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RELACIONES QUE PUEDEN EXISTIR ENTRE LAS PERSONAS Y LAS COSAS.

(MARINA MARIANI DE VIDAL)
1. POSESIN.
Nuestro CC no adopta figuras intermedias como la posesin derivada o la cuasiposesin, ya que
slo distingue entre posesin y tenencia, si bien a veces Vlez incurri en imprecisiones
terminolgicas.
Poseedor es quien se comporta como titular de un derecho real, es decir, cuando se dirija respecto
de la cosa como si tuviera un determinado derecho real sobre ella, con independencia de que lo
tenga o no.
El art. 2351 ofrece un concepto tcnico de posesin. Dice: HABRA POSESIN DE LAS COSAS
(objeto), CUANDO UNA PERSONA, POR SI O POR OTRO, TENGA UNA COSA BAJO SU PODER
(corpus), CON INTENCIN DE SOMETERLA AL EJERCICIO DE UN DERECHO DE PROPIEDAD
(animus domini).
Vlez distingue dos elementos de la posesin:
1. CORPUS: posibilidad de disponer fsicamente la cosa en cualquier momento. Esta posibilidad
fctica no requiere estar necesariamente en permanente contacto con la cosa, tampoco se pierde
cuando ese contacto ces por propia voluntad. Art. 2374 y 2385. La cosa es el objeto sobre el cual
recae la posesin (art. 2400).
2. ANIMUS DOMINI: es la intencin de someter a la cosa al ejercicio de un derecho de propiedad.
En cambio en la tenencia (art. 2352) slo hay un poder de hecho sobre esa cosa, pero como adems
existe un reconocimiento de un seoro superior en otra persona, falta el animus domini. Esta
concepcin es la que adopta el CC.
Por un lado el CC usa la expresin propiedad cuando se refiere a la posesin y a la tenencia,
calificando como poseedores a los que reconocen el dominio en otra persona. Pero por otro, en el
art. 2355 1 parte llama poseedores legtimos a quienes ejercen un derecho real. En una
interpretacin armnica de estos artculos habra que reemplazar en el art. 2351 el trmino propiedad
por el de derecho real. Adems hay que tener en cuenta que el CC utiliza el trmino propiedad con
distintos alcance. Por eso, no solamente el derecho de dominio queda comprendido dentro de la
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definicin legal de posesin, sino tambin todos los otros derechos reales que se ejercen por ella.
Notas a los art. 2401 y al 2480.
Naturaleza jurdica de la posesin.
Teoras que la consideran un HECHO:
*Savigny: la posesin es un hecho (se basa en circunstancias fcticas que constituyen el corpus) con
consecuencias jurdicas (acciones posesorias y posibilidad de usucapir).
*Mackeldey: la posesin es un hecho que, junto con las cosas, constituyen los elementos de los
derechos reales. Vlez adopta este mtodo en la nota al Libro III.
*Windsheid: la posesin es un hecho con consecuencias jurdicas. Critica a los que lo considera un
derecho, porque de esa manera se estn refiriendo a sus consecuencias jurdicas.
Teoras que la consideran un DERECHO:
*Ihering: como el derecho subjetivo es todo inters jurdicamente protegido, piensa que, existiendo
tal situacin en materia posesoria, ella es un derecho. reconoce que en la base de la posesin hay
un sustrato de hecho, que es necesario que persista para que se d el derecho de la posesin (el
poseedor slo tiene derecho mientras dura su posesin). La ubica dentro de los derechos reales
porque hay una relacin directa e inmediata con la cosa.
*Molitor: es un derecho porque encierra en ella a la voluntad (elemento de todo derecho en general).
Es de naturaleza mixta: real porque crea una vinculacin inmediata y directa con la cosa y personal,
porque ese derecho no puede ser demandado ms que contra los que violan la posesin.
El CC. Artculos vs. Notas:
Mientras que de las normas se desprende que es un hecho, las notas afirman categricamente lo
contrario.
Ni en el art. 2503 ni en el 2614 (ni en los restantes) aparece nombrada la posesin como un derecho
real. En el art. 2470 se habla del hecho de la posesin.
En la nota al 2503 in fine dice Molitor ha combatido esta opinin a nuestro juicio victoriosamente,
demostrando que toda posesin es un derecho.
En la nota al 2470 dice para nosotros que juzgamos que la posesin es un derecho.
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Pero tener en cuenta la nota al Libro III cuando entiende que la posesin junto con las cosas son los
elementos de los derechos reales, y por ende un elemento no puede ser un derecho a la vez.
Predomina la opinin que se est frente a un HECHO.
Clasificacin de la posesin.

POSESIN LEGTIMA: los autores sealan que su clasificacin no tiene consecuencias jurdicas
porque las que resulten de la posesin legtima sern las que correspondan a los derechos reales.
Est definida en el 2355 1 parte. La posesin ser legtima:
*Cuando sea el ejercicio de un derecho real constituido conforme a las disposiciones del CC. Las
servidumbres y la hipoteca no se ejercen por la posesin.
*Se considerar legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto
de compraventa. Prrafo agregado por la ley 17.711 al art. 2355. Respecto a la naturaleza jurdica
del boleto de compraventa, Gatti Alterini lo definen como un contrato por el cual las partes se
POSESION
LEGITIMA
ILEGITIMA
BUENA FE
MALA FE
SIMPLE
VICIOSA
VICIOS DE
COSAS
MUEBLES
HURTO -
ESTELIONATO
- ABUSO DE
CONFIANZA
VICIOS DE
COSAS
INMUEBLES
VIOLENCIA -
CLANDESTINID
AD - ABUSO DE
CONFIANZA.
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obligan a otorgar la escritura pblica para instrumentar la compraventa, que as devendra forzosa,
pudiendo ser satisfecha esta obligacin tambin por el juez en caso de condena a escriturar.
Asimismo, adems de la obligacin de escriturar, el boleto podra contener otras obligaciones que
resultaran exigibles an antes de ser suscripta la escritura (ejemplo: entregar la cosa).
Mientras no se firme la escritura pblica y, eventualmente, se la inscriba en el Registro de la
Propiedad de Inmuebles, el nico propietario de la cosa para los terceros ser el vendedor, aunque
se haya hecho tradicin de ella al adquirente por boleto y aun cuando medie condena judicial para
escriturar. Para trasferir el dominio se requiere ttulo, modo e inscripcin, por lo que la suscripcin de
un boleto de compraventa no produce la transmisin dominial. Por tal motivo resultan rechazadas las
terceras de dominio que se pretende sustentar en la posesin del inmueble obtenida en virtud de un
boleto de compraventa.
REVISTE CALIDAD DE POSEEDOR LA PERSONA A QUIEN SE HA HECHO TRADICIN DE UN
INMUEBLE EN VIRTUD DEL BOLETO DE COMPRAVENTA.
Para MMV la exigencia de la buena fe en el art. 2355 se vincula con el acto jurdico contenido en el
boleto, a fin de darle virtualidad a la exigencia legal porque, la buena o mala fe tiene sentido slo en
la hiptesis de mala fe.
EL POSEEDOR CON BOLETO DE COMPRAVENTA NO CONFIGURA UN DERECHO REAL.
Diversos conflictos que pueden involucrar al poseedor con boleto:
*Frente a otro boleto sobre el mismo inmueble. Triunfa a quien se le haya hecho tradicin. Si ambos
fueron puestos en posesin del inmueble, vence quien primero fue puesto en psesin.
*Frente a un contrato de compraventa instrumentado en escritura pblica.
a. Boleto con fecha cierta y posesin posterior a la escritura: si la escritura fue inscripta, o no siendo
inscripta est pendiente el plazo de validez del certificado o el plazo para inscribir, el titular del boleto
no puede invocar buena fe.
b. Boleto con fecha cierta y posesin anterior a la escritura: triunfa el que posee el boleto.
*Frente a un acreedor hipotecario del transmitente. Como en principio los boletos no se inscriben,
puede resultarle difcil al acreedor hipotecario enterarse de la concertacin de la operacin por
boleto. Pero aun cuando la tradicin es una forma de publicidad, se exige una razonable diligencia
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por parte del acreedor hipotecario de constatar el estado de ocupacin del bien previamente a la
constitucin de la hipoteca.
*Frente a otros acreedores del transmitente, en caso de ejecuciones individuales. Las resoluciones
judiciales ms recientes se inclinan por hacer prevalecer al poseedor ex boleto, si ste tiene fecha
anterior al nacimiento del crdito al cual se opone y si el inmueble est destinado a vivienda, con
arreglo a lo normado en el art. 1185 bis CC, se considera aplicable no slo a ejecuciones colectivas
sino tambin en las individuales. En stas ltimas la va procesal idnea es la tercera de mejor
derecho.
*Frente al transmitente. Si el vendedor hizo tradicin no puede volver sobre ese acto, a menos que
ataque la validez de la tradicin o del boleto.
*Poseedor ex boleto y usucapin breve. Por el art. 4010 no es posible adquirir el dominio por ms
legtima que sea la posesin. Puede recurrir a la usucapin larga, pero ac es indiferente que se
satisfaga o no las exigencias del art. 2355 2 prrafo.
*Poseedor ex boleto y acciones reales. Puede intentarlas por va subrogatoria o si stas le son
cedidas. Respecto si puede deducirlas iure propio, por la afirmativa Alsina; por la negativa Lpez de
Zavala, Gatti Alterini.
*Poseedor con boleto de buena fe y concurso del transmitente. La buena fe consiste en la ignorancia
no excusable del estado de cesacin de pagos del vendedor. La cuestin pasa por el art. 1185 bis,
con la restriccin que deriva del art. 150 de la Ley de Concursos en cuanto impone, a los efectos de
hacer oponible el boleto a la quiebra del vendedor, la exigencia de que se trate de un inmueble
destinado a vivienda. Este requisito fue suprimido por la nueva ley de concursos 24.522.
El art. 1185 bis no exige la posesin en el titular del boleto, pero s el pago del 25 % del precio
anterior a la declaracin de quiebra. El 25 % se refiere al capital. Para ser oponible al concurso el
boleto tendra que tener fecha cierta. El art. tampoco exige la inscripcin registral. MMV dice que la
calidad de legtimo que le confiere al poseedor el 2355 no lo habilita en caso de que no haya pagado
el 25 % del precio o no tratarse de inmuebles destinados a vivienda, para oponer su derecho frente
al concurso.
POSESIN ILEGTIMA: segn la 2 parte del 2355 es cuando se tenga sin ttulo, por ttulo nulo o
sea adquirida por modo insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera de quien no
tena derecho a poseer la cosa o no lo tena para transmitirla.
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-- Buena fe: existe cuando el poseedor por ignorancia o error de hecho excusable se persuade sin
duda de la legitimidad de su posesin, es decir, cree sin ninguna vacilacin que el que le transmiti
la posesin era titular del derecho o tena capacidad para constituirlo o transmitirlo. Art. 4006 y nota.
El ttulo putativo es un caso especial de buena fe. Se da cuando:
*No existe ttulo, pero el poseedor est convencido, por ignorancia o error de hecho excusable, que
existe. Ejemplo: heredero que desconoce testamento posterior.
*Existe ttulo, pero no se aplica a la cosa poseda. Ejemplo: por juicio se determina que la escritura
que el sujeto tiene no se refiere al lote posedo sino a otro.
El ttulo putativo no se considera justo ttulo y por ende no es hbil para la usucapin larga. La buena
fe se presume (2362) salvo en aquellos casos en que se presuma la mala fe (2771, 2770, 4009 y
nota). Siempre iuris tantum.
Para saber si la posesin es de buena o de mala fe hay que tomar en cuenta el momento en que se
adquiri la posesin (2358 y nota).
-- Mala fe: se define por exclusin, existe toda vez que no haya buena fe (2356).
- La posesin de mala fe no viciosa: se da cuando el poseedor, en la poca de la adquisicin,
conoca la ilegitimidad o tuvo razones para dudar de ella. Ejemplo: 2771.
- La posesin de mala fe viciosa: se da en relacin a cosas muebles, cuando se adquiri por
* HURTO (comprende al robo),
* ESTELIONATO (alguien recibe la posesin de una cosa mueble como libre o propia del que la
transmite sabiendo pasivamente que est gravada o no le pertenece a aqul)
* O ABUSO DE CONFIANZA (se recibe la cosa con obligacin de restituir y se intervierte el ttulo,
considerndose el tenedor exclusivo seor de la cosa).
Respecto a las cosas inmuebles cuando sea
* VIOLENTA, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias
materiales o morales o por amenazas de fuerza, sea por el mismo que causa la violencia sea por sus
agentes. Existe, bien sea que se ejecute por la persona o por sus agentes, o que se ejecute con su
consentimiento, o que despus de ejecutada, se ratifique expresa o tcitamente. Existe igualmente el
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vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que
la tena a su nombre. No constituye sino un vicio relativo respecto de aquel contra quien se ejerce.
* CLANDESTINA, cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom
en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse. La posesin pblica en su origen, es reputada clandestina cuando el poseedor
ha tomado precauciones para ocultar su continuacin. Es asimismo relativo al anterior poseedor
solamente.
* O POR ABUSO DE CONFIANZA.
Los vicios de la posesin son relativos, slo puede alegarlos el que lo sufri. Art. 2368 y 2371.
La equivocidad no es un vicio autnomo de los dems sino que estara dentro del mbito probatorio.
Quienes sostienen que la posesin equvoca es un vicio distinto de los otros, es aquella que no
ofrece dudas sobre cualquiera de sus cualidades (por ende se reduce a cuestiones que deben ser
probadas).
Respecto a la purga de los vicios se plantea la cuestin sobre si comenz siendo viciosa en su
origen, contina sindolo, o bien ese vicio se purgar y la posesin quedar saneada.
Por un lado est el art. 2354 norma tomada del derecho romano donde los vicios no se purgaban:
Tampoco pueden (el poseedor) cambiar por la propia voluntad, ni por el transcurso del tiempo, las
cualidades ni los vicios de la posesin; tal como ella comenz, tal contina siempre, mientras no se
cree un nuevo ttulo de adquisicin.
Por otro lado est el art. 3959 cuya fuente es el proyecto del CC Espaol: La prescripcin de cosas
posedas por fuerza, o por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere purgado el
vicio de la posesin.
UNA POSESIN VICIOSA EN SU ORIGEN CONTINUA SIENDOLO MIENTRAS NO SE PURGEN
LOS VICIOS QUE LA AFECTAN. Y cundo se purgan esos vicios? Segn una teora: cuando el vicio
cesa de hecho. Ejemplo: si la posesin es violenta cuando se depongan las armas. Segn otra:
cuando el vicio cesa de hecho al ao, porque al ao el anterior poseedor pierde las acciones
posesorias y el nuevo poseedor gana dichas acciones. Art. 4038 y 2473.
Presunciones en torno a la posesin. Actos posesorios. Prueba.
A los fines de facilitar la prueba en materia posesoria las leyes establecen diversas presunciones.
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Art. 2384: Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la
construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que
se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes.
Deben tratarse de actos materiales, realizados sobre la cosa objeto de posesin. Los actos jurdicos,
aun cuando se refieran a la cosa misma, como por ejemplo el pago de impuestos, no son actos
posesorios. Pero ello no quita la relevancia de los mismos a los fines de la accin declarativa de
adquisicin del dominio de inmuebles por prescripcin veinteal.
La prueba de estos actos posesorios puede significar probar el ejercicio del corpus y la presuncin
iuris tantum del animus domini, es decir, que quien los realiz se presume que es poseedor, y el que
pretenda que quien los realiz fue un tenedor deber demostrarlo, por ejemplo, probando la calidad
de locatario, que para alambrar el campo solicit autorizacin al propietario.
Toda prueba en materia posesoria debe ser valorada de acuerdo a las particularidades de cada
caso, en tal sentido las posibilidades econmicas del propio poseedor tambin pueden ser
ponderantes para robustecer o debilitar la prueba en cuestin.
Unin de posesiones.
Es la unin o suma de dos posesiones que consiste en la posibilidad de acumular tiempo para:
*llegar a obtener la posesin anual a los efectos de intentar las acciones posesorias propiamente
dichas y *alcanzar el nmero de aos necesarios para usucapir.
Deben distinguirse dos supuestos:
1. Sucesin a ttulo universal: como el heredero contina la persona del causante no hay dos
posesiones distintas que deberan unirse, ya que el sucesor universal no puede separar su posesin
de la del causante. 2475 1 parte.
2. Sucesin a ttulo singular: las posesiones inicialmente est separadas y cuando se renen los
requisitos legales pueden unirse, sumarse o accederse. Art. 2475, 2476, 4005 y nota.
Es necesario que ninguna de las dos posesiones sean viciosas y que tampoco estn separadas por
una posesin viciosa. O sea, tienen que estar ligadas inmediatamente y proceder una de la otra a
travs de un vnculo jurdico, por ejemplo, una compraventa.
Una vez sumadas las posesiones su carcter se determina en el momento inicial de la posesin del
causante, es decir, de la posesin a la cual se suma la posesin actual. Si el poseedor de buena fe
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une su posesin al de mala fe, toda la posesin ser de mala fe. Pero por ejemplo, si el causante de
mala fe estaba poseyendo por 19 aos, el poseedor de buena fe solo necesita de un ao ms para
adquirirla por usucapin larga.
Pero el art. 4005 establece que para que dos posesiones puedan unirse deben ser legales. Si el
sucesor particular es de buena fe puede suceder a pesar de la mala fe de su autor (siempre que no
una la posesin a la de ste). Pero si el sucesor es de mala fe y su autor es de buena fe y aunque
una su posesin a la de ste, la mala fe afectara la posesin de su causante, impidindole valerse
de la usucapin corta.
Adquisicin de las relaciones reales.
Art. 2373. La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como
suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.
Para la adquisicin de la posesin entre vivos se necesita de la conjuncin del corpus y del animus
domini. En caso de sucesin por causa de muerte la posesin pasa al heredero sin necesidad de
acto material alguno.
Por acto entre vivos.
1. Adquisicin unilateral u originaria: la posesin nace en cabeza del adquirente. No hay accesin
de posesiones porque no hay vnculo entre el poseedor actual y el anterior. Los casos son dos:
*Aprehensin: debe consistir en un acto que, cuando no sea un contacto personal, ponga a la
persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica de tomarla. No es necesario el contacto
fsico. Se aplica a las cosas sin dueo cuyo dominio pueda adquirirse por ocupacin. Por ende slo
se refiere a las cosas muebles y no se requiere el animus domini. Igual criterio para las cosas
abandonadas por su propietario. Ver: 2527 y 2343.
*Ocupacin: medio unilateral de adquirir la posesin tanto de muebles como de inmuebles, contra la
voluntad del actual poseedor. Art. 2382: La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual
poseedor la transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de la ocupacin de la
cosa, sea por hurto o estelionato; y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el
ejercicio de actos posesorios, si fue violenta o clandestina.
*Existira tambin en el caso de interversin del ttulo, apareciendo como una posesin con abuso de
confianza. Art. 2458.
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2. Adquisicin bilateral o derivada: el adquirente recibe la posesin del actual poseedor. Cabe la
accesin. El modo es la tradicin, o sea, cuando una persona entrega voluntariamente una cosa, que
otro voluntariamente la recibe. Debe consistir en actos materiales y, deben ser tales, que pongan al
adquirente en posicin de disponer y actuar fsicamente sobre la cosa. Ejemplo: la entrega de las
llaves del lugar. En la nota al art. 2386 Savigny habla de la teora de la custodia.
La tradicin: es un acto jurdico real bilateral que da nacimiento, modifica o extingue derechos
reales. Es un modo de adquirir los derechos reales, la posesin y tenencia.
Hay que distinguir segn se traten de cosas muebles o inmuebles.
*Inmuebles: el 2380 establece que queda cumplida la tradicin si el poseedor desiste de la posesin
que tena y el adquirente realiza actos posesorios en el inmueble con su consentimiento. Para que se
juzgue hecha la tradicin el 2383 exige que el inmueble est vaco de toda otra posesin sin
contradictor que se oponga a la toma de posesin, y que pueda realizarse pacficamente (posesin
vacua). El obstculo se da por el tercero que est ocupando la cosa.
*Muebles: pese a no existir actos materiales sobre la cosa se tiene por efectuada la tradicin, en aras
a la agilidad de los negocios jurdicos. Algunos autores (Alterini, Llambias) sostienen que el requisito
de la posesin vacua tambin juega en el rgimen de las cosas muebles. Ver art. 2381/85/86/89.
Los principios ANTES DE LA TRADICIN DE LA COSA NO SE CONSIDERAR ADQUIRIDO NI
PERDIDO DERECHO REAL ALGUNO y SLO LA TRADICION POR ACTOS MATERIALES HACE
ADQUIRIR LA POSESION POR ACTO BILATERAL, sufre dos excepciones:
1. Traditio brevi manu: tiene lugar cuando *quien est en la tenencia de la cosa, por la realizacin
de un acto jurdico se transforma en poseedor. Ejemplo: el locatario compra el departamento que
alquila o, *quien posee a nombre de una persona pasa a poseer a nombre de una tercera. Ejemplo:
el propietario de un inmueble que lo tiene alquilado lo vende a un tercero, el locatario pasa a poseer
a nombre del comprador; siempre permanece como tenedor. No interesa el consentimiento del
locatario, slo su notificacin.
Naci en el derecho romano para evitar un doble desplazamiento de la cosa. El art. 2387 lo regula:
No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin, cuando la
cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la
posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a
nombre de otro.
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La primera parte habla de la traditio brevi manu propiamente dicha (intervienen 2 personas). Ac,
despus de perfeccionado el acto jurdico el tenedor se eleva a la categora de poseedor. La
segunda parte habla de la traditio brevi manu por extencin (intervienen 3). En estos casos el
derecho se adquiere sin requerirse la tradicin.
2. El constituto posesorio: se da cuando el poseedor transmite a otro la posesin, pero queda
como tenedor de la cosa. Ejemplo: Pablo, propietario de un inmueble en el que vive, lo vende a Juan,
pero permanece en el inmueble como locatario. El acto jurdico queda perfeccionado por ms de que
no haya habido ningn acto material.
En nuestro derecho est discutida la admisibilidad o no de esta institucin. Para MMV Vlez en el art.
2462 inc. 3 adopt la figura. A fin de conjugar el peligro de clandestinidad que conlleva la institucin
por su falta de publicidad y por ende un posible fraude, los que la admiten exigen que el constituto
posesorio resulte de dos actos reales, serios, distintos, independientes y con fecha cierta.
Conservacin y prdida.
Para conservarlas, como regla, se requiere el animus. Art. 2445: La posesin se retiene y se
conserva por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por
otro. La voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se haya manifestado
una voluntad contraria.
Se conserva siempre que otro no haya aprehendido la cosa con nimo de poseerla y en los casos en
que el propio CC determina que se perdi la posesin. El principio se aplica cuando la prdida del
corpus es transitoria y cuando una vez salvado el obstculo material, el poder efectivo puede
volverse a ejercer sobre la cosa.
La prdida puede ser:
a. Corpore: aunque se conserve el animus. Arts. 2451/52/57/59/55.
b. Animo: aunque se conserve el corpus son las que se operan al configurarse la traditio brevi manu
y la constituto posesorio.
c. Corpore y animo: est dada por los supuestos de la tradicin y el abandono voluntario.
En el art. 2455 parecera que la posesin se pierde instantneamente y en el art. 2456 sera
menester que trascurra un ao sin ejercer actos posesorios o turbado por cualquier causa. Para la
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mayora, mientras el 2455 se refiere a casos de desposesin violenta (despojo), el 2455 son los otros
casos de desposesin (ejemplo: clandestina).
2. COPOSESIN.
La posesin es exclusiva. Esto surge del art. 2401 que establece el siguiente principio: DOS
POSESIONES IGUALES Y DE LA MISMA NATURALEZA NO PUEDEN RECAER SOBRE UNA
MISMA COSA. Esto no quiere decir que no puedan concurrir sobre el mismo objeto dos posesiones
de distinta naturaleza o jerarqua, que no se excluyan mutuamente. Ejemplo: en el usufructo hay dos
posesiones que recaen sobre la misma cosa: la del usufructuario y la del nudo propietario.
El 2408 dice cuando la cosa es indivisible, la posesin de una parte importa la posesin del todo y el
2405 aclara que cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l sin
poseer todo el cuerpo. Ejemplo: de una estatua, uno no puede poseer la cabeza y el otro los brazos.
Entonces: NO HAY POSESION SOBRE COSAS INCIERTAS. SOBRE CADA PARTE HABR UNA
POSESIN EXCLUSIVA. Si la cosa es indivisible, deben determinarse las partes ideales y pueden
poseerse individualmente estas partes ideales (cuotas partes es diferente a poder fsico). Si se trata
de cosas divisibles debe haber tambin una determinacin material (porque la cosa lo permite) e
intelectual.
El 2409 expresamente contempla la coposesin: dos o ms personas pueden tomar en comn una
cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
Segn esta norma habra dos posesiones sobre la misma cosa, va en contra del principio establecido
en el art. 2401? Nuestros autores, armonizando las normas, establecen una distincin:
En las relaciones con terceros rige el 2409 (cada poseedor se considera poseedor del todo).
En las relaciones de los coposeedores entre s rigen los art. 2407 y 2410, cada coposeedor se
considera poseedor de una parte ideal (2401) (salvo que intervierta el ttulo) y si su parte no est
determinada, por aplicacin analgica del 2708 se considera que es equivalente a la de los otros.
3. CUASIPOSESIN.
Tiene origen en el derecho romano y en cmo en ese ordenamiento se dividan las cosas. As, las
cosas podan ser corporales (comprenda los objetos materiales, el derecho de dominio y el de
condominio) o incorporales (abarcaba los otros derechos reales y los creditorios). Quien se
comportaba con la cosa corporal como si fuera su dueo era considerado poseedor, mientras que en
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los restantes derechos distintos al dominio se daba la figura de la cuasiposesin (podan ser
considerados como una propiedad intelectual). Nota al 2400 y al 2351. La tendencia romana
trascendi slo en el art. 3961.
Tanto la posesin como la cuasiposesin estn sometidas al mismo rgimen jurdico, como lo pone
de manifiesto la nota al art. 2400 in fine. No hay posesin sobre objetos intelectuales y por ende esta
categora aparece eliminada del CC.
3. TENENCIA.
El art. 2352 define a la tenencia: EL QUE TIENE EFECTIVAMENTE UNA COSA, PERO
RECONOCIENDO EN OTRO LA PROPIEDAD, ES SIMPLE TENEDOR DE LA COSA, Y
REPRESENTANTE DE LA POSESIN DEL PROPIETARIO, AUNQUE LA OCUPACIN DE LA
COSA REPOSE SOBRE UN DERECHO.
El tenedor tiene el corpus pero, ejerce un poder fsico sobre la cosa, pero carece de animus domini
ya que reconoce la propiedad en otro.
Clasificacin.
1. Pura o absoluta: es autnoma ya que no tiene vnculo con la posesin, que por hiptesis no existe,
porque la cosa no admite ser objeto de posesin. Ocurre con las cosas del dominio pblico del
Estado Nacional y Provincial que son pasibles de un uso comn o especial.
*Uso comn: es el que puede realizar cualquier persona (annima e indeterminada) como miembro
de la comunidad observando las disposiciones reglamentarias generales. Ejemplo: la consulta de un
libro en la biblioteca.
*Uso especial: el sujeto individualizado slo puede usar si adquiri la respectiva facultad conforme al
ordenamiento jurdico. Los medios para adquirir el uso especial son tres:
a. Permiso de uso. b. Concesin de uso. c. Prescripcin de uso.
2. Relativa: existe un poseedor cuya posesin el tenedor representa. Es la que define el 2352
concordante con el art. 2461. El tenedor posee para otro o en nombre de otro, cuya posesin
representa. Puede subclasificarse en:
a. Interesada: el tenedor tiene inters personal en conservar la cosa para l mismo, porque saca
algn provecho para s de la cosa. Ejemplo: el locatario. Art.2462 inc.1
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b. Desinteresada: el tenedor carece de derecho de usar y gozar de la cosa, y no tiene inters en la
tenencia. Art. 2462 inc. 2: Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho (no pueden usar) a
tener la cosa, como el depositario, el mandatario o cualquier representante.
Enumeracin legal de los casos de tenencia.
Contenida en el art. 2462. No es taxativa. Cualquiera que encuadre en los trminos genricos del
2461 ser considerado tenedor, o lo que es igual, poseedor en nombre de otro o poseedor a nombre
de otro.
Art. 2.461. CUANDO ALGUNO POR S O POR OTRO SE HALLASE EN LA POSIBILIDAD DE
EJERCER ACTOS DE DOMINIO SOBRE ALGUNA COSA, PERO SLO CON LA INTENCIN DE
POSEER EN NOMBRE DE OTRO, SER TAMBIN SIMPLE TENEDOR DE LA COSA.
Art. 2.462. Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior:
1 Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el
locatario, o comodatario;
2 Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el
mandatario o cualquier representante;
3 El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente;
4 El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el
usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista;
5 El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que le negase
el derecho de poseerla;
6 El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de
poseerla pertenece a otro.
POLMICA SAVIGNY IHERING.
Para Savigny los elementos de la posesin son el corpus y el animus domini.
El corpus es la posibilidad fsica de actuar sobre la cosa, de disponer fsicamente de ella y de
defenderla de cualquier accin extraa. Esa posibilidad tiene que ser querida, debe haber un
elemento volitivo para diferenciarlo de la mera yuxtaposicin local, en la que slo hay un simple
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contacto fsico con la cosa. Ejemplo: estoy dormida y me colocan una lapicera en la mano. En
cambio, si hay voluntad jurdicamente relevante de tener ese contacto, hay corpus.
El animus domini es no reconocer en otro una potestad superior, un seoro de mayor envergadura,
aunque se tenga el convencimiento de que no se es propietario. Por eso es poseedor el ladrn o
usurpador.
Ihering califica de subjetiva la posicin de Savigny. Entiende que la intencin de ejercer el dominio
que exige aqul como configurativa del animus domini convierte la prueba de la posesin en
diablica porque deberan elaborarse catlogos de actos posesorios que hicieran presumir ese
elemento subjetivo, desplazando la carga de la prueba a quien niegue el carcter de poseedor.
Con un criterio ms bien econmico, define al corpus como la relacin exterior que normalmente
vincula al propietario con la cosa, segn el destino econmico de sta, incluido un mnimo de
voluntad para que esa relacin no sea una mera yuxtaposicin. No es necesario el permanente
contacto con la cosa para que subsista. Ejemplo: el propietario que deja los materiales en el lugar de
construccin.
Este autor no exige la presencia de un animus domini (elemento subjetivo y variable) sino que
reemplaza la voluntad concreta del poseedor por la voluntad abstracta de la ley, la norma legal.
Para demostrar que hay posesin basta con probar que existe corpus, o sea, elementos objetivo. Si
la otra parte afirma que hay tenencia, a su vez, deber probar que se origin en una causa
detentionis, es decir, que una disposicin legal priva a ese corpus de proteccin posesoria, en virtud
de la causa por la cual se origin. Ejemplo que da: alego ser poseedor y pruebo que cultiv y cerqu
un campo. Ser considerado poseedor salvo que la parte contraria pruebe que existe un contrato de
locacin, ya que a los locatarios se les deniega las acciones posesorias. Tener en cuenta que tanto
Ihering como Savigny trabajaban con el derecho romano, donde los tenedores no podan recurrir a
los interdictos.
Ihering reflej su pensamiento tanto como el de Savigny en frmulas matemticas:
Segn Savigny: x (posesin) = c (yuxtaposicin local) + a (mnimo de voluntad) + A (animus domini)
y (tenencia) = c + a

Segn Ihering: x = c + a
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y = c + a n (disposicin legal que niega acciones posesorias)

Saleilles si bien se aparta de Savigny, no acepta totalmente la tesis de Ihering. Pone el acento sobre
el factor econmico. En su opinin:
El corpus se constituye a travs de una serie de hechos que revelan un vnculo permanente de
explotacin econmica. Para el la posesin es un fenmeno continuado y para diferenciarla de la
tenencia hay que ir observndolos desde el nacimiento y durante su desarrollo. Es decir que el
corpus existe para aquel que se beneficia econmicamente con la cosa.
El animus domini es el propsito de realizar esa apreciacin econmica de la cosa en beneficio
propio y en forma independiente. Ejemplo: no es poseedor el trabajador respecto de las mquinas en
la fbrica, sino el principal.
Saleilles pone el acento en la causa en virtud de la cual naci la relacin con la cosa y el estado
espiritual de la persona en el momento en que toma posesin.
INTERVERSIN DEL TTULO.
Es el cambio de la causa o ttulo en virtud del cual se est poseyendo o teniendo la cosa.
La inmutabilidad de la causa se materializ en el derecho romano a travs de la regla: NADIE
PUEDE POR S O POR S MISMO NI POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO CAMBIAR LA CAUSA
DE SU POSESIN. Esta regla se ide para solucionar dos casos:
a. Para evitar los efectos de la USUCAPIO PRO HEREDERE LUCATIVA, o sea, cuando alguien
mora sin dejar herederos instituidos, cualquiera que se apropiara de sus bienes poda usucapirlos
mediante la posesin de un ao. Si el de cujus haba dejado cosas por ejemplo, en locacin, el
tenedor poda convertir su tenencia en locacin.
b. Para evitar la injusta usucapin USURECEPTIO que se daba cuando se enajenaba una cosa en
garanta de una deuda con el derecho de volverla a adquirir, y a la vez el comprador le permita al
deudor seguir en la tenencia de la cosa, pudiendo ste cambiar el carcter de su detentacin y
usucapirla luego de un ao.


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El CC adopta esta mxima en el art. 2353. Excluye la interversin del ttulo por la mera voluntad del
tenedor o del poseedor, si no se manifiesta por actos exteriores.
Hay casos en los que es posible cambiar la causa de la posesin:
1. Cuando hay acuerdo entre los interesados, se llama interversin bilateral. As se originan las
figuras del constituo posesorio y traditio brevi manu. En contraposicin est la unilateral que es la
que el CC no admite.
2. Cuando la voluntad de cambiar la causa se manifiesta exteriormente por un acto de expulsin del
poseedor por parte del tenedor, que exterioriza su voluntad de excluir a ste. Art. 2458.
3. Por una sentencia. La prueba corre por cuenta de quien la invoca para destruir la presuncin que
surge del 2358.
3. YUXTAPOSICIN LOCAL.
Es la relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin voluntad jurdicamente relevante de tener ese
contacto fsico.
4. RELACIONES BASADAS EN VNCULOS DE DEPENDENCIA.
Son servidores de la posesin o quienes detentan la cosa por razones de servicios. Ejemplo: la
relacin del trabajador con las mquinas de la fbrica.
Para Molinario y la jurisprudencia penal son supuestos de mera yuxtaposicin local ya que, al no
existir una relacin autnoma, un seoro consolidado e independiente sobre la cosa, no hay ni
siquiera tenencia.
5. RELACIONES BASADAS EN VNCULOS DE HOSPEDAJES.
Ejemplo: la relacin del pasajero con los muebles del hotel.
6. RELACIONES BASADAS EN VNCULOS DE HOSPITALIDAD.
Ejemplo: la relacin de un husped con los muebles de la habitacin.