SOLICITA NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO.

INTERPONE RECURSO DE
APELACION JUDICIAL (ART. 78 DE LA LEY 11.683 T.O. 1998). OFRECE
PRUEBA. FORMULA RESERVA DE DERECHOS. SOLICITA SE OTORGUE
RECURSO CON EFECTO SUSPENSIVO. FORMULA RESERVA DEL CASO
FEDERAL.
Seor Juez:
SILVERIO RAFAEL IENTE!, en representacin de INDUSTRIAS
IBERIA S.A.I.C." C.U.I.T. #$ 3%&'%'391%9&(, con el patrocinio del doctor D)#*+, R)-,
F+.#/#0+1 (C.F.A.S.M. 2$ 1%1" 3$ 39(" C.U.I.T. #$ 4%&1478%88%&6" I.V.A. 5
.+678#6)9,+ *#6:.*728), ambos constituyendo domicilio procesal en C).866*#* 9("
C8#:+7:*;# 0+, U.<=<)>" 7.8?*#:*) 0+ E#2.+ R@86" a V.S. digo:
I.- PERSONERIA: al como la acredito con las copias legalizadas de
estatuto social y de acta de directorio !ue ad"unto, soy presidente de INDUSTRIAS
IBERIA S.A.I.C." C.U.I.T. #$ 3%&'%'391%9&(, con domicilio #iscal en C<>8 479%"
M).2@#+1" 7).2*08 0+ S)# I6*0.8" 7.8?*#:*) 0+ B<+#86 A*.+6, con #acultades
su#icientes para representarla en los presentes actuados.
II.- OBJETO: $n el car%cter in&ocado &engo en tiempo y #orma a solicitar
la nulidad del sumario re#erido y a interponer el recurso de apelacin pre&isto en el
art. '( de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), contra la resolucin del . de octubre de /001,
dictada en el sumario 23S.4.(14--/40/, por el 5irector de la 5ireccin 6egional
7aran% de la 8dministracin 9ederal de Ingresos 7:blicos - 5ireccin ;eneral
Impositi&a, noti#icada a esta parte el *,4*0401, mediante carta certi#icada 2<
+.,('-0(-86 del 2orreo 8rgentino.
III.- SOLICITA NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO: 3os moti&os !ue
#undamentan la nulidad impetrada son los siguientes: *) A<6+#:*) 0+ 3*A):*;# 0+ ,)
3+:B) 0+ )<0*+#:*) +# +, ):2) 0+ :8C7.89):*;#, y /) 8962.<::*;# +# +, +A+.:*:*8
0+, 0+.+:B8 0+ 0+3+#6).
III.- *.- A<6+#:*) 0+ 3*A):*;# 0+ ,) 3+:B) 0+ )<0*+#:*) +# +, ):2) 0+
:8C7.89):*;#: $l art. .* de la ley n) **.+(, (t.o. *--() dispone !ue el acta debe
contener la citacin a la audiencia, =ec=o !ue no se &eri#ica en las elaboradas los
d>as *. de agosto de /00/ y */ de septiembre de /00/, y !ue moti&a el presente
descargo. 5ic=a omisin no puede ser subsanada con una noti#icacin =ec=a casi /
aos despu?s, como surge de la resolucin de #ec=a /- de "unio de /00., por la !ue
se #i" audiencia de descargo para el /*40'40.@ mientras !ue la ley es clara !ue la
audiencia de descargo se debe #i"ar para una #ec=a entre 1 a *1 d>as posteriores al
labrado del acta.
Ao puede aducir el #isco !ue no se #i" audiencia en el acta de
comprobacin de marras, por!ue BCno se hallaba presente el titular de la
mercadera, ni el responsable o representante legal de la sumariada al momento de
constatarse la infraccinCD, ya !ue el propio art>culo .* de la ley **.+(, (t.o. *--()
pre&? para dic=os casos !ue, el acta labrada se noti#icar% en el domicilio #iscal por
los medios establecidos en el art. *00 de la ley citada.
3a nulidad se opone, puesto !ue mi con#erente estu&o en un estado de
inseguridad "ur>dica gra&e, sin poder alegar de#ensa alguna en el sumario
administrati&o de autos, por dos aos, lo cual &iola palmariamente la garant>a del
debido proceso legal ad"eti&o consagrada por el art>culo *( de la 2onstitucin
Aacional.
III.- /.- O962.<::*;# +# +, +A+.:*:*8 0+, 0+.+:B8 0+ 0+3+#6): Ei parte se
&io per"udicada en el derec=o del ep>gra#e, ya !ue el rgano actuante #8 B*18 ,<=).
) ,) 7.<+9) 2+62*C8#*), 83.+:*0) +# +, +6:.*28 .+:+72)08 78. +, F*6:8 :8# 3+:B)
16D%7D%(, con lo cual se coloc a mi mandante en un estado de inde#ensin,
contrario a la garant>a de la de#ensa en "uicio (art. *( de la 2onstitucin Aacional).
2arri, nos recuerda, !ue la 2orte =a dic=o en di&ersas oportunidades, !ue ,)
=).)#2@) 0+ ,) 0+3+#6) +# A<*:*8 )9).:) #8 68,8 ,) 786*9*,*0)0 0+ 6+. 8@08" 6*#8"
)0+C/6" ,) 0+ 7.80<:*. 7.<+9)6 (C)..*;" A,+A)#0.8 D." G).)#2@)6
C8#62*2<:*8#),+6 +# +, P.8:+68 P+#)," +0. H)CC<.)9*" 198(" 7/=. 43).
$l #isco acusador yerra en la resolucin recurrida, al B...rechazar la misma
por no resultar procedente ni til para esta causa, habida cuenta que no se dirige a
demostrar la observancia de la conducta debidaCD (pag. ,, p%rra#o ' de la
resolucin recurrida), ya !ue la produccin de la misma, =ubiera corroborado los
dic=os de la encartada acerca de la naturaleza y propiedad de los bienes
transportados, ob"eto de estos actuados.
LA PRUEBA TESTIMONIAL OFRECIDA EN INSTANCIA
ADMINISTRATIVA ESTABA DIRIGIDA A DEMOSTRAR EUE INDUSTRIAS IBERIA
S.A.I.C. NO EL SUJETO ACTIVO DE LA INFRACCIFN ENROSTRADA. $llo as>,
puesto !ue la norma pre&ista por el art>culo .0, inciso ,) de la ley **.+(, (t.o. *--()
pre&? !ue los autores de la in#raccin pueden ser slo:
a) G<*+# +#:).=<+ a un tercero la realizacin de transporte de
mercader>a !ue sea o no de su propiedad@
b) la del 2.)#678.2*62) :8C+.:*), !ue accede a trasladar la mercader>a a
un tercero, en &iolacin a la norma mencionada.
5e la prueba rec=azada =ubiera surgido !ue, el cargador o !uien contrat
el ser&icio de transporte #ue INDUSTRIAS MONTECARLO S.A.I.C. y el transportista,
porteador o empresario, #ue la empresa GUARANI S.R.L., lo !ue demuestra sin
duda !ue mi mandante no es ninguno de los su"etos pre&istos como autores de la
in#raccin pre&ista por el art>culo .0, inc. ,) de la ley **.+(, (t.o. *--().
7or tanto, al =aberse impedido la produccin de prueba importante para
la resolucin de la causa, sin #undamento alguno, el procedimiento sancionatorio
de&iene nulo, y as> debe ser declarado.
IV.- INTERPONE RECURSO DE APELACION: Ao obstante lo eFpresado
en el escrito de descargo del *+40'40., y en el recurso de apelacin administrati&a
presentado el 0/40-40., la 8.9.I.7. - 5.;.I. dicta resolucin en la !ue se aplica al
supuesto in#ractor una multa de pesos trescientos (G ,00.-) y , d>as de clausura,
ob"eto de este recurso.
2on el #in de lograr una adecuada &aloracin de la conducta del
contribuyente imputado, eFpongo a continuacin ciertas cuestiones cuya mencin es
imprescindible.
IV.- *.- H+:B86: $l d>a *. de agosto de /00/, aproFimadamente a las
/0:*1 =oras, en la interseccin de las rutas nacionales n) */ y *., en la localidad de
2eibas, pro&incia de $ntre 6>os, dos personas !ue se identi#icaron como los
inspectores ;erem>as 8le"andro -lega"o n) ,''004((- y 3apalma A?stor -lega"o n)
/+0'-4+-- procedieron a detener un &e=>culo, marca Scania, modelo 6 *./ E3 +*.,
dominio 5A3-00(@ y un acoplado, marca 6andn, dominio 56I-0+.@ ambos
propiedad de ;uaran> S.6.3., 2.<.I.. ,0-'0'*'*/+-+, con domicilio en 6uta *. n)
(+(, de la localidad de ;uaran>, Hber%, pro&incia de Eisiones, y conducidos en esos
momentos por el c=o#er $cIert Jorge, 5.A.I. *+.*01.'0'.
5ic=a detencin la e#ectuaron con el ob"eto de realizar una inspeccin
para &eri#icar el cumplimiento de las normas de #acturacin eFigidas por la 5ireccin
;eneral Impositi&a, espec>#icamente las contenidas en las 6esoluciones ;enerales
,.*-4-* (complementarias y modi#icatorias), ,(0, y ((-4/000, procediendo a labrar
el acta 9. (.0043 0*/ A) 00'-.1/41(, !ue #ue continuada por el acta librada el */ de
septiembre de /00/ ba"o el 9. (.0043 0** A) 00.*1/-.
$l aspecto cuestionado por los #uncionarios actuantes, seg:n surge de
las actas mencionadas en el apartado precedente, es !ue Ben el vehculo
mencionado se transportaba: Quince (15 bultos del que no se detalla contenido, por
un valor declarado de ! 15" mercadera amparada para su traslado mediante
#emito interno tipo $%& n' 1())" de fecha 1*+",+"), documento emitido por
-ndustrias -beria ./-0111, de23ndose constancia que dicho documento carece de letra
$#&, n' de 0/- 4 fecha de vencimiento, documento que no se considera v3lido para el
traslado de mercaderaD, in#ringiendo con dic=o proceder lo dispuesto en el /) p%rra#o
del art. -) de la 6esolucin ;eneral (5.;.I.) ,(0,, el art>culo ,) de la 6esolucin
;eneral (8.9.I.7. - 5.;.I.) ((-4/000 y el art>culo ') de la 6esolucin ;eneral (5.;.I.)
,.*-4-* (complementarias y modi#icatorias), causal incluida, en los incisos *) y ,) del
art>culo .0 de la ley n) **.+(, (t.o. *--().
3a encartada tiene como ob"eto principal de acti&idad comercial, la
#abricacin de productos de uso dom?stico y de madera, siendo de destacar, !ue
cumple con las obligaciones emergentes de las 6esoluciones ;enerales ,.*-4-* y
siguientes.
$n razn del tipo de acti&idad desarrollada, Industrias Iberia S.8.I.2.
recibe =abitualmente mercader>a en&iada por un pro&eedor de la pro&incia de
Eisiones, !ue es la empresa Industrias Eontecarlo S.8.2.I., y !ue consiste en
&arillas, palillos u otros art>culos de maderas, embalados en ca"as de cartn y pallets.
E, 6+.?*:*8 0+ 2.)#678.2+ 0+ ,) C*6C)" 6*+C7.+ +6 6+,+::*8#)08" :8#2.)2)08 >
)98#)08 78. +, 7.8?++08. C+#:*8#)08.
5e acuerdo con lo solicitado por Industrias Eontecarlo S.8.2.I., al recibir
su mercader>a la misma se desembala y se conser&a el embala"e en poder de mi
mandante =asta acumular una cantidad importante de a!u?l, momento en el cual es
remitida nue&amente a la sede del pro&eedor -pro&incia de Eisiones-.
$l *.40(40/, el personal de #%brica de mi con#erente, de&ol&i el embala"e
acumulado al transportista en&iado por Industrias Eontecarlo S.8.2.I., esto es
;uaran> S.6.3.. $l c=o#er de la empresa transportista solicit a los empleados de
Industrias Iberia S.8.I.2. la entrega de respaldo documental de las ca"as de embala"e
&ac>as !ue &ia"ar>an =acia la pro&incia de Eisiones, a #in de ser entregadas al
pro&eedor ya mencionado. A ,) 68,*:*2<0 0+, +C7,+)08 0+ G<).)#@ S.R.L." 6+ ,+
:8#2+62; G<+ ,86 C)2+.*),+6 ) 2.)#678.2). #8 +.)# 7.87*+0)0 0+ I#0<62.*)6
I9+.*) S.A.I.C." 6*#8 0+ I#0<62.*)6 M8#2+:).,8 S.A.C.I. > G<+ 6+ +#?*)9)# 78. 6<
:<+#2) > 8.0+#" > ) 6< :).=8.
Sin per"uicio de lo relatado, el transportista insisti en su solicitud, ante lo
cual el personal de #%brica emiti el remito =oy cabeza de estos actuados.
S+ 0+9+ 0+62):). > C+.*2<). ), C8C+#28 0+ 0*:2). 6+#2+#:*)" G<+
G<*+#+6 +C*2*+.8# ,) 08:<C+#2), *C7<=#)0)" 68# +C7,+)086 0+ 3/9.*:) 0+ ,)
+#:).2)0)" #8 +67+:*),*1)086 +# +H7+0*:*;#.
3a realidad de los =ec=os #ue, !ue por un error material de los empleados
de Industrias Iberia S.8.I.2., estos utilizaron para documentar el transporte de
marras, un remito identi#icado con letra BJD, en lugar de la letra B6D, tal como lo
ordenaba el art. -) de la 6esolucin ;eneral (5.;.I.) ,(0,, modi#icado por el art., *)
de la 6esolucin ;eneral (8.9.I.7. - 5.;.I.) ((-4/000, siendo !ue LOS REMITOS
IDENTIFICADOS CON LA LETRA IRJ EKIGIDA POR LA NORMA MENCIONADA"
ESTABAN EN PODER DE LA EMPRESA TAL COMO SE PROBF EN INSTANCIA
ADMINISTRATIVA CON LA DOCUMENTAL ANEJADA A ESTAS ACTUACIONES"
LO EUE ACENTLA EL CARMCTER DE ERROR MATERIAL DEL HECHO
IMPUTADO.
5e manera tal !ue lo ocurrido en la realidad de los =ec=os a lo sumo
puede con#igurar un error material eFcusable (c#me. G).:@) B+,6<#:+" H8.):*8N
D+.+:B8 T.*9<2).*8 P+#),N B<+#86 A*.+6N D+7),C)N 198'N 7/=6. 4'1 > 6*=2+6.)@
sin per"uicio !ue, deber%n merituarse al resol&er las siguientes causas atenuantes: *)
la #alta de antecedentes sumariales de la imputada@ /) la ineFperiencia de los
empleados de la misma, !ue carec>an de eFperiencia en materia de eFpedicin de
mercader>as y documentacin respaldatoria del transporte de las mismas, causando
el error de =ec=o eFcusable descripto
IV.- /.- A<6+#:*) 0+ :8#0<:2) 2@7*:)" +H:,<>+#2+ 0+ ,) 7<#*9*,*0)0: $n
la especie no eFiste conducta t>pica punible por las siguientes consideraciones.
a) I#+H*62+#:*) 0+ :8#2.)28 0+ 2.)#678.2+: 5e lo relatado =asta a!u>,
surge sin =esitacin !ue, el BtransporteD realizado entre la sede de la in#raccionada y
la de Industrias Eontecarlo S.8.2.I., !ue origin este sumario, no re&iste, para
Industrias Iberia S.8.I.2. las caracter>sticas del contrato de transporte tipi#icado en
los arts. *+/ y sigtes. del 2d. de 2omercio.
$n e#ecto, el contrato de transporte =a sido de#inido como Baquel por el
cual una de las partes se obliga a trasladar personas o cosas a un destino
determinado 4 la otra a pagar por ello un precio en dineroD (c#me. E2:B+?+..>"
R)-, A#*9),N D+.+:B8 C8C+.:*), > E:8#;C*:8 & C8#2.)286" P).2+ E67+:*),N
E0*28.*), A62.+)N B<+#86 A*.+6N 199(N 2$ 4N 7/=. 49'). 7or su parte 2astillo lo
de#ine como Baquel contrato por el cual una persona (porteador, se obliga mediante
un precio (flete, a recibir de otra (cargador, la carga o efectos que 5ste le entregare
4 a transportarlos 4 entregarlos a su vez a otra persona (destinatario, o al mismo
cargador o a su encargado, asumiendo los riesgos de estos actosD (C)62*,,8" R)C;#
S.N C<.68 0+ D+.+:B8 C8C+.:*),N A.*+,N B<+#86 A*.+6N 19(3N 2$ IIN 7/=. 438). 5e
las de#iniciones transcriptas surge !ue uno de los elementos esenciales es la
8#+.86*0)0" +# +, 6+#2*08 G<+ 6+ :8#2.)7.+62) <# 7.+:*8 :*+.28 +# 0*#+.8 78. +,
2.)#678.2+ 0+ ,) :86) 8 7+.68#) ().2. 1139 0+, C;0. C*?*,). L) .+,):*;# 0+
2.)#678.2+ #8 6+ C)2+.*),*1; +#2.+ I#0<62.*)6 I9+.*) S.A.I.C. > G<).)#@ S.R.L."
6*#8 +#2.+ +62) -,2*C) +C7.+6) + I#0<62.*)6 M8#2+:).,8 S.A.I.C.
5e manera !ue 6* #8 B)> 7.+:*8 #8 B)> :8#2.)28 0+ 2.)#678.2+" >
+#2.+ G<).)#@ S.R.L. + I#0<62.*)6 I9+.*) S.A.I.C." #8 6+ +#2.+=; 7.+:*8 ),=<#8.
8=ora bien, ,) .+,):*;# A<.@0*:)" +H*62+#2+ +#2.+ +, 2.)#678.2*62) > ,)
*#3.)::*8#)0)" 89A+28 0+ +6286 ):2<)086 #8 .+?*62+ ,)6 :).):2+.@62*:)6 0+,
:8#2.)28 0+ 2.)#678.2+ 0+ ,) ,+> :8C+.:*)," 78. :).+:+. 0+ 8#+.86*0)0.
3legados a este punto es necesario sealar !ue +, ).2. (%" *#:*68 3) 0+ ,)
,+> #$ 11.683 (2.8. 1998) .+7.*C+ ) G<*+#+6 +#:).=<+# 8 2.)#678.2+#
:8C+.:*),C+#2+ C+.:)0+.@)6 6*# ,) 08:<C+#2):*;# +H*=*0) 78. +, 8.=)#*6C8
3*6:),.
$l art>culo ') de la 6esolucin ;eneral ,.*-4-* !ue establece la
eFigencia de contar con cierto tipo de documentacin para =acer e#ecti&o el control
del traslado de mercader>as, abarca =iptesis m%s amplias !ue eFceden el marco
legal y con&encional propio del transporte comercial.
3a citada resolucin general posee una &igencia anterior a la ley /..'+1,
por lo !ue, si bien en algunas de esas =iptesis puede comprender el transporte
comercial al !ue alude el art>culo .0, inciso ,) de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), no cabe
eFtender su aplicacin integrati&a m%s all% de los propios t?rminos de la ley.
5ebemos concluir !ue, slo el traslado de mercader>as -!ue al mismo
tiempo pueda !uedar con#igurado como transporte comercial- es reproc=able en el
marco sancionatorio del art>culo .0, inciso ,) de la ley **.+(,. $n el mismo sentido
se =a eFpedido la "urisprudencia en autos IMARGOT EDUARDO SDAPELACION
MULTA Y CLAUSURAJ" C/C).) F+0+.), 0+ S)# M).2@#" S),) I" 0+, 46D3D98.
7or tanto, ,) :8#0<:2) .+7.8:B)0) ), 6<6:.*728 #8 +6 ,) 2*7*3*:)0) +#
+, ).2. (%" *#:. 3) 0+ ,) ,+> 11.683" #8 6*+#08 7)6*9,+ 0+ 7<#*:*;# ),=<#).
8 mayor abundamiento se debe decir !ue mi parte no es ninguno de los
autores !ue describe el tipo legal del art>culo .0, inc. ,) de la ley **.+(, (t.o. *--().
5e dic=o teFto resulta !ue la in#raccin all> pre&ista slo pueden cometerla los
cargadores de la mercader>a, sean de su propiedad o no, y los transportistas.
EL CARGADOR DE LA MERCADERIA NO FUE LA ENCARTADA EN
ESTOS AUTOS" SINO INDUSTRIAS MONTECARLO S.A.I.C." YA EUE FUE EUIEN
CONTRATO A LA EMPRESA DE TRANSPORTE GUARANI S.R.L." A FIN DE EUE
SE APERSONARA EN LA SEDE DE MI MANDANTE A FIN DE TRANSPORTAR EL
EMBALAJE PROPIEDAD DE AEUELLA.
5e lo dic=o se concluye, !ue Industrias Iberia S.8.I.2. no es ninguno de
los su"etos pre&istos como autores de la in#raccin normada en el art>culo .0, inciso
,) de la ley **.+(, (t.o. *--(), sea cargador o transportista de mercader>a sin
documentacin respaldatoria. Su actuacin se limit a entregar el embala"e de
propiedad de Industrias Eontecarlo S.8.I.2. al transportista por ella contratado, o
sea, ;uaran> S.6.3.
b) A<6+#:*) 0+ ,86 +,+C+#286 89A+2*?86 0+, 2*78 *#3.)::*8#),"
+H:,<>+#2+ 0+ ,) 2*7*:*0)0 0+ ,) :8#0<:2): $n e#ecto, la conducta enrostrada a la
encartada no se encuentra tipi#icada en los incisos del art. .0 de la ley n) **.+(, (t.o.
*--().
$l inciso ,) de la norma legal citada en el p%rra#o anterior, slo tipi#ica la
conducta de encargar o transportar comercialmente mercader>as sin el respaldo
documental adecuado. 5el teFto normati&o surge !ue esta in#raccin puede ser
imputada slo a !uienes +#:).=<+# o 2.)#678.2+# :8C+.:*),C+#2+ C+.:)0+.@)6.
$n el caso !ue nos ocupa, Industrias Iberia S.8.I.2. ni encarg ni realiz el
transporte, slo =izo entrega al transportista -;uaran> S.6.3.- contratado y pagado
por el pro&eedor -Industrias Eontecarlo S.8.2.I.-, por lo tanto no es el su"eto punible
por la supuesta in#raccin cometida.
8simismo, el inciso ,) del art. .0 de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), 6;,8
2*7*3*:) ,) :8#0<:2) 0+ +#:).=). 8 2.)#678.2). :8C+.:*),C+#2+ C+.:)0+.@)6 SIN
EL RESPALDO DOCUMENTAL" > 0+A) )3<+.) 0+ ,) 6)#:*;# 0+ :,)<6<.) ,86
0+3+:286 38.C),+6 G<+ 7<0*+6+# :8#2+#+. 0*:B86 08:<C+#286 (c#me. C/C. F+0.
M). 0+, P,)2)" IC)#2+.) P*)22* S.A. 6< )7+,):*;# *#3. ).2@:<,8 (% ,+> 11.683 (2.8.
1998) O,)?)..@)J" .+=*62.8 '338" 2$ KKIV" 3$ 4'1 & 0+, 1%D9D4%%3).
V.S. debe tomar en consideracin !ue los remitos como comprobantes
!ue respaldan el traslado de la mercader>a no se encuentran incluidos ni en el
art>culo .* de la 6esolucin ;eneral (8.9.I.7. - 5.;.I.) *00, ni en los incisos *) y /)
del art. .0 de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), !ue =acen re#erencia al cumplimiento de
las #ormas, re!uisitos y condiciones establecidos por la 8.9.I.7., en relacin a las
#acturas o comprobantes e!ui&alentes, entre los !ue no es posible ubicar a los
remitos. 8 estos :ltimos se destina el inciso ,) de la misma norma, donde se tipi#ica
slo la conducta de encargar o transportar comercialmente mercader>as sin el
respaldo documental, de"ando #uera de las sanciones del art. .0 sus de#ectos
#ormales, como $3 de marras.
A, +#:).2)08 6+ ,+ +#.862.) G<+ ), C8C+#28 0+ ?+.*3*:).6+ ,)
6<7<+62) *#3.)::*;# ,86 08:<C+#286 2*78 IKJ 6+ +#:8#2.)9)# 3<+.) 0+
?*=+#:*)N 78. ,8 2)#28" ,) :8#0<:2) )2.*9<*0) +6 ,) 0+ 2.)#678.2). C+.:)0+.@)6
:8# 08:<C+#2):*;# 0+ 2.)6,)08 G<+ #8 :<C7,+ ,86 .+G<*6*286 +62)9,+:*086 78.
,)6 #8.C)6 .+=,)C+#2).*)6 ?*=+#2+6" 7+.8 #8 ,) :8#0<:2) 2@7*:) 7.+?*62) 78. +,
*#:*68 3) 0+, ).2@:<,8 (% 0+ ,) ,+> 11.683 (2.8. 1998)" +628 +6" ,) 0+ +#:).=). 8
2.)#678.2). :8C+.:*),C+#2+ C+.:)0+.@)6 6*# .+67),08 08:<C+#2),.
5e lo relatado =asta a!u> se concluye !ue la norma del art. .0, inc. ,)
pena la ausencia de respaldo documental del transporte comercial de mercader>as,
pero no los de#ectos #ormales de dic=a documentacin, !ue en el caso de ser pasible
de punicin lo ser>a por la &>a del art. ,- de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), y no la
pretendida por el 9isco.
IV.- ,.- I#+H*62+#:*) 0+, +,+C+#28 6<9A+2*?8 +# +, )::*8#). 0+,
*C7<2)08" +H:,<>+#2+ 0+ ,) 2*7*:*0)0 0+ ,) :8#0<:2): al como se desprende de
los =ec=os relatados y de las constancias agregadas no =ubo culpa ni dolo en las
acciones de mi mandante ni en los !ue deben responder por ella.
Sin la eFistencia del elemento intencional no puede eFistir una accin
t>pica, sin accin t>pica no =ay contra&encin -menos a:n delito- y sin tal no puede
=aber sancin cual!uiera sea el nombre con !ue pretenda denomin%rsela.
3a constatacin ob"eti&a de una =ipot?tica in#raccin no puede ser &%lido
#undamento para la aplicacin de pena alguna y menos si nunca eFisti la in#raccin
imputada. $n este sentido tiene reiteradamente sentado nuestro E%Fimo ribunal
!ue en materia de il>citos tributarios rigen los principios generales contenidos en el
2digo 7enal, inspirados en un per#il liberal de esta rama del derec=o p:blico lo !ue
descarta la posibilidad de in#racciones ob"eti&as.
3a aplicacin de los principios garantizadores de derec=o penal al
procedimiento in#raccional tributario encuentra sustento en la "urisprudencia cuando
estableci !ue: B.i bien puede e6istir en las multas un inter5s de tipo fiscal, esto no
altera su naturaleza punitiva, de donde deriva la aplicacin a la materia de los
principios en derecho penal (art1 *' del 0digo 7enalD (C.S.J.N." 6 0+ C)>8 0+
197(" *# .+ IP)7+,+.) H<.,*#=B)C S.A.I. > C.J" E..+7). P.8:+0*C*+#28 F*6:)," 2$
II" 7/=*#) 3%9.%%(.%%1" 6<C).*8 1().
$n materia de clausura iguales principios =an sido receptados por el
Juzgado 9ederal de 7rimera Instancia en lo 2riminal y 2orreccional de San Isidro n)
*, seg:n sentencia del ' de #ebrero de *--/, en autos BB*9*,8#*" R)-, R+>#),08
6DA7+,):*;# :,)<6<.)D en la !ue se re&oc la #i"ada por la 5ireccin ;eneral
Impositi&a y se sent el criterio de !ue la comprobacin de situaciones ob"eti&as no
basta para con#igurar la in#raccin, debe probarse la tipicidad sub"eti&a, esto es el o
la culpa del in#ractor.
IV.- ..- L) *#+H*62+#:*) 0+ 7+,*=.8 :8#:.+28 +# +, 9*+# A<.@0*:8
7.82+=*08: 5e un adecuado an%lisis de la normati&a &igente se puede eFtraer !ue el
comportamiento del suscripto no gener peligro alguno para las rentas p:blicas, ni
impidi el e"ercicio de &eri#icacin y #iscalizacin por parte de los #uncionarios de la
5ireccin ;eneral Impositi&a.
$stablece el art>culo ,, de la ley n) **.+(, (t.o. *--() al determinar las
#acultades de la 5.;.I. !ue: B0on el fin de asegurar la verificacin oportuna de la
situacin impositiva de los contribu4entes 4 dem3s responsables, podr3 la
8ireccin 9eneral e6igir que 5stos, 4 an los terceros cuando fuere realmente
necesario, lleven libros o registros especiales de las negociaciones 4 operaciones
propias 4 de terceros que se vinculen con la materia imponible, siempre que no
se trate de comerciantes matriculados que lleven libros rubricados en forma correcta,
que a 2uicio de la 8ireccin 9eneral haga f3cil su fiscalizacin 4 registren todas las
operaciones que intente verificarD.

K ante incumplimiento de dic=a reglamentacin legal aparecen las
sanciones contempladas en los art>culos ,- y .0 de la mentada ley.
2omo correlato necesario de esta #acultad surge el dictado de la
6esolucin ,.*-4-* !ue en su art>culo *) dice: B/ los fines de la verificacin y
control de las obligaciones fiscales emergentes de los tributos cu4a aplicacin,
percepcin 4 fiscalizacin se encuentran a cargo de esta 8ireccin 9eneral
-mpositiva, los contribu4entes 4 responsables deber3n cumplimentar los requisitos,
plazos 4 formas que se establecen por la presente resolucin general, con relacin a
la emisin de comprobantes 4 registracin de operaciones de cosas muebles, 111D.
5e este comple"o normati&o se eFtrae !ue las #acultades de la 5.;.I.
insertas en las 6.;. (5.;.I.) ,.*-4-*, 6.;. (8.9.I.7.) *.*1 y sus modi#icatorias son
para #acilitar la &eri#icacin y #iscalizacin respecto de los tributos !ue la misma tiene
a su cargo.
8=ora bien, la supuesta eFistencia de de#ectos #ormales en la
documentacin respaldatoria de la mercader>a trasladada, Lpuede obstaculizar la
&eri#icacin y #iscalizacin de los tributos a cargo de la 8dministracin 9ederal de
Ingresos 7:blicosM
odo indica en principio !ue NO, dado !ue la &eri#icacin y #iscalizacin
pudo cumplirse con la sola re&isin de la mercader>a descargada en el pro&eedor del
imputado en autos, Industrias Eontecarlo S.8.I.2., y adem%s, por lo dic=o en
p%rra#os anteriores, se e&idencia !ue estamos ante una ausencia de conducta t>pica,
eFcluyente de posibilidad de punicin, de manera tal, !ue no se tratar>a entonces de
una in#raccin #ormal ni de ninguna otra, puesto !ue el art. .0, inciso ,) de la ley n)
**.+(, (t.o. *--() reprime a !uienes encarguen o transporten comercialmente
mercader>as sin la documentacin eFigida por el organismo #iscal, y no a !uien no
encarg ni transport la mercader>a o los de#ectos #ormales en la documentacin del
transporte.
6esulta aleccionadora una sentencia re#erida a un caso donde no se
lesionaba el bien "ur>dico !ue la norma tend>a a proteger y se pretend>a la aplicacin
de la sancin de clausura. $n ella se di"o: B111si el bien 2urdico protegido por el art1
** de la le4 111(,:, es la actividad o funcin fiscalizadora que tiene a su cargo la
8191-1, debemos plantearnos si en el caso en e6amen hubo un peligro en concreto
para tal bien, con las presuntas irregularidades que se le habra detectado a la
empresa apelante1D.
8grega asimismo: BY a este interrogante entendemos que debemos
contestarlo negativamenteD.
K #inaliza diciendo: BQue por lo e6puesto, no encuentro configurada la
infraccin prevista en el inciso primero del art1 ** de la le4 111(,:, atento a la falta
de afectacin del bien jurdico protegido, por lo que falta el requisito de la
tipicidad1 /l respecto, ;affaroni sostiene que <resulta claro que la afectacin del bien
2urdico es un requisito de tipicidad penal, pero no pertenece a la tipicidad legal, sino
que la limita1 .i la norma tiene su razn de ser en la tutela de un bien 2urdico, no
puede alcanzar en su 3mbito de prohibicin las conductas que no afectan al bien
2urdico= (>anual de 8erecho 7enal1 7arte 9eneral, p1 *?:, @d1 @diar, aAo 1B,?&
(J<1=)08 N):*8#), 0+ P.*C+.) I#62)#:*) +# ,8 P+#), E:8#;C*:8 #$ 6" S+:.+2).@)
#$ 11" 6+#2+#:*) 0+, 44 0+ C)>8 0+ 19994" 0*:2)0) +# ,) :)<6) #$ 9473"
:).)2<,)0) IS.A. L) N):*;# 6DI#3.)::*;# ,+> 11.683J" 7<9,*:)0) +# ,) R+?*62)
IC7<+6286" 2$ L&B" 7/=*#) 1341).
$n igual sentido debe tomarse en cuenta la doctrina emergente de la
sentencia dictada por el Juzgado Aacional de 7rimera Instancia en lo 7enal
$conmico de la 2apital 9ederal n) /, el + de diciembre de *--*, en los autos BH+.1
F+,0" E0*2B E62B+. 6DA7+,):*;# 0+ :,)<6<.)D, en los cuales el magistrado
inter&iniente de" sentado !ue el bien "ur>dico tutelado por la norma !ue nos ocupa
es en #orma inmediata el control por parte del $stado del cumplimiento de la
normati&a #iscal de tinte meramente #ormal. 7ero ese control no puede ser un #in en
si mismo sino slo un medio para proteger el #in "ur>dico tutelado, es decir, la
recaudacin #iscal. $s por ello !ue en la presente causa en tanto la conducta !ue se
imputa no pone en peligro concreto el bien "ur>dico mediatamente tutelado no es
procedente la aplicacin de pena alguna.
7or otra parte, la "urisprudencia =a sostenido !ue B...no puede tenerse
como bien 2urdico tutelado por las normas pertinentes de la le4 de procedimiento
tributario, a la posibilidad de control de la 8ireccin 9eneral -mpositiva en materia
tributaria, en s mismo, sino slo como medio para evitar la afectacin de la renta
fiscal1 Co puede protegerse el control por el control mismo, sino slo como un medio
para salvaguardar algn valor especialmente estimado para la comunidad 4 refle2ado
por el legislador, en este caso el mantenimiento 4 cuidado de la recaudacin fiscal, lo
cual resulta en consecuencia, el mediato 4 real bien 2urdico protegidoD (G.+:8 S.A."
J<1=)08 N):*8#), +# ,8 P+#), E:8#;C*:8 #$ 4" 19D11D91" E..+7). &
P.8:+0*C*+#28 F*6:)," 2$ II" 7/=. 348.%%6.%%1).
3a 2orte Suprema de Justicia de la Aacin, en la causa B3ogiteFD de "unio
de *--,, consagr !ue BCdeterminados requisitos formales e6igidos por la
facturacin tienen suficiente idoneidad para afectar las funciones de fiscalizacin de
la 8ireccin 9eneral -mpositiva111D, y en palabras de $dNards (E0O).06" C).,86
E#.*G<+" L) P+#) 0+ C,)<6<.) T.*9<2).*)" E0. A62.+)" 199(" 7/=. 19) BCa partir de
este fallo, segn la interpretacin de la 0orte .uprema, el incumplimiento de los
requisitos formales en materia de facturacin afecta al bien 2urdico tutelado, dando
lugar a la aplicacin de la clausura, 4 tiene un mu4 estrecho margen de aplicacin la
posibilidad de argumentar la no afectacin de las facultades de control de la
8ireccin 9eneral -mpositiva, ante el mero incumplimiento formalDD .
Sin embargo, dic=a doctrina "urisprudencial, debe ser de"ada de lado, ya
!ue en la actualidad, las =erramientas con !ue cuenta el organismo #iscalizador para
lle&ar a cabo la &eri#icacin y #iscalizacin de los contribuyentes se =an
trans#ormado, gracias al a&ance tecnolgico y a la in#ormatizacin de las relaciones
comerciales y personales, en %giles instrumentos !ue permiten la obtencin de
in#ormacin rele&ante para la #uncin de inspeccin. 8 este #actor tecnolgico se le
suma el escaso margen de operati&idad !ue posee el dinero en e#ecti&o a los #ines
#iscales, donde la misma 3ey /1.,.1 establece la bancarizacin de las operaciones
comerciales, impugnando cr?ditos #iscales y4o deducciones de gastos !ue no =ayan
sido cancelados a tra&?s de los medios de pago admitidos por la norma.
odas estas cuestiones normati&as y tecnolgicas =an obligado a los
contribuyentes, so pena de !uedar #uera del mercado, a enrolarse en el circuito
bancario, y por supuesto =an contribuido a !ue la #uncin de inspeccin cuente con
=erramientas aptas para #iscalizar a los contribuyentes, !ue le permiten contrastar y
comparar in#ormacin con el ob"eti&o de determinar posibles des&iaciones entre lo
real &ersus lo declarado por estos :ltimos, a lo !ue deben sumarse los &igentes
con&enios de colaboracin entre la 89I7-5;I con los organismos #iscales
pro&inciales para compartir sus bases de datos.
Se concluye !ue imponer una sancin de multa y clausura a una
situacin en la !ue no se =a daado el bien "ur>dico tutelado por el 8rt. .0 de la 3ey
**.+(, - fiscalizacin 4 verificacin de la /dministracin 4 el Emarco de las
relaciones econmicas 4 de mercadoE, eFistiendo =erramientas de control pro&istas
por el a&ance tecnolgico (cruzamiento de base de datos con las "urisdicciones
locales en el Impuesto a los Ingresos Orutos y asas 6etributi&as Eunicipales@
mo&imientos bancarios por la &igencia de la mencionada 3ey /1.,.1 - 7a!uete
8ntie&asin- en relacin a los medios de pagos admitidos para el cmputo del
cr?dito #iscal, etc.), merece el replanteo de la aplicacin simult%nea de multa y
clausura para el caso !ue nos ocupa, ya !ue notablemente =an &ariado las
condiciones de #iscalizacin de los contribuyentes en relacin al momento de
establecerse la doctrina de la causa B3ogiteFD.
$n este orden de ideas, la 8dministracin no contempla el per"uicio cierto
!ue ocasionar>a al encartado el sostenimiento de una posible clausura, atento la
eFistencia de herramientas alternativas aptas para la fiscalizacin y que
permiten demostrar que no se ha circulado por la economa informal, y en
concordancia con lo establecido con relacin a la condicin del contribuyente
y la gravedad de la infraccin,
3o dic=o demuestra !ue la aplicacin de una sancin a !uien no tu&o
intencin de cometer in#raccin alguna, =ar>a !ue la misma careciera de sustento
#%ctico y de&endr>a irrazonable y arbitraria, por no a#ectar el bien "ur>dico protegido.
IV. 1.- P.*#:*7*8 0+ *#6*=#*3*:)#:*) + *..)18#)9*,*0)0 +#2.+ ,) 3),2) > ,)
6)#:*;#: 3a conducta del imputado no =a a#ectado el bien "ur>dico protegido por la
norma Pcomo se =a dic=o-, resultando aplicable a la especie el 7.*#:*7*8 0+ ,)
*#6*=#*3*:)#:*).
$n relacin a este principio nos ilustra Aa&arrine, al a#irmar !ue est%
#undado en la proporcionalidad !ue debe regir entre el delito y la gra&edad de la
inter&encin estatal originada en ese delito. Se sostiene !ue son at>picas a!uellas
conductas !ue importan una a#ectacin insigni#icante del bien "ur>dico (c#me.
N)?)..*#+" S<6)#)N L) :,)<6<.) 0+ #+=8:*86 #8 7<+0+ +A+:<2).6+ )#2+
*#6*=#*3*:)#:*)6 G<+ 68# 9)=)2+,)6" +# P+.*;0*:8 E:8#;C*:8 T.*9<2).*8" )P8 I"
#$ 43" 7/=. 1).
$n el mismo sentido se =a dic=o !ue Bresultaran atpicas las conductas
que afectan de manera nimia al bien 2urdico protegido en cada tipo penal D (c#me.
E0O).06" C).,86 E#.*G<+N L) P+#) 0+ C,)<6<.) T.*9<2).*)N B<+#86 A*.+6N
A62.+)N 199(N 7/=. 77)@ en otras palabras este principio consiste en una a#ectacin
m>nima al bien tutelado por la norma.
5e tal manera, el contenido del principio tiene como elementos
insoslayables la lesin m>nima al bien "ur>dico protegido y la sancin irrazonable !ue
eFcede la proporcionalidad respecto a la in#raccin.
7ues bien, tal principio "ur>dico es de aplicacin insoslayable a la cuestin
debatida en estos autos.
$n e#ecto, el =ec=o de =aberse emitido un remito identi#icado con letra
BJD en &ez de B6D de&iene insigni#icante si tomamos en cuenta !ue dic=o accionar se
debi a un simple error material de sus empleados, y adem%s no =a impedido al
organismo #iscal el e"ercicio pleno de sus #acultades de &eri#icacin y #iscalizacin, de
manera !ue Bdado un tipo legal 4 una pena prevista, la sola adecuacin de una
conducta al tipo no es de por s suficiente para establecer que la conducta sea
penalmente tpica, debiendo tenerse en cuenta su significacin 2urdica1 .ignificacin
que proporciona, adem3s de la adecuacin formal al tipo, la afectacin de un bien
2urdico penalmente tutelado111 cuando la afectacin del bien 2urdico es
insignificante111 o no afecta centralmente el ncleo de lo que la le4 est3 destinada a
proteger, o es meramente tangencial al fin procurado por la norma, la conducta est3
e6cluda de su 3mbito de prohibicin, an cuando sea legalmente tpicaD (c#me.
J<1=)08 N):*8#), +# ,8 P+#), E:8#;C*:8 #$ 3" 6+#2+#:*) 0+, 1 0+ 0*:*+C9.+ 0+
1994N 7<9,*:)08 +# ID8:2.*#) T.*9<2).*)J" 2$ KIII" 7/=6. 1'6 > 1'7).
8un cuando el incumplimiento #uese legalmente t>pico -en autos no lo es-,
la a#ectacin al bien "ur>dico es insigni#icante en relacin con la desproporcin del
per"uicio econmico !ue deber>a soportar el supuesto in#ractor en caso de aplicarse
la sancin pre&ista.
8l respecto la "urisprudencia de los tribunales di"eron en un caso donde s>
se =ab>an cometido y constatado in#racciones por la 5.;.I. !ue: B111 si bien podra
considerarse formalmente acreditada la materialidad de la infraccin, mantener la
clausura sera tanto como si nos abraz3ramos a un formalismo e6agerado,
sum3ndolo a la cantidad 4 variedad de resoluciones de todos los tipos que son
dictadas por los distintos rganos estatales, que muchas veces se contradicen 4 son
de difcil comprensin Fincluso para los t5cnicos en la materiaF, seguramente
llegaramos a la consecuencia de encontrar infracciones por todos lados, las que
seran severamente penadas, cuando en realidad no todas ellas implicaran un
per2uicio concreto o el peligro de producirlo1 Gas formas se establecen en procura de
un fin determinado 4 cuando ese fin se cumple el incumplimiento de dichas formas
no debe traer apare2ada sancin alguna, 4 esto es lo que sucede en el caso de
autos1 >3s an, debe tenerse en cuenta el daAo concreto que provocara la
clausura Fpor meras infracciones formales intrascendentesF al apelante, dadas las
circunstancias 4 caractersticas particulares de este caso1 Ga cuanta del daAo
patrimonial que se provocara al recurrente Fteniendo en cuenta la situacin del
mismoF es de una relevancia tal que resulta una desproporcin entre el
incumplimiento que se le imputa 4 el per2uicio que debera soportar el mismo1 De
todo lo expuesto cabe concluir que cuando la afectacin del bien jurdico es
insignificante, como en el caso de autos, o no afecta centralmente el ncleo de
lo que la ley est destinada a proteger, o es meramente tangencial al fin
procurado por la norma,! la conducta est excluda de su mbito de
prohibicin an cuando sea legalmente tpicaD (J<1=)08 N):*8#), 0+ P.*C+.)
I#62)#:*) +# ,8 P+#), E:8#;C*:8 #$ 3" S+:.+2).@) #$ '" +# )<286 IP80+62/ H#86.
S8:. C8,.J" 6+#2+#:*) 0+, 49 0+ C)>8 0+ 1994" 7<9,*:)08 +# ,) .+?*62)
IC7<+6286" 2$ L&B" 7/=*#) 4%96).
8dem%s, la medida es a todas luces irrazonable si se tiene en cuenta !ue
la presunta in#raccin detectada no es real.
Ao se puede perder de &ista !ue el #in perseguido por el acto
administrati&o sancionador no es el de clausurar, multar y ocasionar un per"uicio
mayor al de dic=a #inalidad, sino !ue los contribuyentes cumplan con sus deberes
#ormales, y en ese cometido, la conminacin de una sancin de tres d>as de clausura
y una multa de G ,00, no resulta adecuada y racional al bien "ur>dico tutelado y a la
entidad de la lesin o peligro causado, ante lo !ue se concluye !ue la pena pre&ista
en el art>culo .0 de la ley **.+(, resulta, en el caso de marras, eFcesi&amente
rigurosa en relacin con la in#raccin atribuida a la apelante.
3a conducta ba"o an%lisis no resulta ser considerablemente su#iciente
como para la imposicin de una pena de la gra&edad impuesta. $n e#ecto, el solo
encuadramiento de la conducta enrostrada al apelante en el art>culo .0 de la ley
**.+(, !ue castiga como m>nimo con tres d>as de clausura y como m>nimo
trescientos pesos de multa, resoluta errneo, toda &ez !ue eFiste un encuadramiento
m%s apropiado tal como el del art. ,- de la ley **.+(,.
7or otra parte, tal como lo sentenciara el Juzgado Aacional de 7rimera
Instancia en lo 7enal $conmico n) ,, en la causa B2erbino, 6a#ael OautistaD, en
no&iembre de *---, dic=a imputacin no puede constituirse por si misma en un
#undamento &%lido para la aplicacin de una sancin de la entidad !ue tiene la
clausura (de tres d>as como m>nimo), m%s una multa de pesos trescientos, ya !ue no
=abr>a relacin entre la #alta cometida y el per"uicio !ue su#rir% el recurrente.
$n e#ecto, la empresa !ue represento tiene una #acturacin anual de G
..,1/.0'.,(,, tal como surge de la copia del balance cerrado al ,0 de septiembre de
/00,, ad"untado oportunamente, con el recurso de apelacin administrati&a (art. ''
de la ley **.+(,). $llo signi#ica !ue tres d>as de clausura le signi#icar>an un per"uicio
de alrededor de G ,+./+',/- (..,1/.0'.,(, 4 ,+0 F ,), a todas luces
desproporcionado #rente a un simple y presunto incumplimiento #ormal, donde el
&alor de la mercader>a transportada no supera los G *10.-. $n e#ecto, solicito a V.S.
!ue al momento de dictar sentencia merit:e el per"uicio !ue represantar>a para el
encartado la sancin de clausura, y !ue estar>a dado por la p?rdida de &entas
indicada anteriormente, m%s el pago de las cargas sociales del personal, e#ectuar el
mantenimiento del establecimiento, abonar la retribucin al personal, padecer un
lucro cesante, etc, ya !ue en el domicilio #iscal, se encuentra el establecimiento #abril
de la empresa.
7or lo dem%s, la propia autoridad de aplicacin =a dictado normas en las
cuales decide no e"ecutar ciertas deudas tributarias por su escaso monto@ as> la
instruccin general de traba"o *14-' de la 5ireccin ;eneral Impositi&a #i"a en G
1.000 el monto m>nimo para librar boletas de deuda, lo !ue plantea una parado"a@ ya
!ue mientras un presunto simple incumplimiento #ormal donde el &alor in&olucrado
no supera los G *10, se sanciona con multa y clausura, con el gra&e per"uicio
econmico ocasionado ya reseado, una deuda de G 1.000, por propia decisin
administrati&a del rgano #iscalizador no se percibe por &>a "udicial
3a clausura como sancin penal re!uiere tanto de una a#ectacin de
magnitud considerable del r?gimen de #acturacin diseado por la 5ireccin ;eneral
Impositi&a, como de una obstaculizacin real y e&idente de la tarea de #iscalizacin
de la misma. 7or ello, a:n los m>nimos de las escalas de las penas a aplicarse en
autos con#iguran un supuesto de eFceso di#>cil de tolerar, por!ue tales m>nimos de
punicin no pueden superar el test de razonabilidad emergente de la norma del
art>culo /( de la 2onstitucin Aacional, por lo reseado anteriormente
6eciente "urisprudencia, con&alida las eFpresiones &ertidas ut supra
(C)<6) M)::B* V@:28. E#.*G<+ & C. F+0. 0+ A7+,):*8#+6 0+ P).)#/ & 31D'D99N
H)+.*=" G*6+,) L8.+#) & J<1=)08 +# ,8 C.*C*#), > C8..+::*8#), 0+ M8.;# #$ 1 &
7D6D99N J)C<>" G<62)?8 H+1.) & C/C).) N):*8#), 0+ A7+,):*8#+6 +# ,8 P+#),
E:8#;C*:8 & S),) A & 7D14D99" +#2.+ 82.)6).
IV.- +.- EH*C*:*8# > .+0<::*;# 0+ 6)#:*;#: 7ara el =ipot?tico e
improbable caso !ue V.S. considere !ue la conducta de Industrias Iberia S.8.I.2.
debe ser penada, solicito !ue se reduzca la misma a la sancin de multa por G ,00,
de con#ormidad a lo normado por el art>culo .- de la ley **.+(,, re#ormada por ley
/1.'-1.
$n e#ecto, la modi#icacin al 8rt. .- de la 3ey **.+(,, #aculta al "uez
administrati&o a eFimir de sanciones al responsable cuando considere !ue la
in#raccin no re&iste gra&edad (o lo !ue es lo mismo, por con#igurarse el supuesto de
lesin no signi#icati&a al bien "ur>dico tutelado). $s importante mencionar !ue esta
no&edad abarca BCel caso de los artculos *" 4 el agregado a su continuacinD&,
operando a modo de una dispensa parcial y discrecional del "uez administrati&o para
la aplicacin de una de las sanciones pre&istas por el articulado en cuestin: multa o
clausura.
8 partir de la re#orma, +, A<+1 )0C*#*62.)2*?8 2*+#+ <#) 3):<,2)0
0*6:.+:*8#), para aplicar una e6imicin parcial de la sancin de multa y clausura $D
conforme a la condicin del contribu4ente 4 a la gravedad de la infraccinD&,
aplicable para a!uellas supuestas in#racciones, !ue sean constatadas por la
8dministracin, a partir de la entrada en &igencia de la presente ley. 2abe entonces
la pregunta: L7uede el Juez 7enal tener las mismas atribuciones !ue el Juez
8dministrati&o, a partir de la re#orma de la ley rito, para eFimir parcialmente la
sancin de multa y clausuraM Aos inclinamos por la a#irmati&a.
$n sentido e!ui&alente, en autos B8OS682 S.8. s4 in#. 3ey **.+(,D del
*/ de 5iciembre de /00,, la 2%mara en lo 7enal $conmico - Sala O P =a
sentenciado $Datento a la escala legal prevista por el art1 *" de la le4 111(,:, 4 en
virtud a las reformas de la mentada le4 efectuada por la Ge4 )51?B5, en su art1 1'
punto %H---, quinto p3rrafo, in fine, resulta de aplicacin en autos, en atencin a lo
establecido por el art1 )' del 0digo 7enal, dada la naturaleza de la infraccin, las
circunstancias del caso, los descargos invocados por el contribu4ente, el fin
perseguido por el acto administrativo, 4 que el contribu4ente no tendra antecedentes
computables, entendemos que las sanciones dispuestas resultan e6cesivas, por lo
que corresponde la eximicin de la sancin de clausura dispuesta por la
"!#!$!%! y la reduccin de la multa impuesta por el mencionado organismo legal
de &'((D& (T+.+6) G;C+1" J<.*67.<0+#:*) P+#), T.*9<2).*)" P+.*;0*:8
E:8#;C*:8 T.*9<2).*8 0+, 49 0+ C).18 0+ 4%%(" 7/= N$ 13).
6esulta tambi?n oportuno traer a!u> lo resuelto en autos: B3orenzo 8
e"eda S28 s4 In#raccin 3ey **+(,D, J + Sec */ Sala O A) 10.'( 9 *'0 Hrden
*''++ Sentencia de #ec=a ,04*/40,, en el !ue la $Fcma. 2%mara de 8pelaciones en
lo 7enal $conmico =ace aplicacin de esta #igura: $DQue, no obstante lo
manifestado por la consideracin anterior 4 la calificacin que en consecuencia
corresponde al hecho verificador (art1 *" de la Ge4 11(,:, atento a la modificacin
efectuada a la le4 11(,: por el art1 1, 5' p3rrafo de la Ge4 )5?B5 (I1J1 1?+11+": que
permite la e6imicin parcial de la sanciones previstas por el art1 *" de aquella norma,
que resulta de aplicacin en autos en atencin a lo establecido por el art1 )' del
0digo 7enal, a la falta de antecedentes del contribu4ente sumariado, 4 a la entidad
de la infraccin constatada, cabe establecer que las sanciones impuestas por la
/K-7F89- a fs )1+)5 4 confirmadas a fs :5+:B resultan e6cesivas 4 corresponde
reducirlas a una multa de trescientos pesos (! :""D& .

$n el mismo sentido se =a eFpedido la 2%mara Aacional en lo 7enal
$conmico, Sala O en autos B5ecarlo, Earcelo 5aniel y 5ecarlo, 3iliana SQ B del *,
de 9ebrero de /00., en la cual se eFpres: $DQue, sin per2uicio de lo e6presado,
atento a la escala legal prevista por el artculo *" de la le4 11(,: (t1o1 por el decreto
,)1+1BB,, 4 en virtud de las reformas a la mencionada le4 efectuadas por la le4
)5?B5 (ver artculo 1, punto %H---, p3rrafo 5 Ein fineE de esta ltima, que resulta de
aplicacin en autos en atencin a lo establecido por el artculo ) del 07 (cfr1 regs1
,(,+": 4 ,B(+": de esta .ala I, dada la naturaleza de la infraccin, las
circunstancias del caso, el fin perseguido por el acto administrativo, 4 que de las
presentes actuaciones surge que el contribu4ente no tendra antecedentes
computables (ver fs1 1(, las sanciones impuestas resultan excesivas, por lo que
corresponde la eximicin de la sancin de clausura dispuesta por la "#$% y la
reduccin de la multa impuesta por el mencionado organismo al mnimo
legalD&
$n lo !ue concierne a los presupuestos para la aplicacin de esta #igura,
el art>culo .- de la 3ey **.+(, (t.o. *--( y sus modi#.) los limita a dos:
la condicin del contribuyente@
la gra&edad de la in#raccin.
2on respecto al primero de los presupuestos eFigidos legalmente -
condicin del contribu4enteF, el mismo no se ad&ierte lo su#icientemente claro.
Seguramente el legislador se =a !uerido re#erir al comportamiento fiscal del
contribuyente en cuestin, donde la eFistencia de antecedentes por anteriores
incumplimientos operar>a como un impedimento para gozar de una posible eFimicin
parcial de la sancin, y en el punto Industrias Iberia S.8.I.2. no tiene antecedentes
por incumplimientos #ormales o materiales en materia #iscal.
$l segundo presupuesto legal se re#iere a la Bgravedad de la infraccinD,
lo cual en autos, est% debidamente acreditado con las articulaciones =asta a!u>
e#ectuadas.
5el desarrollo e#ectuado por nuestra parte, en relacin al art>culo .- de
la ley **.+(, (t.o. *--( y sus modi#.), se in#iere !ue, a tra&?s del mismo, V.S. puede
eFimir de la sancin de clausura a mi mandante , limitando la misma slo a la multa,
ya !ue de esta #orma se est% pro&ocando un dao menor al presunto in#ractor.
$n doctrina es pac>#ica la aceptacin !ue la clausura es una sancin m%s
gra&osa !ue la multa1 $n este sentido, 8l&arez $c=agRe (A,?).+1 E:B)=Q+" J<)#
M)#<+," L) C,)<6<.) +# M)2+.*) T.*9<2).*)" 89. :*2." 7/=. 431), eFpresa !ue es
muy #%cil obser&ar !ue una multa es siempre una sancin menos gra&osa !ue la
clausura, no slo desde el punto de &ista meramente econmico sino tambi?n desde
el social, por el dis&alor !ue pro&oca la clausura de un comercio en su clientela.
2reemos oportuna esta eFimicin parcial de la sancin de clausura, ya !ue para
Industrias Iberia S.8.I.2., la misma resulta m%s gra&osa !ue la multa
$n &irtud de los antecedentes doctrinarios y "urisprudenciales eFpuestos,
y cumpliendo la encartada los / re!uisitos eFigidos por el art>culo .- de la ley **.+(,,
para la reduccin de sanciones, solicito a V.S. eFima a mi mandante de la sancin de
clausura.
V.- PRUEBA: 2on la #inalidad de demostrar la &eracidad de mis
ase&eraciones, solicito a V.S. !ue desde ya ordene las siguientes medidas:
a) 5ocumental: H#rezco como tal, las actuaciones administrati&as
correspondientes al sumario 23S.4.(14--/40/, instruido por la 5i&isin Jur>dica de la
6egional 7aran% de la 8dministracin 9ederal de Ingresos 7:blicos, y !ue se
encuentran en su poder.
b) estimonial: Se cite a declarar a las siguientes personas: *)
6epresentante legal de Industrias Eontecarlo S.8.2.I., con domicilio en 8&da. 3a&alle
.+(0, 7osadas, pro&incia de Eisiones, /) representante legal de ;uaran> S.6.3., con
domicilio en 6uta Aacional *., Im. (+(, ;uaran>, Hber%, pro&incia de Eisiones.
8tento !ue los testigos propuestos residen en lugar distante del "uzgado,
solicito depongan por eF=orto o mandamiento, de acuerdo a lo pre&isto en el art. /.+
del 2d. 7rocesal 7enal de la Aacin@ reser&%ndose el encartado acompaar
interrogatorio oportunamente.
c) In#ormati&a: Se pida in#ormes a Industrias Eontecarlo S.8.2.I. y
;uaran> S.6.3., acerca de las siguientes cuestiones: *) Si celebraron contrato de
transporte para el traslado de la mercader>a ob"eto de estos actuados, /)
caracter>sticas, &alor y tipo de la mercader>a ob"eto del contrato@ ,) propietario de la
mercader>a@ .) cual!uier otro =ec=o !ue V.S. merit:e pertinente para la dilucidacin
de esta causa.
VI.- FORMULA RESERVA DE DERECHOS: oda &ez !ue la clausura
dispuesta, si se e#ecti&izase ocasionar>a daos al apelante, #ormulo reser&a de
derec=os para reclamar a la autoridad correspondiente, la indemnizacin por los
daos y per"uicios e#ecti&amente causados, como as> tambi?n los relati&os al lucro
cesante y el dao moral !ue se ocasionasen.
VII.- SOLICITA SE OTORGUE EL RECURSO DE APELACION CON
EFECTO SUSPENSIVO. SUPLETORIAMENTE SE DICTE MEDIDA DE NO
INNOVAR: 8 #in de e&itar !ue la sentencia a dictarse en autos de&enga de contenido
abstracto -tornando as> ilusoria la proteccin "urisdiccional !ue por esta &>a se
intenta- y el consiguiente per"uicio irreparable !ue tal circunstancia acarrear>a al
imputado, solicito se conceda el recurso interpuesto con e#ecto suspensi&o, y
subsidiarimente, V.S. tenga a bien disponer la medida precautoria !ue a su ele&ado
criterio resulte ser la m%s e#ecti&a a e#ectos de obtener la suspensin de las
sanciones pretendidas por el #isco =asta la resolucin de#initi&a de la instancia
"udicial.
$l art. '( de la ley n) **.+(, (t.o. *--() no obstante pre&er el acceso a la
"usticia a tra&?s del recurso de apelacin !ue el encartado =a e"ercido, establece !ue
dic=o procedimiento recursi&o no tiene e#ecto suspensi&o no encontr%ndose #irme la
cuestin de #ondo.
Se pide la concesin del recurso con e#ecto suspensi&o, en razn de !ue
prima #acie eFiste &iolacin de los principios y normas de la 2onstitucin Aacional
!ue se citan in#ra, !ue permiten declarar la inconstitucionalidad de la norma y actos
impugnados, sin necesidad de mayor debate ni otras pruebas.
5e la mera posibilidad de e#ecti&izacin del acto impugnado, surge la
&iolacin de los derec=os constitucionales de mi mandante, tales como el e"ercicio
leg>timo de industria l>cita, de e"ercer el comercio, de de#ensa y debido proceso, lo
!ue rele&a a mi parte de producir prueba al respecto, siendo e&idencia su#iciente de
la alteracin, menoscabo y &iolacin de los derec=os constitucionales cuyo amparo
se reclama.
3a concesin del recurso con e#ecto de&oluti&o torna ilusoria la garant>a
del debido proceso y de#ensa en "uicio amparado por el art. *( de la 2onstitucin
Aacional y art. ( del 7acto de San Jos? de 2osta 6ica incorporado a la 2onstitucin
Aacional por los arts. ,* y '1, inc. //@ en cuanto a las #acultades "udiciales se
encontrar>an pri&adas de toda e#icacia en caso de conced?rsele la razn a mi parte
en la apelacin "udicial.
Vulnera asimismo la di&isin de poderes en cuanto permite al 7oder
$"ecuti&o poder e"ecutar de =ec=o sanciones penales sin el debido control "udicial
!ue establece la pac>#ica "urisprudencia de la 2orte Suprema de Justicia de la
Aacin como condicin para su e"ercicio con#orme los arts. *, /- y *0- de la
2onstitucin Aacional.
Si bien es cierto !ue el 7oder $"ecuti&o puede e"ecutoriar las sanciones
administrati&as sin inter&encin "udicial, re!uiere para ello pre&iamente la
mani#estacin de &oluntad del administrado a tra&?s del consentimiento de la
sancin eFpresado por la #alta de interposicin de los recursos o acciones pre&ista
en el ordenamiento "ur>dico.
7recisamente ello no ocurre en el presente caso, mi mandante interpone
el recurso pre&isto en el art. '( de la ley n) **.+(, (t.o. *--(), y no obstante corre el
riesgo cierto !ue la administracin en el e"ercicio arbitrario y abusi&o de las
#acultades otorgadas por el legislador e#ecti&ice la sancin de clausura.
E%Fime cuando la 2orte Suprema de Justicia de la Aacin =a declarado
la inconstitucionalidad del e#ecto de&oluti&o !ue la ley otorga al recurso de apelacin
contra el acto administrati&o sancionador, !ue impone multa y clausura (c#me.
C.S.J.N. " ILAPIDU" ENRIEUE" 48D(D98" E..+7). & P.8:+0*C*+#28 F*6:)," II" 7/=.
348.%%(.%%4 > IDUMIT" CARLOS JOSR CDINSTITUTO NACIONAL DE
VITIVINICULTURAJ" #allos 48(S 1'%).
7or otra parte, =abiendo sido declarada la inconstitucionalidad por la
2orte Suprema de Justicia de la Aacin en la causa re#erida, la 8dministracin
puede abstenerse de aplicar la ley siguiendo el criterio de la 7rocuracin del esoro
(D*:2/C+#+6" 8(&1%4" 1'9&83), supuesto !ue no se ad&ierte en el presente caso.
2on #undamento en lo arriba eFpuesto, se solicita se otorgue el recurso
interpuesto con e#ecto suspensi&o.
Subsidiariamente, se solicita se ordene a la 8dministracin 9ederal de
Ingresos 7:blicos - 5ireccin ;eneral Impositi&a la suspensin de las sanciones de
re#erencia =asta !ue sea resuelta de#initi&amente esta apelacin "udicial.
8tento no ad&ertir !ue la concesin del recurso con e#ecto suspensi&o, o
subsidiariamente la medida de no inno&ar, ocasionaren alg:n e&entual per"uicio a la
administracin #iscal solicito !ue se me eFima de prestar contracautela alguna.
Sin per"uicio de ello esta parte se a&iene a cumplimentar a!uella !ue el
ele&ado criterio de V.S. estime con&eniente.
VIII.- FORMULA RESERVA DE CASO FEDERAL: 7ara el =ipot?tico
caso de no =acer lugar a la nulidad impetrada y al recurso de apelacin "udicial
interpuesto, introduzco todas las articulaciones mani#estadas como cuestiones
#ederales, a #in de de"ar =abilitada la instancia eFtraordinaria a !ue =ace re#erencia el
art>culo *. de la ley n) .(.
3a reser&a del caso #ederal se #ormula, por entender !ue una sancin
como la pretendida &ulnerar>a los derec=os de propiedad, de comerciar, de e"ercer
una industria l>cita, el derec=o de de#ensa y la garant>a del debido proceso, y la
garant>a innominada de la razonabilidad con !ue deben contar todos los actos
p:blicos consagrados en los art>culos *., *', *(, /( y ,, de la 2onstitucin
Aacional.
IJ.- PETITORIOS 7or todo lo eFpuesto a V.S. solicito:
*. Se tenga por interpuesto en tiempo y #orma el presente recurso de
apelacin "udicial.
/. Se otorgue el recurso con e#ecto suspensi&o, y subsidiariamente se
ordene a la 8dministracin 9ederal de Ingresos 7:blicos - 5ireccin ;eneral
Impositi&a !ue suspenda la aplicacin de las sanciones de multa y clausura
pretendidas =asta la resolucin de#initi&a de la apelacin "udicial.
,. enga presente la reser&a de derec=os y del caso #ederal planteadas.
.. Hportunamente, se decrete la nulidad absoluta e insanable del acta
-como as> tambi?n de todo el procedimiento-, o subsidiariamente se =aga lugar al
recurso de apelacin, dictando el sobreseimiento y ordene el posterior arc=i&o de
estas actuaciones.
7ro&eer de con#ormidad
S$68 J<SI2I8