Resumo do Livro Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional de Flvia

Piovesan
ndice
PRIMEIRA PARTE A Constituio !rasileira de "#$$ e os Tratados Internacionais
de Proteo dos Direitos Humanos
Ca%&tulo I Introduo
Ca%&tulo II Delimitando e 'ituando o ()*eto de Estudo
Ca%&tulo III A Constituio !rasileira de "#$$ e o Processo de Democrati+ao no
!rasil A institucionali+ao dos direitos e ,arantias -undamentais
Ca%&tulo I. A Constituio !rasileira de "#$$ e os Tratados Internacionais de
Proteo aos Direitos Humanos
'E/01DA PARTE ( 'istema Internacional de Proteo aos Direitos Humanos
Ca%&tulo . Precedentes Hist2ricos do Processo de Internacionali+ao e
0niversali+ao dos Direitos Humanos
Ca%&tulo .I Estrutura 1ormativa do 'istema /lo)al de Proteo Internacional dos
Direitos Humanos
Ca%&tulo .II Estrutura 1ormativa do 'istema Re,ional de Proteo dos Direitos
Humanos ( 'istema Interamericano
TERCEIRA PARTE ( 'istema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos e a
Rede-inio da Cidadania no !rasil
Ca%&tulo .III ( Estado !rasileiro e o 'istema Internacional de Proteo dos
Direitos Humanos
Ca%&tulo I3 A Advocacia do Direito Internacional dos Direitos Humanos4 Casos
contra o Estado !rasileiro %erante a Comisso Interamericana de direitos Humanos
Ca%&tulo 3 Encerramento4 ( Direito Internacional dos Direitos Humanos e a
Rede-inio da Cidadania no !rasil
PRIMEIRA PARTE
A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E (' TRATAD(' I1TER1ACI(1AI'
DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1('
CAPT0L( I 7 I1TR(D056(
A proposta do estudo do livro analisar o modo pelo qual o direito
brasileiro incorpora os instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos, bem
como em que sentido esses instrumentos podem contribuir para o reforo do sistema de
implementao de direitos no Brasil, ou seja, verificar o modo pelo qual as normas de
direito internacional podem, em dinmica com a Constituio Federal, contribuir para a
efetivao dos direitos internacionais no Brasil.
Assim, o primeiro passo do trabalho investiar a relao entre a
Constituio Federal e os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos,
vislumbrando sempre que a Constituio um marco jur!dico de transio democr"tica e da
institucionali#ao dos direitos humanos no Brasil. $ara se chear ao objetivo do trabalho,
importante se analisar se a Constituio, ao estabelecer novos princ!pios a reer as
rela%es internacionais do Brasil e ao conferir tratamento especial aos &ireitos 'umanos,
contribuiu para uma nova insero do Brasil na sistem"tica internacional de proteo e
quais as conseq()ncias e seus impactos.
*este diapaso, o livro busca analisar o modo pelo qual a
Constituio incorpora os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos,
atribuindo+lhes um status hier"rquico diferenciado, bem como analisando o modo como os
tratados internacionais de direitos humanos so capa#es de fortalecer o constitucionalismo
de direito no pa!s. ,s tratado, apesar de serem direcionados aos -stados pactuantes, acabam
por beneficiar os pr.prios indiv!duos. &este modo, a comunidade internacional tenta
obriar os -stados a melhorar as condi%es de vida dos indiv!duos e a arantir a eles
direitos fundamentais.
A an"lise sobre a incorporao dos tratados internacionais de
direitos humanos, lanando mo do e/ame de suas peculiaridades, limites e possibilidades,
adotar" como ponto de partida a refle/o sobre os antecedentes hist.ricos do movimento de
internacionali#ao dos direitos humanos. , estudo permitir" perceber que as atrocidades
cometidas durante a 0eunda 1uerra 2undial foram as randes impulsionadoras da
universali#ao dos discursos sobre direitos humanos.
A comunidade internacional passou a perceber que a proteo aos
direitos humanos constitui questo de le!timo interesse e preocupao internacional, sendo
motivo de transcender e e/trapolar o dom!nio reservado ao -stado ou a sua compet)ncia
nacional e/clusiva. 0obre o tema, h" a e/planao de 3ichard B. Bilder, que assim e/p%e4
5, movimento do &ireito 'umano baseado na concepo de que
toda nao tem a obriao de respeitar os direitos humanos de seus cidados e de que
todas as na%es e a comunidade internacional t)m o direito e responsabilidade de protestar,
se um -stado no cumprir suas obria%es. , &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos
consiste em um sistema de normas, procedimentos e institui%es internacionais
desenvolvidos para implementar esta concepo e promover o respeito dos direitos
humanos em todos os pa!ses, no mbito mundial. 7...8 -mbora a idia de que os seres
humanos tenham direitos e liberdades fundamentais, que lhe so inerentes, h" muito tempo
tenha surido no pensamento humano, a concepo de que os direito humanos constituem
objeto pr.prio de uma reulao internacional, por sua ve#, bastante recente. 7...89
A an"lise das normas internacionais buscar" compreender a forma
pela qual o sistema normativo de proteo internacional dos direitos humanos atribui aos
indiv!duos status de sujeito internacional, conferindo+lhes diretamente direitos e obria%es
no plano internacional, com capacidade de possuir e e/ercer direitos e obria%es de cunho
internacional. As atrocidades perpetradas contra os cidados na 0eunda 1uerra
sinificaram uma verdadeira ameaa : pa# e : estabilidade internacional, erando uma
revoluo no direito internacional. ;m novo C.dio 6nternacional foi desenvolvido,
enumerando e definindo direitos e arantias fundamentais para todos os seres humanos,
sendo certo que esses direitos no mais puderam ser concebidos como enerosidades dos
-stados soberanos, passando a serem inerentes aos indiv!duos.
, reconhecimento de que os indiv!duos t)m os direitos humanos
como direitos inerentes : sua e/ist)ncia, implica a mudana na noo de soberania
nacional. , -stado que se mostra omissa ou falha na tarefa de proteer os direitos humanos
internacionalmente asseurados deve ser responsabili#ado na arena internacional, havendo
um monitoramento por parte da comunidade internacional. , sistema de proteo
internacional, ao constituir uma arantia adicional de proteo, invoca dupla dimenso,
quais sejam4 a8 parmetro protetivo m!nimo a ser observado pelos -stados, proporcionando
avanos e evitando retrocessos no sistema nacional de direitos humanos, e b8 instncia de
proteo dos direitos humanos, quando as institui%es nacionais se mostram falhas ou
omissas no dever de proteo desses direitos.
&esse modo, a violao dos direitos humanos asseurados por
meio de tratado internacional, anteriormente ratificado pelo -stado, matria de le!timo
interesse internacional, acarretando a submisso : autoridade das institui%es
internacionais, o que vem a fle/ibili#ar a noo de soberania nacional. *o basta para os
princ!pios reedores dos direitos humanos apenas que o -stado cesse com as viola%es, mas
tambm que este seja responsabili#ado, se arantido os remdios adequados para se
asseurar a justia.
*a parte final deste trabalho, passasse a analisar a posio do
Brasil perante os tratados internacionais de direito humano, completando+se o estudo com a
observao sobre a advocacia do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos no mbito
brasileiro, com enfoque sobre as lides que tramitam perante a Comisso 6nternacional de
&ireito 'umanos, analisando+se qual a advocacia e/ercida, quais os atores sociais
envolvidos e quais os direitos humanos violados.
CAPT0L( II DELIMITA1D( E 'IT0A1D( ( (!8ET( DE E'T0D(
a9 Delimitando o ()*eto de Estudo4 A Constituio )rasileira e o Direito Internacional
dos Direitos Humanos:
, livro tem como objeto analisar a forma que a Constituio se
relaciona com as normas de direito internacional de direitos humanos, a forma pela qual
incorpora os tratados internacionais de direitos humanos e o status jur!dicos que ela lhes
atribui, sendo certo que o trabalho se interessa, ainda, pelo modo pelo qual as normas
internacionais de direitos humanos contribuem para a implementao de direitos no mbito
brasileiro, reforando, neste sentido, o constitucionalismo de direitos inauurados pela
Constituio de <=>>.
Adota+se no trabalho o entendimento contemporneo de que os
direitos humanos so concebidos como uma unidade indivis!vel, interdependente e inter+
relacionada, na qual os valores de iualdade e liberdade se conjuam e se completam.
?endo a Constituio Federal como marco jur!dico inicial da democrati#ao, ao
institucionali#ar os direitos humanos no pa!s, o estudo busca responder a @ quest%es4
<. Aual o impacto do processo de democrati#ao do Brasil, iniciado em <=>B, sobre a
posio do pa!s perante a ordem internacionalC , processo de democrati#ao
implicou a reinsero do -stado brasileiro na arena internacional de proteo dos
direitos humanos, estimulando a ratificao de instrumentos internacionais para esse
fimC
D. Como a Constituio brasileira de <=>> ser relaciona com o direito internacional de
direitos humanosC &e que modo incorpora os instrumentos internacionais de
proteo de direitos humanos, como os tratados adotados pelas *a%es ;nidas e
pela ,rani#ao dos -stados AmericanosC
@. Aual o impacto jur!dico e pol!tico do sistema internacional de proteo dos direitos
humanos no mbito da sistem"tica constitucional brasileira de proteo de direitosC
Como esse instrumento internacional pode fortalecer o reime de proteo de
direito nacionalmente previstos e o pr.prio mecanismo de accountability, quando
tais direitos so violadosC
A partir dessas quest%es centrais, este trabalho pretende enfocar a
relao entre dois termos4 a Constituio brasileira de <=>> e o &ireito 6nternacional dos
&ireitos 'umanos.
)9 'ituando o o)*eto de estudo4 os delineamentos do direito constitucional
internacional
, tema que se desenvolve neste item visa a inserir o estudo do
livro em um ramo do direito, ponderando se o ramo do direito internacional pEblico ou no
campo do direito constitucional. Ao tentar responder a questo mencionada, pondera,
primeiramente, que, enquanto o &ireito 6nternacional $Eblico visa disciplinar rela%es de
reciprocidade e equil!brio entre -stados, por meio de neocia%es e concess%es rec!procas
que visam ao interesse dos pr.prios -stados pactuantes, o &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos objetiva arantir o e/erc!cio dos direitos da pessoa humana, o que, por si s. j"
afasta o estudo do plano do direito internacional de direito pEblico.
$or sua ve# o &ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos, ao
concentrar o seu objeto nos direitos da pessoa humana, revela um conteEdo materialmente
constitucional, apesar de possuir uma fonte de nature#a internacional. &este modo, o
enfoque do trabalho, na verdade, interdisciplinar. F uma interao entre o direito
constitucional e o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, apontando para um
resultado4 &ireito Constitucional 6nternacional. 6sto , o trabalho se atm a uma dialtica da
relao entre Constituio e &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, no qual cada um
dos termos da relao interfere no outro, com ele interaindo.
C9 8usti-icativa %ara a o%o metodol2,ica
$rimeiramente, no estudo que resultou no livro, houve uma
avaliao dos avanos introdu#idos pela Carta 2ana de <=>> em relao aos direitos e
arantias fundamentais, e/aminado como ela interae com os instrumentos internacionais
de proteo dos direitos humanos, bem como o impacto desses instrumentos no direito
brasileiro, suscitando uma abordaem aprofundada a respeito do sistema internacional dos
direitos humanos.
CAPT0L( III A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E ( PR(CE''( DE
DEM(CRATI;A56( 1( !RA'IL A I1'TIT0CI(1ALI;A56( D('
DIREIT(' E /ARA1TIA' F01DAME1TAI':
, objetivo do presente cap!tulo avaliar o modo pelo qual a atual
Constituio disciplina os direitos e arantias fundamentais, norma que rompeu com o
reime autorit"rio militar, asseurando direitos fundamentais. $ara tanto, fa#+se necess"rio
a compreenso do processo de democrati#ao no Brasil.
a9 ( %rocesso de democrati+ao no !rasil e a Constituio )rasileira de "#$$:
Ap.s vinte e um anos de reime militar ditatorial deflarou+se o
processo de democrati#ao no Brasil, sendo certo que, seundo a classificao de
1uillermo ,G&onell, no processo de democrati#ao h" duas transi%es4 uma primeira do
reime autorit"rio anterior para a instalao de um 1overno &emocr"tico, sendo a seunda
deste 1overno &emocr"tico para a efetiva vi)ncia de um reime democr"tico. *este
sentido, sustenta+se que, embora a primeira etapa do processo de democrati#ao j" tenha
sido alcanada, a seunda fase ainda est" se concreti#ando.
Com o processo de abertura iniciado pelos pr.prios militares em
ra#o desses no mais conseuirem solucionar problemas internos, a sociedade civil
comeou a se orani#ar com mobili#a%es e articula%es que permitiram a formao de um
controle civil sobre as foras militares, e/iindo+se, ainda, a elaborao de um c.dio que
refi#esse o paco pol!tico+social. ?al processo culminou com a promulao da Constituio
de <=>>.
A Constituio de <=>> alm de instituir um reime pol!tico
democr"tico no Brasil, introdu#iu um avano na consolidao leislativa das arantias e
direitos fundamentais e nos setores vulner"veis da sociedade brasileira, sendo certo que, a
partir dela, os direitos humanos anham um rande relevo. A Carta de <=>> o documento
mais abranente e pormenori#ado sobre direitos humanos j" adotado no Brasil.
A consolidao das liberdades fundamentais e das institui%es
democr"ticas no pa!s muda a pol!tica brasileira de direitos humanos, possibilitando um
proresso sinificativo no reconhecimento dos direitos internacionais neste mbito. ,
equacionamento dos direitos humanos na ordem jur!dica interna serviu como medida de
reforo para que quest%es dos direitos humanos se impusessem como tema fundamental na
aenda internacional do pa!s. $or sua ve#, as repercuss%es decorrentes dessa nova aenda
internacional provocaram mudanas no plano interno e no pr.prio ordenamento jur!dico
brasileiro. -ssas transforma%es eraram um novo constitucionalismo, uma abertura :
internacionali#ao da proteo dos direitos humanos.
)9 A Constituio )rasileira de "#$$ e a institucionali+ao dos direitos e ,arantias
-undamentais:
$rimeiramente, importante salientar que a Constituio de <=>>
alarou sinificativamente o campo dos direitos fundamentais, colocando+se entre as
constitui%es mais avanadas do mundo em relao : matria. 0e, no entender de Hoaquim
1omes Canotilho, a juridicidade, a constitucionalidade e os direitos fundamentais so as
tr)s dimens%es fundamentais do -stado de &ireito, percebe+se que a Carta 2ana de <=>>
consara amplamente este entendimento.
-m nossa Constituio, dentre os fundamentos que aliceram o
-stado &emocr"tico de &ireito destacam+se a cidadania e a dinidade da pessoa humana,
fa#endo+se claro que os direitos fundamentais so elementos b"sicos para a reali#ao do
princ!pio democr"tico, alm do que, pela primeira ve# uma constituio nacional assinala
especificamente objetivos ao -stado brasileiro, sendo certo que uns valem como base das
presta%es positivas que venham a concreti#ar a democracia econImica, social e cultural, a
fim de efetivar na pr"tica a dinidade da pessoa humana.
6nfere+se desses dispositivos a preocupao da Constituio em
asseurar os valores da dinidade e do bem+estar da pessoa humana como imperativo da
justia social. 0endo assim, o valor da dinidade da pessoa humana se imp%e como nEcleo
b"sico e informador de todo o ordenamento jur!dico, como critrio de valorao e
interpretao e compreenso do sistema constitucional. , valor da dinidade da pessoa
humana informa a ordem constitucional de <=>>, imprimindo+lhe um feio particular.
,bservando+se o prisma hist.rico, a prima#ia do valor da
dinidade humana uma resposta : profunda crise sofrida pelo positivismo jur!dico,
associada : derrota do fascismo, na 6t"lia, e do na#ismo, na Alemanha, movimentos que
promoveram a barb"rie em nome da lei. *este conte/to, ao final da 0eunda 1uerra
2undial, emere a rande cr!tica e o repEdio : concepo positivista de um ordenamento
jur!dico indiferente a valores ticos, confirmando : .tica meramente formal.
F sob o prisma da reconstruo dos direitos humanos que
poss!vel compreender, no $.s+1uerra, de um lado, a emer)ncia do chamado 5&ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos9, e, de outro, a nova feio do direito constitucional
ocidental, em resposta ao impacto das atrocidades ento cometidas. *o mbito do direito
constitucional ocidental, so adotados te/tos constitucionais abertos a princ!pios, dotados
de elevada cara a/iol.ica, com destaque para o valor da dinidade da pessoa humana. *o
caso brasileiro, e de toda Amrica Jatina, a abertura das constitui%es a princ!pios e a
incorporao do valor da dinidade humana demarcaro o in!cio do processo de
democrati#ao pol!tica.
'" uma apro/imao da tica com o direito, e, neste esforo, sure
a fora normativa dos princ!pios, especialmente do princ!pio da dinidade da pessoa
humana. '" um reencontro dos pensamentos de Kant com a idia de moralidade, dinidade,
direito cosmopolita e pa# perptua. $ara Kant as pessoas so um fim em si mesmas, no
podendo ser usadas como meios, devendo tratar+se a humanidade na pessoa de cada ser,
sendo certo, para Kant, que a autonomia a base da dinidade humana e de qualquer
criatura racional.
Ao definir o que seja uma pessoa autInoma, Kant afirma que 5uma
pessoa autInoma somente se tem uma variedade de escolhas aceit"veis dispon!veis para
serem feitas e sua vida se torna resultado das escolhas derivadas destas op%es. ;ma pessoa
que nunca teve uma escolha efetiva, ou, tampouco, teve consci)ncia dela, ou, ainda, nunca
e/erceu o direito de escolha de forma verdadeira, mas simplesmente se moveu perante a
vida, no uma pessoa autInoma9.
, pensamento de Kant teve uma alta iner)ncia no plano
internacional, concreti#ando a emer)ncia do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos,
fundamentado no valor da dinidade humana como valor intr!nseco : condio humana. H"
no plano do constitucionalismo local, a vertente 5Lantiana9 concreti#ou a abertura das
constitui%es : fora normativa dos princ!pios, com )nfase para o $rinc!pio da &inidade
da $essoa 'umana. 0endo assim, h" uma verdadeira interao do &ireito 6nternacional dos
&ireitos 'umanos com os direitos locais.
$ara Canotilho, enquanto o direito do -stado de &ireito do sculo
M6M e da primeira metade do sculo MM o direito das reras do c.dio, o direito do
-stado Constitucional e de &ireito leva a srio os princ!pios, um direito de princ!pios.
Consara+se, assim, a dinidade da pessoa humana como verdadeiro superprinc!pio, a
orientar tanto o direito internacional como o direito interno. , $rinc!pio da &inidade da
$essoa 'umana, seja no mbito internacional ou interno, unifica e centrali#a todo o sistema
normativo, assumindo especial propriedade.
, sistema jur!dico define+se, pois, como uma ordem a/iol.ica ou
teleol.ica de princ!pios jur!dicos que apresentam verdadeira funo ordenadora, na
medida em que salvauardam valores fundamentais. A interpretao das normas
constitucionais advm, desse modo, de critrio valorativo e/tra!do do pr.prio sistema
constitucional. ,s princ!pios morais, so hoje, interantes do sistema normativo. 0endo
assim, o valor da dinidade da pessoa humana e dos direitos e arantias fundamentais v)m
a constituir princ!pios constitucionais que incorporam as e/i)ncias de justia e dos valores
ticos, conferindo suporte a/iol.ico a todo o sistema jur!dico.
A Constituio resuardar a dinidade da pessoa humana ao
privileiar os direitos fundamentais. &esse modo o ?e/to de <=>> apresenta em seus
primeiros cap!tulos avanada Carta de direitos e arantias elevadas a cl"usulas ptreas,
alm de alarar a dimenso do que se entende por direitos e arantias fundamentas,
incluindo, alm dos direitos civis e pol!ticos, os direitos sociais. -sta foi a primeira
constituio brasileira a prev) os direitos sociais na declarao dos direitos.
*esta .tica, a Carta de <=>> conjua o direito da liberdade ao da
iualdade, no havendo como divorci"+los, alm de arantir os direitos difusos e coletivos N
aqueles pertinentes a determinada classe ou cateoria social e estes pertinentes a todos e a
cada um. A Constituio de <=>> estende a titularidade de direitos e, ao mesmo tempo,
consolida o aumento da quantidade de bens merecedores de tutela, por meio da ampliao
de direitos sociais, econImicos e culturais.
,s direitos e arantias fundamentais so, assim, dotados de
especial fora e/pansiva, projetando+se por todo o universo constitucional e servindo como
critrio interpretativo de todas as normas do ordenamento jur!dico. A Carta 2ana de <=>>
refora, ainda, a imperatividade dos direitos e arantias fundamentais ao instituir o
princ!pio da aplicabilidade imediata de tais normas, nos termos do art. BO, P<O da CFQ>>, o
que reala a fora normativa de todos os preceitos constitucionais referentes a direitos,
liberdades e arantias fundamentais.
Ao tratar do tema H.H. Canotilho afirma que 5os direitos, liberdades,
arantias, so reras e princ!pios jur!dicos imediatamente efica#es e actuais, por via direta
da Constituio e no atravs de actoritas interpositivo do leislador. *o so simples
norma normarum, mas norma normata, isto , no so meras normas para a produo de
outras normas, mas sim normas diretamente reuladoras de relao jur!dico+materiais. 7...8
Aplicao direta no sinifica apenas que os direitos, liberdades e arantias se aplicam
independentemente da interveno leislativa. 0inifica tambm que eles valem
directamente contra a lei, quando esta estabelece restri%es em desconformidade com a
Constituio9
F neste conte/to que se deve fa#er a leitura dos dispositivos
constitucionais pertinentes : proteo internacional dos direitos humanos, e neste tema a
Constituio tambm reistra inditos avanos.
c9 (s %rinc&%ios constitucionais a re,er o !rasil nas rela<es internacionais:
A Constituio de <=>> a primeira a constituio nacional a tra#er
a preval)ncia dos direitos humanos como princ!pio a reer o Brasil na ordem internacional.
*a realidade, foi a primeira constituio a fi/ar valores a orientar a aenda internacional do
Brasil. , art. RO da CFQ>> tra# v"rios princ!pios que devem reer o Brasil nas rela%es
internacionais, dentre eles encontra+se a preval)ncia dos direitos humanos 7inc.668.
&e fato, a Constituio de <=>> introdu# inova%es e/tremamente
sinificativas no plano das rela%es internacionais. 0e, por um lado, esta Constituio
reprodu# tanto a antia preocupao vivida no 6mprio, que se refere : independ)ncia
nacional e : no+interveno, como reprodu# ainda os ideais republicanos voltados : defesa
da pa#, a Carta de <=>> inova ao realar uma orientao nacionalista jamais vista na
hist.ria constitucional brasileira. A orientao internacionalista se tradu# nos princ!pios da
preval)ncia dos direitos humanos, da autodeterminao dos povos, do repEdio ao
terrorismo e ao racismo e da cooperao para o proresso da humanidade, nos termos do
art. RO, inc. 66, 666, S666 e 6M.
Ao romper com a sistem"tica das Cartas anteriores, a Constituio
de <=>>, ineditamente, consara o primado do respeito aos direitos humanos como
paradima propunado para a ordem internacional. -sse princ!pio invoca a abertura da
ordem jur!dica interna ao sistema internacional de proteo aos direitos humanos. A
preval)ncia dos direitos humanos, como princ!pio a reer o Brasil no mbito internacional,
no implica apenas o enajamento do $a!s no processo de elaborao de normas vinculadas
ao &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, mas sim a busca pela plena interao de
tais reras na ordem jur!dica brasileira. 6mplica, ademais, o compromisso de adotar uma
posio pol!tica contr"ria aos -stados em que os direitos humanos sejam ravemente
desrespeitados.
;ma outra conseq()ncia da adoo da preval)ncia dos direitos
humanos como fundamento das rela%es internacionais uma mudana na concepo
tradicional de soberania absoluta, haja vista que a soberania brasileira fica submetida a
reras jur!dicas, tendo como parmetro obriat.rio a preval)ncia dos direitos humanos. '"
uma relativi#ao e uma fle/ibili#ao em prol da proteo dos direitos humanos.
0e para o -stado brasileiro a preval)ncia dos direitos humanos
princ!pio a reer o Brasil no cen"rio internacional, est"+se conseq(entemente admitindo a
concepo de que os direitos humanos constituem tema de le!tima preocupao e interesse
da comunicada internacional. ,s direitos humanos, nesta concepo, surem para a Carta
2ana de <=>> como tema lobal. Cabe ainda ressaltar que o princ!pio da preval)ncia dos
direitos humanos contribuiu de forma definitiva para o sucesso da ratificao, pelo -stado
brasileiro, de instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos, como foi, por
e/emplo, com a Conveno Americana de &ireitos 'umanos N o $acto de 0an Hos.
CAPT0L( I. 7 A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E (' TRATAD('
I1TER1ACI(1AI' DE PR(TE56( A(' DIREIT(' H0MA1('
a9 !reves Considera<es so)re Tratados Internacionais
,s tratados internacionais, enquanto acordos internacionais
juridicamente obriat.rios e vinculante 7pacta sunt servanda8, constituem hoje a principal
fonte de obriao do direito internacional, papel anteriormente ocupado pelo costume
internacional. ?al como no mbito interno, em virtude do movimento p.s positivista, cada
ve# mais os princ!pios erais do direito passam a anhar maior relevncia no direito
internacional contemporneo.
,s tratados internacionais no necessariamente consaram novas
reras de direito internacional. '" casos em que eles so criados apenas para codificar as
reras pree/istentes, consolidando os costumes internacionais ou, ainda, modificando+os.
&iante da crescente utili#ao dos tratados como norma imperativa nas rela%es
internacionais suriu a necessidade de se reular o processo de formao dos tratados
internacionais, o que aconteceu na Conveno de Siena, conclu!da em <=T=.
$ode+se di#er que a Conveno de Siena a Jei dos ?ratados
6nternacionais, contudo ela limitou+se a normati#ar os tratados internacionais celebrados
entre -stados, no incluindo aqueles dos quais participam orani#a%es internacionais. $ara
o estudo do trabalho do livro, importa to+somente os tratados celebrados entre -stados.
0endo assim, importa salientar que os tratados internacionais s. se aplicam aos -stados+
partes, ou seja, :queles -stados que e/pressamente consentiram em sua adoo, no
podendo criar obria%es para os demais -stados.
-nfati#e+se que os tratados so, por sua e/cel)ncia, e/presso de
consenso. Apenas pela via do consenso podem os tratados criar obria%es leais, uma ve#
que -stados soberanos, ao aceit"+los, compromete+se a respeit"+lo, o que prev) o art. BD
da Conveno de Siena. A Conveno de Siena determina, ainda, que 5?odo tratado em
vior obriat.rio em relao :s partes e deve ser cumprido por elas de boa+f9 e que
5;ma parte no pode invocar disposi%es de seu direito interno como justificativa para o
no+cumprimento do tratado9 7art. DU da Conveno de Siena8.
6mportante ressalta que, para contribuir para a adeso do maior
nEmero de -stados, permite+se que o tratado seja formulado com reservas. *os termos da
Conveno de Siena, reservas constituem 5uma declarao unilateral feita pelo -stado,
quando da assinatura, ratificao, acesso, adeso ou aprovao de um tratado, com o
prop.sito de e/cluir ou modificar o efeito jur!dico de certas previs%es do tratado, quando se
sua aplicao naquele -stado9. -ntretando, so inadmiss!veis reservas que se mostrem
incompat!veis com o objeto do tratado, nos termos do art. <= da Conveno de Siena.
)9 ( %rocesso de -ormao dos tratado internacionais
A sistem"tica de celebrao dos tratados internacionais dei/ada a
critrio de cada -stado, o que acarreta uma variao sinificativa em relao :s e/i)ncias
constitucionais para o processo de formao dos tratados. -m eral, o processo dar+se da
seuinte forma4
$rimeiramente inicia+se com os atos de neociao, concluso e
assinatura, que so de compet)ncia do $oder -/ecutivo. A assinatura do tratado sinifica
um aceite prec"rio e provis.rio, no implicando efeitos jur!dicos vinculantes ao -stado. Sia
de rera, a assinatura do tratado indica apenas que o tratado autentico e definitivo. ,
seundo passo a apreciao e aprovao pelo $ode Jeislativo. Ap.s a apreciao pelos
parlamentares vem a ratificao, sob a compet)ncia do $oder -/ecutivo. A ratificao
sinifica a confirmao formal por um -stado de que est" obriado ao tratado no plano
internacional. F o aceito definitivo.
A ratificao um ato necess"rio para que o tratado passe a ter
obriatoriedade tanto no plano internacional quanto no plano interno. Como etapa formal, o
instrumento de ratificao deve ser depositado em um .ro que assuma a cust.dia do
instrumento.
*o Brasil, a Constituio de <=>> determina que de compet)ncia
e/clusiva do $residente da 3epEblica celebrar tratados, conven%es e acordos
internacionais, competindo e/clusivamente ao Conresso *acional resolver definitivamente
sobre os tratados, acordos e atos internacionais. '" uma colaborao entre os $oderes
-/ecutivo e Jeislativo na concluso dos tratados internacionais. Joo, os tratados
internacionais demandam, para seu aperfeioamento um ato comple/o no qual se interam
a vontade do $residente da 3epEblica, que os celebra, e a do Conresso *acional, que os
aprova por meio de decreto leislativo. A colaborao entre os $oderes -/ecutivo e
Jeislativo uma tradio na hist.ria das constitui%es do Brasil.
, mtodo adotado pelo Brasil uma forma de descentrali#ar o
poder de celebrar tratados, prevenindo o abuso desse poder. $ara os constituintes, o motivo
principal da instituio de uma particular forma de cheks and balances talve# fosse o de
proteer os direitos de aluns -stados, mas o resultado foi o de evitar a concentrao do
poder de celebrar tratados no -/ecutivo, como era ento a e/peri)ncia europia.
6mportante observar que a Constituio s. prev) a sistem"tica da
formao dos tratados internacionais em duas normas, quais sejam, o art. >R, inc. S666 e o
art. R=, inc. 68. 0endo assim, em relao ao tema em apreo a Carta 2ana ficou lacunosa,
sem haver uma normati#ao, por e/emplo, do pra#o para que o Conresso *acional
aprecie o tratado j" assinado pelo $oder -/ecutivo, ou um pra#o para que o $residente da
3epEblica encaminhe ao Conresso *acional o tratado j" assinado. -ssa falta de normas
acaba por contribuir para a afronta ao $rinc!pio da boa+f que norteia o direito
internacional.
c9 Hierar=uia dos tratados internacionais de direitos >umanos
&iferentemente do que ocorria no passado, a relao ente &ireito
6nternacional e &ireito 6nterno no mais uma problem"tica apenas acad)mica, mas sim
bastante pram"tica, haja vista a crescente adoo de tratados cujo escopo no mais a
relao entre -stados, mas a relao entre -stados e seus pr.prios cidados. A efic"cia
desses tratados depende essencialmente da incorporao de suas previs%es no ordenamento
interno de cada pa!s.
A Carta de <=>>, ao fim da &eclarao de &ireitos, consara que
os direitos e arantias nelas previstos no e/cluem outros decorrentes do reime de
princ!pios por ela adotado, ou dos tratados internacionais em que a 3epEblica Federativa do
Brasil seja parte, conforme art. BO, PDO da CFQ>>. A Constituio de <=TU, previa apenas que
os direitos e arantias e/pressos naquela constituio no outros direitos e arantias
decorrentes do reime e dos princ!pios que ela adotava. 0endo assim, a Carta 2ana de
<=>> inovou ao acrescentar entre os direitos constitucionalmente proteidos os direitos
enunciados nos tratados internacionais.
$ois bem, se a Constituio prescreve que os direitos e arantias
e/pressos na Constituio no e/cluem outros direitos decorrentes dos tratados
internacionais, a contrario sensu, a Carta de <=>> est" a incluir, no cat"loo de direitos
constitucionalmente proteidos, os direitos enunciados nos tratados internacionais em que o
Brasil seja parte. -sse processo de incluso implica a incorporao pelo ?e/to
Constitucional de tais direitos. -la, ao efetuar a incorporao, atribui aos direitos
internacionais uma nature#a diferenciada, qual seja, uma nature#a de norma constitucional.
Fa#endo+se uma interpretao a/iol.ica e sistem"tica no ?e/to
Constitucional, especialmente em face da fora e/pansiva dos valores da dinidade da
pessoa humana e dos direitos fundamentais, chea+se a concluso de que os direitos
enunciados nos tratados de direitos humanos de que o Brasil parte interam, portanto, o
elenco dos direitos constitucionalmente consarados. ;m outro arumento que refora a
idia de que os direitos enunciados em tratados internacionais possuem hierarquia
constitucional o fato de que os direitos fundamentais possuem nature#a materialmente
constitucional.
A Constituio assume e/pressamente no seu art. BO, PDO o
conteEdo constitucional dos direitos constantes dos tratados internacionais dos quais o
Brasil parte, ainda que no sejam enunciados sob a forma de normas constitucionais. $ara
H.H. Canotilho, 5o prorama normativo+constitucional no pode se redu#ir, de forma
positivista, ao Vte/toG da Constituio. '" que densificar, em profundidade, as normas e
princ!pios da constituio, alarando o Vbloco de constitucionalidadeG a princ!pio no
escritos, mais ainda recondu#!veis ao prorama normativo+constitucional, como formas de
densificao ou revelao de princ!pios ou reras constitucionais positivamente
plasmadas9. ,s direitos internacionais interariam, assim, o chamado 5bloco de
constitucionalidade9, densificando a rera constitucional positivada no PDO do art. BO da CF,
caracteri#ada como cl"usula constitucional aberta.
Hos Afonso da 0ilva tambm defende o entendimento de que o art.
BO, PDO da CF abre espao para que hajam cl"usulas abertas constitucionais ao lecionar o
seuinte4 5a circunstncia de a Constituio mesma admitir outros direitos e arantias
individuais no enumerados, quando, no par"rafo DO do art. BO, declara que os direitos e
arantias previstos neste artio no e/cluam outros decorrentes dos princ!pios e do reime
adotado pela Constituio e dos tratados internacionais em que a 3epEblica Federativa do
Brasil seja parte9. $ara o constutucionalista h" @ classes de direitos individuais4 a8 os
e/pressos, e/plicitamente individuados no art. BOW b8 os impl!citos, subentendidos nas reras
de arantiasW c8 os decorrentes do reime e de tratados internacionais subscritos pelo Brasil.
Contudo, a classificao supramencionada peca pelo fato de
equiparar os direitos decorrentes dos tratados internacionais aos decorrentes dos princ!pios
e dos reimes adotados pela Constituio. -nquanto estes Eltimos no so nem impl!cita
nem e/plicitamente enumerados, sendo de dif!cil caracteri#ao a priori, os direitos
constantes dos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte so e/pressos,
enumerados e claramente elencados, no podendo ser considerados de dif!cil caracteri#ao
a priori. ,bserve+se que, diferentemente da Constituio $ortuuesa, onde a cl"usula de
abertura fa# refer)ncia a todo o direito internacional, a Constituio brasileira refere+se
especificamente aos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte.
'" a proposta de uma nova classificao dos direitos previstos pela
Constituio4 a8 os direitos e/pressos na ConstituioW b8 os direitos e/pressos em tratados
internacionais nos quais o Brasil seja parte e c8 os direitos impl!citos, que so os direitos
que esto subentendidos nas reras de arantias, bem como os decorrentes do reime e dos
princ!pios adotados pela Constituio. Joo, os direitos impl!citos so imprecisos, vaos,
el"sticos, enquanto os direitos e/pressos na Constituio e nos tratados internacionais de
que o Brasil seja parte comp%em um universo claro e preciso.
A Constituio de <=>> recepciona os direitos enunciados em
tratados internacionais de que o Brasil seja parte conferido+lhes nature#a de norma
constitucional. ?al interpretao consoante com o princ!pio da m"/ima efetividade das
normas constitucionais. *o di#er de Hore 2irando, 5a uma norma fundamental tem de ser
atribu!do o sentido que mais efic"cia lhe d)W a cada norma constitucional preciso conferir,
liada a todas as outras normas, o m"/imo de capacidade de reulamentao9. $ara Konrad
'esse, 57...8 A dinmica e/istente na interpretao construtiva constitui condio
fundamental da fora normativa da Constituio e, por conseuinte, de sua estabilidade.
Caso ela venha a faltar, torna+se inevit"vel, cedo ou tarde, a ruptura da situao jur!dica
viente9.
6mportante salientar que toda norma constitucional so verdadeiras
normas jur!dicas e desempenham uma fora Etil no ordenamento. *enhuma norma
constitucional se pode dar interpretao que lhe retire ou diminua a ra#o de ser.
Considerando os princ!pios da fora normativa da Constituio e da .tima concreti#ao da
norma, : norma constitucional deve ser atribu!do o sentido de maior efic"cia lhe d),
especialmente tratando+se de norma de direito fundamental. $ara Canotilho, 57...8 no caso
de dEvidas deve preferir+se a interpretao que reconhea maior efic"cia aos direitos
fundamentais9. &este modo, ao entender que os direitos constantes dos tratados
internacionais passam a interar o cat"loo dos direitos constitucionalmente previstos, est"+
se a conferir a m"/ima efic"cia aos princ!pios constitucionais, em especial ao princ!pio do
art. BO, PDO da CFQ>>.
F de suma importncia enfati#ar que, enquanto os demais tratados
internacionais t)m fora de norma infraconstitucional, os direitos enunciados em tratados
internacionais de proteo aos direitos humanos apresentam valor de norma constitucional.
,bserve+se que a hierarquia infraconstitucional dos demais tratados internacionais
e/tra!da do art. <XD, 666, b da CF, norma que confere compet)ncia ao 0upremo ?ribunal
Federal para jular recurso e/traordin"rio as causas decididas em Enica ou Eltima instncia,
quando a deciso recorrida declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal.
0ustenta+se, assim, que os tratados internacionais que no tratem de
direitos fundamentais possuem a hierarquia de norma infraconstitucional, contudo com
fora supraleal. -sse posicionamento busca sua fundamentao no princ!pio da boa+f,
viente no direito internacional 7o pacta sunt servanda8, e que tem refle/o no art. DU da
Conveno de Siena, seundo o qual no cabe ao -stado invocar disposi%es de seu direito
interno como justificativa para o no+cumprimento de tratados.
Contudo, a doutrina brasileira, ao interpretar o mencionado
dispositivo constitucional, a tend)ncia acolher a concepo de que os tratado
internacionais e as leis federais apresentam a mesma hierarquia jur!dica, aplicando+se o
princ!pio 5lei posterior revoa lei anterior que seja com ela incompat!vel9. -ssa concepo
compromete no apenas o princ!pio da boa+f do direito internacional, mas tambm afronta
a pr.pria Conveno de Siena. , 0?F, com base no racioc!nio da maioria dos
doutrinadores, vem adotando desde <=UU o entendimento de que as Jeis Federais e os
tratados internacionais t)m a mesma hierarquia.
,bserve+se que, anteriormente a <=UU h" diversos ac.rdos
consarando o primado do &ireito 6nternacional em que o tratado internacional no pode
ser revoado por lei interna. Contudo, a tend)ncia mais recente no Brasil de que uma lei
possa revoar um tratado anterior, posicionamento adotado a partir do julamento do
recurso e/traordin"rio nO >X.XXR. -m seu voto, o 2inistro Francisco 3e#eL ponderou que a
lei interna revoa tratado internacional anterior com ele incompat!vel, sem embaros das
conseq()ncias pelo descumprimento do tratado no plano internacional.
0endo assim, esse novo posicionamento adotado pelo 0?F a partir
de <=UU desprestiia o princ!pio da boa+f viente no &ireito 6nternacional, podendo
acarretar san%es pelo descumprimento dos tratados. Sale di#er que, para o reime do
direito internacional, apenas o ato de denEncia implica a retirada do -stado de determinado
tratado internacional. 0em o mencionado ato de denEncia, persiste a responsabilidade do
-stado na ordem internacional.
, fundamento utili#ado para, que na interpretao do art. <XD, inc.
666, al!nea b da CF, houvesse uma equiparao hier"rquica entre as leis e os tratados
internacionais foi que ine/iste, na perspectiva do modelo constitucional viente no Brasil,
qualquer preced)ncia ou prima#ia hier"rquico+normtiva dos tratados internacionais sobre o
direito positivo interno, sobretudo em face das cl"usulas inscritas no te/to Constitucional,
eis que a ordem normativa internacional no se sobrep%e ao que prescreve a Carta 2ana.
, livro, contudo, defende posicionamento contr"rio. Acredita+se que, ao conferir aos
tratados internacionais de direitos humanos a hierarquia constitucional, com observncia do
princ!pio da preval)ncia da norma mais favor"vel, interpretao que se situa em absoluta
consonncia com a ordem constitucional de <=>>, bem como com a sua racionalidade e
principioloia.
Alm de no concordar com o posicionamento do 0?F supra,
insiste+se que, em relao aos tratados internacionais de direitos humanos no h" como
rechaar o seu status constitucional. F aceit"vel que um tratado internacional comum tenha
fora de lei, mas em relao aos tratados internacionais de direitos humanos em que o
Brasil seja parte no h" como se rechaar a sua hierarquia de norma constitucional. -ste
tratamento diferenciado, conferido pelo art. BO, PDO da CF justifica+se na medida em que,
enquanto os tratados internacionais comuns tratam de rela%es entre os -stados+partes, os
tratados internacionais de direitos humanos objetivam a salvauarda dos direitos do ser
humano, e no das prerroativas dos -stados. , -stado que firma um tratado internacional
de direitos humanos assume compromissos perante os cidados que se encontram sob a sua
jurisdio e no em relao ao outro -stado.
Ao lado do car"ter especial dos tratados internacionais de direitos
humano, pode+se acrescentar o arumento de que os tratados de direitos humanos
apresentam car"ter mais tcnico, formando um universo de princ!pios que apresentam
especial fora obriat.ria, denominada jus cogens. *a percepo cr!tica de 'ilarY
CharlesZorth e Christine ChinLin, 5Jus cogens definido como um conjunto de princ!pios
que resuarda os mais importantes e valiosos interesses da sociedade internacional, como
e/presso de uma convico, aceita em todas as na%es, satisfa#endo o superior interesse da
comunidade internacional como um todo, como os fundamentos de uma sociedade
internacional, sem os quais a inteira estrutura se romperia. ,s direitos humanos mais
essenciais so considerados parte do jus congens9.
-m relao ao tema, os autores Andr 1onalves e Fausto de
Auadros que 5um dos traos mais marcantes da evoluo do &ireito 6nternacional
contemporneo foi, sem dEvida, a consarao definitiva do jus congens no topo da
hierarquia das fontes do &ireito 6nternacional, como uma Vsupra+lealidade internacional9G.
Com base nestes arumentos, pode+se sustentar que o direito
brasileiro fa# a opo por um sistema misto disciplinador dos tratados. ;m reime aplicado
aos tratados internacionais de direitos humanos, em que, por fora do art. BO, PDO da CFQ>>,
apresentam hierarquia de norma constitucional, e um outro reime para os demais tratados
internacionais, que apresenta hierarquia de infraconstitucional. -m suma, a hierarquia
constitucionais das normas vinculadas por meio de tratados internacionais de direitos
humanos emerem de uma interpretao a/iol.ica e sistem"tica do art. BO, PDO da CF em
relao : Carta 2ana, particularmente da prioridade que atribui aos direitos fundamentais
e ao princ!pio da dinidade da pessoa humana.
6mporta salientar que, alm das duas correntes j" mencionadas,
uma que entende que os tratados internacionais de direitos humanos devem ser
recepcionados na norma interna com status de norma constitucional e a outra que, ao revs,
entende que deva ser interado ao sistema normativo interno com fora equivalente a uma
lei + esta Eltima a corrente adotada pelo 0?F + h" duas outras correntes. ;ma sustenta que
os tratados internacionais de direitos humanos possuem um status supraconstitucional,
sendo certo que a outra entende que estas normas possuem fora infraconstitucional, porm
supraleal.
-m relao : corrente que entende que os tratados internacionais
de direitos humanos, os seus defensores fundamentam as suas teses em que os mencionados
tratados, em verdade, so normas supranacionais, pois, ao observar que : e/presso 5no
e/cluem9 constante no art. BO, PDO no pode ser concebido um alcance meramente
quantitativo, devendo ser interpretada tambm em caso de conflito entre as normas
constitucionais e o &ireito 6nternacional em matria de direitos fundamentais, devendo ser
este Eltimo que deve prevalecer.
$ara os defensores da Eltima corrente, qual seja, a que entende que
os tratados internacionais de direitos humanos devem possuir uma hierarquia
infraconstitucional, porm supraleal, equiparar os tratados internacionais de direitos
humanos com as leis seria esva#iar em demasia o alcance do art. BO, PDO da CF. -ste rupo
recusa a supremacia de qualquer conveno internacional sobre a constituio, porm no
se deve chear ao ponto de iualar o status das leis aos tratados internacionais de direitos
humanos, defendendo a tese de que o art. BO, PDO acabou por tradu#ir uma abertura dos
direitos sinificativa ao movimento de internacionali#ao de direitos humanos.
*o intuito de dirimir as controvrsias doutrin"rias e
jurisprudenciais, foi criada na -menda Constitucional nO RB o P@O do art. BO da CF, por meio
do qual ficou determinado que os tratados internacionais de direitos humanos que formem
aprovados em cada Casa do Conresso *acional, em dois turnos, por tr)s quintos dos
respectivos membros sero equivalentes :s emendas constitucionais. Contudo, em face das
arumenta%es j" e/postas, conclui+se que a hierarquia constitucional j" se e/trai de
interpretao conferida ao pr.prio art. BO, PDO da CFQ>>. $or fora da indiitada norma,
todos os tratados internacionais de direitos humanos so materialmente constitucionais
compondo o bloco de constitucionalidade. , quorum requerido pelo P@O do art. BO est"
apenas proporcionando a constitucionali#ao formal dos tratados de direitos humanos no
mbito interno. 0endo assim, " hierarquia dos valores deve corresponder a hierarquia das
normas, e no o contr"rio.
6mporta salientar que deve ser rechaado o entendimento de que os
tratados que j" foram ratificados devem ser recepcionado com fora de lei em ra#o de no
terem o quorum determinado pelo P@O do art. BO da CF. ,bserve+se que os tratados
internacionais de proteo aos direitos humanos ratificados anteriormente : -C nO RB
contaram com a ampla maioria dos deputados e senadores, sendo certo que em muitos
casos houve a superao do quorum de @QB, no havendo apenas a votao em dois turnos
porque na poca no havia esta previso.
Celso Jafer, ao defender o entendimento que os tratados
internacionais, mesmo os ratificados antes da -C nO RBQDXXR j" possuem status de norma
constitucional, arumenta que p novo par"rafo @O do artio BO da Constituio pode ser
considerado como uma lei interpretativa, destinada a encerrar as controvrsias doutrin"rias
e jurisprudenciais suscitadas pelo par"rafo DO. $ara a doutrina, lei interpretativa aquela
que to somente declara uma situao pr+e/istente, ao clarificar a lei e/istente.
,s arumentos que fundamentam o entendimento de que os
tratados internacionais de direitos humanos ratificados antes da -C nO RBQDXXR possuem
fora constitucional so os seuintes4 a8 a interpretao sistem"tica da Constituio, de
forma a dialoar os PP DO e @O do art. BO da CFQ>>, j" que o Eltimo no revoou o primeiro,
mas deve ser interpretado : lu# do sistema constitucionalW b8 a l.ica e racionalidade
material que devem orientar a hermen)utica dos direitos humanosW c8 a necessidade de
evitar interpreta%es que apontem a audos anacronismos da ordem jur!dicaW e d8 a teoria
eral da recepo do direito brasileiro.
0endo assim, com o advento do P@O do art. BO da CFQ>> por meio da
-C RBQDXXR, surem dois tipos de tratados internacionais de direitos humanos, quais sejam4
a8 os materialmente constitucionais, que so os que possuem, que por fora do P DO do art.
BO norma materialmente constitucional independentemente do seu quorum de ratificaoW
b8 os materialmente e formalmente constitucional, que so os tratados internacionais de
direitos humanos que tenham sido ratificado com o quorum e/iido pelo P @O do art. BO da
CFQ>>. *este Eltimo caso, alm de nature#a material constitucional, a norma ser"
formalmente constitucional.
3esta salientar que entre os tratados internacionais de direitos
humanos que so meramente materialmente constitucionais e os que so materialmente e
formalmente constitucionais h" uma diferena de reimes jur!dicos que se aplica aos
tratados. -nquanto os tratados materialmente constitucionais podem ser suscet!veis de
denEncia, os tratados materialmente e formalmente constitucionais no podem ser objeto de
denEncia. Atente+se, ainda, que ao se admitir a nature#a constitucional de todos os tratados
internacionais de direitos humanos, estar+se+" a admitir que os direitos neles vinculados,
assim como os demais direitos e arantias consarados pela Constituio, tornar+se+o
cl"usulas ptreas, nos termos do art. TX, P RO da CF, no podendo vir a serem modificados
por meio de -menda Constitucional.
Cabe apontar, contudo, que, embora os direitos internacionais
sejam alcanados pelo art. TX, PRO da CF, e no possam ser eliminados por -menda
Constitucional, os tratados internacionais de direitos humanos materialmente
constitucionais so suscet!veis de denEncia por parte do -stado sinat"rio. ,s direitos
internacionais apresentam esta peculiaridade. ?endo sido prevista a rera da denEncia no
tratado, o -stado parte pode denunci"+lo a fim de no mais ficar vinculado :s obria%es
assumidas quando da ratificao do tratado internacional de direitos humanos sem o
quorum do P @O.
&evido : peculiaridade mencionada, considera+se mais coerente a
aplicao ao ato da denEncia o mesmo procedimento aplic"vel ao ato de ratificao, ou
seja, se para a ratificao necess"rio um ato comple/o, fruto da conjuao das vontades
do $oder -/ecutivo com o Jeislativo, para o ato de denEncia mister a aplicao do mesmo
procedimento. -ntretanto isso no ocorre no Brasil. *o direito brasileiro, a denEncia
continua a ser ato privativo do -/ecutivo, sem qualquer participao do Jeislativo.
6mportante salientar que aos tratados internacionais de direitos
humanos materialmente e formalmente constitucionais no podem ser objeto de denEncia.
6sto se deve ao fato de que os direitos nele enunciados receberam assento no ?e/to da
Constituio no apenas pela materialidade que o vincula, mas tambm pelo alto rau de
leitimidade popular contemplado pelo especial e dificultoso processo de sua aprovao.
0endo assim, no h" como se admitir que, ap.s a passaem por um dif!cil processo de
aprovao, um ato isolado do $residente da 3epEblica possa subtrair tais direitos do
patrimInio popular.
$ara finali#ar, importa e/aminar de forma breve o modo pelo qual
o direito comparado trata da interao dos tratados internacionais de direitos humanos e a
ordem jur!dica nacional. A sistem"tica constitucional introdu#ida pela Constituio de <=>>
se situa num conte/to em que inEmeras Constitui%es latino+americanas buscam dispensar
aos preceitos constantes dos tratados internacionais de direitos humanos uma nature#a
jur!dica privileiada.
*a Constituio da Arentina, ap.s a reforma constitucional de
<==R, enquanto os tratados internacionais em eral possuem uma hierarquia
infraconstitucional, porm supraleal, os tratados internacionais de direitos humanos
possuem uma fora de norma constitucional, completando os direitos e arantias
constitucionalmente reconhecidos. *a Constituio da Sene#uela, os tratados internacionais
de direitos humanos subscritos pela Sene#uela t)m hierarquia constitucional e prevalecem
sobre a ordem interna, na medida que contenham normas sobre o seu o#o e e/erc!cio mais
favor"veis :s estabelecidas pela Constituio e so de aplicao imediata e direta pelos
tribunais e demais .ros do poder pEblico.
*o $eru, a sua atual Constituio de <==@ consara que os direitos
internacionalmente reconhecidos devem ser interpretados consoante a &eclarao ;niversal
de &ireitos 'umanos e os tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo $eru.
*a *icar"ua, a sua Constituio confere hierarquia constitucional aos direitos constantes
dos instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos. ;m outro e/emplo a
Constituio da 1uatemala, na qual se prev) que os direitos e arantias nela previstos no
e/cluem outros, adicionando, ainda, que os tratados internacionais de direitos humanos t)m
preemin)nica sobre o direito interno. ?ambm a Constituio do Chile, reformada em <=>=,
consara o dever dos .ros do -stado de respeitar e promover os direitos arantidos pelos
tratados internacionais ratificados por aquele pa!s.
F nesse conte/to que se insere a inovao do art. BO, P DO da CFQ>>.
Ao estatuir que os direitos e neles e/pressos no e/cluem outros, decorrentes de tratados
internacionais em que o Brasil seja parte, a Constituio de <=>> passa a incorporar os
direitos enunciados nos tratados de direitos humanos ao universo dos direitos
constitucionalmente consarados.
d9 A incor%orao dos tratados internacionais de direitos >umanos
, art. BO, P <O da CFQ>> consara o princ!pio da aplicabilidade
imediata dos direitos e arantias fundamentais. ,ra, se as normas definidoras dos direitos e
arantias fundamentais demandam aplicao imediata e se, por sua ve#, os tratados
internacionais de direitos humanos t)m por objeto justamente a definio de direitos e
arantias, conclui+se que tais normas merecem aplicao imediata.
0endo assim, diferentemente do que ocorre com os tratados
internacionais em eral, para os quais se e/ie a intermediao pelo $oder Jeislativo de
ato com fora de lei para que as suas disposi%es tenham vi)ncia no ordenamento interno,
para os tratados internacionais de direitos humanos em que o Brasil parte, os direitos
fundamentais neles asseurados passam a interar os direitos constitucionalmente
consarados imediatamente. F o que se e/trai da interpretao do art. BO, PP DO e @O. -m
outras palavras, no ser" mais poss!vel a sustentao da tese a qual, com a ratificao, os
tratados obriam diretamente os -stados, mas no eram direitos subjetivos. ?orna+se
poss!vel a invocao imediata dos tratados de direitos humanos sem a necessidade de
edio de ato com fora de lei.
A incorporao imediata era pelo menos @ conseq()ncias4 a8 o
particular pode invocar diretamente os direitos e liberdades internacionalmente
asseuradosW b8 pro!be condutas e atos violadores a esses mesmos direitos, sob pena de
invalidao e c8a partir da entrada em vior do tratado internacional, toda norma
pree/istente que seja com ele incompat!vel perde automaticamente a sua vi)ncia.
Ademais, passa a ser recorr!vel qualquer deciso judicial que violar as prescri%es do
tratado, haja vista o 3ecurso -special a ser interposto contra deciso contrariar tratados, nos
termos do art. <XB, 666, a da CF.
6mporta mencionar a lio de Aust!n 1ordillo, para quem, 5no
apenas o ?ribunal nacional, mas tambm e especialmente o ?ribunal internacional
competente, esto e/pressamente facultados a declarar a antijuridicidade da conduta e,
conseq(entemente, invalid"+la, aplicando ainda san%es pecuni"rias em favor da pessoa
f!sicas que sofreu violao a direito fundamental, por atos, a%es ou omiss%es de sua pa!s,
no plano interno9.
2ister ressaltar que alm da sistem"tica da incorporao
autom"tica do direito internacional, h" a sistem"tica da incorporao leislativa. $ela
primeira, o -stado reconhece a plena vi)ncia do direito internacional na ordem interna a
partir da ratificao do tratado, passando a vier ao mesmo tempo tanto na ordem jur!dica
internacional como na interna. *o h" a necessidade de uma norma de direito interno. -ssa
sistem"tica de incorporao imediata reflete a concepo monista, pela qual o direito
internacional e o interno comp%em a mesma unidade, uma Enica ordem jur!dica. H" na
sistem"tica da incorporao leislativa, o -stado recusa a vi)ncia imediata do direito
internacional na ordem interna, necessitando da sua reproduo por uma norma interna.
*este sistema a ordem internacional e a interna so duas ordens jur!dicas distintas,
refletindo a concepo dualista h" duas ordens jur!dicas independente e autInomas.
-m caso de conflito entre as normas nacionais e as internacionais,
h" de ser perquirir, inicialmente, qual a sistem"tica adotada pelo pa!s, a monista ou a
dualista. Caso seja a dualista no h" maiores esclarecimentos a serem feitos, haja vista que,
por este sistema h" inteira independ)ncia entre as ordens jur!dicas nacionais e
internacionais. Sindo a ser adotada pelo -stado a sistem"tica monista, h" de se observar se
o monismo com o primado do direito nacional ou se um monismo com primado da
norma internacional. *o primeiro caso, em caso de conflito entre a norma internacional e a
interna, prevalece a norma interna, j" no seundo caso, prevalece a norma de direito
internacional.
&iante dessas duas sistem"ticas, conclui+se que no Brasil adota+se
uma sistem"tica mista, na qual, para os tratados internacionais de direitos humanos, por
fora do art. BO, P <O da CFQ>>, t)m vi)ncia imediata, enquanto para os demais tratados se
aplica a sistem"tica da incorporao leislativa, fa#endo+se necess"rio a intermediao de
um ato normativo para tornar o tratado obriat.rio na ordem interna. &iferentemente do
que ocorre em relao aos tratados de direitos humanos, em que h" norma e/pressa na
Constituio que determina a sua incorporao imediata ao sistema jur!dico interno, art. BO,
PP <O e DO da CF, em relao aos demais tratados no h" qualquer meno sobre a sua
vi)ncia no ordenamento interno. $or isso a maioria dos doutrinadores entendem que em
relao aos tratados internacionais em eral aplica+se a sistem"tica dualista, ou seja, h" a
necessidade de uma norma interna a fim de que o tratado passe a ter vi)ncia interna.
$orm para o trabalho, em se tratando de tratados sobre direitos
humanos, os mesmos t)m aplicao imediata, sem a necessidade da e/pedio do &ecreto
de -/ecuo, conforme determina o art. BO, P <O da CFQ>>. H" para os demais tratados o
&ecreto de -/ecuo imprescind!vel para que as normas internacionais tenham vi)ncia
no direito interno. *o que pese as arumentao e/planadas no presente trabalho, para a
jurisprud)ncia do 0?F a e/pedio do decreto essencial para que o tratado internacional
seja incorporado ao ordenamento interno.
-m s!ntese, em relao aos tratados internacionais de direitos
humanos, a Constituio, em seu art. BO, P <O, acolhe a sistem"tica da incorporao
autom"tica, refletindo a sistem"tica monista, conferindo+lhes, ainda, o status de norma
constitucional, por fora do art. BO, PP DO e @O. , reime diferenciado, todavia, no se aplica
aos tratados internacionais tradicionais, havendo a necessidade, para a sua vi)ncia no
ordenamento jur!dico interno, da e/pedio de uma norma interna, alm de no possu!rem
fora hier"rquica constitucional.
6mporta salientar que a sistem"tica de incorporao autom"tica tem
sido uma tend)ncia de alumas Cartas Contemporneas, como ocorre na Constituio
portuuesa, na alem, na espanhola, na francesa, na holandesa. &iante do que foi e/posto,
cabe ao $oder Hudici"rio e aos demais $oderes $Eblicos asseurar a implantao no mbito
nacional das normas internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil. As normas
internacionais que consaram os direitos humanos tornam+se pass!veis de vindicao e
pronta aplicao ou e/ecuo perante o $oder Hudici"rio. ,s indiv!duos tornam+se,
portanto, benefici"rios dos direitos de instrumentos internacionais votados : proteo dos
direitos humanos.
e9 ( im%acto *ur&dico dos tratados internacionais de direitos >umanos no direito
interno )rasileiro:
-m relao ao impacto jur!dico dos tratados internacionais de
direitos humanos no direito brasileiro, levando+se em conta a hierarquia constitucional
desses tratados, tr)s so as hip.teses que podem ocorrer, quais sejam, o direito enunciado
no tratado4 a8 coincidir com o direito asseurado na ConstituioW b8 interar, complementar
e ampliar o universo de direitos constitucionais previstosW ou c8 contrariar preceitos
internos.
*o caso de coincidir o direito asseurado pelo tratado internacional
com o direito asseurado pela Constituio no apenas reflete o fato de o leislador
nacional buscar inspirao nesse instrumento internacional, como tambm revela a
preocupao do leislador em equacionar o direito interno, de modo a ajust"+lo, com
harmonia e consonncia, :s obria%es internacionalmente assumidas pelo -stado
brasileiro. *esse caso, os tratados internacionais de direitos humanos estaro a reforar o
valor jur!dico de direitos constitucionalmente asseurados, de forma que eventual violao
do direito importar" em responsabili#ao no apenas nacional, mas tambm internacional.
, seundo impacto jur!dico decorrente da incorporao do &ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos pelo direito interno resulta do alaramento do universo
dos direitos nacionalmente arantidos. S"rios so os casos em que direitos, embora no
previstos no mbito nacional, encontram+se enumerados nesses tratados, assim, passando a
incorporar ao direito brasileiro. *a medida em que os direitos asseurados pelos tratados
no so previstos no direito interno, eles inovam e ampliam o universo de direitos
nacionalmente asseurados. , &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos inova, estende e
amplia o universo dos direitos constitucionalmente asseurados.
, &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos ainda permite, em
determinados casos, o preenchimento de lacunas apresentadas pelo direito brasileiro. ;m
e/emplo foi o julamento pelo $leno do 0?F do habeas corpus em que o 2inistro 0idneY
0anches, relator para o ac.rdo. , caso tratava+se da e/ist)ncia jur!dica do crime de tortura
contra criana e adolescente. , -statuto da Criana e do Adolescente prev) em seu art. D@@
o crime de pr"tica de tortura contra a criana e o adolescente, porm instaurou+se a
pol)mica dado o fato de esta ser um 5tipo penal aberto9. ,corre que o 0?F entendeu que os
instrumentos internacionais de direitos humanos permitem a interao da norma penal em
aberto, a partir do reforo do universo conceitual relativo ao termo tortura. *este caso ficou
comprovado que os tratados internacionais de direitos humanos podem interar e
complementar as normas internas.
0endo assim, quando as normas dos tratados internacionais de
direitos humanos coincidam com os preceitos asseurados na constituio ou quando
interem, complementem ou ampliem as normas constitucionais, elas tero a funo de
reforar a imperatividade das normas arantidas e de preencher as lacunas do direito
interno, respectivamente. Contudo ainda se fa# poss!vel uma terceira hip.tese4 eventual
conflito entre o &ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos e o direito interno.
$ara solucionar o poss!vel conflito entre as normas do tratado
internacional de direitos humanos e as normas de direito interno, pode+se imainar, como
primeira alternativa, a adoo do critrio 5lei posterior revoa lei anterior com ela
incompat!vel9, considerando a nature#a constitucional dos tratados internacionais de
direitos humanos. $orm, um e/ame mais cauteloso do assunto aponta para outro critrio
de soluo. F a escolha da norma mais favor"vel : v!tima. $revalece a norma que mais
beneficia o indiv!duo, titular do direito. , princ!pio da aplicao dos dispositivos mais
favor"vel : v!tima consarado tanto pelos pr.prios tratados internacionais de proteo
aos direitos humanos quanto pela jurisprud)ncia dos .ros de superviso internacionais.
*o plano de proteo dos direitos humanos interaem o direito
internacional e o direito interno movidos pelas mesmas necessidades de proteo,
prevalecendo as normas que melhor protejam o ser humano, tendo em vista que a prima#ia
da pessoa humana. ,s direitos internacionais constantes nos tratados de direitos humanos
apenas v)m a aprimorar e fortalecer, nunca a restrinir ou deliberar, o rau de proteo dos
direitos consarados no plano normativo constitucional. Joo, em caso de conflito entre as
normas de direito internacional sobre direito humanos e as normas internas, adota+se o
critrio da preval)ncia da norma mais favor"vel.
, pr.prio art. D= da Conveno Americana de &ireitos 'umanos
estabelece que 5nenhuma disposio da Conveno pode ser interpretada no sentido de
limitar o o#o e e/erc!cio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos em
virtude de leis de qualquer -stados+partes ou em virtude de Conven%es em que seja parte
um dos referidos -stados9. A escolha da norma mais benfica ao indiv!duo tarefa que
caber" fundamentalmente aos ?ribunais nacionais e a outros .ros aplicadores do direito,
no sentido de asseurar a melhor proteo poss!vel ao ser humano.
-/emplificando os casos de conflitos entre normas internacionais
de direitos humanos e normas de direito interno, coloca+se o caso do $acto 6nternacional
dos &ireitos Civis e $ol!ticos, que estabelece o direito de toda pessoa a fundar, com outras,
sindicatos e de filiar+se ao sindicato de sua escolha, sujeitando+se unicamente :s restri%es
previstas em lei e que sejam necess"rias para asseurar os interesses de seurana nacional
ou da ordem pEblica, ou para proteer os direitos e liberdades alheias. H" a Constituio
*acional consarou o $rinc!pio da unicidade sindical, que prev) a proibio de mais de
uma orani#ao sindical, em qualquer rau, representativa da cateoria profissional ou
econImica, na mesma base territorial.
Acolhendo o princ!pio da preval)ncia da norma mais favor"vel ao
indiv!duo e considerando que os direitos previstos em tratados internacionais incorporam a
constituio com aplicao imediata, conclui+se que a ampla liberdade de criar sindicatos
merece prevalecer, at porque as e/ce%es previstas no $acto 6nternacional dos &ireitos
Civis e $ol!ticos no so observadas no Brasil, ou seja, no Brasil, a restrio : liberdade de
sindicali#ao no se d" em ra#o da necessidade de asseurar os interesses de seurana
nacional ou da ordem pEblica, ou para proteer os direitos e liberdades alheias. Como no
houve qualquer reserva por parte do Brasil ao ratificar o mencionado pacto internacional,
aceitou+se a plena liberdade de criao de sindicatos.
;m outro caso que merece enfoque refere+se : previso que consta
no art. << do $acto 6nternacional de &ireito 'umanos. $ela norma, 5*inum poder" ser
preso apenas por no poder cumprir com uma obriao contratual9. -nunciado semelhante
o do art. UO da Conveno Americana, que estabelece que ninum deve ser detido por
d!vida, acrescendo apenas uma e/ceo, qual seja, a d!vida de crditos aliment!cios. A
Constituio *acional consara o princ!pio da proibio por d!vida, contudo admite no
apenas uma e/ceo, como na Conveno Americana, mas sim duas4 d!vida de crdito
aliment!cio e deposit"rio infiel.
$ois bem, se o Brasil ratificou os dois instrumentos internacionais
sem qualquer reserva no que tane : matria, de questionar a possibilidade de priso civil
de deposit"rio infiel. $elo critrio da preval)ncia da norma mais favor"vel ao indiv!duo no
plano da proteo dos direitos humanos, conclui+se que merece ser afasta tal possibilidade
de priso. ,bserve+se que se a situao fosse inversa, se as normas constitucionais fosse
mais benfica que a norma internacional, aplicar+se+ia Constituio Federal. As pr.prias
reras de direito internacional levam a esta interpretao ao afirmarem que os tratados
internacionais s. se aplicam se ampliarem e estenderem o alcance da proteo nacional de
direitos humanos.
-m resumo do presente t.pico pode+se afirmar que, considerando a
nature#a constitucional dos direitos enunciados nos tratados internacionais de proteo dos
direitos humanos, tr)s hip.teses podero ocorrer. , direito enunciado no tratado
internacional poder"4 a8 reprodu#ir direitos asseurados na ConstituioW b8 inovar o
universo dos direitos constitucionalmente previstos e c8 contrariar preceito constitucional.
*a primeira hip.tese, os tratados de direitos humanos estaro a reforar o valor jur!dico de
direitos constitucionalmente asseurados. *a seunda, esses tratados estaro a ampliar e
estender o elenco dos direitos constitucionais, complementando e interando a declarao
constitucional de direitos. $or fim, quanto : terceira hip.tese, prevalecer" a norma mais
favor"vel : proteo da v!tima. Sale di#er, os tratados internacionais de direitos humanos
inovam sinificativamente o universo dos direitos constitucionalmente consarados, ora
reforando sua imperatividade, ora adicionando novos direitos, ora suspendendo preceitos
que sejam menos favor"veis : proteo dos direitos humanos. -m todas as tr)s hip.teses, os
direitos internacionais constantes dos tratados internacionais de direitos humanos apenas
v)m aprimorar e fortalecer, nunca restrinir ou debilitar o rau de proteo dos direitos
consarados no plano normativo interno.


'E/01DA PARTE
( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL DE PR(TE56( A(' DIREIT(' H0MA1('
CAPT0L( . 7 PRECEDE1TE' HI'T?RIC(' D( PR(CE''( DE
I1TER1ACI(1ALI;A56( E 01I.ER'ALI;A56( D(' DIREIT(' H0MA1(':
-nquanto o objetivo da primeira parte do trabalho foi o modo pelo
qual a Constituio de <=>> se relaciona com os tratados internacionais de direitos
humanos, nesta seunda parte o objetivo aprofundar os estudos do sistema internacional
de proteo dos direitos humanos, tanto do mbito lobal quanto no reional. *este
primeiro cap!tulo desta seunda parte, o objetivo desvendar os precedentes hist.ricos que
permitiram a deflarao do processo de internacionali#ao e universali#ao dos direitos
humanos.
a9 Primeiros Precedentes do %rocesso de internacionali+ao dos direitos >umanos o
Direito Humanitrio@ a Li,a das 1a<es e a (r,ani+ao Internacional do Tra)al>o:
0empre se mostrou intensa a pol)mica sobre a nature#a dos direitos
humanos, se eles so naturais e inatos, direitos positivos, direitos hist.ricos ou direitos que
derivam de determinado sistema moral. ?al pol)mica ainda hoje bastante intensa. ,
presente trabalho defende a historicidade dos direitos humanit"rios, na medida em que estes
no so um dado, mas constru!do, uma inveno humana, em constante processo de
construo e reconstruo. *a lio de *orberto Bobbio, os direitos humanos nascem como
direitos naturais universais, desenvolvem+se como direitos positivos particulares 7quando
cada Constituio incorpora &eclara%es de &ireitos8 para finalmente encontrar a plena
reali#ao como direitos positivos universais. $releciona ainda Bobbio que, no obstante a
importncia do debate a respeito do fundamento dos direitos humanos, o maior problema
hoje 5no mais o de fundament"+los, e sim o de prote)+los9.
,s primeiros marcos do processo de internacionali#ao dos
direitos humanos foram o &ireito 'umanit"rio, a Jia das *a%es e a ,rani#ao
6nternacional do ?rabalho. Foi necess"rio uma nova definio do mbito e o alcance do
tradicional conceito de soberania estatal, a fim de permitir o advento dos direitos humanos
como questo de le!timo interesse internacional. Foi preciso, ainda, a redefinio do status
do indiv!duo no cen"rio internacional, para que se tornasse o verdadeiro sujeito de direito
internacional.
&ireito 'umanit"rio o direito que se aplica na hip.tese de uerra,
a fim de limitar a atuao do -stado e asseurar a observncia de direitos fundamentais. A
proteo humanit"ria se destina, em casos de uerra, a militares postos fora de combate
7feridos, doentes, n"ufraos, presioneiros8 e : populao civil. A Jia das *a%es foi criada
ap.s a $rimeira 1uerra 2undial, possuindo como finalidade promover a cooperao, pa# e
seurana internacional, condenando aress%es e/ternas contra a interidade territorial e a
independ)ncia pol!tica dos seus membros. -ra tambm um meio de reforar a idia de
relativi#ar a soberania dos -stados, incorporando em seu conceito compromissos e
obria%es de alcance internacional no que di# respeito aos direitos humanos. Alm do
&ireito 'umanit"rio e da Jia das *a%es, a ,rani#ao 6nternacional do ?rabalho
tambm contribuiu para a internacionali#ao dos direitos humanos. Criada ap.s a
$rimeira 1uerra 2undial, tinha por finalidade promover padr%es internacionais de
condi%es de trabalho e bem+estar.
Apresentando o breve perfil da ,rani#ao 6nternacional do
?rabalho, da Jia das *a%es e do &ireito 'umanit"rio, pode+se concluir que tais
institutos, cada qual ao seu modo, contribu!ram para o processo de internacionali#ao dos
direitos humanos, seja ao asseurar parmetros lobais m!nimos para as condi%es de
trabalho no plano mundial, seja ao fi/ar como objetivos internacionais : manuteno da pa#
e seurana internacional, seja ainda ao proteer direitos fundamentais em situa%es de
conflito armados. ?ais institutos se assemelham na medida em que protejam o tema dos
direitos humanos na ordem internacional.
Com o advento dos institutos supramencionados, chea+se ao fim a
poca em que o &ireito 6nternacional era confinado a reular meramente rela%es entre
-stados. $assa+se a no mais visar apenas arranjos rec!procos, mas sim o alcance de
obria%es internacionais a serem arantidos coletivamente. -ssas obria%es visam a
salvauardar direitos do ser humano e no prerroativas dos -stados. ,s novos institutos
rompem, ainda, com a antia concepo de soberania nacional absoluta, na medida que
admitem interven%es no plano nacional em prol da proteo dos direitos humanos. Aos
poucos emere a idia de que o indiv!duo no apenas objeto, mas tambm sujeito do
&ireito 6nternacional, passando+se a se aceitar a capacidade processual internacional dos
indiv!duos, bem como a concepo de que os direitos humanos no mais se limitam :
e/clusiva jurisdio domstica, mas sim constituem matria de le!timo interesse
internacional.
)9 A internacionali+ao dos Direitos Humanos %2s7,uerra:
A verdadeira consolidao do &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos sure em decorr)ncia da 0eunda 1uerra 2undial. F um movimento
e/tremamente recente que suriu como resposta :s atrocidades e aos horrores durante o
na#ismo. A barb"rie do totalitarismo sinificou a ruptura do paradima dos direitos
humanos, por meio da neao do valor da pessoa humana como valor fonte do direito.
&iante dessa ruptura, emere a necessidade de reconstruir os direitos humanos, como
referencial e paradima tico que apro/ime da moral. *esse cen"rio, o maior direito passa a
ser o direito a ter direito, ou seja, o direito a ser sujeito de direitos. 0e a 0eunda 1uerra
sinificou a ruptura com os direitos humanos, o p.s+uerra deveria sinificar sua
reconstruo.
*este prisma, nasce a idia de que a proteo aos direitos humanos
no devem se redu#ir ao mbito reservado de um -stado, porque revela tema de le!timo
interesse internacional. , processo de internacionali#ao dos direitos humanos N que por
sua ve#, pressup%e a delimitao : soberania estatal N passa, assim, a ser uma importante
resposta na busca da reconstruo de um povo paradima, diante do repEdio internacional
:s atrocidades cometidas no holocausto. Com a decad)ncia do na#ismo, a defesa da
soberania ilimitada passou a ser duramente atacada, especialmente em ra#o das
atrocidades cometidas durante a 0eunda 1uerra. ?oda essa barb"rie fe# com que os
doutrinadores conclu!ssem que a soberania estatal no um princ!pio absoluto, mas deve
estar sujeita a certas limita%es em prol dos direitos humanos.
A crescente preocupao com os direitos humanos no p.s+uerra
percept!vel por meio da criao das *a%es ;nidas, da adoo da &eclarao ;niversal dos
&ireitos 'umanos pela Assemblia 1eral da ,*; e com a ocupao de um espao central
na aenda das institui%es internacionais. *o fim do sculo MM, no era mais poss!vel se
afirmar que o -stado pode tratar os seus cidados da forma que quiser, sem sofrer qualquer
responsabili#ao na arena internacional. *esse conte/to, o ?ribunal de *urember
sinificou um poderoso impulso ao movimento de internacionali#ao dos direitos
humanos. Com a compet)ncia para jular os crimes cometidos ao lono do na#ismo, seja
pelos l!deres do partido, seja pelos oficiais militares, , ?ribunal de *urember teve a sua
composio e seus procedimentos b"sicos fi/ados pelo Acordo de Jondres 7Acordo
firmado entre os aliados em <=RB para a responsabili#ao dos alemes pela uerra e pela
barb"rie cometidas8.
, ?ribunal de *urember aplicou fundamentalmente o costume
internacional para a condenao criminal dos envolvidos na pr"tica de crimes de uerra,
crimes contra a pa# e em crimes contra a humanidade, previstos no Acordo de Jondres.
*ote+se que, seundo o art. @> do -statuto da Corte 6nternacional, o costume internacional
fonte do direito internacional, juntamente com os tratados internacionais, com as decis%es
judiciais, com a doutrina e com os princ!pios erais do direito reconhecidos pelas na%es
5civili#adas9.
$ara a e/ist)ncia do costume internacional, fa#+se a necessidade
de4 a8 a concordncia de um nEmero sinificativo de -stados em relao a determinada
pr"tica e do e/erc!cio uniforme dessa pr"ticaW b8a continuidade de tal pr"tica por
consider"vel per!odo de tempoW c8 a concepo de que tal pr"tica requerida pela ordem
internacional e aceita como lei, ou seja, que haja o censo de obriao. 0endo assim, no
resta dEvidas de que a pr"tica de tortura, de desaparecimento forado, de deten%es
arbitr"rias, entre outras pr"ticas, cometidas pelo na#ismo constitui violao aos costumes.
Atente+se para o fato de que o costume internacional tem efic"cia erga omnes, enquanto os
tratados internacionais s. so aplicados aos -stados que os tenham ratificados.
As condena%es do ?ribunal de *urember, que tiveram como
fundamento os costumes internacionais, sofreram cr!ticas sob o arumento de que estariam
violando o princ!pio da irretroatividade da lei, pois os atos punidos no eram considerados
crimes no momento em que foram cometidos. 'ans Kelsen, embora cr!tico em relao a
v"rios aspectos do Acordo de Jondres e ao pr.prio julamento, ao tratar da pol)mica sobre
a poss!vel violao dos princ!pios do &ireito $enal, de sobremaneira em relao :
irretroatividade da lei penal, lecionou o seuinte4 5Contudo, este princ!pio da
irretroatividade da lei no v"lido no plano do direito internacional, mas v"lido apenas no
plano do direito interno, com importantes e/ce%es9.
, sinificado do ?ribunal de *urember para o processo de
internacionali#ao dos direitos humanos duplo4 no apenas consolida a idia da
necess"ria limitao da soberania nacional como reconhece que os indiv!duos t)m direitos
proteidos pelo direito internacional. 0teiner, ao se pronunciar sobre o sinificado do
?ribunal de *urember assevera que 57...8. 0imultaneamente, cada ve# mais se reconhece
que os indiv!duos podem ser considerados respons"veis por determinadas condutas. *o
mais se acredita que os -stados so os e/clusivos perpetradores de condutas que violam o
direito internacional. A fico leal que os indiv!duos no participam da arena internacional
e, conseq(entemente, no podem ser considerados respons"veis pelos seus atos, tem sido
repensada. 7...8 Crimes de uerra e enoc!dios so hoje reconhecidos como atos pelos quais
os indiv!duos so sucess!veis : responsabili#ao como indiv!duos. 7...89
c9 A Carta das 1a<es 0nidas de "#AB
Ap.s a 0eunda 1uerra 2undial, relevantes fatores contribu!ram
para o fortalecimento da internacionali#ao do direito internacional dos direitos humanos.
&entre eles a macia e/panso de orani#a%es internacionais com prop.sito de cooperao
internacional. Com a vit.ria do Aliados, sure uma nova ordem com importantes
transforma%es no &ireito 6nternacional, simboli#ada pela Carta das *a%es e palas suas
,rani#a%es. A criao das *a%es ;nidas, com suas a)ncias especiali#adas, demarca o
surimento de uma nova ordem internacional, instaurando um novo modelo de condutas
nas rela%es internacionais, com objetivos como a manuteno da pa# e seurana
internacionais, o desenvolvimento de rela%es amistosas entre os -stados, a adoo da
cooperao internacional no plano econImico, social e cultural, entre outras.
$ara a consecuo dos objetivos supramencionados, as *a%es
;nidas foram orani#adas em v"rios .ros, em que os principais so4 Assemblia 1eral,
Conselho de 0eurana, Corte 6nternacional de Hustia, Conselho -conImico e 0ocial,
Conselho de ?utela e o 0ecretariado. Compete : Assemblia 1eral discutir e fa#er
recomenda%es relativas a qualquer matria objeto da Carta. ?odos os membros das *a%es
;nidas so membros da Assemblia 1eral, com direito a um voto. , Conselho de
0eurana o .ro da ,*; com a principal responsabilidade na manuteno da pa# e
seurana internacionais. F composto por cinco membros permanentes e de# no
permanentes. ,s membros permanentes so China, Frana, 3eino ;nido, -stados ;nidos e,
desde <==D, 3Essia, que substituiu a antia ;nio 0ovitica. ,s no permanentes so
escolhidos pela Assemblia 1eral para mandados de dois anos, considerando a colaborao
dos membros para os prop.sitos das *a%es ;nidas e a distribuio eor"fica eq(itativa.
A Corte 6nternacional o principal .ro judicial das *a%es
;nidas, composto por quin#e ju!#es. 0eu funcionamento disciplinado pelo -statuto da
Corte, que foi ane/ado : Carta. &isp%e de compet)ncia contenciosa e consultiva, porm
apenas -stados so partes em quest%es pertinentes ela. , 0ecretariado chefiado pelo
0ecret"rio+1eral, que o principal funcion"rio administrativo da ,*;, indicando para
mandato de cinco anos pela Assemblia 1eral, a partir da recomendao do Conselho de
0eurana. , Conselho -conImico e 0ocial, composto por vinte e sete membros, tem
compet)ncia para promover a cooperao em quest%es econImicas, sociais e culturais,
incluindo os direitos humanos. Cabe ao Conselho -conImico e 0ocial fa#er recomenda%es
destinadas a promover o respeito e a observncia dos direitos humanos, bem como elaborar
projetos de conven%es serem submetidos : Assemblia 1eral. , art. T> permite que o
Conselho -conImico e 0ocial crie comiss%es necess"rias para o desempenho das suas
fun%es. 0endo assim, foi criada a Comisso de &ireitos 'umanos da ,*;. Ao tratar da
Comisso de &ireitos 'umanos, ?homas Buerenthal afirma que 5esta comisso deve
submeter ao Conselho -conImico e 0ocial proposta, recomenda%es e relat.rios relativos
aos instrumentos internacionais de direitos humanos, : proteo das minorias, : preveno
da discriminao e demais quest%es relativas aos direitos humanos. 7...89.
&este modo, a nova aenda internacional passa a conjuar a
preocupao na manuteno da pa# e de evitar a uerra com preocupao em promover e
proteer os direitos humanos. A Carta das *a%es de <=RB consolida assim o movimento de
internacionali#ao dos direitos humanos, a partir do consenso de -stados que elevam a
promoo desses direitos a prop.sito e finalidade das *a%es. -m definitivo, a relao
entre -stado com seus nacionais passa a ser uma problem"tica internacional, objeto de
institui%es internacionais e do direito internacional.
6mportante salientar que, embora a Carta das *a%es apresente
uma enf"tica preocupao em defender, promover e respeitar os direitos humanos e as
liberdades fundamentais, ela no define o conteEdo dessas e/press%es. &a! o desafio em
desvendar o alcance e sinificado da e/presso 5direitos humanos e liberdades
fundamentais9. ?r)s anos ap.s o advento da Carta das *a%es, a &eclarao ;niversal dos
&ireitos 'umanos, de <=R>, veio a definir com preciso o elenco dos 5direitos humanos e
liberdades fundamentais9.
d9 A Declarao 0niversal dos Direitos Humanos de "#A$:
A &eclarao ;niversal dos &ireitos 'umanos foi aprovada por
unanimidade e se qualquer reserva ou questionamento, o que confere : &eclarao o
sinificado de um c.dio e plataforma comum de ao. A &eclarao consolida a
afirmao de uma tica universal ao consarar um consenso sobre valores de cunho
universal a serem seuidos pelos -stados. A &eclarao ;niversal de <=R> objetiva
delinear uma ordem pEblica mundial fundada no respeito : dinidade humana, ao consarar
valores b"sicos universais. &esde seu prembulo, afirmada a dinidade inerente a toda
pessoa humana, titular de direitos iuais e inalien"veis. A dinidade da pessoa humana
como fundamento dos direitos humanos concepo que, posteriormente, viria a ser
incorporada por todos os tratados e declara%es de direito, que passam a interar o chamado
&ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos.
Alm da universalidade dos direitos humanos, a &eclarao de
<=R> ainda introdu# a indivisibilidade desses direitos ao ineditamente conjuar o cat"loo
dos direitos civis e pol!ticos com o dos direitos econImicos, sociais e culturais. Ao definir o
sinificado do que sinifica a e/presso 5direitos humanos e liberdades fundamentais9, a
&eclarao ;niversal estabelece duas cateorias4 a8 direitos civis e pol!ticos e b8 direitos
econImicos, sociais e culturais, combinando o valor da liberdade com o valor da iualdade.
[ lu# de uma perspectiva hist.rica, observa+se que at ento era
intensa a dicotomia ente o direito : liberdade e o direito : iualdade. *o final do 0culo
MS666, as &eclara%es de &ireitos, seja a &eclarao Francesa 7<U>=8, seja a &eclarao
Americana 7<UUT8, consaravam a .tica liberal, em que os direitos humanos se redu#iam os
direitos : liberdade, seurana e propriedade, complementados pela resist)ncia : opresso.
*este momento hist.rico, os direitos humanos surem como reao aos e/cessos do reime
absolutista, na tentativa de impor controle e limites : abusiva atuao do -stado. A soluo
era limitar e controlar a atuao do -stado, que deveria se pautar na lealidade e respeitar
os direitos fundamentais. A no+atuao estatal sinificava liberdade.
Caminhando na hist.ria, verifica+se que, especialmente ap.s a
$rimeira 1uerra, ao lado do discurso liberal da cidadania, cresce o movimento social e da
cidadania. 0ob a concepo mar/ista e lenilista elaborada a &eclarao dos &ireitos do
$ovo ?rabalhador e -/plorado, na ento 3epEblica 0ovitica da 3Essia, em <=<>. &o
primado da iualdade se transita para o primado da liberdade. , -stado passa a ser visto
como aente de processos transformadores, e o direito : absteno do -stado, neste sentido,
converte+se em direito : atuao estatal, com a emer)ncia dos direitos : prestao social.
-ssa diresso hist.rica tem como objetivo demonstrar quo
dicotImica se apresentava a linuaem dos direitos4 de um lado, direitos civis e pol!ticos,
de outro, direitos sociais, econImicos e culturais. Considerando neste conte/to, a
&eclarao de <=R> introdu# e/traordin"ria inovao ao combinar o discurso liberal com o
discurso social, passando a elencar tanto direitos civis e pol!ticos quanto direitos sociais,
econImicos e culturais. Ao conjuar o valor da liberdade com o da iualdade, a &eclarao
demarca a concepo contempornea de direitos humanos, pela qual esses direitos passam a
ser concebidos como uma unidade interdependente e indivis!vel. ,s direitos da primeira
erao no substituem os direitos da seunda e nem esses os da terceira, pelo contr"rio. As
tr)s era%es se interaem. *o h" mais como coitar da liberdade divorciada da justia
social, como tambm infrut!fero pensar na justia social divorciada da liberdade. ?odos os
direitos humanos constituem um comple/o interal, Enico e indivis!vel.
6mporta aora observar qual o valor jur!dico da &eclarao
;niversal de <=R>. -la no um tratado, sendo certo que foi adotada pela Assemblia
1eral das *a%es ;nidas sob a forma de resoluo, que, por sua ve#, no apresenta fora de
lei. , prop.sito da &eclarao, como proclama seu prembulo, promover o
reconhecimento universal dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por isso a
&eclarao ;niversal tem sido concebida como a interpretao autori#ada da e/presso
5direitos humanos e liberdades fundamentais9, constante da Carta das *a%es ;nidas,
apresentando, por esse motivo, fora jur!dica vinculante. ,s -stados membros das *a%es
;nidas t)m a obriao de promover o respeito e a observncia universal dos direitos
proclamados pela &eclarao. A Carta das *a%es ;nidas nunca definiu os direitos
humanos e as liberdades fundamentais que os -stados da ,*; se comprometem a respeitar
e observar, mas a &eclarao tra# a definio, com uma clara refer)ncia ao compromisso
dos -stados em seu pr.prio prembulo.
'", contudo, quem entenda que a &eclarao teria fora jur!dica
vinculante por interar o direito costumeiro internacional eQou os princ!pios erais de
direito, apresentando, assim, fora jur!dica vinculante. $ara essa corrente, tr)s so as
arumenta%es centrais4 a8 a incorporao das previs%es da &eclarao atinente aos direitos
humanos pelas Constitui%es nacionaisW b8 as freq(entes refer)ncias feitas por resolu%es
das *a%es ;nidas :s obriao leal de todos os -stados de observar a &eclarao
;niversalW c8 decis%es proferidas pelas Cortes *acionais que se referem : &eclarao
;niversal como fonte de direito. -/emplo a proibio : escravido, : tortura, ao
tratamento cruel, entre outros dispositivos da &eclarao que assumem o valor de direito
costumeiro internacional ou princ!pio eral do direito internacional, aplicando+se a todos os
-stados e no apenas aos sinat"rios da &eclarao.
$ara esse trabalho, a &eclarao ;niversal, no que pese no tenha a
forma de um tratado internacional, apresenta fora jur!dica obriat.ria e vinculante, na
medida em que constitui a interpretao autori#ada da e/presso 5direitos humanos9
constante na Carta das *a%es. 3essalte+se que : lu# da Carta das *a%es, os -stados
assumem o compromisso de asseurar o respeito universal e efetivo aos direitos humanos.
Ademais, a nature#a jur!dica vinculante da &eclarao ;niversal reforada pelo fato de N
na qualidade de um dos mais influentes instrumentos jur!dicos e pol!ticos do sculo MM N
ter+se transformado, ao lono dos mais de cinq(enta anos de sua adoo, em direito
costumeiro internacional e princ!pio eral do direito internacional.
e9 0niversalismo e relativismo cultural
A concepo universal dos direitos humanos pela &eclarao sofre
randes resist)ncias por parte dos adeptos do movimento do relativismo cultural. $odem as
normas de direitos humanos ter um sentido universal ou so culturalmente relativasC Com a
internacionali#ao, e conseq(entemente a relativi#ao do conceito de soberania e
jurisdio domstica, o debate anha fora.
$ara os relativistas, a noo de direito est" estritamente relacionada
ao sistema pol!tico, econImico, cultural, social e moral viente em determinada sociedade,
sendo certo que cada sociedade possui seu discurso sobre direitos fundamentais, que est"
relacionado :s espec!ficas circunstncias culturais e hist.ricas de cada sociedade. 0endo
assim, defendem os relativistas que o pluralismo cultural impede a formao de um
movimento universa, tornando+se necess"rio que respeitem as diferenas culturais
apresentadas por cada sociedade, bem como seu peculiar sistema moral, como ocorre, por
e/emplo, na diferena cultural entre o mundo ocidental e o indu!smo ou com o islamismo.
*o entendimento de HacL &onnellY, defensor da corrente relativista, h" diversas correntes
relativistas4 5*o e/tremo, h" o que n.s denominamos de relativismo cultural radical, que
concebe a cultura como a Enica fonte de validade de um direito ou rera moral. 7...8 ;m
forte relativismo cultural acredita que a cultura a principal fonte de validade de um
direito ou rera moral. 7...8 ;m relativismo cultural fraco, por sua ve#, sustenta que a
cultura pode ser uma importante fonte de um direito ou rera eral9.
$ara os universalistas o fundamento dos direitos humanos a
dinidade humana, como valor intr!nseco : pr.pria condio humana. *esse sentido,
qualquer afronta ao chamado 5m!nimo tico irredut!vel9 que comprometa a dinidade
humana, ainda que em nome da cultura, importar" em violao a direitos humanos. $ara se
ajustar : classificao das correntes relativistas defendidas por HacL &onnellY, poder+se+ia
sustentar a e/ist)ncia de diversos raus de universalismos, a depender do alcance do
5m!nimo tico irredut!vel9. *o entanto, a defesa, por si s., desse m!nimo tico,
independentemente de seu alcance, apontar" para a corrente universalista N seja a um
universalismo radical, forte ou fraco.
*a an"lise dos relativistas, a pretenso de universalismo desses
instrumentos simboli#a a arroncia do imperialismo cultural do mundo ocidental, que
tenta universali#ar suas pr.prias crenas. A noo universal de direitos humanos
identificada como uma noo constru!da pelo modelo ocidental. , universalismo indu#,
nessa viso, : destruio da diversidade cultural. A essa cr!tica rebatem os universalistas
aleando que a posio relativista revela o esforo de justificar raves casos de violao
dos direitos humanos que, com base no sofisticado arumento do relativismo cultural,
ficariam imunes ao controle da comunidade internacional. Arumentam, ainda, que a
e/ist)ncia de normas universais relativas ao valor da dinidade humana e/i)ncia do
mundo contemporneo, bem como que se diversos -stados optaram por ratificar
instrumentos internacionais de direitos humanos, porque consentiram em respeitar os
direitos neles asseurados, no podendo isentar+se do controle internacional em caso de
violao desses direitos.
A &eclarao de Siena, de <==@, buscou acabar com esse debate ao
estabelecer em seu P BO4 5?odos os direitos humanos so universais, indivis!veis,
interdependentes e inter+relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos
humanos lobalmente, de maneira justa e equnime, com os mesmo parmetros e com a
mesma )nfase. As particularidades nacionais e reionais e bases hist.ricas, culturais e
reliiosas devem ser consideradas, mas obriao dos -stados, independentemente de seu
sistema pol!tico, econImico, e cultural, promover e proteer todos os direitos humanos e
liberdades fundamentais9. $ara AntInio Auusto Canado ?rindade, 5Compreendeu+se
finalmente que a universalidade enriquecida pela diversidade cultural, a qual jamais pode
ser invocada para justificar a deneao ou violao dos direitos humanos9. Adotando+se a
lio de HacL &onnellY, pode+se concluir que a &eclarao de &ireitos 'umanos de Siena
de <==@ acolheu a corrente do forte universalismo ou fraco relativismo cultural.
*este debate, destaca+se as ponderao de Boaventura de 0ou#a
0antos, o qual entende que h" a necessidade de se superar o debate sobre universalismo e
relativismo cultural, a partir da transformao cosmopolita dos direitos humanos. *a
medida em que todas as culturas possuem concep%es distintas de dinidade humana, mas
so incompletas, haver+se+ia que aumentar a consci)ncia dessas incompletudes culturais
mEtuas, como pressuposto para um di"loo intercultural. A construo de uma concepo
multicultural dos direitos humanos decorreria desse di"loo intercultural. -ste o mesmo
entendimento defendido por Hoaqu!n 'errera Flores, que sustenta um universalismo de
cheada e no de partida, nas palavras do doutrinador, 57...8 , que neamos considerar o
universal como um ponto de partida ou um campo de desencontros. Ao universal h" que se
chear N universalismo de cheada ou de conflu)ncia N depois 7no antes de8 um processo
conflitivo, discursivo de di"loo 7...8.9 Acredita+se que sem o di"loo entre culturas,
respeitando+se a diversidade e com base no reconhecimento do outro, como ser pleno de
dinidade e com base no reconhecimento do outro como ser pleno de dinidade e direitos,
condio para a celebrao de uma cultura dos direitos humanos, inspirada pela
observncia do 5m!nimo tico irredut!vel9, alcanado por um universalismo de conflu)ncia.
CAPT0L( .I A E'TR0T0RA 1(RMATI.A D( 'I'TEMA /L(!AL DE
PR(TE56( I1TER1ACI(1AL D(' DIREIT(' H0MA1(':
a9 Introduo
, processo de universali#ao, com o ree/ame do valor da
soberania absoluta do -stado e com a universali#ao dos direitos humanos, fa#endo com
que os -stados consentissem em submeter ao controle da comunidade internacional o que
at ento era de seu dom!nio reservado, erou a necessidade de implementao desses
direitos mediante a criao de uma sistem"tica internacional de monitoramento N a
international accountability. , objetivo desse cap!tulo enfocar a estrutura normativa do
sistema de proteo aos direitos humanos.
$ara iniciar este estudo, insta relembrar que a Carta da ,*; de
<=RB estabelece que os -stados+partes devem promover a proteo dos direitos humanos e
liberdades fundamentais e que em <=R> a &eclarao ;niversal vem a definir e fi/ar o
elenco dos direitos e liberdades universais a serem arantidos. ?odavia, sob o enfoque
estritamente lealista, a &eclarao ;niversal no possui fora jur!dica vinculante.
Assumindo a forma de declarao e no de tratado, a &eclarao atesta o reconhecimento
universal de direitos humanos, consarando um c.dio comum a ser seuido por todos os
-stados. [ lu# desse racioc!nio e considerando a aus)ncia de fora jur!dica vinculante da
&eclarao, discutia+se qual a maneira mais efica# de asseurar o reconhecimento e
observncia universal dos direitos nelas previstos. $revaleceu o entendimento de que a
&eclarao deveria ser 5juridi#ada9 sob a forma de tratado internacional, que fosse
juridicamente obriat.ria e vinculante no mbito do direito internacional.
-sse processo de 5juridi#ao9 iniciou+se em <=R= e foi conclu!do
em <=TT com a elaborao de dois tratados, quais sejam, o $acto 6nternacional de &ireitos
Civis e $ol!ticos e o $acto 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, que
passaram a incorporar os direitos constantes na &eclarao ;niversal. A conjuao desses
instrumentos internacionais simboli#am a mais sinificativa e/presso do movimento
internacional dos direitos humanos. A partir desses pactos se forma a Carta 6nternacional
dos &ireitos 'umanos, International Bill of Rights, interada pela &eclarao ;niversal de
<=R> e pelos dois tratados internacionais de <=TT. A Carta 6nternacional dos &ireitos
'umanos inauura, assim, o sisYema lobal de proteo desses direitos, ao lado do qual j"
se delineava o sistema reional de proteo, nos mbitos europeu, interamericano e,
posteriormente, africano. , sistema lobal, por sua ve#, viria a ser ampliado com o advento
de diversos tratado multilateral de direitos humanos, pertinentes a determinadas e
espec!ficas viola%es de direitos, como, por e/emplo, sobre o enoc!dio, a tortura e a
violao dos direitos das crianas.
&iversamente dos tratados internacionais comuns, os tratados
internacionais de direitos humanos no objetivam estabelecer o equil!brio de interesses
entre os -stados, mas sim arantir o e/erc!cio dos direitos e liberdades fundamentais aos
indiv!duos. Cabe atentar que o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, com seus
inEmeros instrumentos, no visam substituir o sistema nacional. Ao revs, situa+se como
direito subsidi"rio e suplementar ao direito nacional, no sentido de permitir que sejam
superadas omiss%es e defici)ncias. -nquanto no sistema internacional de proteo dos
direitos humanos, o -stado tem a responsabilidade prim"ria pela proteo desses direitos,
ao passo que a comunidade internacional tem a responsabilidade subsidi"ria, constituindo
arantia adicional de proteo aos direitos humanos, quando falham as institui%es
nacionais.
)9 Pacto Internacional dos Direitos Civis e Pol&ticos
-mbora aprovados pela Assemblia 1eral das *a%es ;nidas em
<=TT, somente em <=UT o $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos e o $acto
6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais entraram em vior, quando
alcanaram o nEmero de ratifica%es necess"rio. $rimeiramente, fa#+se necess"rio
compreender que houve uma discurso sobre a conveni)ncia da elaborao de dois pactos
diversos ou um pacto Enico, que pudesse compreender tanto os direitos civis e pol!ticos
quanto os direitos econImicos, sociais e culturais. 6nicialmente, a Comisso de &ireitos
'umanos da ,*; trabalhou em um Enico projeto de pacto, que conjuava as duas
cateorias de direitos. $osteriormente, sob a influ)ncia dos pa!ses ocidentais, a Assemblia
1eral, em <=B<, determinou que fossem elaborados dois pactos em separados.
*o obstante a elaborao de dois pactos em separado, a
indivisibilidade e unidade dos direitos humanos era reafirmados pela ,*;, sob a
arumentao de que sem os direitos civis e pol!ticos, os direitos econImicos, sociais e
culturais s. poderiam e/istir no plano nominal, bem como que sem os direitos econImicos,
sociais e culturais, os direitos civis e pol!ticos no dei/ariam o plano formal.
;m dos principais arumentos adotados pelos pa!ses ocidentais
em defesa da elaborao de dois pactos distintos foi a forma de implementao das duas
cateorias de direitos. -nquanto os direitos civis e pol!ticos so direitos auto+aplic"veis e
pass!veis de cobrana imediata, os direitos econImicos, sociais e culturais so direitos
proram"ticos, que devem ser implementados de forma proressiva. -sse arumento
anhou fora a partir de que, para os direitos civis e pol!ticos, o melhor mecanismo seria a
criao de um comit) que apreciasse peti%es contendo denEncia de viola%es de direitos,
instrumento este que seria inaplic"vel para a tutela dos direitos econImicos, sociais e
culturais.
Contra esse posicionamento os pa!ses socialistas responderam
que no era em todos os pa!ses que os direitos civis e pol!ticos seriam auto+aplic"veis e os
direitos econImicos, sociais e culturais seriam proram"ticos. *este racioc!nio, a formao
de dois pactos distintos acarretaria a diminuio da importncia dos direitos econImicos,
sociais e culturais. Contudo, ao final prevaleceu o posicionamento ocidental, sendo
adotados dois pactos internacionais, cada qual relativo a uma cateoria de direitos. *este
conte/to nasceu o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, com um cat"loo de
direitos civis e pol!ticos mais e/tensos do que o previsto na pr.pria &eclarao ;niversal.
, $acto de &ireitos Civis e $ol!ticos, primeiramente, asseura
que os -stados+partes possuem o dever de asseurar os direitos nele elencados a todos os
indiv!duos que estejam em sua jurisdio, adotando medidas necess"rias para esse fim.
Cabe ao -stado+parte estabelecer um sistema leal capa# de responder com efic"cia :s
viola%es dos direitos civis e pol!ticos, sendo certo que as obria%es dos -stados so tanto
de nature#a neativa quando positiva. Ao impor aos -stados a obriao imediata de
respeitar e asseurar os direitos nele previstos, diversamente do que ocorre com o $acto
6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, o $acto 6nternacional de &ireitos
Civis e $ol!ticos apresenta auto+aplicabilidade.
Auanto ao cat"loo de direitos civis e pol!ticos propriamente
ditos asseurados, o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos no somente
incorpora inEmeros dispositivos da &eclarao ;niversal, com maior detalhamento, como
tambm estende o elenco desses direitos. Constata+se que o pacto incorpora novos direitos e
arantias no inclu!dos na &eclarao. -m relao aos direitos econImicos, sociais e
culturais asseurados pela &eclarao ;niversal, esses no so asseurados pelo $acto
6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, haja vista tratar+se do objeto do $acto
6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais.
, $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos apenas
e/cepcionalmente admitem a derroao tempor"ria dos direitos que enuncia. A derroao
tempor"ria fica condicionada aos estritos limites impostos pela decretao de estado de
emer)ncia, ficando proibida qualquer medida discriminat.ria fundada em cor, raa, se/o,
l!nua, reliio ou oriem social. , pacto permite, ainda, limita%es em relao a
determinados direitos, quando necess"rias : seurana nacional ou : ordem pEblica.
*o intuito de asseurar a efetividade das determina%es do $acto
6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, foi desenvolvido uma sistem"tica peculiar de
monitoramento e implementao internacional N uma special enforcement machinery.
&este modo o pacto oferece suporte institucional aos preceitos que consara, impondo
obria%es aos -stados+partes. Ao ratificar o pacto, o -stado passa a ter a obriao de
encaminhar relat.rios peri.dicos sobre as medidas leislativas, administrativas e judici"rias
adotadas, a fim de ver implementados os direitos enunciados pelo pacto. $or essa
sistem"tica, o -stado+parte esclarece o modo pelo qual est" conferido cumprimento :s
obria%es internacionais assumidas. ,s relat.rios so apreciados pelo Comit) de &ireitos
'umanos, institu!do pelo pacto, devendo ser encaminhado pelo -stado+parte um ano ap.s a
ratificao do pacto, bem como toda ve# que o comit) solicitar. Ao comit) cabe analisar os
relat.rios, tecendo coment"rios e observa%es erais a respeito, vindo posteriormente a
encaminh"+lo, com os coment"rios, ao Conselho -conImico 0ocial das *a%es ;nidas.
Alm da sistem"tica dos relat.rios, o $acto prev) a sistem"tica
das comunica%es interestatais 7inter-state communications8. $or esse mecanismo, um
-stado+parte pode alear haver outro incorrendo em violao dos direitos humanos
enunciados no $acto. Contudo, o acesso a esse mecanismo opcional e est" condicionado :
elaborao pelo -stado+parte de uma declarao em separado, reconhecendo a compet)ncia
do Comit) para receber as comunica%es inter+estatais. Sale di#er, em se tratando de
cl"usula facultativa, as comunica%es inter+estatais s. podem ser admitidas se ambos os
-stados envolvidos 7 denunciador e denunciado8 reconhecerem a compet)ncia do Comit)
para receb)+la e e/amin"+las. , procedimento das comunica%es inter+estatais pressup%e o
fracasso das neocia%es bilaterais e o esotamento dos recursos internos. A funo do
Comit) au/iliar na superao da disputa, mediante proposta de soluo amistosa.
c9 Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Pol&ticos
Conforme se afirmou no t.pico anterior, o $acto 6nternacional
dos &ireitos Civis e $ol!ticos apresentou dois mecanismos de implementao e
monitoramento4 a sistem"tica dos relat.rios encaminhados pelos -stados+partes e a
sistem"tica, opcional, das comunica%es interestatais. 0eundo AntInio Auusto Canado,
o sistema de peti%es, 5mediante o qual veio a cristali#ar+se a capacidade processual
internacional dos indiv!duos 7direito de petio individual8, constitui um mecanismo de
proteo de marcante sinificado, alm de conquista de transcend)ncia hist.rica9.
A importncia do $rotocolo est" em habilitar o Comit) de
&ireitos 'umanos a receber e e/aminar peti%es encaminhadas por indiv!duos, que
aleuem ser v!timas de violao de direitos humanos enunciados pelo $acto dos &ireitos
Civis e $ol!ticos. A petio individual s. poder" ser admitida se o -stado violador tiver
ratificado tanto o $acto como o $rotocolo facultativo, j" que s. assim o -stado estar"
reconhecendo a compet)ncia do Comit) para tanto. 6mporta salientar que o Comit) possui
uma compet)ncia investiativa, sendo limitado a receber e considerar comunica%es de
indiv!duos sujeitos : jurisdio de -stados+partes, no sentido que so v!timas de viola%es
por parte do -stado, de qualquer dos direitos enunciados no $acto dos &ireitos Civis e
$ol!ticos.
3esta salientar que, para o e/erc!cio da sistem"tica das peti%es,
o v!nculo e/iido, ao invs da nacionalidade, antes o da relao entre o reclamante e o
dano ou violao dos direitos humanos que denuncia, sendo certo que o Comit) j"
determinou que um indiv!duo s. pode ser considerado 5v!tima9, com direito para protocolar
reclamao perante o Comit), se pessoalmente sofreu a violao do direito asseurado.
Contudo, embora na linuaem do $rotocolo Facultativo a comunicao seja individual,
recentemente concluiu que as comunica%es podem ser encaminhadas por orani#a%es ou
terceiras pessoas que representem o indiv!duo que sofreu a violao. 6mporta ter+se em foco
que a petio deve respeitar aluns requisitos de admissibilidade, como, por e/emplo, o
esotamento prvio dos recursos internos N salvo quando a aplicao desses recursos se
mostram injustificadamente prolonada, ou ainda se no asseurar : v!tima o direito aos
recursos de jurisdio interna. ,utro requisito a comprovao de que a mesma questo
no est" sendo e/aminada por outra instncia internacional.
Ao receber a petio individual, o Comit), ap.s analisar a sua
admissibilidade, abre o pra#o de seis meses para que o -stado apresente esclarecimentos
sobre o caso, bem como as medidas que eventualmente tenham sido por ele adotadas. ?ais
esclarecimentos sero encaminhados para o reclamante, a fim de que o mesmo possa enviar
ao Comit) informa%es adicionais. A partir de ento o Comit) proferir" uma deciso pelo
voto da maioria, apesar de sempre buscar uma votao unnime. -ssa deciso ser"
publicada no relat.rio anual do Comit) : Assemblia 1eral. Ao decidir, por ve#es, alm de
declarar a caracteri#ao da violao aleada, o Comit) determina a obriao do -stado
em reparar a violao cometida e em adotar as medidas necess"rias a promover a estrita
observncia do $acto.
As decis%es do Comit) no possuem fora vinculante, no sendo
sequer previsto qualquer sano ao -stado que no cumprir as suas determina%es. -mbora
no e/ista sano no sentido estritamente jur!dico, a condenao do -stado no mbito
internacional enseja conseq()ncias no plano pol!tico, mediante o chamado power of
embarrassment, que pode causar constranimento pol!tico e moral. Como resultado de
fortes press%es, o Comit) adotou, em <==X, uma srie de medidas no sentido de monitorar o
modo pelo qual o -stado confere cumprimento :s suas decis%es. , Comit) solicita
informa%es, no pra#o de <>X dias, sobre as medidas adotadas em relao ao caso. Assim, o
relat.rio anual do Comit) indicar" os -stados que se nearam a responder a solicitao, os
-stados que no satisfi#eram a deciso, bem como os que satisfi#eram a deciso do Comit).
-ssas novas medidas foram denominadas de pecial Rapporteur for the !ollow-up of
"iews. Contudo, ainda rande a resist)ncia dos -stados em consentir que os indiv!duos
tenham o poder de encaminhar peti%es individuais.
d9 Pacto Internacional dos Direitos EconCmicos@ 'ociais e Culturais
Assim como o $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos,
o maior objetivo do $acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais foi
incorporar os dispositivos da &eclarao ;niversal sob a forma de preceitos juridicamente
obriat.rios e vinculantes, alm do que, da mesma forma que o $acto de &ireitos Civis e
$ol!ticos, ele e/pandiu o elenco dos direitos sociais, econImicos e culturais elencados pela
&eclarao ;niversal. $orm, enquanto o $acto dos &ireitos Civis e $ol!ticos estabelece
direitos endereados aos indiv!duos, o $acto de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais
estabelece direitos e deveres endereados aos -stados. , primeiro o pacto determina que
5todos t)m direito a...9 ou 5ninum poder"...9, j" o seundo pacto usa a f.rmula 5os
-stados+partes reconhecem o direito de cada um a ....9. 0e os direitos civis e pol!ticos
devem ser asseurados de plano pelo -stado, sem escusa ou demora N t)m a chamada auto+
aplicabilidade N os direitos sociais, econImicos e culturais, por sua ve#, nos termos em que
esto concebidos pelo $acto, apresentam reali#ao proressiva.
Como bem observa ?homas Buerenthal, 5Ao ratificar esta
$acto, os -stados no se comprometem a atribuir efeitos imediatos aos direitos enumerados
no $acto. Ao revs, os -stados se obriam meramente a adotar medidas, at o m"/imo dos
recursos dispon!veis, a fim de alcanarem proressivamente a plena reali#ao desses
direitos9. ,s direitos asseurados no $acto de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais so
direitos que e/iem, para a sua aplicao, um m!nimo standart tcnico+econImico, no
podendo ser aplicado sem que apresentem efetivamente uma prioridade na aenda nacional.
3essalte+se, todavia, que o Comit) 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e
Culturais tem enfati#ado o dever dos -stados+partes de asseurar, ao menos, o nEcleo
essencial m!nimo relativo a cada direito enunciado no $acto.
, $acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e
Culturais tambm apresentam uma peculiar sistem"tica de monitoramento e implementao
dos direitos que contempla, incluindo o mecanismo dos relat.rios a serem encaminhados
pelos -stados+partes. ,s relat.rios e/iidos pelo $acto devem consinar as medidas
adotadas pelo -stado+parte no sentido de conferir observncia aos direitos reconhecidos
pelo $acto, devendo, ainda, consinar os fatores de dificuldade em implementar as
obria%es decorrentes do $acto. &iversamente do $acto de &ireitos Civis e $ol!ticos, o
$acto de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais no cria um comit) pr.prio, que foi
estabelecido posteriormente pelo Conselho -conImico 0ocial.
;ma outra diversidade do $acto de &ireitos Civis e $ol!tico,
que no $acto -conImico, 0ocial e Cultural, no h" a previso do mecanismo de
comunicao inter+estatal, tampouco, mediante $rotocolo Facultativo, permite a sistem"tica
das comunica%es individuais. -m suma, o Enico mecanismo de monitoramento continua a
se restrinir : sistem"tica dos relat.rios, embora a &eclarao de Siena tenha previsto a
incorporao de outros mtodos, como o direito de petio, por meio de protocolo
adicional, e a aplicao de um sistema de indicadores para medir o proresso alcanado na
reali#ao dos direitos previstos no $acto.
Contudo, importa salientar que o $acto estabelece a obriao
dos -stados de reconhecer e proressivamente implementar os direitos nele enunciados. &a
obriao da proressividade na implementao dos direitos econImicos, sociais e
culturais, decorre a chamada cl"usula de proibio do retrocesso social, na medida em que
vedado aos -stados retroceder no campo da implementao desses direitos. Alm disso,
pela .tica normativa internacional, os direitos econImicos, sociais e culturais no so
direitos leais, mas sim aut)nticos e verdadeiros direitos fundamentais asseurados apenas
pela &eclarao ;niversal e pelo $acto 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e
Culturais, mas tambm por diversos outros tratados internacionais.
A obriatoriedade de implementao desses direitos deve partir
do princ!pio da indivisibilidade dos direitos humanos, alm do que, por tr"s dos direitos
espec!ficos consarados nos documentos internacionais acolhidos pela comunidade
internacional, repousa uma viso social do bem+estar individual. A idia de proteo a estes
direitos envolve a crena de que o bem+estar individual resulta, em parte, de condi%es
econImicas, sociais e culturais, nas quais todos n.s vivemos, bem como envolve a viso de
que o 1overno tem a obriao de arantir adequadamente tais condi%es para todos os
indiv!duos. ?rata+se de uma idia adotada, pelo menos no mbito lobal, por todas as
na%es, ainda que e/ista uma rande disc.rdia acerca do escopo apropriado da ao e
responsabilidade overnamental e da forma pela qual o social welfare pode ser alcanado
em sistemas econImicos e pol!ticos espec!ficos.
-m relao ao debate sobre a acionabilidade dos direito sociais,
econImicos e culturais, compartilha+se do entendimento de que a insist)ncia de que as
Cortes so incompetentes para tratar de pol!ticas sociais no deve prevalecer. As Cortes
criam pol!ticas sociais no apenas quando interpretam a Constituio, mas tambm quando
interpretam a leislao de direito econImico, trabalhista, ambientalista, entre outros. *os
ensinamentos de 2artha HacLman, 5, Comit) j" dei/ou claro que considera muitas
previs%es do $acto \sobre &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais] como aptas a ensejar a
implementao imediata9. Contudo, continua, o Comit) 5 importante, nesse aspecto,
distinuir entre acionabilidade 7que se refere :quelas quest%es que so apropriadamente
resolvidas pelos tribunais8 e normas que ao auto+e/ecut"veis 7capa#es de serem aplicadas
pelo tribunais sem maior elaborao8. -mbora o perfil eral de cada ordenamento jur!dico
tenha que ser considerado, no h" nenhum direito do $acto \sobre direitos econImicos,
sociais e culturais] que no poderia, na rande maioria dos ordenamentos, ser considerado
como possuidor de, ao menos, alumas dimens%es pass!veis de acionabilidade9.
Compartilha+se, pois, do entendimento de que os direitos fundamentais Nsejam civis,
pol!ticos, econImicos, sociais ou culturais N so acion"veis e demandam sria e respons"vel
observncia.
0ob o nulo pram"tico, independentemente da ret.rica, as
viola%es de direitos civis e pol!ticos t)m sido consideradas mais srias e intoler"veis do
que a macia e direta neao aos direitos econImicos, sociais e culturais. As viola%es aos
direitos econImicos, sociais e culturais t)m sido uma conseq()ncia da aus)ncia de um forte
suporte e interveno overnamental como da aus)ncia de presso internacional em favor
dessa interveno. F um problema de ao e prioridade overnamental e implementao de
pol!ticas pEblicas, que sejam capa#es de responder a raves problemas sociais. Acrescente+
se que, seundo dados da pr.pria *a%es ;nidas, a lobali#ao econImica tem aravado
ainda mais as desiualdades sociais, aravando as marcas da pobre#a absoluta e da
e/cluso social. At o pr.prio B63&, em recente relat.rio, reconheceu que a pobre#a tem
crescido em virtude da lobali#ao econImica. Fico, porm o alerta do tatement to the
#orld $onference on %uman Rights on Behalf of the $ommittee on &conomic' ocial and
$ultural Rights, o qual concluiu que 57...8 &ireitos sociais, econImicos e culturais devem
ser reivindicados como direitos e no como caridade ou enerosidade9.
e9 Demais conven<es de direitos >umanos )reves considera<es so)re o 'istema
Es%ecial de Proteo:
Ap.s o advento da International Bill of Rights, inEmeras outras
&eclara%es e Conven%es foram elaboradas, alumas sobre direitos novos, outros sobre
determinadas viola%es e outros ainda sobre determinados rupos caracteri#ados como
vulner"veis. A elaborao dessas inEmeras Conven%es pode ser compreendida : lu# do
processo de 5multiplicao de direitos9, para adotar a nomenclatura de *orberto Bobbio.
*a viso de Bobbio, esse processo envolveu no apenas o aumento dos bens tutelados, mas
tambm aumentou a titularidade de direitos, alarando o conceito de sujeito de direitos,
incluindo os indiv!duos, as entidades de classe, as orani#a%es sindicais, os rupos
vulner"veis e a pr.pria humanidade. , processo de internacionali#ao dos direitos
humanos, conjuado com o processo de multiplicao desses direitos, resultou um
comple/o sistema internacional de proteo, marcado pela coe/ist)ncia de um sistema eral
com um sistema especial de proteo.
,s sistemas eral e especial so complementares na medida em
que o sistema especial de proteo voltado, fundamentalmente, : preveno da
discriminao ou proteo de pessoas ou rupos de pessoas particularmente vulner"veis,
que merecem tutela especial. &a! se apontar no mais ao indiv!duo enrica e abstratamente
considerado, mas ao indiv!duo 5especificado9, considerando cateori#a%es relativas ao
)nero, idade, etnia, raa, etc. As conven%es que interam o sistema especial so
endereadas a determinado sujeito de direito, ou seja, buscam responder a uma espec!fica
violao de direito. -nquanto no mbito do International Bill of Rights o endereamento a
toda e qualquer pessoa, o sujeito visto em sua abstrao, no sistema especial o objeto a
proteo de um sujeito ou rupo de sujeitos especificadamente reconhecidos.
*a esfera internacional, sua primeira vertente de instrumentos
nasce como vocao de proporcionar uma proteo eral, refletindo o pr.prio temor da
diferena, que na era 'itler foi justificativa para o e/term!nio e a destruio. $ercebe+se,
posteriormente, a necessidade de conferir a determinados rupos uma tutela especial e
particulari#ada, em face de sua pr.pria vulnerabilidade. A diferena no seria mais utili#ada
para aniquilamento de direitos, mas sim para promoo de direitos. &estaca+se, assim, as
tr)s vertentes no que tane : concepo da iualdade4 a8 iualdade formal 75todos so
iuais perante a lei98, que ao seu tempo foi crucial para o abolimento de priviliosW b8 a
iualdade material, corresponde ao ideal de justia social e distributiva, orientada pelo
critrio s.cio+econImicoW c8 iualdade material, correspondente ao ideal de justia
enquanto ao reconhecimento de identidades, orientada pelos critrios )nero, orientao
se/ual, idade, raa, etnia e demais critrios.
Boaventura de 0ousa 0antos, ao abordar o tema afirma o
seuinte4 5?emos o direito a ser iuais quando a nossa diferena nos inferiori#aW e temos o
direito a ser diferentes quando a nossa iualdade nos descaracteri#a. &a! a necessidade de
uma iualdade que reconhea as diferenas e de uma diferena no produ#a, alimente ou
reprodu#a as desiualdades9. F nesse cen"rio que surem as seuintes Conven%es
6nternacionais sobre &ireitos 'umanos4 Conveno 6nternacional sobre -liminao de
todas as Formas de &iscriminao 3acialW Conveno 6nternacional sobre -liminao de
todas as Formas de &iscriminao contra a 2ulherW Conveno sobre os &ireitos das
CrianasW Conveno contra a ?orturaW Conveno para a $reveno e 3epresso aos
Crimes de 1enoc!dio, dente outros.
-ssas Conven%es mencionadas apresentam, em rera, como
mecanismos de proteo dos direitos nelas enunciados a sistem"tica de relat.rios a serem
elaborados pelos -stados+partes. $or ve#es apresenta o sistema de comunicao
interestatais e o sistema de comunicao individual. Cada uma delas ainda prev) a
instituio do .ro 5Comit)9, que respons"vel pelo monitoramento dos direitos
constantes na Conveno.
-9 Conveno Internacional so)re a Eliminao de todas as -ormas de Discriminao
Racial
, inresso de <= pa!ses africanos nas *a%es ;nidas em <=TX e a
preocupao dos pa!ses ocidentais com o ressurimento de atividades na#ifascistas na
-uropa, em ra#o da reali#ao em <=T< da $rimeira Confer)ncia dos $a!ses *o+Aliados
foram compuseram o panorama de influ)ncia para a adoo pela ,*;, em D< de de#embro
de <=TB, da Conveno 6nternacional sobre a -liminao de todas as formas de
&iscriminao 3acial. &esde o seu prembulo, a Conveno em tela assinala a intolerncia
sobre qualquer doutrina que defenda a superioridade baseada na raa. $ala Conveno, a
discriminao sinifica toda distino, e/cluso, restrio ou prefer)ncia que tenha por
objeto ou resultado prejudicar ou anular o e/erc!cio, em iualdade de condi%es, dos
direitos humanos ou liberdades fundamentais. Joo a discriminao sinifica desiualdade.
Ao ratificar esta conveno, o -stado assume a obriao internacional de,
proressivamente, eliminar a discriminao racial, asseurando a efetiva iualdade.
*o combate : discriminao, mister, alm do combate : pr.pria
discriminao, que seja implantada uma pol!tica de compensao que acelerem a iualdade.
*o basta a leislao repressiva. 0o essenciais estratias de insero de rupos
socialmente vulner"veis nos espaos sociais. A iualdade, buscada na Conveno, sinifica
a incluso social, enquanto a discriminao implica a violenta e/cluso e a intolerncia :
diferena e : diversidade. A proibio em si mesmo no resulta autom"tica incluso. $or
essas ra#%es a Conveno prev) em seu art. <O, PRO a possibilidade de discriminao
positiva, tambm conhecidas como a%es afirmativas. As a%es afirmativas constituem
medidas especiais e tempor"rias que, buscando remediar um passado discriminat.rio,
objetivam acelerar o processo de iualdade, com o alcance da iualdade substantiva por
parte de rupos socialmente vulner"veis.
-m relao ao seu sistema de monitoramento, cabe ressaltar que
esta conveno foi o primeiro instrumento jur!dico internacional sobre direitos humanos a
introdu#ir mecanismo pr.prio de superviso. A Conveno instituiu o Comit) sobre a
-liminao da &iscriminao 3acial, cabendo a este e/aminar as peti%es individuais, os
relat.rios encaminhados pelos -stados+partes e as comunica%es interestatais. Contudo, o
sistema de peti%es individuais cl"usula facultativa, fa#endo+se necess"rio que o -stado
faa uma declarao habilitando o Comit) a receb)+las e e/amin"+las. $ara que seja
admitida a petio individual, alm da habilitao do Comit), a pr.pria petio tem que
responder a determinados requisitos, dentre eles o esotamento prvio de recursos internos,
requisito este que no necess"rio quando os remdios internos se mostram inefica#es ou
injustificadamente prolonados. , Comit) se utili#a do mesmo mecanismo do Comit) de
&ireitos 'umanos4 solicita esclarecimentos ao -stado violador e, : lu# dessas informa%es,
formula a sua opinio, fa#endo recomenda%es :s partes. 0ua deciso tambm destitu!da
de fora jur!dica vinculante, contudo publicada no relat.rio anual do Comit), que , por
sua ve#, encaminhado : Assemblia 1eral das *a%es ;nidas.
,9 Conveno so)re a Eliminao de todas as -ormas de Discriminao contra a
Mul>er
-sta Conveno, aprovada pelas *a%es ;nidas em <=U=, teve
como impulso a proclamao do ano de <=UB como o Ano 6nternacional da 2ulher e pela
Confer)ncia 2undial sobre a 2ulher, ambos em <=UB. -mbora seja uma Conveno com
ampla adeso dos -stados, a Conveno sobre a -liminao de todas as formas de
&iscriminao contra a 2ulher o instrumento que recebeu o maior nEmero de reservas
formuladas pelos -stados dentre os tratados internacionais de direitos humanos. ;m
sinificado nEmero de reservas est" concentrado na cl"usula relativa : iualdade entre
homens e mulheres na fam!lia. ?ais reservas foram justificadas com base em arumentos de
ordem reliiosa, cultural ou mesmo leal. Aluns pa!ses acusaram o Comit) sobre a
-liminao da &iscriminao contra a 2ulher de praticar o imperialismo cultural e
intolerncia reliiosa ao impor a iualdade ente homens e mulheres na fam!lia.
A Conveno se fundamenta na dupla obriao de eliminar a
discriminao e de asseurar a iualdade. ?al como a Conveno sobre a -liminao de
todas as formas de &iscriminao 3acial, esta Conveno prev) a possibilidade de adoo
das 5a%es afirmativas9 como importante medida a ser adotada pelos -stados para acelerar
o processo de obteno da iualdade. 0o medidas compensat.rias que t)m como
finalidade remediar as desvantaens hist.ricas. &esse modo a Conveno no objetiva
apenas erradicar todas as formas de discriminao contra a mulher, como tambm estimular
a estratia de promoo da iualdade. Ao ratificar esta conveno, o -stado assume o
compromisso de, proressivamente, eliminar todas as formas de discriminao no que
tane ao )nero, asseurando a efetiva iualdade. -m suma, a Conveno reflete a viso de
que as mulheres so titulares de todos os direitos e oportunidades que os homens podem
e/ercerW adicionalmente, as habilidades e necessidades que decorrem de diferenas
biol.icas entre os )neros devem ser reconhecidas e ajustadas, mas sem eliminar das
mulheres a iualdade de direitos e oportunidades.
6mportante observar que a Conveno no enfrenta a
problem"tica da viol)ncia contra a mulher de forma e/pl!cita, embora a viol)ncia seja uma
rave discriminao. A viol)ncia contra a mulher concebida como um padro de viol)ncia
espec!fico, baseado no )nero, que cause morte, dano ou sofrimento f!sico se/ual ou
psicol.ico : mulher. ?al preceito rompe com a equivocada dicotomia entre o espao
pEblico e o privado no tocante : proteo dos direitos humanos, reconhecendo que a
violao desses direitos humanos no se restrinem : esfera pEblica, mas tambm alcana o
dom!nio privado. A &eclarao estabelece, ainda, que obriao do -stado eliminar
qualquer viol)ncia contra a mulher, no invocando qualquer costume, tradio ou
considerao reliiosa para afastar tal responsabilidade. Com a &eclarao e $rorama de
Siena 7<==@8 e a &eclarao e $lataforma de $equim 7<==B8, ao enfati#arem que os direitos
da mulher so parte inalien"vel, interal e indivis!vel dos direitos humanos universais,
conclu!+se que no h" como se conceber os direitos humanos sem a plena observncia dos
direitos das mulheres.
Auanto aos mecanismos de monitoramento, a Conveno
estabelece um Comit) pr.prio que tem a sua compet)ncia limitada a apreciao dos
relat.rios enviados pelos -stados+partes. , Enico mecanismo de monitoramento previsto
pela Conveno redu#+se aos relat.rios elaborados pelos -stados+partes. Apenas em <===,
com a adoo do $rotocolo Facultativo : Conveno que foi ampliada para receber e
e/aminar peti%es individuais, bem como para reali#ar investia%es in loco. '" a suesto
de ser adotado o mecanismo de comunicao interestal, que permitiria a um -stado+parte a
denunciar outro -stado que viesse a violar dispositivos da Conveno.
>9 Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas CruDis Desumanos ou
De,radantes:
*o art. <O da Conveno h" a definio de tortura, a qual
envolve tr)s elementos essenciais4 a8 inflio deliberada de dor ou sofrimento f!sicos ou
mentaisW b8 a finalidade do ato 7obteno de informa%es ou confiss%es, aplicao de
castio, intimidao ou qualquer outro motivo baseado em discriminao de qualquer
nature#a8W c8a vinculao do aente ou respons"vel, direta ou indiretamente, com o -stado.
Ao lono da Conveno, so consarados, dentre os direitos, a proteo contra atos de
tortura e outras formas de tratamentos cruis, desumanos ou deradantesW o direito de no
ser e/traditado ou e/pulso para um pa!s em que a probabilidade de sofrer tortura seja
randeW o direito de que a denEncia de tortura seja e/aminada imparcialmente e o direito a
no ser torturado para fins de obteno de prova il!cita. *a Conveno h" a previso em seu
art. DOde que 5nenhuma circunstncia e/cepcional, seja qual for, pode ser invocada como
justificativa para a tortura9.
Considerando que a tortura um crime que viola o direito
internacional, a Conveno estabelece a jurisdio compuls.ria e universal para os
indiv!duos suspeitos de sua pr"tica. Compuls.ria porque obria os -stados+partes a punir os
torturadores, independente do territ.rio onde a violao tenha ocorrido e da nacionalidade
do violador e da v!tima. ;niversal porque o -stadoNparte onde se encontre o suspeito
dever" process"+lo ou e/tradit"+lo para outro -stado+parte que o solicite e tenha o direito de
fa#)+lo, independentemente de acordo prvio bilateral sobre e/tradio.
-m relao ao sistema de monitoramento, esta Conveno
estabelece os tr)s mecanismos, quais sejam, as peti%es individuais, os relat.rios e as
comunica%es interestatais. Assim como na Conveno sobre a -liminao da
&iscriminao 3acial, esta e/ie que o -stado+parte faa uma deliberao habilitando o
Comit) contra a ?ortura a receber as comunica%es individuais e as interestatais. A
comunicao individual deve ter como fundamento a violao a direito reconhecido pela
Conveno contra a ?ortura e os critrios de admissibilidade da petio so similares aos
adotados pelos demais Comit)s. As suas decis%es, iualmente :s decis%es dos demais
Comit)s, tambm so pautadas nas informa%es coletadas, sendo certo que, caso conclua
pela e/ist)ncia de violao, solicitar" ao -stado violador informa%es sobre as medidas
adotadas no sentido de satisfa#er cumprimento : deciso do Comit). 6mporta observar,
ainda, que, no que pese as decis%es desses Comit)s no terem fora de deciso jur!dica
vinculante, t)m efetivamente au/iliado o e/erc!cio dos direitos humanos reconhecidos no
plano internacional, em face do chamado power of shame ou power os embarrassment.
A diferena mais importante do Comit) contra a ?ortura dos
demais Comit)s que este tem ainda o poder de iniciar uma investiao pr.pria, na
hip.tese de recebimento de informa%es que contenham fortes indicadores de que a pr"tica
de tortura seja sistem"tica em determinado -stado+parte. Acrescente+se que a &eclarao de
Siena recomenda a adoo de $rotocolo Adicional : Conveno contra a ?ortura, a fim de
que se estabelea um sistema preventivo de visitas peri.dicas a locais de deteno, para
erradicar, de forma definitiva, a pr"tica da tortura.
i9 Conveno so)re os Direitos da Criana
A Conveno sobre os &ireitos das Crianas, adotada pela ,*;
em <=>= e viente desde <==X, destaca+se como o tratado internacional de proteo aos
direitos humanos com maior nEmero de ratifica%es. *os termos da Conveno, criana
definida como 5todo ser humano com menos de <> anos, a no ser que, pela leislao
aplic"vel, a maioridade seja atinida mais cedo9. ,s direitos asseurados pela Conveno
contemplam tanto direitos civis e pol!ticos, 7como o direito de dei/ar qualquer pa!s e de
entrar em seu pa!s, o direito de entrar e sair de qualquer -stado+parte para fins de reunio
familiar8 quanto direitos econImicos, sociais e culturais 7como direito : liberdade de
pensamento, consci)ncia e reliio, o direito a um n!vel adequado de vida e seurana
social8. *este sentido lecionou 'enrY 0teiner e $hilip Alston, para quem 5a Conveno
e/traordinariamente abranente em escopo. -la abarca todas as "reas tradicionalmente
definidas no campo dos direitos humanos N civis, pol!ticos, econImicos, sociais e culturais.
Ao fa#)+lo, contudo, a Conveno evitou a distino entre as "reas e, contrariamente,
assumiu a tend)ncia de enfati#ar a indivisibilidade , implementao rec!proca e a iual
importncia de todos os direitos9.
*ote+se que a Confer)ncia de Siena, ao insistir no objetivo da
5ratificao universal9 e sem reservas dos tratados e protocolos de direitos humanos
adotados no mbito das *a%es ;nidas, ure a ratificao universal da Conveno sobre os
&ireitos da Criana e sua efetiva implementao por todos os -stados+partes, mediante a
adoo de todas as medidas necess"rias : sua efetiva implementao, inclusive com a
alocao do m"/imo poss!vel de recursos dispon!veis. Afirma ainda a &eclarao de Siena
que a no+discriminao e o interesse superior das crianas devem ser consideradas
fundamentais em todas as atividades diriidas : infncia, levando, na devida considerao,
a opinio dos interessados.
Sale ressaltar que, no tocante : e/plorao econImica e se/ual
de crianas e : participao destas em conflitos armados, foram adotados, em <B de maio
de DXXX, dois $rotocolos Facultativos : Conveno dos &ireitos da Criana4 o $rotocolo
Facultativo sobre a Senda de Crianas, $rostituio e $ornorafia 6nfantis e o $rotocolo
Facultativo sobre o -nvolvimento de Crianas em Conflitos Armados. -sses protocolos
visam fortalecer o rol de medidas protetivas contra as viola%es sobre as quais discorrem.
Auanto ao mecanismo de controle e fiscali#ao dos direitos
enunciados na Conveno, institu!do o Comit) sobre os &ireitos da Criana, ao qual cabe
monitorar a implementao da Conveno, por meio do e/ame de relat.rios peri.dicos
encaminhados pelos -stados+partes. *o h" a previso de peti%es individuais nem de
comunica%es interestatais, sendo certo que o Enico meio de monitoramento realmente os
relat.rios peri.dicos. ,s $rotocolos Facultativos sobre a $rostituio 6nfantil e sobre o
Conflitos Armados apresentam a mesma sistem"tica, e/iindo que os -stados+partes
apresentem relat.rios ao Comit) sobre &ireitos da Criana, fornecendo informa%es sobre
as medidas para a implementao desses $rotocolos. , Comit) fica autori#ado, ainda, a
requerer, no que concerne : matria dos $rotocolos, maiores informa%es sobre aquelas
implementa%es.
*9 ( Tri)unal Penal Internacional e a Conveno %ara a Preveno e Re%resso do
Crime de /enoc&dio
Como pIde ser comprovado por meio das Conven%es j"
analisadas, no sistema lobal ine/iste qualquer .ro jurisdicional com compet)ncia
espec!fica para jular casos de violao de direitos internacionalmente asseurados. Apenas
em <U de julho de <==>, em 3oma, com a aprovao do -statuto do ?ribunal $enal
6nternacional, o sistema lobal passou a contemplar um .ro internacional penal
competente para jular os crimes mais raves que atentem contra a ordem internacional.
$orm, para a an"lise do ?ribunal do ?ribunal $enal 6nternacional, necess"rio uma an"lise
anterior da Conveno para a $reveno e 3epresso do 1enoc!dio.
$ode+se afirmar que a Conveno para a $reveno e 3epresso
do 1enoc!dio foi o primeiro tratado internacional de direitos humanos aprovado no mbito
da ,*;, datado de = de de#embro de <=R>. A Conveno teve como principal motivador as
atrocidades cometidas durante a 0eunda 1uerra 2undial, principalmente os enoc!dios
cometidos contra os judeus. , art. DO da Conveno entende por enoc!dio 5qualquer dos
seuintes atos, cometidos com a inteno de destruir, no todo ou em parte, um rupo
nacional, tnico, racial ou reliioso, tal como4 a8 assassinato de membros do rupoW b8 dano
rave a interidade f!sica ou mental de membros do rupoW c8 submisso intencional do
rupo a condi%es de e/ist)ncia que lhe ocasionem a destruio f!sica total ou parcialW d8
medidas destinadas a impedir o nascimento no seio do rupoW e8 transfer)ncia forada de
crianas de um rupo para outro rupo.
Acrescenta a Conveno que as pessoas que tiverem cometido
enoc!dio sero punidas, sejam overnantes, funcion"rios ou particulares. $elo seu art. TO,
desde <=R> era previsto a compet)ncia de uma Corte 6nternacional para o julamento dos
crimes de enoc!dio. , racioc!nio era simples4 considerando que o enoc!dio era um crime
que, por sua ravidade, afronta a ordem internacional, e considerando ainda que, em face de
seu alcance, as institui%es nacionais poderiam no ser capa#es de processar e jular seus
perpetradores, seria ra#o"vel atribuir a uma corte internacional a compet)ncia para fa#)+lo.
6mportante notar que a Conveno para a $reveno e 3epresso ao 1enoc!dio,
diferentemente dos demais tratados internacionais de direitos humanos, no estabeleceu um
sistema pr.prio de monitoramento.
Como precedentes hist.ricos da criao da Corte $enal
6nternacional, h" que se destacar os ?ribunais de *urember e de ?.quio, alm dos
?ribunais as hoc da B.snia e da 3uanda, constitu!dos por resoluo do Conselho de
0eurana da ,*;, em <==@ e <==R, respectivamente. A importncia de um sistema
internacional de justia para o julamento de raves viola%es de direitos humanos foi
tambm enfati#ada pelo $rorama de Ao de Siena de <==@. *ote+se que a importncia da
criao de uma jurisdio internacional para os raves crimes contra os direitos humanos
foi reviorada na dcada de =X, em face dos enoc!dios que a marcaram, como por e/emplo
nos conflitos da B.snia, ?imor Jeste, 3uanda, Kosovo, dentre outros.
A respeito da criao de uma jurisdio internacional, observa
*orberto Bobbio que as atividades internacionais de direitos humanos podem ser
classificadas em tr)s cateorias4 promoo, controle e arantia. As atividades de promoo
so as atividades correspondentes :s a%es destinadas ao fomento e ao aperfeioamento do
reime de direitos humanos pelos -stados. H" as atividades de controle envolvem as que
cobram dos -stados a observncia das obria%es por eles contra!das internacionalmente.
$or fim, a atividade arantia s. ser" criada quando uma jurisdio internacional se impuser
concretamente sobre as jurisdi%es nacionais, dei/ando de operar dentro dos -stados, mas
contra os -stados em defesa dos cidados. *este sentido, conclui+se que, at a aprovao
do -statuto do tribunal $enal 6nternacional, o sistema lobal de proteo s. compreendia as
atividades de promoo e de controle dos direitos humanos, no dispondo de um aparato de
arantias desses direitos.
Ap.s BX anos da aprovao da Conveno para a $reveno e
3epresso ao 1enoc!dio, tratado que j" previa a adoo de uma Corte $enal 6nternacional,
em <U de julho de <==>, foi aprovado na Confer)ncia de 3oma o -statuto da Corte $enal
6nternacional, de car"ter permanente, independente e vinculado ao sistema das *a%es
;nidas. A Corte $enal 6nternacional suriu como aparato complementar :s cortes
internacionais. &esse modo, a responsabilidade prim"ria, com relao ao julamento de
violao de direitos humanos, do -stado, tendo a comunidade internacional a
responsabilidade subsidi"ria, ficando, pois, condicionada a incapacidade ou omisso do
sistema judicial interno.
, ?ribunal $enal 6nternacional interado por <> ju!#es com
mandatos de = anos, sendo composto pelos seuintes .ros4 a8 $resid)ncia 7respons"vel
pela administrao8W b8 Cmaras 7divididas em Cmara de Auesto $reliminar, Cmara de
$rimeira 6nstncia e Cmara de Apelao8W c8 $romotoria 7.ro autInomo do ?ribunal,
competente para receber as denEncias sobre crimes, e/amin"+las, investi"+las e propor
ao penal junto ao ?ribunal8W d8 0ecretaria 7encarreada de aspectos no judiciais do
?ribunal8. Conforme o art. BO do -statuto de 3oma, o ?ribunal $enal 6nternacional
competente para jular os seuintes crime4 68 crime de enoc!dio 7conforme conceituado no
art. DO da Conveno para a $reveno e 3epresso ao 1enoc!dio8W 668 crimes contra a
humanidadeW 6668 crimes de uerra 7viola%es ao direito internacional humanit"rio,
especialmente :s Conven%es de 1enebra de <=R=8 e 6S8 crimes de aresso 7ainda
pendente de definio8.
, e/erc!cio da jurisdio internacional pode ser acionado
mediante a denEncia de um -stado+parte ou do Conselho de 0eurana : $romotoria, a fim
de que esta investiue o crime, propondo a ao pena cab!vel. $ode, ainda, a pr.pria
$romotoria air de of!cio. -m todas as hip.teses, o e/erc!cio da jurisdio condicionada :
adeso do -stado ao tratado, ou seja, necess"rio que o -stado reconhea e/pressamente a
jurisdio internacional. *ote+se que a ratificao do tratado no comporta reservas,
devendo o -stado ratific"+la na !ntera. Como a jurisdio internacional complementar :
jurisdio nacional, o -statuto de 3oma prev) os requisitos de admissibilidade para o
e/erc!cio de jurisdio internacional. &entre os requisitos de admissibilidade esto a
indisposio do -stado 7ou seja, quando houver demora injustificada ou faltar
independ)ncia ou imparcialidade no julamento interno8 ou a incapacidade em proceder a
investiao e o julamento do crime.
-m relao :s penalidades, o -statuto prev) como penalidade
m"/ima a priso por @X anos, admitindo e/cepcionalmente a priso perptua. Alm da
sano de nature#a penal, o -statuto imp%e san%es de nature#a civil, determinando a
reparao :s v!timas e aos seus familiares. 6mportante observar que o -statuto fa#
refer)ncia : e/ist)ncia de iualdade entre todas as pessoas, isto , o caro oficial de uma
pessoa, seja ela Chefe de -stado ou Chefe de 1overno, no o e/imir" da responsabilidade
penal, tampouco importar" em reduo da pena.
E9 Mecanismos ,lo)ais no convencionais de %roteo dos direitos >umanos
Alm dos mecanismos tradicionais de proteo aos direitos
humanos, j" mencionados, so utili#ados outros mecanismos no convencionais decorrentes
de resolu%es elaboradas pelos .ros criados pela Carta das *a%es ;nidas, como a
Assemblia 1eral, o Conselho -conImico, 0ocial e a Comisso de &ireitos 'umanos, entre
outros. *este t.pico tratar+se+" especificamente da a Comisso de &ireitos 'umanos, haja
vista esta comisso ocupar posio central no sistema no convencional de proteo aos
direitos humanos. $orm, antes de adentrarmos no estudo da Comisso de &ireitos
'umanos, mister fa#er+se a diferenciao entre os sistemas convencionais e no+
convencionais de proteo aos direitos humanos, a fim de se elucidar as vantaens e
desvantaens de cada sistema.
, sistema convencional caracteri#a+se por possuir uma clientela
limitada aos -stados+partes da conveno em questo, um nEmero limitado de
procedimentos para lidar com as viola%esW uma preocupao particular com o
desenvolvimento de um entendimento normativo dos direitos relevantesW e um processo
decis.rio baseado preferencialmente no consenso. H" o sistema no+convencional, em
contraste, eralmente focali#am+se em uma ama diversificadas de temas, insistem que
todos os pa!ses so clientes em potencial e enajam+se, em Eltimo caso, em a%es
conflitantes no tocante aos -stadosW pautam+se mais fortemente nas informa%es fornecidas
pelas ,*1Gs e na opinio pEblica para asseurar a efetividade de seu trabalhoW concedem
pouca ateno :s quest%es normativas e so reticentes em estabelecer estruturas
procedimentais espec!ficas, preferindo uma apro/imao ad hoc na maioria das situa%es.
*esta linha, a escolha de mecanismos no convencionais,
ilustrativamente, poder+se+ia pautar na ine/ist)ncia de conven%es espec!ficas sobre direito
violado, na aus)ncia de ratificao pelo -stado+violador de uma conveno determinada ou
na e/ist)ncia de forte opinio pEblica favor"vel : adoo de medidas de combate :
violao. H" a escolha de mecanismos convencionais poder+se+ia pautar+se na efetiva
ratificao de uma conveno espec!fica pelo -stado+violador, na aus)ncia de vontade
pol!tica dos membros da Comisso em adotar medidas contra as viola%es cometidas por
determinado -stado, na inteno de construir precedentes normativos ou na ine/ist)ncia de
opinio pEblica suficientemente forte para leitimar um procedimento de elevada nature#a
pol!tica, como so os procedimentos adotados pela Comisso de &ireitos 'umanos.
Adentrando, aora, no tema do t.pico, mais precisamente no
estudo da Comisso de &ireitos 'umanos das *a%es ;nidas, cumpre assinalar,
primeiramente, a sua composio interada por B@ membros que so eleitos para mandados
de tr)s anos pelo Conselho -conImico 0ocial. , Brasil obteve mandatos sucessivos de
<=U> a <==>, sendo novamente eleito em DXXX. A Comisso foi criada com a compet)ncia
enrica de atuar em quaisquer quest%es afetas a direitos humanos. *a considerao dos
casos em que a comisso possui compet)ncia, ela tem seuindo basicamente dois
procedimentos, o <D@B e o <BX@.
, $rocedimento <D@B autori#ou a Comisso de &ireitos
'umanos e a 0ubcomisso sobre $reveno contra a &iscriminao e a $roteo de
2inorias, hoje denominada de 0ubcomisso para a $romoo e para a $roteo de &ireitos
'umanos, a e/aminarem informa%es referentes a viola%es sistem"ticas a direitos
humanos. Atualmente essa autori#ao serve tanto de base para a reali#ao de um debate
pEblico anual 7em que orani#a%es no overnamentais e overnos t)m a oportunidade de
indicar situa%es que entendem serem relevantes para a an"lise da Comisso e da
0ubcomisso8, como para a investiao e a an"lise de casos espec!ficos pela Comisso e
pela 0ubcomisso. A an"lise dos casos pode ensejar, entre outras medidas, a indicao de
servios de aconselhamento ao -stado, a adoo de uma resoluo determinando que o
-stado apresente informa%es ou at o requerimento ao Conselho de 0eurana para que
este estude o caso e adote eventuais san%es.
H" o $rocedimento <BX@ foi criado com a finalidade de e/aminar
comunica%es relacionadas com viola%es sistem"ticas a direitos humanos. Foi criado um
1rupo de ?rabalho sobre Comunica%es encarreados de selecionar, seundo critrios de
admissibilidade, as comunica%es que seriam encaminhadas para o 1rupo de ?rabalho
sobre 0itua%es. F este Eltimo rupo o respons"vel pela an"lise dos casos, pela elaborao
de recomenda%es e pela deciso de submeter ou no os casos : Comisso de &ireitos
'umanos. $reenchido os requisitos de admissibilidade e encaminhado o relat.rio pelo
1rupo de ?rabalho e 0itua%es : Comisso de &ireitos 'umanos, esta pode adotar uma das
seuintes medidas4 a8 cancelar o estudo sobre a situao determinadaW b8 manter a situao
sob an"lise, requerendo ao -stado envolvido maiores informa%esW c8 apontar um
especialista independenteW ou e8 canelar o estudo da situao sob a 3esoluo n. <BX@ e
iniciar um procedimento sob a 3esoluo n. <D@B.
Fundamentalmente, h" tr)s cr!ticas a serem efetuadas :
3esoluo n. <BX@. $rimeiramente se atm ao car"ter siiloso do seu procedimento, em que
a Enica situao em que e/cepcionado na divulao dos nomes dos -stados que esto
sendo investiados e dos que dei/aram de ser analisados. A seunda cr!tica sobre o fato
de que a Comisso tem+se restrinido quase que absolutamente ao e/ame de viola%es de
direitos civis e pol!ticos, embora no haja na 3esoluo <BX@ qualquer e/ceo feita :
an"lise dos direitos sociais e econImicos. $or fim a terceira cr!tica enfati#a que no apenas
as viola%es sistem"ticas dos direitos humanos devem ser respondidas, mas tambm as
viola%es raves que no sejam sistem"ticas.
?anto o procedimento <D@B quanto o procedimento <BX@ podem
envolver a indicao, pela Comisso de &ireitos 'umanos, de um relator especial com
mandato para pa!ses espec!ficos, possuindo, ainda a Comisso a atribuio de desinar
relatores tem"ticos ou rupos de trabalho com a misso de e/aminar determinadas
viola%es de direitos humanos.S"rios foram os mecanismos tem"ticos criados, contudo,
embora essa proliferao de novos mecanismos visem facilitar a soluo de casos
envolvendo viola%es, procurando evitar a intransi)ncia pol!tica de .ros eventualmente
e/istentes, a proliferao desses mecanismos tem resultado uma srie de problemas
tanentes a recursos financeiros e humanos inadequados : sobreposio de mandados, :
insufici)ncia de coordenao e : diluio da presso sobre os overnos. ;m bom e/emplo
das falhas desses novos mecanismos foi a situao do primeiro mecanismo tem"tico,
estabelecido em <=>X, a fim de se apurar o desaparecimento forado na Arentina. 'ouve
uma rande resist)ncia estabelecida por aluns pa!ses para a nomeao de um relator,
resist)ncia esta que teve como motivo os interesses comerciais e o medo de ser o pr./imo
pa!s da lista.
6mportante ressaltar que os mecanismos no+convencionais
envolvem medidas urentes de proteo de car"ter essencialmente preventivo. -mbora
mais comumente utili#adas nos mecanismos tem"ticos, as medidas urentes so, por ve#es,
requeridas em procedimentos envolvendo a indicao de relatores especiais para pa!ses
determinados. Auando o mecanismo tem"tico refere+se a e/ecu%es arbitr"rias, o relator
especial transmite a apelao aos overnos, mesmo nos casos em que no tenham sido
e/auridos os remdios internos, para que seja efetivada a proteo buscada.
, sistema lobal de proteo aos direitos humanos consiste,
portanto, em mecanismos convencionais e no convencionais, que apresentam
caracter!sticas consideravelmente diversas. -ssas caracter!sticas podem ser usadas na
escolha do melhor instrumento internacional para cada caso espec!fico, levando em
considerao ser ou no o -stado+violador parte de uma conveno determinada, haver ou
no suficiente presso pol!tica para sensibili#ar .ros de proteo essencialmente
pol!ticos, e/istir ou no em construir precedentes normativos. , reconhecimento de
vantaens a essa possibilidade de escolha no retira a identificao falhas em ambos casos,
como por e/emplo a ine/ist)ncia de comunicao individual em aluns sistemas de
proteo convencional, alm da imposio de confidencialidade ao procedimento n. <BX@,
no sistema no+convencional. $orm no h" como se near a evoluo e efic"cia dos
procedimentos lobais de proteo aos direitos humanos.
CAPT0L( .II E'TR0T0RA 1(RMATI.A D( 'I'TEMA RE/I(1AL DE
PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1(' ( 'I'TEMA I1TERAMERICA1(:
a9 Introduo
, sistema internacional de proteo dos direitos humanos
apresenta diferentes mbitos de aplicao, por isso fala+se em sistema lobal e reional de
proteo dos direitos humanos. ?odos os instrumentos analisados no cap!tulo anterior
fa#em parte do sistema lobal de proteo, sendo certo que seu campo de incid)ncia do
aparato lobal no se limita a determinada reio, podendo, em tese, alcanar qualquer
-stado na ordem internacional, a depender da autori#ao do -stado no que se atm aos
instrumentos internacionais de proteo. Ao lado do sistema lobal, sure o sistema
reional, particularmente na -uropa, Amrica e ^frica.
Ao apontar as vantaens do sistema reional, 3hona K. 2.
0himth destaca que, 5na medida em que um nEmero menor de -stados est" envolvido, o
consenso pol!tico se torna mais facilitado, seja com relao aos te/tos convencionais, seja
quanto aos mecanismos de monitoramento. 2uitas rei%es so ainda homo)neas, com
respeito : cultura, : l!nua, :s tradi%es, o que oferece vantaens9. Consolida+se, assim, a
conveni)ncia do sistema lobal com instrumentos do sistema reional de proteo,
interado, atualmente, pelo sistema interamericano, europeu e africano de proteo aos
direitos humanos, e/istindo, ainda, um incipiente sistema "rabe e a proposta de criao de
um sistema reional asi"tico.
Cada sistema reional de proteo apresenta um aparato jur!dico
pr.prio. , sistema interamericano apresenta como principal instrumento a Conveno
Americana de &ireitos 'umanos de <=T=, que estabelece a Comisso 6nteramericana de
&ireitos 'umanos e a Corte 6nteramericana. *o sistema europeu, em <=BX, foi criada a
Conveno -uropia de &ireitos 'umanos, que estabeleceu oriinariamente a Comisso e a
Corte -uropia de &ireitos 'umanos, havendo a fuso dos dois .ros em <==> com a
finalidade de haver uma maior justiciali#ao do sistema europeu. H" o sistema africano
apresenta como principal instrumento a Carta Africana dos &ireitos 'umanos e dos $ovos
de <=><, que estabelece a Comisso Africana de &ireitos 'umanos, sendo criada
posteriormente a Corte Africana de &ireitos 'umanos. &os tr)s, o sistema europeu o mais
antio e mais eficiente, ve# que estabelece um mecanismo judicial compuls.rio para
apreciar as comunica%es individuais por meio da jurisdio da Corte -uropia. , mais
incipiente o sistema africano, j" que ^frica apresenta uma recente hist.ria de reimes
opressivos e raves viola%es aos direitos humanos.
Auanto : conveni)ncia de se adotar o sistema lobal eQou o
reional, relat.rio produ#ido pela $ommission to tudy the (rgani)ation of *eace acentua
que o sistema lobal e o reional para a promoo e proteo dos direitos humanos no so
necessariamente incompat!veis, pelo contr"rio. Ambos so Eteis e complementares. Ambos
podem ser conciliados em uma base funcional, haja vista que o conteEdo de ambos deve ser
similar em princ!pios e valores, refletindo a &eclarao ;niversal dos &ireitos 'umanos,
que proclamada como um c.dio comum a ser alcanado por todos os povos. ,
instrumento lobal deve conter um parmetro normativo m!nimo, enquanto o instrumento
reional deve ir alm, adicionando novos direitos, aperfeioando outros, levando em
considerao as diferenas peculiares de uma mesma reio ou entre uma reio e outra. ,s
sistemas lobais e reionais no so dicotImicos, mas sim complementares.
Ante esse universo de instrumentos internacionais, cabo ao
indiv!duo que sofreu a violao a escolha do instrumento que lhe mais favor"vel, tendo
em vista que, eventualmente, o mesmo direito pode ser asseurado por dois ou mais
instrumentos de alcance reional ou lobal. -sta uma conseq()ncia da prima#ia da norma
mais favor"vel : v!tima, que ree o sistema de proteo dos direitos humanos. , prop.sito
da e/ist)ncia de distintos instrumentos jur!dicos arantindo o mesmo direito ampliar e
fortalecer a proteo aos direitos humanos. , que importa o rau de efic"cia da proteo,
por isso deve ser aplicada a norma que no caso concreto que melhor proteja a v!tima. *a
e/plicao de 'enrY 0teiner sobre conflitos entre normas internacionais lobais e reionais,
5hoje no tem havido randes conflitos de interpretao entre os reimes reionais e o
reime das *a%es ;nidas. ?eoricamente, os conflitos devem ser evitados mediante a
aplicao das seuintes reras4 <8 os parmetros da &eclarao ;niversal e de qualquer
outro tratado das *a%es ;nidas acolhido por um pa!s devem ser respeitadosW D8 os
parmetros dos direitos humanos que interam os princ!pios erais de &ireito 6nternacional
devem ser tambm observadosW @8 quando os parmetros conflitam, o que for mais
favor"vel : v!tima deve prevalecer9.
)9 !reves considera<es so)re a Conveno Americana de Direitos Humanos
, instrumento mais importante no sistema internacional a
Conveno Americana de &ireitos 'umanos, tambm conhecida como $acto de 0an Hos
da Costa 3ica, assinado em <=T= e entrou em vior em <=U>. Apenas -stados membros da
,rani#ao dos -stados Americanos t)m o direito de aderir : Conveno.
0ubstancialmente, ela asseura a um cat"loo de direitos civis e pol!ticos similar ao
previsto no $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos. A Conveno Americana no
enuncia de forma espec!fica qualquer direito social, cultural ou econImico, limitando a
determinar aos -stados que alcancem, proressivamente, a plena reali#ao dos direitos,
mediante a adoo de medidas leislativas e outras que se mostrem apropriadas.
$osteriormente, em <==>, a Assemblia da ,rani#ao 1eral dos -stados Americanos
adotou um $rotocolo Adicional : Conveno, concernente aos direitos sociais, econImicos
e culturais.
-m face ao cat"loo de direitos asseurados pela Conveno
Americana, cabe ao -stado+parte a obriao de respeitar e asseurar o livre e pleno
e/erc!cio desses direitos e liberdades, sem qualquer discriminao. Cabe ainda ao -stado+
parte adotar todas as medidas leislativas e de outras nature#as enunciados. ;m overno
possui obria%es positivas e neativas relativas : Conveno Americana. &e um lado h" a
obriao de no violar direitos e liberdades dos indiv!duos, e de outro, superando essa
obriao neativa, a obriao de adotar medidas necess"rias e ra#o"veis para asseurar o
pleno e/erc!cio dos direitos arantidos pela Conveno Americana. A conveno
Americana estabelece um aparato de monitoramento e implementao dos direitos que
enuncia, a aparato esse interado pela Comisso 6nternacional de &ireitos 'umanos e pela
Corte 6nteramericana.
c9 A Comisso Interamericana de Direitos Humanos
A compet)ncia da Comisso 6nteramericana de &ireitos
'umanos alcana tanto os -stados+partes da Conveno Americana, em relao aos direitos
nela consarado, como aos -stados membros da ,rani#ao dos -stados Americanos, em
relao aos direitos consarados na &eclarao Americana de <=R>. A Comisso
composta por sete membros eleitos a t!tulo pessoal para um mandato de quatro anos,
podendo ser reeleito apenas uma ve#.
A principal funo da Comisso 6nteramericana promover a
proteo dos direitos humanos na Amrica. $ara tanto, cabe : Comisso fa#er
recomenda%es aos overnos dos -stados membros, prevendo a adoo de medidas
adequadas : proteo dos desses direitosW preparar estudos e relat.rios que se mostrem
necess"riosW solicitar aos overnos informa%es relativas :s medidas por eles adotadas
concernentes : efetiva aplicao da ConvenoW e submeter um relat.rio anual :
Assemblia 1eral da ,rani#ao dos -stados Americanos.
*a lio de 2Inica $into sobre os relat.rios produ#idos pela
Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos, 5diversamente do que ocorre no mbito
universal, em que o sistema de informes um mtodo de controle reular, que consiste na
obriao dos -stados+partes em um tratado de direitos humanos de comunicar ao
competente .ro de controle o estado de seu direito interno em relao aos compromissos
assumidos em decorr)ncia do tratado e a pr"tica que tem se verificado com respeito :s
situa%es compreendidas no tratado, no sistema interamericano, os informes so elaborados
pela Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos. Alm de se constituir em um mtodo
para determinar atos, precisar e difundir a objetividade de uma situao, os informes da
Comisso servem para modificar a atitude de 1overnos resistentes : vi)ncia de direitos
humanos, atravs do debate interno que eles proporcionam ou, a depender do caso, do
debate internacional. A C6&' elabora dois tipos de informes4 um sobre a situao dos
direitos humanos em determinado pa!s e outro que encaminha anualmente : Assemblia da
,-A. ,s informes sobre a situao dos direitos humanos em um -stado membro da ,-A
so decididos pela pr.pria Comisso, ante situa%es que afetem ravemente a vi)ncia dos
direitos humanos. 7...8 $or outro lado, os informes anuais para a Assemblia 1eral da ,-A
atuali#am a situao dos direitos humanos em distintos pa!ses, apresentam o trabalho da
Comisso, elencam as resolu%es adotadas com respeito a casos particulares e revelam a
opinio da Comisso sobre as "reas nas quais necess"rio redobrar esforos e propor novas
normas9.
Conforme 'ector Fi/+_amudio, de acordo com Csar 0epElveda,
atual presidente da Comisso 6nteramericana, a mesma reali#a as seuintes fun%es4 a8
conciliadora, entre um 1overno e rupos sociais que vejam violados os direitos de seus
membrosW b8 assessora, aconselhando os overnos a adotar medidas adequadas para
promover os direitos humanosW c8 cr!tica, ao informar sobre a situao dos direitos humanos
em um -stado membro da ,-AW d8 leitimadora, quando um 1overno, em decorr)ncia do
resultado de um informe da Comisso acerca de uma visita ou e/ame, decide reparar as
falhas de seus processos internos e sanar as viola%esW e8 promotora, ao efetuar estudos
sobre o tema de direitos humanos, a fim de promover seu respeitoW f8 protetora, quando
alm das atividades anteriores, intervm em casos urentes para solicitar ao 1overno,
contra o qual se tenha apresentado quei/a, que suspenda a sua ao e informe sobre os atos
praticados.
Alm do que foi descrito, tambm compet)ncia da Comisso
e/aminar as comunica%es encaminhadas por indiv!duos ou rupos de indiv!duos, ou ainda
entidades no overnamentais, que contenham denEncias de violao a direito consarado
pela Conveno. Conforme ensina ?homas Bueruenthal, diversamente do que ocorre com
outros tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, na Conveno
6nteramericana no apenas as v!timas das viola%es so le!timas a apresentar a
comunicao, podendo ser feita tambm por qualquer pessoa ou rupo de pessoas e certas
orani#a%es no overnamentais. ,bserve+se que outra diferena dos demais tratados
internacionais de proteo aos direitos humanos consiste no fato de que a Conveno
6nteramericana estabelece que o -stado ao se tornar parte aceita automaticamente e
obriatoriamente a compet)ncia da Comisso para e/aminar essas comunica%es, no se
fa#endo necess"ria a elaborao de declarao e/pressa e espec!fica para tal fim.
A petio, como ocorre nos sistemas lobais, deve apresentar
aluns requisitos de admissibilidade, como, por e/emplo, o prvio esotamento dos
recursos internos, salvo no caso de injustificada demora processual, ou no caso de a
leislao domstica no promover o devido processo leal. 0endo caso de injustificada
demora ou de a leislao interna no promover o devido processo leal, Inus da suposta
v!tima provar tais pressupostos de admissibilidade. ;m outro requisito de admissibilidade
a ine/ist)ncia de litispend)ncia internacional, ou seja, a mesma questo no pode estar
pendente em outra instncia internacional.
A tramitao das denEncias podem ser divididas em duas partes4
a primeira se refere aos requisitos de admissibilidade e a seunda na observncia do
contradit.rio. Ap.s a an"lise dos requisitos de admissibilidade, a Comisso e/aminar as
alea%es do peticion"rio, buscar informa%es do respectivo overno, investiar o fato e
asseurar a oitiva tanto do peticion"rio quanto do overno. Caso, ap.s a investiao a
Comisso conclua que um dos requisitos de admissibilidade no foi observado, ela pode
rejeitar o caso que, em retrospecto, nunca deveria ter sido recebido. $orm, ap.s a
investiao, sendo observado todos os casos de admissibilidade, a Comisso jular" o
mrito.
Feito o e/ame do caso, a Comisso buscar" uma soluo
amistosa. 0e alcanado o acordo, ser" elaborado um informe que ser" transmitido ao
peticion"rio ao -stado+parte, sendo comunicado posteriormente : 0ecretaria da
,rani#ao dos -stados Americanos para publicao. *o sendo alcanado o acordo, a
Comisso rediir" um relat.rio com os fatos e as conclus%es pertinentes ao caso e,
eventualmente, recomenda%es ao -stado+parte, sendo certo que este ter" o pra#o de tr)s
meses para cumprir as recomenda%es feitas. &urante esse per!odo, o caso pode ser
solucionado pelas partes ou encaminhado : Corte 6nternacional de &ireitos 'umanos.
,bserve+se que o encaminhamento : Corte s. pode ser feito pelos -stados+partes ou pela
Comisso 6nteramerica, no sendo poss!vel o encaminhamento pelo indiv!duo. 0e durante
esse pra#o o caso no for solucionado nem remetido : Corte, a Comisso, por maioria
absoluta de votos, poder" emitir a sua pr.pria opinio e concluso. A Comisso far" as
recomenda%es pertinentes e fi/ar" um pra#o para que o -stado tome as decidas
provid)ncias. Sencido o pra#o, a Comisso decidir" por maioria absoluta se as medidas
recomendadas foram adotadas pelo -stado e se publicar" o informe por ela elaborado no
relat.rio anual de suas atividades.
-m conformidade com o novo 3eulamento da Comisso
6nteramericana, adotada em <O de maio de DXX<, em seu art. RR, se a Comisso considerar
que o -stado no cumpriu com as recomenda%es do informe aprovado, o caso ser"
submetido : Corte 6nteramericana, salvo deciso da maioria absoluta dos membros da
Comisso. 0e anteriormente, caberia a comisso uma an"lise discricion"ria sobre a deciso
de se remete ou no o caso : Corte 6nteramericana, com o novo reulamento, tal deciso
ficou mais vinculada, dano uma maior tInica de juridicidade. Cabe ressaltar que o caso s.
poder" ser submetido : Corte se o -stado Nparte reconhecer, mediante declarao e/pressa
e espec!fica, a compet)ncia da Corte no tocante a interpretao e aplicao da Conveno,
embora qualquer -stado+parte possa reconhecer a jurisdio da Corte para determinado
caso. ?ambm sob a forma de cl"usula facultativa est" previsto o sistema de comunicao
interestatais. *a lio de ?homas Buerenthal, 57...8. A Comisso Americana inverte o
padro tradicional, utili#ado pela Conveno -uropia por e/emplo, em que o direito de
petio individual opcional e o procedimento da comunicao interestatal obriat.rio9.
$or fim, em casos de ravidade e ur)ncia, e toda ve# que resulte
necess"rio, de acordo com as informa%es dispon!veis, a Comisso poder", por iniciativa
pr.pria ou mediante petio da parte, solicitar ao -stado em questo a adoo de medidas
cautelares para evitar danos irrepar"veis. $ode ainda a Comisso solicitar : Corte
6nteramericana a adoo de medidas provis.rias, em caso de e/trema ravidade e ur)ncia,
para evitar dano irrepar"vel : pessoa, em matria ainda no submetida : Corte.
d9 A Corte Interamericana de Direitos Humanos
A Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos composta por sete
ju!#es nacionais de -stados membros da ,-A, eleitos a t!tulo pessoal, sendo certo que a
Corte apresenta compet)ncia consultiva e contenciosa. *o plano consultivo, a qualquer
membro da ,-A, parte ou no da conveno, pode solicitar o parecer da Corte em relao :
interpretao da Conveno ou de qualquer outro tratado relativo : proteo dos direitos
humanos nos -stados americanos, podendo ainda a Corte opinar sobre a compatibilidade de
preceitos da leislao domstica em face de instrumentos internacionais, efetuando, assim,
o 5controle da convencionalidade das leis9. *a sua funo consultiva, a Corte tem
desenvolvido, ainda, an"lises sobre o alcance e o impacto dos dispositivos da Conveno
Americana.
-m relao ao plano contencioso, a compet)ncia da Corte para o
julamento de casos limitada aos -stados+partes da Conveno que reconheam tal
jurisdio e/pressamente, sendo certo que apenas a Comisso 6nteramericana e os -stados+
partes podem submeter um caso : Corte 6nteramericana, no estando prevista a leitimao
do indiv!duo. A Corte, reconhecendo que efetivamente ocorreu a violao, determinar" a
adoo de medidas que se faam necess"rias para a restaurao do direito violado,
podendo, ainda, condenar o -stado a paar uma justa compensao : v!tima. *ote+se que a
deciso da Corte tem fora jur!dica vinculante e obriat.ria, cabendo ao -stado seu
imediato cumprimento. 0e a Corte determinar uma compensao : v!tima, a deciso valer"
como t!tulo e/ecutivo, em conformidade com os procedimentos internos relativos :
e/ecuo de sentena desfavor"vel ao -stado.
&entre os casos j" decididos pela Corte, destaca+se o caso do
$res!dio ;rso Branco, em $orto Selho, 3ondInia, promovido em face do Brasil. *este
caso, @U internos haviam sido brutalmente assassinados entre <O de janeiro e B de junho de
DXXD. A Corte ordenou medidas provis.rias a fim de evitar novas mortes de internos. $elo
art. T@ da Conveno, a Corte pode dispor de medidas provis.rias em acasos de e/trema
ravidade e quando necess"rios para evitar danos irrepar"veis a pessoas. Caso trate+se de
caso ainda no submetido a seu conhecimento, poder" atuar a pedido da Comisso. *ote+se
que a Conveno Americana de &ireitos 'umanos o Enico tratado internacional de
direitos humanos a dispor sobre medidas provis.rias judicialmente aplic"veis.
Considerando os recentes casos submetidos : Corte e a sua atuao, pode+se concluir que,
embora recente a sua jurisprud)ncia, o sistema interamericano est" se consolidando como
importante e efica# estratia de proteo dos direitos humanos, quando as institui%es
nacionais se mostram omissas ou falhas.
Ainda que crescente a justiciali#ao do sistema, fa#+se
necess"rias alumas provid)ncias para uma maior avano. As propostas so as seuintes4 68
-/iibilidade de cumprimento das decis%es da Comisso e da Corte, com a adoo pelos
-stados de leislao interna relativa : implementao das decis%es internacionais em
matria de direitos humanosW 668 $reviso de san%es aos -stados que de forma reiterada e
sistem"tica, descumprir decis%es internacionaisW 6668 ;ma maior democrati#ao do
sistema, permitindo o acesso direto do indiv!duo : Corte 6nteramericana, hoje restrito
apenas : Comisso e aos -stados membrosW e 6S8 6nstituio de funcionamento permanente
da Comisso e da Corte, com recursos financeiros, tcnicos e administrativos suficientes,
pois a justiciali#ao do sistema aumentar" o universos de casos submetidos : Corte
6nteramericana.
TERCEIRA PARTE
( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1(' E A
REDEFI1I56( DA CIDADA1IA 1( !RA'IL
CAPT0L( .III ( E'TAD( !RA'ILEIR( E ( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL
DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1('
*esta terceira parte do livro, busca+se avaliar o modo como o
-stado brasileiro se relaciona com o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos e como
este Eltimo pode contribuir para o reforo do sistema de proteo de direitos no $a!s. 0er"
analisada a forma que o Brasil se abre :s normas de &ireito 6nternacional de &ireitos
'umanos e como os instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos so
incorporados pela ordem interna nacional e nela repercutem, sendo utili#ados pelos mais
diversos atores sociais.
a9 A a,enda internacional do !rasil a %artir da democrati+ao e a a-irmao dos
direitos >umanos como tema ,lo)al:
$ara o estudo da posio do Brasil diante dos tratados
internacionais de proteo aos direitos humanos, haver" uma concentrao no per!odo de
democrati#ao, deflarado no Brasil em <=>B e que teve a Constituio de <=>> como o
rande marco jur!dico. , processo de democrati#ao no implicou apenas mudanas no
mbito interno, mas tambm na aenda internacional do Brasil. -ssas mudanas
contribu!ram para a reinsero do pa!s no conte/to internacional. -sses fatores implicaram
um avano sinificativo no mbito do reconhecimento das obria%es internacionalmente
reconhecidas.
Ao lono do processo de democrati#ao o Brasil passou a aderir
a importantes instrumentos internacionais de direitos humanos, aceitando e/pressamente a
leitimidade das preocupa%es internacionais e dispondo+se a um di"loo com as instncias
internacionais sobre o cumprimento conferido pelo pa!s :s obria%es internacionalmente
assumidas. ;ma outra vertente do processo de democrati#ao foi a crescente participao
e mobili#ao da sociedade civil e de orani#a%es no overnamentais no debate sobre a
proteo dos direitos humanos.
, fim da 1uerra Fria contribuiu para o processo de disseminao
do tema de proteo aos direitos humanos como tema lobal. Com a 1uerra Fria, as
denEncias sobre ocorr)ncia de viola%es de direitos humanos eram escondidas sob o
arumento de que as denEncias tinham por finalidade deteriorar a imaem positiva que
cada bloco oferecia de si mesmo e, assim, proporcionar vantaens pol!ticas ao lado
advers"rio. Com e/ceo dos casos mais ritantes, como o da ^frica do 0ul, os problemas
de direitos humanos, conquanto denunciados, tendiam a ofuscar+se dentro das rivalidades
estraticas das duas superpot)ncias.
$ode+se afirmar que o final da polari#ao sinificou uma
seunda revoluo no &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos. 0e a 0eunda 1uerra
2undial sinificou a primeira revoluo no processo de internacionali#ao dos direitos
humanos, impulsionando a criao de .ros de monitoramento internacional, bem como a
elaborao de tratados de proteo aos direitos humanos, o fim da 1uerra Fria sinificou a
seunda revoluo, consolidando e reafirmando os direitos humanos como tema lobal,
passando assim a ser preocupao le!tima da comunidade internacional. A afirmao dos
direitos humanos como tema lobal vem ainda a acenar para a relao de interdepend)ncia
e/istente entre a democracia, desenvolvimento e direitos humanos. A pr.pria &eclarao de
Siena recomendou que se d) prioridade : adoo de medidas nacionais e internacionais
para promover a democracia, o desenvolvimento e os direitos humanos. F nesse cen"rio
que o processo de democrati#ao do Brasil se conjua com o processo de afirmao dos
direitos humanos como tema lobal, que se desenha a reinsero do Brasil no plano do
sistema d proteo internacional dos direitos humanos.
)9 ( !rasil e os tratados internacionais de direitos >umanos
&esde o processo de democrati#ao do pa!s e, em particular, da
Constituio de <=>>, o Brasil tem adotado importantes medidas em prol da incorporao
de instrumentos internacionais voltados : proteo dos direitos humanos. , marco inicial
do processo de incorporao do &ireitos 6nternacional dos &ireitos 'umanos pelo direito
brasileiro foi a ratificao, em <O de fevereiro de <=>R, da Conveno sobre a -liminao
de todas as formas de &iscriminao contra a 2ulher. &epois desse v"rios outros se
seuiram. A partir da Constituio de <=>>, que trou/e importantes inova%es jur!dicas,
principalmente no que tane ao primado da preval)ncia dos direitos humanos como
princ!pio orientador das rela%es internacionais, a incorporao de tratados internacionais
de proteo aos direitos humanos no Brasil se intensificou. -m <==D foram ratificados o
$acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, bem como o $acto 6nternacional dos
&ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, o que reala o car"ter indivis!vel e inter+
relacionado dos direitos humanos e sua relao com a democracia e o desenvolvimento.
Alm das inova%es constitucionais, a necessidade do Brasil de
reorani#ar a sua aenda internacional de forma mais condi#ente com as transforma%es
internas decorrentes do processo de democrati#ao, foram de suma importncia para a
ratificao pelo estado brasileiro dos tratados internacionais de direitos humanos. Conjua+
se com esse esforo o objetivo de compor uma imaem mais positiva do -stado brasileiro
no cen"rio internacional, como pa!s respeitador dos direitos humanos. Adicione+se, ainda,
que a adeso do Brasil aos tratados internacionais de direitos humanos simboli#a o seu
aceite para com a idia contempornea de lobali#ao dos direitos humanos, bem como
para com a idia da leitimidade das preocupa%es da comunidade internacional no tocante
: matria. $or fim, de acrescer o elevado rau de universalidade desses instrumentos, que
contam com sinificativa adeso dos -stados interantes da ordem internacional.
-nfati#e+se que a reinsero do Brasil na sistem"tica
internacional de proteo aos direitos humanos vem a redimensionar o pr.prio alcance do
termo 5cidadania9, haja vista que, alm dos direitos e arantias asseurados pela
Constituio, no mbito nacional, os indiv!duos passam a ser titulares de direitos
asseurados internacionalmente. Assim, o universo de direitos fundamentais se e/pande e
se completa, a partir da conjuao dos sistemas nacional e internacional de proteo aos
direitos humanos. -m ra#o dessa interao, o Brasil assume, perante a comunidade
internacional, a obriao de manter o -stado &emocr"tico de &ireito e de proteer, ainda
que em situao de emer)ncia, um nEcleo de direitos b"sicos. Aceita, ainda, que essas
obria%es sejam fiscali#adas pela comunidade internacional mediante o monitoramento
efetuado pelo .ro de superviso internacional.
Apesar de ser rande o avano decorrente das ratifica%es dos
tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, h" a necessidade de serem
tomadas mais provid)ncias a fim de uma maior efic"cia na proteo dos direitos e
liberdades fundamentais dos cidados. $rimeiramente, mister a ratificao de outros
tratados internacionais que ainda se encontram pendentes, bem como a reviso de reservas
e declara%es formuladas pelo -stado brasileiro quando ratificaram determinados tratados
internacionais. ;ma outra provid)ncia que deve ser tomada a reavaliao da posio do
Brasil quanto :s cl"usulas e procedimentos facultativos, que estabelecem, por e/emplo, a
sistem"tica de petio individual e de comunicao interestatal no mbito internacional. &e
todo modo, com a adeso aos tr)s tratados erais de proteo aos direitos humanos, o Brasil
passou definitivamente a se inserir no sistema de proteo internacional dos direitos
humanos.
c9 Pela %lena vi,Fncia dos tratados internacionais de direitos >umanos4 a reviso de
reservas e declara<es restritivas@ a reavaliao da %osio do !rasil =uanto a
clusulas %rocedimentais e %rocedimentos -acultativos e outras medidas:
A plena vi)ncia dos tratados de direitos humanos requer a
adoo de provid)ncias adicionais pelo Brasil, entre elas uma profunda reviso das reservas
e declara%es restritivas feitas pelo -stado brasileiro quando da ratificao de Conven%es
voltadas : proteo dos direitos humanos. A pr.pria Conveno de Siena de <==@ encoraja
aos -stados a evitar ao m"/imo a formulao de reservas e, quando formul"+las, que faa
da forma mais restritiva poss!vel. Alm da eliminao das reservas, cabe ao -stado
brasileiro rever determinadas declara%es feitas no sentido de restrinir o alcance de
mecanismos previstos nos tratados internacionais de direitos humanos.
;m e/emplo de uma situao em que Brasil deve rever
determinada declarao a declarao que o -stado brasileiro fe# ao ratificar a Conveno
sobre a -liminao de todas as formas de &iscriminao contra a 2ulher. , Brasil declarou
no estar submetido : cl"usula que estabelece que, em caso de disputa entre dois ou mais
-stados sobre a interpretao ou aplicao da Conveno, se no for solucionado mediante
neociao a questo ser" submetida : arbitraem e, se ainda assim, no se encontrar um
acordo, o caso pode ser levado : Corte 6nternacional de Hustia por qualquer dos -stados.
Ao fa#er a essa declarao o Brasil est" se furtando de se submeter : Corte 6nternacional de
Hustia para a soluo do caso. 0uere+se que o -stado brasileiro modifique essa
declarao, at porque uma situao anacrInica, haja vista que a Conveno sobre a
-liminao de toda as formas de &iscriminao 3acial possui dispositivo semelhante e que,
por sua ve#, no foi objeto de qualquer declarao. , Brasil aceitou a compet)ncia da Corte
6nternacional de Hustia.
?ambm merece ateno a declarao de interpretao feita pelo
-stado brasileiro por ocasio da adeso : Conveno Americana de &ireitos 'umanos. $or
ela o Brasil entende que o sistema de inspeo in loco da Comisso 6nternacional de
&ireitos 'umanos no autom"tico, mas sim dependente de uma e/pressa autori#ao do
1overno. , Brasil buscou, mediante a declarao feita, evitar que a Comisso tenha o
direito autom"tico de efetuar visitas ou inspe%es sem a e/pressa autori#ao do 1overno
brasileiro. Acrescente+se que, dos vinte e cinco pa!ses que ratificaram esta Conveno, o
Brasil o Enico a fa#er tal declarao.
Alm da necess"ria reviso de reservas e declara%es restritivas
efetuadas pelo -stado brasileiro, preciso reavaliar a posio do Brasil diante de cl"usulas
e procedimentos facultativos constantes do sistema internacional de proteo. Jembre+se
que o $rorama de Ao de Siena de <==@ recomenda aos -stados+partes de tratados de
direitos humanos que considerem a possibilidade de aceitar todos os procedimentos
facultativos e/istentes para a apresentao e o e/ame de comunica%es. 0endo assim, no
mbito do sistema lobal das *a%es ;nidas, importante que o Brasil ratifique o
$rotocolo Facultativo relativo ao $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos, de
modo a habilitar o Comit) de &ireitos 'umanos a receber e apreciar comunica%es
individuais que veiculem denEncias de violao de direitos enunciados pelo $acto. F
importante, ainda, que o Brasil elabore declarao espec!fica aceitando a compet)ncia do
Comit) de &ireitos 'umanos para receber e considerar o procedimento facultativo das
comunica%es interestatais, previsto pelo $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos.
,utras medidas necess"rias so o reconhecimento da
compet)ncia do Comit) contra a ?ortura para e/aminar tanto as peti%es individuais como
as comunica%es interestatais relativas :s Conven%es contra a ?ortura e outros
?ratamentos Cruis, &esumanos ou &eradantes, bem como ratificar o seu $rotocolo
Facultativo que institui um sistema preventivo de visitas reulares a locais de deteno,
com o objetivo de prevenir a pr"tica de tortura. , Brasil deve, ainda, enviar aos
competentes .ros internacionais os relat.rios pertinentes :s medidas leislativas,
administrativas e judiciais adotadas para dar cumprimento :s obria%es relativas :
proteo dos direitos humanos assumidas perante a comunidade internacional.

3essalte+se, porm, que junho em DXXD, o Brasil ratificou o
$rotocolo Facultativo : Conveno sobre a -liminao de todas as formas de
&iscriminao contra a 2ulher e acolheu a cl"usula facultativa das peti%es individuais
prevista na Conveno sobre a -liminao de todas as formas de &iscriminao 3acial.
Foram dois sinificativos avanos para o monitoramento internacional dos direitos
humanos.

*o mbito do sistema reional, cabo ao -stado brasileiro
elaborar a declarao a fim de habilitar a Comisso 6nteramericana a e/aminar
comunica%es interestatais, em que um -stado+parte aleue que outro -stado+parte tenha
violado um direito asseurado pela Conveno. -m relao ao reconhecimento pelo Brasil
da compet)ncia obriat.ria da Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos, que ocorreu em
<==>, insta ressaltar que foi e/atamente a deleao do Brasil que propIs a Criao da
Corte na 6M Conveno 6nternacional Americana, ocorria em Boot" no ano de <=R>. &este
modo, o reconhecimento da obriatoriedade pelo Brasil foi uma e/i)ncia para que se
mantivesse um m!nimo de coer)ncia no posicionamento do Brasil. ?o relevante quanto o
reconhecimento da obriatoriedade da Corte 6nteramericana, foi a aceitao pelo Brasil da
compet)ncia do ?ribunal 6nternacional Criminal $ermanente, previsto pelo -statuto de
3oma, em <==>, e ratificado pelo Brasil em DXXD.
Alm das provid)ncias supramencionadas, mister que o -stado
brasileiro elabore todas as disposi%es de direito interno que sejam necess"rias para tornar
efetivos os direitos e liberdades enunciados nos tratados de que o Brasil parte. A omisso
estatal viola obriao jur!dica assumida no mbito internacional, importando em
responsabili#ao do -stado. Siola ainda a pr.pria Constituio Federal, na medida em que
esses direitos e liberdades foram incorporados ao ?e/to Constitucional, por fora do art. BO,
PDO da CF, devendo ter aplicabilidade imediata.
A t!tulo de e/emplo, ilustrou rave caso de omisso do -stado
brasileiro, caracteri#adora de violao : Conveno contra a ?ortura, ratificada pelo Brasil
em <=>=, a falta, at abril de <==U, de tipificao do crime de tortura, e/ceto quando fosse
em relao : criana ou adolescente. A ine/ist)ncia da tipificao autInoma importou em
descumprimento de obriao assumida internacionalmente, alm da omisso importar,
ainda, em violao : pr.pria Constituio, que no seu art. BO, MJ666, que prev) que a lei
considerar" a pr"tica de tortura como crime inafian"vel e insuscet!vel de raa e anistia.
Joo, a omisso do leislador constituiu violao tanto ao comando constitucional como :
Conveno 6nternacional contra a ?ortura. , preenchimento dessa lacuna por parte do
Brasil s. veio a ocorrer com o advento da Jei nO =.RBBQ=U, que definiu o crime de tortura.
;m outro e/emplo de rave omisso estatal concernente :
obriao internacional contra!da em matria de direitos humanos, atm+se : ine/ist)ncia
de normatividade nacional espec!fica em relao : preveno, combate e erradicao da
viol)ncia contra a mulher. Ao ratificar a Conveno 6nternacional para $revenir, $unir e
-rradicar a Siol)ncia contra 2ulher, o Brasil assumiu que, sem demora, iria incluir em sua
leislao normas penais, civis e administrativas necess"rias para prevenir, punir e erradicar
a viol)ncia contra a mulher. *o entanto, at a presente data, no houve a elaborao de tal
leislao, o que caracteri#a violao ao dispositivo internacional.
&iante desse quadro, todas as medidas apontadas mostram+se
essenciais para a institucionali#ao da proteo internacional dos direitos humanos no
mbito interno brasileiro. Como j" se ressaltou, a democrati#ao implica transformao
no apenas no plano interno, mas tambm no internacional, especialmente no momento em
que se intensifica o processo de lobali#ao dos direitos humanos. , binImio democracia
e direitos humanos se fa# premente na e/peri)ncia brasileira, tendo em vista que o projeto
democr"tico est" absolutamente condicionado : arantia dos direitos humanos.
CAPT0L( I3 A AD.CACIA D( DIREIT( I1TER1ACI(1AL D(' DIREIT('
H0MA1('4 CA'(' C(1TRA ( E'TAD( !RA'ILEIR( PERA1TE A
C(MI''6( I1TERAMERICA1A DE DIREIT(' H0MA1('
A9 Introduo:
*este cap!tulo se buscar" investiar o modo que a advocacia do
&ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos e/ercido no Brasil, quais os atores sociais
envolvidos e quais os direitos humanos violados. $ara tanto, sero apresentados os casos
submetidos : apreciao da Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos. -ssa opo
deveu+se ao fato de que, para o Brasil, a Comisso relevante instncia internacional
competente para e/aminar peti%es individuais que denunciem viola%es aos direitos
asseurados pela Conveno Americana de &ireitos 'umanos ou outro tratado do sistema
interamericano. Atente+se que o Brasil, em <==>, reconheceu a compet)ncia jurisdicional da
Corte 6nteramericana, o que ampliou e fortaleceu as instncias de proteo dos direitos
humanos internacionalmente asseurados. ?endo em vista que o reconhecimento da
instncia jurisdicional ainda muito recente, bem como que a Corte 6nteramericana aceita
apenas que a Comisso 6nteramericana e os -stados+partes podem submeter casos : ela,
verifica+se, at o presente momento, um nEmero redu#ido de casos sob a apreciao da
Corte 6nteramericana.
Como j" mencionado anteriormente, o Brasil no reconhece a
compet)ncia do Comit) de &ireitos 'umanos para receber peti%es individuais, pois no
ratificou o $rotocolo Facultativo dos &ireitos Civis e $ol!ticos, nem acolheu os
procedimentos facultativos constantes da Conveno contra ?ortura, de modo a reconhecer
a compet)ncia do respectivo Comit) para e/aminar peti%es individuais. -mbora o Brasil,
desde junho de DXXD, tenha ratificado o $rotocolo Facultativo : Conveno sobre a
-liminao de &iscriminao contra a 2ulher e acolhido o procedimento facultativo da
Conveno sobre a -liminao de todas as formas de $reconceito 3acial, at a presente
data no consta qualquer caso contra o Brasil pendente de apreciao. $or esses motivos
que o estudo se concentrar" nas a%es internacionais perpetradas contra o Brasil perante a
Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos, at porque, como j" abordado, o -stado
membro ao ratificar a Conveno Americana aceita automaticamente a compet)ncia da
Comisso 6nteramericana para e/aminar denEncia de violao de preceito constante na
Conveno, dispensando+se qualquer declarao e/pressa por parte do -stado+parte.
As a%es internacionais concreti#am e refletem a
dinmicainterada do sistema de proteo dos direitos humanos, por meio da qual os atos
internos dos -stados esto sujeitos : superviso e ao controle dos .ros internacionais de
proteo, quando os a atuao do -stado se mostra omissa ou falha na tarefa de arantir
esse mesmo direito. &e acordo com o direito internacional, a responsabilidade pelas
viola%es so da ;nio, que disp%e de personalidade jur!dica na ordem internacional. *esse
sentido os princ!pio federativo e a separao dos poderes no podem ser invocados para
afastar a responsabilidade da ;nio em relao : violao das obria%es assumidas no
mbito internacional. 0eundo Jouis 'enLin, 5e/ce%es a esta rera podem ser feitas pelo
pr.prio tratado em determinadas circunstncias9.
'" T> casos contra o Brasil pendentes de apreciao, sendo certo
que desse universo, apenas dois casos apontam responsabilidade direita da ;nio, sendo um
deles sobre trabalho escravo 7que j" foi objeto de soluo amistosa8 e o outro refere+se :
morte de ind!ena 2acu/i em uma deleacia em 3oraima, que na poca era territ.rio
federal. *os demais casos a responsabilidade direta so dos -stados. ?odavia,
parado/amente, em face da sistem"tica at ento viente, a ;nio, ao mesmo tempo que
detm a responsabilidade internacional, no respons"vel em mbito nacional, j" que no
disp%e da compet)ncia de investiar, processa e punir violao pela qual estar"
internacionalmente convocada a responder. &iante desse quadro que se infere a
federali#ao dos crimes de direitos humanos.
A federali#ao dos crimes contra os direitos humanos,
introdu#ida pela -C RBQDXXR, j" era vista como meta do $rorama *acional de &ireitos
'umanos desde <==T. , novo mecanismo permite ao $rocurador+1eral da 3epEblica, nas
hip.teses de rave violao a direitos humanos e com a finalidade de asseurar o
cumprimento de tratados internacionais de direito humanos ratificados pelo Brasil, requerer
ao 0uperior ?ribunal de Hustia o deslocamento da compet)ncia do caso para as instncias
federais, em qualquer fase do inqurito ou do processo. Com a federali#ao dos crimes de
direitos humanos cria+se um sistema mais efica# de combate : impunidade desses crimes.
$rimeiramente, a federali#ao encoraja firme atuao dos
-stados, sob o risco de deslocamento de compet)ncia, alm do que, aumenta a
responsabilidade da ;nio para o efetivo combate : impunidade das raves viola%es aos
direitos humanos. A federali#ao, entretanto, e/iir" a elucidao de seus pr.prios
requisitos de admissibilidade 75rave violao dos direitos humanos9, 5asseurar o devido
cumprimento de obria%es decorrentes dos tratados de direitos humanos9, entre outros8. A
pr"tica permitir" que tais lacunas sejam radativamente preenchidas. 6mporta salientar, uma
ve# mais, que o sistema de proteo internacional dos direitos humanos adicional e
subsidi"rio e, nesse sentido, pressup%e o esotamento dos recursos internos para o seu
acionamento.
)9 Casos contra o Estado )rasileiro %erante a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos
*este t.pico sero analisados U> casos contra o -stado brasileiro
que foram admitidos pela Comisso 6nteramericana no per!odo de <=UX a DXXR. &esse total,
h" casos que j" foram apreciados pela Comisso, sendo os respectivos relat.rios publicados
no relat.rio anual da Comisso, h" aqueles N a maioria N que esto pendentes perante a
comisso 6nteramericana. ,s U> casos foram classificados de acordo com o direito que foi
violado4 <8 deteno arbitr"ria, tortura e assassinato cometidos durante o reime autorit"rio
militarW D8 violao dos direitos ind!enasW @8 viol)ncia ruralW R8 viol)ncia policialW B8
violao dos direitos da criana e do adolescenteW T8 viol)ncia contra a mulherW U8
discriminao racialW e >8 viol)ncia contra defensores de direitos humanos.
"9 Casos de deteno ar)itrria@ tortura e assassinato cometidos durante o re,ime
autoritrio militar
&o total dos U> casos, <X envolvem denEncias de deteno
arbitr"ria e tortura cometidas durante o reime autorit"rio militar, sendo submetidas :
Comisso 6nteramericana no per!odo de <=UX a <=UR, com e/ceo do caso 5uerrilha do
Arauaia9, que foi submetido no ano de <==U. Considerando que na poca o Brasil no era
sinat"rio da Conveno Americana, todas essas a%es foram fundamentadas na &eclarao
Americana dos &ireitos e &everes do 'omem. A pr"tica de deteno arbitr"ria e de tortura
foi denunciada mediante peti%es encaminhadas por indiv!duo ou rupos de indiv!duos, no
se verificando qualquer caso no qual a petio foi submetida por orani#ao no
overnamental. Constata+se que nesses nove casos, as v!timas eram professores
universit"rios, lideranas da 6reja Cat.lica, l!deres de trabalhadores, entre outros, que de
aluma forma apresentaram resist)ncia ao reime repressivo que perdurou de <=TR a <=>B.
&entre os casos, merece destaque o caso <T>R, acerca do qual
tr)s comunica%es foram enviadas : Comisso, em <=UX, denunciando a pr"tica da
deteno ileal e de tortura nos anos de <=T= e <=UX. ,s fatos denunciados foram tr)s4 o
primeiro denunciou o assassinato de um padre em 3ecife em <=UXW o seundo tratava da
deteno arbitr"ria e tortura de sete pessoas em Belo 'ori#onteW e o terceiro comunicava a
e/ist)ncia de pelo menos <D.XXX presos pol!ticos. A comunicao solicitava : Comisso
uma investiao cautelosa dos fatos por ela denunciados, que apontavam : pr"tica
autorit"ria do reime militar. $or maioria de votos a Comisso aprovou a 3esoluo na qual
afirmava4 5as provas coletadas nestes casos levam : forte presuno de que o no Brasil h"
srios casos de tortura, abuso e tratamento cruel de pessoas de ambos os se/os, que foram
privadas de sua liberdade9. A Comisso recomendou que o Brasil procedesse com uma
investiao para que na pr./ima sesso pudessem avaliar se os atos de tortura e abusos
foram efetivamente cometidos, solicitando ainda informa%es sobre o resultado das
investia%es.
-m sua resposta o overno brasileiro se limitou a considerar que
as bases da presuno de violao dos direitos humanos no pa!s eram demasiadamente
fr"eis. A partir dessa resposta a Comisso decidiu publicar em seu relat.rio anual
recomenda%es endereadas ao 1overno brasileiro, reiterando que as provas coletadas no
Caso <T>R levam : forte presuno de que no Brasil h" srios casos de tortura, abuso e
tratamento cruel de pessoas de ambos os se/os, que foram privadas de sua liberdade.
Adicionou, ainda, que o Brasil se recusa a adotar as medidas recomendadas pela Comisso
no sentido de esclarecer se os atos de tortura e abuso foram perpetrados por militares ou
autoridades policiais.

Alm do Caso <T>R, os outros oito casos foram submetidos :
Comisso entre o per!odo de <=U@ a <=UR. ?odos denunciaram a pr"tica de deten%es
arbitr"rias e tortura cometidos pelo reime militar, sendo os mais contundentes o caso <U>>,
referente ao assassinato de <XR pessoas em <=U@, e o caso <>@B, que denuncia a deteno
arbitr"ria de B@ pessoas pela pol!cia em <=UR. Contudo, ainda que a Comisso tenha
admitido todos os oito casos, optou por no publicar em seu relat.rio anual as respectivas
conclus%es e recomenda%es. Adicione+se o caso da uerrilha do Arauaia, ocorrida na
dcada de UX e que desde <=>D familiares tentam, sem sucessos, obter informa%es sobre o
desaparecimento de mais DX v!timas.
G9 Casos de .iolao dos direitos dos %ovos ind&,enas
?ambm de rande impacto foi o caso UT<B, relativo : violao
dos direitos dos povos ind!enas no Brasil, particularmente, da comunidade `anomami, em
<=>X. -ste caso se distinue dos demais por ser o primeiro caso submetido por
orani#a%es no overnamentais de mbito internacional contra o Brasil. *esta denEncia,
afirmaram que os direitos dessas popula%es : vida, : liberdade, : seurana, : saEde e
bem+estar, : educao, ao reconhecimento da personalidade jur!dica e : propriedade havia
sido afrontados pelo 1overno do Brasil.
, povo `anomami, com uma populao de <X.XXX a <D.XXX,
viviam em terras que ocupavam o territ.rio do -stado do Ama#onas e de 3oraima. &evido
ao plano do 1overno de e/plorar economicamente a reio, os ind!enas estavam sendo
impelidos a abandonarem suas terras. &iante desse quadro, no per!odo entre <=U= e <=>R
esforos foram empenhados para demarcar as terras dos `anomamis. -m <=>D, sob presso
internacional, o 1overno brasileiro declarou interdio de uma "rea de 3oraima e do
Ama#onas para os povos `anomamis. -m <=>R, e/pediu+se um decreto prevendo a
definio do chamado 5$arque dos andios `anomais9, que corresponderia ao territ.rio
desses !ndios. -sses fatos, no entendimento dos peticion"rios implicaram a violao dos
direitos fundamentais dos `anomamis, pois a devastao dei/ou seq(elas f!sicas e
psicol.icas, doenas e mortes com a destruio de centenas de !ndios, o que estava a levar
a e/tino daquela comunidade.
A comunicao dos peticion"rios resultou no pedido de
informa%es ao overno brasileiro que respondeu tecendo coment"rios sobre o estatuto
leal dos !ndios no Brasil, seus direitos civis e pol!ticos e projetos do 1overno para
estender a proteo aos !ndios e suas terras. [ lu# dessas considera%es, a Comisso
6nteramericana resolveu declarar que 5h" provas suficientes para declarar que, em face do
fracasso do 1overno do Brasil em adotar medidas tempestivas e efetivas concernentes aos
!ndios `anomamis, caracteri#a+se a violao dos seuintes direitos reconhecidos pela
&eclarao Americana dos &ireitos e &everes do 'omem4 o direito : vida, : liberdade, :
seurana, do direito : resid)ncia e ao movimento, e do direito : preservao da saEde e
bem+estar9. A Comisso resolveu ainda recomendar ao overno brasileiro que adotasse
medidas de proteo : vida dos `anomamis, procedesse a demarcao do 5$arque dos
`anomamis9, condu#isse proramas de educao, proteo mdica e interao social dos
`anomamis e informasse a Comisso sobre as medidas adotadas em cumprimento :s
recomenda%es. Alm do caso UT<B, foi submetido : Comisso 6nteramericana o caso
<<URB, que denunciou a chacina de de#esseis !ndios `anomamis em junho de <==@ em
ra#o da neli)ncia e da omisso do overno brasileiro.
H9 Casos de violFncia rural
&os U> casos, <@ envolvem situa%es de viol)ncia rural, sendo
que a maioria se encontra pendente de apreciao perante a Comisso. Como os casos
pendentes so processados em reime de confid)ncia, o estudo se limitar" a um breve relato
destes casos. $rimeiramente, cabe observar que os casos foram encaminhados : Comisso
6nteramericana por orani#a%es no overnamentais de mbito nacional e internacional.
, primeiro caso foi o do assassinato de Hoo Canuto, presidente
dos 0indicato dos ?rabalhadores 3urais de 3io 2aria, no -stado do $ar". $elos
denunciantes, em ra#o da insufici)ncia da resposta overnamental no sentido de punir os
culpados N a investiao criminal durou oito anos e at o momento no houve culpados N
caracteri#ando+se, assim, o esotamento dos recursos internos, cabendo : Comisso a
declarao da violao pelo -stado brasileiro de suas obria%es internacionais. -m maro
de <==> a Comisso 6nteramericana aprovou o relat.rio final sobre o caso, condenando o
Brasil pela violao dos direitos : vida, : liberdade, : seurana, : interidade e : justia,
com a recomendao de que o Brasil confira maior celeridade ao processo criminal relativo
ao caso, a fim de que os respons"veis sejam devidamente processados. 3ecomendou, ainda,
que seja efetuado o paamento de penso especial em favor dos familiares da v!tima, o que
foi efetuado pelo -stado do $ar".
H" o caso <<D>= denuncia a tentativa de assassinato de um jovem
trabalhador rural por ocasio de tentativa de fua o reime de trabalho escravo a que estava
sendo submetido em uma fa#endo no -stado do $ar", em <=>=. Considerando que at <==R
no houve punio dos respons"veis, levaram o caso : Comisso, onde foi solucionado o
caso de em acordo amistoso. 'ouve o paamento de indeni#ao : v!tima e compromisso
de serem adotadas medidas para a preveno e combate do trabalho escravo no Brasil. ,
caso <DXTT tambm revela denEncia de trabalho escravo em fa#endas no -stado do $ar". ,
caso <<RXB envolve situao de conflito no campo. 0ob a acusao de ocupao de terras e
defesa dos direitos dos demais trabalhadores rurais, cinco trabalhadores foram assassinados
e dois sofreram les%es corporais, um foi seq(estrado e pelo menos quatro fam!lias foram
compelidas a fuir. Com a inefici)ncia do overno em apurar e responsabili#ar os
violadores, foi levado o caso : Comisso interamericana.
A9 Casos de violFncia %olicial
&o universo de U> casos, @R so relativos a viol)ncia policial,
todos ocorridos a partir de <=>D. Como os casos ainda encontram+se pendentes, e por isso
sob o reime de confidencialidade, na h" como tecer coment"rios mais aprofundados. Cabe
notar que os casos foram submetidos " Comisso 6nteramericana por orani#a%es no
overnamentais de direitos humanos. ?odos os casos so fundamentados na Conveno
Americana de &ireitos 'umanos, ratificanda pelo Brasil em <==D. -m todos os @R casos, os
peticion"rios denunciaram o abuso e a viol)ncia policial, que implica o assassinato, sem
justificativa, de v!timas inocentes. &enunciam, ainda, a insufici)ncia de resposta por parte
do overno brasileiro, ou mesmo a ine/ist)ncia de qualquer resposta, em face de punio
dos respons"veis pelas viola%es cometidas. -m todos os casos que denunciam a viol)ncia
cometida pela pol!cia militar o pedido o mesmo4 a condenao do -stado brasileiro a
processar e punir os aentes respons"veis pelas viola%es cometidas, bem como indeni#ar
as v!timas das viola%es nos casos em que isso ainda no tenha ocorrido.
A impunidade viola o dever de arantir, por completo, o livre
e/erc!cio do direito afetado. A respeito, decidiu a Corte 6nteramericana4 5se o aparato do
-stado atua de modo a que uma violao permanea impune, no restaurando : v!tima, a
plenitude de seus direitos, pode+se afirmar que o -stado est" a descumprir o dever de
arantir o livre e pleno e/erc!cio de direito :s pessoas sujeitas : jurisdio. Com respeito :
obriao de investiar, deve ser assumida pelo -stado como um dever jur!dico pr.prio e
no como uma simples esto de interesses particulares, que depende da iniciativa
processual da v!tima ou de seus familiares, sem que a autoridade pEblica busque
efetivamente a verdade9.
Com relao ao direito : justia e : sistem"tica impunidade nos
casos de viol)ncia da pol!cia militar, asseurada pelo fato de os aentes militares serem
julados por seus pares, no mbito da Hustia 2ilitar, cabe ressaltar que as press%es
internacionais contribu!ram para a adoo de Jei =.D==Q=T que transferiu para a Hustia
Comum a compet)ncia para jular os crimes dolosos contra a vida cometidos por policiais
militares. -nfati#e+se que a maioria dos casos admitidos pela Comisso 6nteramericana
envolve o assassinato de pessoas inocentes, por ve#es adolescentes, em virtude do abuso e
viol)ncia da pol!cia militar. *essas situa%es se reitera a denEncia de ine/ist)ncia ou
insufici)ncia de medidas adotadas pelo Brasil no sentido de processar e punir as
autoridades policiais respons"veis. ,s peticion"rios querem a condenao do Brasil em
ra#o da afronta ao direito " vida, : interidade pessoal, :s arantias judiciais, asseurados
pela Conveno Americana, com o fim da impunidade, para que os respons"veis sejam
investiados, processados e punidos.
B9 Casos de violao dos direitos de crianas e adolescente

*o que tane aos casos de violao dos direitos de crianas e
adolescente, os que merecem relevncia cinco casos. , primeiro o da 5Candel"ria9, no
qual oito crianas e adolescente foram encontrados mortos nos arredores da 6reja em julho
de <==@. A petio alea que os respons"veis so policiais militares. , seundo refere+se a
solicitao de medidas de proteo : interidade f!sica e : vida de adolescente internados
em tr)s estabelecimentos do -stado do 3io de Haneiro. Apontam como irreularidades a
separao dos adolescentes por critrio de idade, compleio f!sica e ravidade da infrao,
: superlotao e :s condi%es subumanas a que so submetidos, v!timas de espancamentos,
maus tratos e viol)ncia se/ual. *a mesma direo aponta o terceiro caso, diferindo apenas
que o estabelecimento situado em ?aubat, em 0o $aulo. *esses casos a Comisso
6nteramericana solicitou a adoo de medidas cautelares para proteer a vida e a
interidade f!sica dos adolescentes.
$or fim, os dois Eltimos so referentes ao caso dos 5meninos
emasculados no 2araho9, em que crianas e adolescentes t)m sido v!timas de asassinato,
marcado pela viol)ncia e abuso se/ual, culminando na e/trao dos .ros enitais das
v!timas, no -stado do 2aranho. *o per!odo de <==< a DXX<, de#enove meninos, entre
nove e cator#e anos, foram v!timas dessa rave violao.
I9 Casos de .iolFncia contra a Mul>er
&os U> casos, @ denunciam a viol)ncia contra a mulher,
apresentando como fundamento central a violao : Conveno 6nteramericana para
$revenir, $unir e -rradicar a Siol)ncia contra a 2ulher. &esses tr)s casos, dois denunciam
a viol)ncia por parte de companheiros contra a mulher, sendo certo que em um culminou
com a morte da v!tima e o outro teve como conseq()ncia a parapleia da v!tima. -m ambos
os casos os autores encontram+se em liberdade, sem terem cumprido qualquer pena. H" o
terceiro caso denuncia o assassinato de uma estudante em que seu alo#, em ra#o de ser
deputado estadual e encontrar+se resuardado pela imunidade parlamentar, s. poderia ser
processado com a prvia licena da Assemblia Jeislativa do -stado. Contudo, por duas
ve#es a licena foi indeferida, o que resultou no envio do caso : Comisso.
-sses casos distinuem+se dos demais por denunciarem um
padro espec!fico de viol)ncia que alcana as mulheres. ?rata+se da viol)ncia baseada no
)nero, capa# de causar morte, dano ou sofrimento f!sico, se/ual ou psicol.ico : mulher,
seja na esfera pEblica seja na esfera privada. 3ecomenda+se, assim, que o dom!nio do
privado no mais indevass"vel quando ocorre violao a direitos humanos. -mbora esse
padro espec!fico de viol)ncia seja distinto dos demais padr%es at o momento estudados
7em que os aentes estatais atuam como aentes perpetradores na esfera pEblica8, os casos
se assemelham aos demais casos na medida em que, do mesmo modo, requerem o combate
: impunidade, acentuado o dever do -stado investiar, processar e punir os aentes
respons"veis.
Alm desses tr)s casos, merece meno a denEncia de
discriminao contra me adotiva e seus respectivos filhos, em face da deciso definitiva
proferida pelo 0upremo ?ribunal Federal que neou direito : licena estante : me
adotiva.
J9 Casos de Discriminao Racial
0. h" um Enico caso de denEncia de discriminao racial contra
o Brasil. 3efere+se : discriminao racial sofrida por v!tima cujo inresso em empreo foi
recusado em virtude de ser nera. ,s peticion"rios requerem que o Brasil seja
responsabili#ado pela violao do dever de arantir o livre e pleno e/erc!cio de direitos
dispostos na Conveno Americana, sem qualquer discriminao, bem como pela afronta
aos direitos : iualdade perante a lei. 3equere, ainda, que seja recomendado ao Brasil que
proceda investiao na apurao dos fatos, bem como no paamento de indeni#ao :
v!tima pelos danos sofridos, tornando pEblicas as provid)ncias tomadas para prevenir
futuras discrimina%es.
$9 Casos de violFncia contra de-ensores dos direitos >umanos
$ara este trabalho, defensores de direitos humanos so todos os
indiv!duos, rupos e .ros da sociedade que promovem e proteem os direitos humanos e
as liberdades fundamentais universalmente reconhecidas. &estaca+se o assassinato de
1ilson *oueira Carvalho, advoado do Centro de &ireitos 'umanos e 2em.ria $opular
de *atal, por rupo de e/term!nio. 0eunda a denEncia, o advoado tinha destacada
atuao em defesa das v!timas de viol)ncia policial e atuava como assistente do 2inistrio
$Eblico nos processos que e/aminavam poss!veis atua%es de rupos de e/term!nio no
interior da 0ecretaria de 0eurana $Eblica do 3io 1rande do *orte. Atente+se para o fato
de que a Comisso 6nteramericana, em janeiro de DXXB, entendeu por encaminhar o caso :
Corte.
c9 Anlise dos casos limites e %ossi)ilidades da advocacia do Direito Internacional
dos Direitos Humanos
$ara a an"lise do quadro de a%es internacionais, adotar+se+"
como critrio a demarcao de dois per!odos na hist.ria pol!tica brasileira4 o per!odo
concernente ao reime militar viente no per!odo de <=TR a <=>B, e o outro concernente ao
processo de transio democr"tica, deflarado a partir de <=>B. As mudanas ocorridas
nesta transio democr"tica implicaram mudanas na pr.pria advocacia do &ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos, tendo em vista que outros passaram a ser os direitos
violados e outros passaram a ser os atores sociais envolvidos.
0e o objetivo avaliar o modo como a advocacia do &ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos tem sido e/ercida no Brasil, primeiramente h" que se
perquirir quais os atores sociais nela envolvidos. &e pronto, ser" analisado quem so os
proponentes das denEncias. Considerando+se a demarcao dos dois distintos per!odos,
observa+se que durante o reime militar, de <=TR a <=>B, =Xb das comunica%es
e/aminadas foram encaminhadas por indiv!duos ou rupos de indiv!duos. -m um Enico
caso a denEncia foi encaminhada por entidades no overnamentais. H" no seundo per!odo,
relativo ao processo de democrati#ao, <XXb dos casos foram encaminhados por entidades
no overnamentais de defesa dos direitos humanos, de mbito nacional ou internacional, e,
por ve#es, pela atuao conjunta dessas entidades.
-stes dados, por si s.s, ilustram a dinmica da relao entre o
processo de democrati#ao do pa!s e a maior articulao e orani#ao da sociedade civil.
?anto o processo de liberali#ao do reime autorit"rio permitiu o fortalecimento da
sociedade civil, quanto as reinveno da sociedade civil contribuiu para o processo de
democrati#ao e para a radativa formao de um reime civil. ?ambm not"vel
perceber, a partir da democrati#ao, o importante papel assumido pelas orani#a%es no
overnamentais no que tane : defesa e proteo dos direitos humanos, mediante a
advocacia dos instrumentos internacionais de proteo.
Ap.s a an"lise de quais so os proponentes das denEncias, passa+
se a analisar, aora, quais os direitos que so violados seundo essas denEncias.
Considerando o primeiro per!odo, dos de# casos apreciados, nove denunciam a deteno
arbitr"ria e tortura ocorridas durante o reime autorit"rio militar, enquanto um caso envolve
a violao dos direitos dos povos ind!enas. H" no seundo per!odo, dos T> casos
analisados, @R envolvem viol)ncia policial, <@ revelam viol)ncia rural, B referem+se :
violao ao direitos da criana e adolescente, @ so denEncia contra a mulher, e um
menciona violao aos direitos da populao ind!ena, um discriminao racial e mais seis
viol)ncia contra defensores de direitos humanos.
&essa estat!stica, pode+se e/trair que no primeiro per!odo, =Xb
dos casos denunciaram viol)ncia policial, j" no seundo a viol)ncia policial foram BXb dos
casos. -sses dados comprova que a democrati#ao ocorrida no Brasil foi incapa# de
romper em absoluto com as pr"ticas autorit"rias do reime militar, apresentando como
reminisc)ncia um padro de viol)ncia sistem"tica praticada pela pol!cia, que no conseue
ser controlada pelo aparelhamento estatal. A diferena da viol)ncia policial do primeiro
per!odo para a viol)ncia policial do seundo, que no reime militar a viol)ncia era
perpetrada direita e e/plicitamente por ao do reime autorit"rio. H" no per!odo de
democrati#ao, a sistem"tica viol)ncia policial apresenta+se no mais como uma ao
-statal, mas sim como uma omisso do -stado, por no ser capa# de deter os abusos de
seus aentes. ?al como no reime militar, no se verifica a punio dos respons"veis. A
insufici)ncia ou at mesmo a ine/ist)ncia de respostas por parte do -stado brasileiro fator
que, a confiurar o requisito do prvio esotamento dos recursos internos, enseja a
denEncia dessas viola%es de direitos perante a Comisso 6nteramericana.
Ao dos @R casos de viol)ncia policial no per!odo de
democrati#ao, observa+se que os demais @R casos so viola%es aos direitos e liberdades
fundamentais em face de rupos socialmente vulner"veis, como os povos ind!enas, a
populao nera, as mulheres, as crianas e os adolescentes.
6mporta destacar que todos os casos apresentados : Comisso
6nteramericana, seja no primeiro ou no seundo per!odo, referem+se : violao de direitos
civis eQou pol!ticos, sendo ainda incipiente a apresentao de denEncias atinentes : violao
a direitos econImicos, sociais e culturais.
Alm de se analisar quem so os proponentes e quais os direitos
violados, e/aminar quem so as v!timas dessas viol)ncias. *o per!odo do reime autorit"rio
militar, em =Xb dos casos as v!timas eram l!deres da 6reja Cat.lica, estudantes, l!deres de
trabalhadores, professores universit"rios, advoados, economistas e outros profissionais,
todos, em eral, interantes da classe mdia brasileira. *o seundo per!odo, relativo ao
processo de democrati#ao, >Ub dos casos e/aminados, as v!timas podem ser
consideradas socialmente pobres, sem qualquer liderana destacada, o que inclui tanto
aqueles que viviam como pedreiros, vendedores, ajudantes de obras ou em outras atividades
pouco rent"veis no Brasil. -/ceo feita aos casos de viol)ncia contra defensores de
direitos humanos e de contra lideranas rurais. 0e no per!odo de autoritarismo militar,
aqueles que eram acusados de oferecer resist)ncia ao reime eram torturados ou
arbitrariamente detidos por ra#%es de nature#a pol!tica, no processo de democrati#ao o
padro de conflituosidade se orienta por outro critrio. *o mais pelo critrio pol!tico, mas
sim pelo critrio econImico, com o qual se conjua um componente s.cio+pol!tico. *esse
sentido as v!timas, as v!timas, via de rera, no so mais dos setores da classe mdia, mas
pessoas pores, por ve#es e/clu!das socialmente e interantes de rupos sociais vulner"veis.
6mportante a observao feita por ^lvaro 3ibeiro da Costa,
para quem 5A chamada viol)ncia espec!fica N cujas formas mais vis!veis podem aparecer
como homic!dios, les%es corporais, tortura, seq(estros N a que habitualmente pode chamar
mais ateno. *o entanto, a viol)ncia estrutural N a que reside na estrutura econImicas,
pol!ticas, sociais, culturais, jur!dicas N parecer ser a mais perversa e a de maiores efeitos em
detrimento dos direitos humanos e da cidadania, por caracteri#ar+se pela perman)ncia, pela
profundidade e e/tenso de seu alcance9.
$ela an"lise das datas das proposituras das denEncias, verifica+se
que a ratificao da Conveno Americana de &ireitos 'umanos pelo Brasil tenha
estimulado a iniciativa de a%es judiciais internacionais, haja vista que, no per!odo de <=UX
a <==D, apenas << casos foram impetrado contra o Brasil. H" no per!odo de <==D a DXXR,
foram TU as proposituras. &essa an"lise, constata+se que a ratificao da Conveno
Americana foi um fator que, definitivamente, estimulou e propiciou a propositura de a%es
internacionais junto : Comisso 6nteramericana.
2ister analisar, aora, o impacto da litincia internacional na
mudana no mbito interno. A t!tulo ilustrativo, cabe a demonstrao de seis mudanas
ocorridas por influ)ncia direta das litincias internacionais. I9 os casos de viol)ncia
policial, especialmente as que denunciam a impunidade de crimes praticados por policiais
militares, foram fundamentais para a adoo da Jei =.D==Q=T, que determinou a
transfer)ncia da compet)ncia da Hustia 2ilitar para Hustia Comum para julamento de
crimes dolosos contra vida praticados por policiais militaresW II9 , caso do assassinato da
estudante por deputado estadual foi de relevante importncia para a adoo da -menda
Constitucional @BQDXX<m que restrine a imunidade parlamentar no BrasilW III9 o caso
envolvendo a denEncia de discriminao de me adotiva e seus respectivos filhos, em face
da deciso definitiva do 0?F que neou o direito da me adotiva de o#ar de licena
maternidade, foi essencial para a aprovao da Jei <X.RD<QDXXD, que estendeu o direito "
licena maternidade :s mes de filhos adotivosW I.9 o caso 2aria $enha de 2aia
Fernandes, que culminou na condenao do Brasil por viol)ncia domstica, motivou o
encaminhamento, pelo $oder -/ecutivo, ao Conresso *acional de projeto de lei
tipificando o crime de viol)ncia domstica e suerindo meios adequados de tramitao nas
instncias judiciaisW .9 os casos de viol)ncia contra defensores de direitos humanos
contribu!ram para a adoo do $rorama *acional de $roteo aos &efensores de &ireitos
'umanosW e .I9 os casos envolvendo viol)ncia rural e trabalho escravo, contribu!ram para
a adoo do $rorama *acional para a -rradicao do trabalho -scravo.
$ode+se concluir que o sistema interamericano de proteo dos
direitos humanos oferece importantes estratias de ao, potencialmente capa#es de
contribuir para o reforo da promoo dos direitos humanos no Brasil. Serificou+se, ainda,
que os instrumentos internacionais constituem relevante estratia de atuao para as
orani#a%es no overnamentais, nacionais e internacionais, ao adicionar linuaem
jur!dica ao discurso dos direitos humanos. A e/peri)ncia revela que a ao internacional
tem tambm au/iliado a publicidade das viola%es de direitos humanos, o que oferece o
risco do constranimento pol!tico e moral ao estado violador, e, nesse sentido, sure como
sinificado fator para a proteo dos direitos humanos. Ademais, ao enfrentar a publicidade
e a presso internacional, o -stado praticamente compelido a apresentar justificativas :s
suas pr"ticas, vindo a contribuir para reformas internas.
-nfim, considerando a e/peri)ncia brasileira, pode+se afirmar
que, com o intenso desenvolvimento das orani#a%es no overnamentais, a partir de
articuladas e competentes estratias de litincia, os instrumentos internacionais
constituem poderoso mecanismos para a promoo do efetivo fortalecimento da proteo
dos direitos humanos no mbito nacional.
CAPT0L( 3 E1CERRAME1T(4 ( DIREIT( I1TER1ACI(1AL D('
DIREIT(' H0MA1(' E A REDIFI1I56( DA CIDADA1IA 1( !RA'IL
*este Eltimo cap!tulo, com base em toda a an"lise desenvolvida,
importa e/aminar a dinmica da relao entre o processo de internacionali#ao dos
direitos humanos e seu impacto e repercusso no processo de redefinio e reconstruo da
cidadania no mbito brasileiro.
Como foi demonstrado, o direito internacional de direitos
humanos um movimento e/tremamente recente na hist.ria, surindo no p.s+uerra, como
resposta :s atrocidades cometidas durante o na#ismo. Foi um esforo de reconstruo dos
direitos humanos. *este sentido, uma das principais preocupa%es do movimento foi
converter os direitos humanos em tema de le!timo interesse da comunidade internacional,
o que implicou os processos de universali#ao e internacionali#ao desses interesses. ?ais
processos levaram : normati#ao internacional de proteo aos direitos humanos, de
mbito lobal e reional, como tambm de mbito eral e espec!fico. Adotando a prima#ia
da pessoa humana, esses sistemas se complementam, interaindo como sistema nacional, a
fim de proporcionar a maior efetividade na tutela e promoo de direitos fundamentais. ,
sistema internacional institui mecanismos de responsabili#ao acion"veis quando o -stado
se mostra falho ou omisso na tarefa de implementar direitos fundamentais.
Ao acolher o aparato internacional de proteo, bem como as
obria%es internacionais dele decorrentes, o -stado passa a aceitar o monitoramento
internacional no que se refere ao modo pelo qual os direitos fundamentais so respeitados
em seu territ.rio, sendo sempre a ao internacional uma ao suplementar. As
transforma%es decorrentes do movimento de internacionali#ao dos direitos humanos
contribu!ram, ainda, para o processo de democrati#ao do pr.prio cen"rio internacional, j"
que, alm do -stado, novos sujeitos de direito passa a participar da arena internacional,
como os indiv!duos e as orani#a%es no overnamentais. *a medida em que uardem
relao direta com os instrumentos internacionais de direitos humanos N que lhe atribuem
direitos fundamentais imediatamente aplic"veis N os indiv!duos passam a ser concebidos
como sujeitos de direito internacional. *essa condio, cabe ao sujeito o acionamento
direto de mecanismos internacionais.
6mporta salientar que se fa# necess"rio democrati#ar
determinados institui%es internacionais, de modo que possam prover um espao
participativo mais efica#, que permita maior atuao de indiv!duos e de entidades no
overnamentais, mediante a leitimao ampliada nos procedimentos e instncias
internacionais. ;m e/emplo a pr.pria Conveno Americana que no atribui ao indiv!duo
ou a entidades no overnamentais a leitimidade para encaminhar casos : apreciao da
Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos.
*o Brasil, a incorporao do &ireitos 6nternacional dos &ireitos
'umanos e de seus importantes instrumentos conseq()ncia do processo de
democrati#ao, iniciado em <=>B. -sse processo possibilitou a reinsero do Brasil na
arena internacional de proteo dos direitos humanos, contudo importantes medidas ainda
necessitem ser tomadas para o completo alinhamento do pa!s com a plena vi)ncia dos
direitos humanos. *esse sentido, constatou+se a dinmica e a dialtica da relao entre
democracia e direitos humanos, tendo em vista que, se o processo de democrati#ao
permitiu a ratificao de relevantes trtados internacionais de direitos humanos, por sua ve#,
essa ratificao permitiu o fortalecimento do processo democr"tico, por meio da ampliao
e do reforo do universo de direitos fundamentais por ele asseurados. Atentou+se, assim,
para o modo pelo qual os direitos humanos internacionais inovam a ordem jur!dica
brasileira, complementando e interando o elenco dos direitos internacionalmente
consarados e nele introdu#indo novos direitos, at ento no previstos pelo ordenamento
jur!dico interno.
-nfati#e+se que a Constituio de <=>>, marco jur!dico da
institucionali#ao dos direitos humanos e da transio democr"tica no pa!s, ineditamente
consarou o primado do respeito aos direitos humanos como paradima propunado para a
ordem internacional. -sse princ!pio invoca a abertura da ordem jur!dica brasileira aos
sistema internacional de proteo dos direitos humanos e, ao mesmo tempo, e/ie nova
interpretao de princ!pios tradicionais, como a soberania nacional e a no+interveno,
impondo a fle/ibili#ao e relativi#ao desses valores. 0e a preval)ncia dos direitos
humanos princ!pio a reer o Brasil no cen"rio internacional, conclui+se que se admite a
concepo de que os direitos humanos tema lobal para a CFQ>>. F tema de le!tima
preocupao e interesse da comunidade internacional.
, ?e/to democr"tico inova em relao :s demais constitui%es
quando estabelece um reime jur!dico diferenciado aplic"vel aos tratados internacionais de
direitos humanos. $or fora do art. BO, P DO da CF, todos os tratados internacionais de
direitos humanos, independentemente do quorum de sua aprovao, so materialmente
constitucionais, compondo o bloco de constitucionalidade. , quorum qualificado
introdu#ido pelo P @O do mesmo artio 7fruto da -menda Constitucional nO RBQDXXR8, ao
reforar a nature#a constitucional dos tratados de direitos humanos, vem a adicionar um
lastro formalmente constitucional aos tratados ratificados, propiciando a
5constitucionali#ao formal9 dos tratados de direitos humanos no mbito jur!dico interno.
*esta hip.tese, os tratados internacionais de direitos humanos formalmente constitucionais
so equiparados :s emendas : Constituio, isto , passam a interar o ?e/to
Constitucional. Conclui+se, que a Constituio de <=>> acolheu um sistema misto, que
combina reimes jur!dicos diferenciados4 um aplic"vel aos tratados internacionais de
proteo aos direitos humanos e outro aplic"vel aos tratados internacionais tradicionais.
A concluso da e/ist)ncia desse sistema diferenciado em relao
aos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos uma conseq()ncia de uma
interpretao a/iol.ica e sistem"tica da pr.pria Constituio, especialmente em face da
fora e/pansiva dos valores da dinidade humana e dos direitos fundamentais, como
parmetros a/iol.icos a orientar a compensao do fenImeno constitucional. Com esse
racioc!nio se conjua o princ!pio da m"/ima efetividade das normas constitucionais,
particularmente das normas concernentes a direitos e arantias fundamentais, que ho de
alcanar a maior cara de efetividade poss!vel. H" em favor da nature#a constitucional dos
direitos enunciados nos tratados internacionais, adicione+se tambm o fato de o processo de
lobali#ao ter implicado a abertura da Constituio : normati#ao internacional. ?al
abertura acarreta a incorporao de preceitos ao bloco de constitucionalidade. -m suma,
todos esses arumentos se reEnem no sentido de endossar o reime constitucional
privileiado, conferido aos tratados de proteo de direitos humanos.
Auanto ao impacto jur!dico do &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos no &ireito brasileiro, acrescente+se que os direitos internacionais, por fora do
princ!pio da norma mais favor"vel : v!tima, que asseura a preval)ncia da norma que
melhor e mais efica#mente proteja os direitos humanos, apenas v)m a aprimorara e
fortalecer, jamais a restrinir ou deliberar, o rau de proteo dos direitos consarados no
plano normativo constitucional. A sistem"tica internacional de proteo vem, ainda, a
permitir a tutela, a superviso e o monitoramento de direitos por oranismos internacionais.
-m relao : advocacia dos &ireitos 6nternacional dos &ireitos
'umanos, embora seja incipiente no Brasil, tem sido capa# de propor relevantes a%es
internacionais, invocando a ateno da comunidade internacional para a fiscali#ao e o
controle de raves casos de violao de direitos humanos. *o momento em que tais
viola%es so submetidas : arena internacional, elas se tornam mais vis!veis, salientes e
pEblicas. &iante da publicidade casos de violao de direitos humanos e de press%es
internacionais, o -stado se v) 5compelido9 a prover justificativas, o que tende a implicar
altera%es na pr.pria pr"tica do -stado em relao aos direitos humanos, permitindo, por
ve#es, um sens!vel avano na forma pela qual tais direitos so nacionalmente respeitados e
implementados. A ao internacional constitui, portanto, importante estratia para o
fortalecimento da sistem"tica de implementao dos direitos humanos.
-m ra#o da sistem"tica de monitoramento internacional e do
e/tenso universo de direitos que asseura, o &ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos
vem a instaurar o processo de redefinio do pr.prio conceito de cidadania no mbito
brasileiro. , conceito de cidadania se v), assim, ampliado, na medida em que passa a
incluir no apenas direitos previstos no plano nacional, mas tambm direitos
internacionalmente anunciados. A sistem"tica internacional de accountability vem ainda a
interar esse conceito renovado de cidadania tendo em vista que :s arantias nacionais so
adicionadas arantias de nature#a internacional. 'oje se pode afirmar que a reali#ao
plena e no apenas parcial dos direitos da cidadania envolve o e/erc!cio efetivo e amplo
dos direitos humanos, nacional e internacional asseurados.