Editorial Errepar

TTULO: Fideicomisos. Un anlisis de su tratamiento fiscal

AUTOR/ES: Chalupowicz, Israel
PUBLICACIN: Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE)
TOMO/BOLETN: XXVII
PGINA: 231
MES: Marzo
AO: 2006
OTROS DATOS: -


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ISRAEL CHALUPOWICZ
FIDEICOMISOS. UN ANLISIS DE SU TRATAMIENTO FISCAL
Sin dejar de destacar la necesidad de que nuestra legislacin fije criterios ciertos para esta
figura an no suficientemente regulada, el autor ofrece en el presente trabajo una completa
perspectiva sobre el tema de los fideicomisos, abordando para ellos, y de acuerdo con la
normativa vigente, los puntos centrales atinentes a esta clase de contratos: concepto,
diferentes tipos, partes intervinientes, dominio, transmisin, cuestiones operativas,
aspectos tributarios y otros temas adicionales.
I - INTRODUCCIN
Procuraremos analizar con enfoques tal vez novedosos, el aspecto fiscal de los fideicomisos.
En especial a partir de la vigencia de la ley 24441 (BO: 16/1/1995), titulada oficialmente como
"Financiamiento de la vivienda y la construccin", esta figura ha venido creciendo mostrando una utilizacin
cada vez ms extendida. Tal predileccin puede obedecer a diversos factores, pero tal vez algunos de los
ms importantes obedezcan a su flexibilidad, practicidad de su uso, seguridad patrimonial para terceros
vinculados al fideicomiso, en especial por la separacin de las contingencias patrimoniales de las partes
intervinientes que no afectarn al fideicomiso, operatoria simple si comparamos su gestin con la
correspondiente a sociedades comerciales -sus obligaciones formales, registros, fiscalizacin y control
estatal, etc.-.
Las partes intervinientes, en nuestra experiencia, plantean sus negocios, necesidades u objetivos ante la
opcin de utilizar la figura del fideicomiso. Jurdicamente todos los aspectos se pueden encarar y resolver, y
seguir adelante con el logro de cada objetivo. Pero cuando se plantea el aspecto fiscal, las partes en algunos
casos la ignoran, en otros la encuentran como muy simple y clara, otros advierten las complejidades y
riesgos derivados de la incertidumbre que deriva del tratamiento respectivo, y, explicado todo ello a los
intervinientes, subordinan precisamente la adopcin de la figura del fideicomiso, en gran medida a la
incidencia de dicho aspecto fiscal (en muchos casos, este aspecto induce precisamente a utilizar la figura del
fideicomiso).
Sin embargo, el aspecto fiscal presenta cuestiones dudosas, no resueltas, que, si generan situaciones de
incertidumbre pueden ocasionar contingencias posteriores cuyo impacto patrimonial puede ser considerable
y decisivo.
1. Definiciones previas
Pretendemos en primer lugar, refrescar las definiciones, conceptos, sujetos, efectos, etc., de todo lo
vinculado con el fideicomiso. No dudamos que la doctrina en general ha tratado brillantemente esta figura,
por lo que tal vez lo que expongamos pudiera ser redundante, pero siempre hay ms interesados en este
tema, para los cuales puede resultar til repasar los conceptos correspondientes.
1.1. La ley 24441
Permitimos transcribir su artculo 1:

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"Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el
contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al
beneficiario o al fideicomisario."
La ley en sus 26 artculos comprende 7 captulos a cuyo texto nos remitimos (I: Del fideicomiso. II: El
fiduciario. III: Efectos del fideicomiso. IV: Del fideicomiso financiero. V: De los certificados de participacin y
ttulos de deuda. VI: De la insuficiencia del patrimonio fideicomitido en el fideicomiso financiero. VII: De la
extincin del fideicomiso). Los artculos 73 y 74 modificaron el Cdigo Civil, artculos 2662 y 2670, relativos
al dominio fiduciario y a actos de disposicin del fiduciario. El artculo 82, agreg al artculo 173 del Cdigo
Penal el inciso 12), tipificando una conducta del "titular fiduciario".
El Ttulo XII, Captulo I, artculos 83 a 85, se refiere a "los ttulos valores representativos de deuda y los
certificados de participacin emitidos por fiduciarios respecto de fideicomisos que se constituyan para la
titulizacin de activos...", abarcando aspectos alcanzados por el impuesto al valor agregado y a las
ganancias. Estos aspectos no sern tratados en este trabajo.
1.2. El fideicomiso. Anlisis
En general el concepto de fideicomiso, y "fiducia", significa, confianza, fe. Los fiduciantes entregaban
bienes a aquellos sujetos que inspiraban confianza. Con la evolucin de la economa el fideicomiso fue
profesionalizndose, respaldado por la legislacin en nuestro pas, como resulta de la ley 24441.
(1)

Para comprender mejor su antiguo origen, tengamos en cuenta sus races en el derecho romano y el
anglosajn.
En el derecho romano se aprecian dos figuras: El "fideicommisum y el pactum fiduciae". En un caso una
persona en su testamento transfera a otra, que gozaba de su total confianza, uno o ms bienes, con el fin
de que esta ltima, que figuraba como propietaria, los administrara en beneficio de otra u otras personas a
las cuales el testador quera favorecer. El testador poda establecer que transcurrido determinado tiempo, o
cumplida determinada condicin, los bienes deberan ser transferidos a tales beneficiarios. En el otro caso se
trataba de un acuerdo entre dos personas. Una de ellas transfera a la otra -que gozaba de su confianza- uno
o ms bienes, con el fin de que cumpliera una determinada finalidad que poda consistir, por ejemplo, en
satisfacer una deuda en el caso de que no se cumpliera la obligacin ("fiduciae cum creditore"), antecedente
del fideicomiso en garanta, o para administrar y defender los bienes mientras el propietario iba a la guerra o
se ausentaba durante un largo tiempo ("fiduciae cum amico").
En el derecho anglosajn la fiducia encuentra su origen en lo que se denomin los uses (antecedente del
"trust"). Consista en los compromisos de conciencia, que adquira una persona al recibir los bienes que le
eran entregados por otra, compromisos que podan ser a favor del propietario inicial o de un tercero
designado por l. Los uses eran muy populares entre las comunidades religiosas ante la prohibicin legal de
poseer inmuebles. El tercero los usaba y perciba sus frutos, puestos a disposicin de la comunidad.
(2)
(3)(4)
1.3. Qu clases de fideicomisos pueden existir?
Podemos clasificarlos en tres grandes grupos:
- Fideicomiso de inversin. El bien que se entrega al fiduciario es generalmente dinero o valores, con el
fin de invertirlos rentablemente en ttulos u otros activos, o modernamente en "titulizarlos"
entregndolos a los inversores.
- Fideicomiso inmobiliario. Se entrega al fiduciario, la propiedad fiduciaria de un inmueble, con el fin
principal de desarrollar un proyecto de construccin inmobiliario (con todas sus variantes y posibilidades
modernas), inclusive los aportes dinerarios de fiduciantes, con la finalidad de "acoplarse" a tales
emprendimientos.
- Fideicomiso de administracin, en el cual se entregan otros bienes (no dinero necesariamente) con el
fin de que el fiduciario lo administre en la forma prevista en el contrato.
Tambin se pueden clasificar como fideicomisos:
- Contractual, testamentario, pblicos, de garanta
(5)
, de administracin, de inversin, agropecuarios,
etc.
(6)

Estas alternativas han sido tratadas por el Fisco mediante diversos dictmenes, lo que se considerar,
segn el caso, al analizar sus opiniones. En particular el Fisco emiti numerosos dictmenes vinculados a los
"Fideicomisos de garanta".
1.4. Cules son las partes intervinientes?
Para avanzar en el tema central de este anlisis, recordemos quines son los que intervienen en este
esquema:
- Fideicomitente o fiduciante es quien transmite la propiedad fiduciaria de bienes, al fiduciario. Es pues
quien instruye al fiduciario las condiciones, requisitos, modalidades, objetivos, etc. que hacen a su
gestin (del fiduciario). En realidad, generalmente, el fiduciante o fideicomitente, es el "cliente" de un
fiduciario.

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- Fiduciario es quien adquiere la propiedad fiduciaria de los bienes transmitidos por el fiduciante. Debe
cumplir con las normas de la ley 24441 y ajustarse a otras que le competen como cualquier sujeto, y
ajustarse en su conducta o gestin a las condiciones de la constitucin del fideicomiso. Debe actuar "con
la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios que acta en base a la confianza depositada en
l" (L. 24441, art. 6).
- Beneficiario es aquel en cuyo provecho se desarrolla la fiducia y se cumple la finalidad perseguida.
Este sujeto puede existir o no al momento de constituirse el fideicomiso.
(7)

- Fideicomisario es aquel que recibe bienes al concluirse el fideicomiso.
Modalidades
El fiduciario, para determinado fideicomiso es uno solo. En cambio, fiduciantes, beneficiarios o
fideicomisarios pueden ser varios, y superponerse en un solo sujeto varios de los caracteres mencionados. El
fiduciario puede entonces poseer tal carcter para varios fideicomisos. Imaginemos un banco, administrador,
profesional, mandatario, etc., en muchos casos especializado para tal tarea. La figura del fideicomisario es
muy voltil, ya que a veces no existe, al transferirse plenamente el o los bienes que correspondan, al
fiduciante o al beneficiario, quienes as asumen aquel carcter.
A su vez el fiduciante no puede ser fiduciario. En tal caso el fideicomiso es nulo (!). Inclusive podr
atribuirse tal consecuencia a los fideicomisos en los cuales su gestin se efecte a nombre, cuenta y riesgo
del fiduciante, y no del fiduciario (vase la situacin de muchos fideicomisos de garanta).
Las relaciones a veces no son tan claras...
Ocurre, con ms frecuencia que lo supuesto, que el fiduciante lleva adelante el "negocio", "da la cara",
hasta contrata a nombre propio compras o locaciones que pertenecen al fideicomiso, donde el fiduciario es
simplemente otro miembro del "grupo de negocios" o directamente personal dependiente. En tal caso el
fideicomiso as "armado" puede ser tachado de simulado (!), con las consiguientes responsabilidades no
solamente fiscales, sino respecto de la preservacin de los derechos de terceros vinculados tanto al
fiduciante personalmente como al fideicomiso. Aqu advertimos que pese a lo sostenido por la doctrina, el
fiduciante no es cliente del fiduciario. Tal vez es lo inverso (!).
En determinados fideicomisos pueden incorporarse con posterioridad a su constitucin, nuevos
fiduciantes, beneficiarios o fideicomisarios. En tal caso tal vez se trate de "adhesiones" a las normas de
funcionamiento ya preestablecidas del fideicomiso. Entendemos que tales circunstancias no invalidan la
figura del fideicomiso.
Nada impide que fiduciante o fiduciantes, tambin beneficiarios y fideicomisarios controlen al fiduciario.
Qu o quin lo impide? No se trata de lo que usualmente se prev en el convenio-acuerdo entre fiduciante y
fiduciario, sino de la implementacin de autnticas y correctas auditoras, inclusive de gestin. Por cierto que
esta medida se apoya en la real independencia, no subordinacin, del fiduciario con las dems partes.
Recordemos, en materia de auditora, la "confianza" no se presume ni niega, simplemente se ignora, y si el
ente auditado reflejara caractersticas de "confianza" entre ste y otros terceros, mayor debe ser el celo
profesional de los auditores.
1.5. Qu es entonces un fideicomiso? Qu o quines contratan u otorgan un contrato o convenio?
El "contrato" se celebra entre un fiduciante y un fiduciario, donde se fijan las condiciones, objetivos, y
los derechos y obligaciones de cada parte, ajustndose naturalmente a nuestra ley 24441. Normalmente es
"oneroso" en el sentido que el fiduciario no necesariamente actuar en forma gratuita o "ad honorem", sino
percibiendo una retribucin a cargo del fideicomiso no cabe pues confundir este carcter de "onerosidad" con
las cualidades del fideicomiso en s.
El anlisis profundo de las relaciones jurdicas que se establecen entre las partes intervinientes y con
terceros, originadas o motivadas por el fideicomiso no constituye el objeto de este trabajo, pero cuando
entramos a analizar la problemtica fiscal advertimos que el fideicomiso en s, es sujeto de determinadas
consecuencias de tal carcter (por cuanto as lo disponen diversas leyes) en cuyo caso esas relaciones
adquieren vital importancia para atender estas situaciones.
Entonces, un fideicomiso se constituye conforme con nuestra ley 24441 , se "contrata" entre el
fiduciante con un fiduciario e inclusive se puede constituir por testamento, ajustndose a los requisitos del
artculo 4 de esa ley. Pues entonces qu es el fideicomiso?
Es as que desde su constitucin el fideicomiso deviene en "...una universalidad jurdica que comprende
derechos y obligaciones ... pudiendo dicho patrimonio ... ser declarado en quiebra o liquidacin..."
(8)
. Poco
resta para poder apreciar que tal "universalidad" puede ser sujeto de hechos comprendidos en la legislacin
fiscal, si as lo dispone la ley, como cualquier otro ente ideal. Es decir, un fideicomiso puede ser un sujeto
que verifique hechos imponibles.
(9)


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2. El sujeto de las obligaciones impositivas
Si un fideicomiso ostenta la cualidad arriba descripta, forzoso es que, si la ley fiscal le atribuye
consecuencias fiscales, haya que disponer quin es el sujeto al cual cabe atribuir una responsabilidad como
"sujeto" no del hecho imponible (HI) sino de la obligacin tributaria, dado que ambas circunstancias no
necesariamente deben coincidir en una misma persona (pese a que el fiduciario es el titular del "dominio
fiduciario". Ese sujeto es el mencionado fiduciario. As resulta de lo dispuesto por la ley 11683, artculo 5,
inciso c)
(10)
y 6
(11)
inciso e), con el antecedente del decreto 780/1995, artculo 10
(12)
(decreto cuya legalidad
y subsistencia est cuestionada).
3. El dominio. Transmisin. La onerosidad, gratuidad, etc. La confianza
Entramos a los aspectos medulares de este trabajo. Nos referimos al alcance de la transmisin del
dominio fiduciario, sus alcances, caractersticas, condiciones, etc.
No se pretende abarcar el anlisis jurdico, propio de la disciplina especializada, pero s ahondar los
fundamentos en derecho de esta figura, o sea el acto de transmisin del dominio de los bienes
fideicomitidos, la situacin del fideicomiso y las transferencias posteriores que se concretaren respecto de
bienes del fideicomiso, que no son necesariamente los mismos que le fueron transferidos.
3.1. Dominio
Dado que en varias oportunidades, el Fisco ha sostenido que el dominio a considerar a efectos
impositivos para la transferencia de bienes a un fiduciario es slo el perfecto, veamos varios antecedentes.
(13)

En primer lugar qu expresa el Cdigo Civil?
Art. 2506 - "El dominio es el derecho en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y
a la accin de una persona" (quien quiera profundizarlo, adems de la literatura existente sobre este
derecho real, puede remitirse a las notas del CC).
Art. 2661 - "Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una
cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enajena
solamente su dominio til."
Art. 2662 - "Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato
o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto
de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley" (artculo segn el
texto L. 24441).
Art. 2670 - Relacionado al dominio revocable con efecto retroactivo, segn el segundo y ltimo prrafos:
"Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en la
legislacin especial" (prrafo agregado por la L. 24441).
Hay ms definiciones
"Poder que uno tiene de usar y disponer de lo suyo ...
(14)

"Es el derecho real de gozar y disponer de una cosa, de manera ms absoluta, siempre que no se
infrinjan leyes ni rdenes emanadas de autoridad competente ... Dominio fiduciario: Es aquel dominio
que adquirido en un fideicomiso singular, est subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de
una condicin resolutiva, o hasta el vencimiento de un plazo resolutivo, para el efecto de restituir la
cosa a un tercero".
(15)

Queda claro que el Cdigo Civil, con las reformas de la ley 24441 trata un derecho real de dominio,
agregamos, imperfecto, denominndolo "fiduciario".
Recordemos, la transferencia de dominio "fiduciario", aparta los bienes as fideicomitidos de los que
posea o posee el fiduciante, y tales bienes no pasan al dominio pleno y absoluto del fiduciario, por lo que los
riesgos patrimoniales inherentes a fiduciante y fiduciario no afectarn a los incorporados al fideicomiso (sin
embargo no olvidemos que el fiduciante que transfiere el dominio fiduciario de sus bienes, afecta la garanta
de sus acreedores los cuales no pueden verse perjudicados por tal merma, situacin que siempre cabe
atender en proteccin de terceros que podran oponerse a tal transmisin -o maniobra- que privilegia a unos
en desmedro de otros).
Qu efectos o importancia tiene el hecho de que la transferencia del dominio al fiduciario,
constituyendo un fideicomiso sea perfecto o imperfecto? Lo cierto es que los acreedores del fiduciante no
podrn perseguir el patrimonio fideicomitido (salvo fraude por cierto) Qu podrn perseguir si el fiduciante
no atiende sus obligaciones propias? Pues aquello que "sustituya" los bienes fideicomitidos. Vanse por ello
los "Aspectos operativos" ms adelante.
Varios antecedentes emanados de la jurisprudencia pueden ubicar mejor la debida consideracin de la
distincin entre el dominio perfecto y el imperfecto, visto que el organismo fiscal se pronunci, en materia de
fideicomiso, receptando nicamente como transferencia onerosa del dominio al "perfecto". Pues bien, el
Tribunal Fiscal de la Nacin en varios casos, con motivo de la aplicabilidad del impuesto de sellos, justific la
incidencia de este gravamen an en el caso de transmisin del dominio imperfecto.
(16)

3.2. Onerosidad
Yendo a la "onerosidad" de la transferencia del dominio, cabe analizar esta cuestin.

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La transferencia de la propiedad fiduciaria es onerosa o no?. Sobrados antecedentes existen, inclusive
del propio Fisco, que no le asignan carcter de onerosa a la transferencia que tratamos (sin perjuicio de la
transferencia posterior de bienes instituidos en un fideicomiso que concrete el fiduciario en ejercicio de su
propiedad fiduciaria).
Qu es "oneroso". La "contraprestacin"
El Cdigo Civil al tratar "De las obligaciones que nacen de los contratos", "De los contratos en general",
artculo 1139, menciona: "Se dice tambin en este Cdigo, que los contratos son a ttulo oneroso, o a ttulo
gratuito: son a ttulo oneroso, cuando las ventajas que procuran a una y otra de las partes no se les es
concedida sino por una prestacin que ella les ha hecho, o que se obliga a hacerles; son a ttulo gratuito,
cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja independiente de toda prestacin por su parte."
El artculo 1323 a su vez expresa: "Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto
en dinero."
Por oposicin consideremos las donaciones. As el artculo 1789 del Cdigo Civil expresa: "Habr
donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra,
la propiedad de una cosa."
Hay ms definiciones:
"Oneroso. Dcese del acto jurdico que no es gratuito".
(17)

"Gratuito: El que se adquiere o posee sin cargo, ni desembolso o contraprestacin, como la donacin,
por oposicin a lo que adquiere mediante un desembolso o gravamen como la compraventa."
(18)

"Contrato oneroso. El que implica una contraprestacin."
(19)

"Contraprestacin: Prestacin que debe una parte contratante por razn de la que ha recibido o debe
recibir."
(20)

"Oneroso: Que no es gratuito. Implica entrega de dinero u otra cosa que tenga algn valor. Acto jurdico
que supone algn desembolso o gravamen por oposicin a gratuito."
(21)

"Oneroso: No gratuito; se dice de cualquier artculo o servicio por el cual debe pagarse, si se desea
adquirir".
(22)

En cuanto al contrato de compraventa, uno de sus requisitos se refiere al "precio". Borda menciona los
requisitos que debe cumplir: "para que el contrato de compraventa quede legalmente configurado, es preciso
que el precio rena las siguientes condiciones: a) debe ser en dinero; b) debe ser determinado o
determinable; c) debe ser serio...". Y respecto de un comprador, sus obligaciones son: "...a) pagar el precio;
b) recibir la cosa; c) pagar el instrumento del contrato y los gastos de recepcin de la cosa...". Se trata por
lo que se aprecia, la debida contraprestacin que corresponde como contrapartida al compromiso de entrega
de la "cosa" vendida.
(23)

Atendamos otros conceptos:
"Liberalidad: Virtud moral que consiste en distribuir uno generosamente sus bienes sin esperar
recompensa. Generosidad, desprendimiento. Disposicin de bienes a favor de alguien sin ninguna
prestacin suya."
(24)

"Liberalidad. Ddiva o beneficio gracioso que hace una persona a otra."
(25)

Es importante distinguir o apreciar la diferencia entre actos a ttulo gratuito (donaciones inclusive) y
liberalidades.
Con tal motivo, Leandro Stock menciona: "La liberalidad se diferencia de un acto a ttulo gratuito en la
voluntad de gratificar de quien realiza el acto de disposicin. El fin que persiguen demarca los lmites de un
acto a ttulo gratuito de una liberalidad y/o provecho directo o indirecto, mediato o inmediato. En el orden
psicolgico, la disposicin no representa un sacrificio para quien dispone a favor de otro. Por el contrario, la
gratuidad del acto slo denota que una de las partes obtiene un beneficio sin sacrificio, lo que no excluye
que la otra no pueda esperar obtener un provecho u otro efecto indirecto o mediato que no sea el de
gratificar ... Por el contrario, si el acto a ttulo gratuito se consuma en la persecucin de un objetivo que de
manera mediata o indirecta le reporte algn beneficio vinculado a su actividad gravada, no deber reintegrar
el crdito fiscal..." (es obvio que trata el tema correspondiente al IVA). Sigue: "...aunque la afectacin de los
bienes a un fideicomiso puede calificarse como una transmisin a ttulo gratuito, puede que ella persiga una
finalidad indirectamente vinculada a la actividad comercial del fiduciante ... no debera restituir el crdito
fiscal..." "...si el aporte de bienes a un fideicomiso lo es con el solo y nico fin/intencin de otorgar una
ventaja y/o provecho patrimonial a un tercero para quien dicho beneficio no le demanda ningn sacrificio, la
situacin caera en la rbita del artculo 58, debiendo el fiduciante restituir el crdito fiscal computado" (el
aludido artculo pertenece a la reglamentacin del IVA).
(26)

Adicionalmente, en cuanto a la "onerosidad" del fideicomiso, varias sentencias del Tribunal Fiscal de la
Nacin han sealado que la "onerosidad" existe cuando se pacta que el fiduciario perciba una retribucin por
su actuacin.
(27)

Desde ya no se comparte tal posicin, ya que cabe distinguir la relacin que se establece entre el
"fiduciario" y el "fideicomiso" que l gestiona, con la actividad propia que recae en cabeza del fideicomiso en
s, como patrimonio debidamente separado y fiscalmente individualizable
(28)
. Ms an, el "valor" de un
fideicomiso es materia de estimacin en su caso, si se trata del impuesto de sellos, mas la retribucin del

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fiduciario si as consta en el contrato respectivo por el cual se lo designa y se constituye el fideicomiso es y
debe ser perfectamente cuantificable pero como "precio" de una locacin de servicios, mas no como importe
de una transferencia de dominio fiduciario, o cualquier otro ejemplo inconducente.
3.3. La transmisin del dominio. Aspectos fiscales
Dado que nuestro inters radica en ltima instancia en apreciar los aspectos fiscales, cabe recordar que
en cuanto a la transmisin del dominio, se debe tener en cuenta:
- En el impuesto a las ganancias, lo previsto en el artculo 3 "...se entender por enajenacin ... en
general, todo acto de disposicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso" (advirtase el art.
28, DR, para transferencias a precio no determinado).
- En el impuesto al valor agregado, su artculo 2, inciso a) "...se considera venta ... toda transferencia a
ttulo oneroso entre personas de existencia visible o ideal ... o entidades de cualquier ndole ... que
importe la transmisin del dominio de cosas muebles (venta... y cualquier otro acto que conduzca a
dicho fin...)."
Nota: Extindase esta definicin inclusive al caso de transferencia de inmuebles.
- Impuesto a la transferencia de inmuebles, dispone la ley en su artculo 7 "...un impuesto que se
aplicar sobre las transferencias de dominio a ttulo oneroso de inmuebles...". En el artculo 9 "...se
considerar transferencia a la venta... y todo acto de disposicin... por el que se transmita el dominio a
ttulo oneroso...".
Asimismo cada gravamen establece o define quines son los sujetos, en forma expresa o si es
necesario, tcita.
En esta recopilacin advertimos la necesidad de que para el aporte en fiducia se contemple:
- La transferencia del dominio de bienes.
- Las cualidades que deben revestir tales transferencias al fiduciario, por ejemplo si el dominio
transferido debe ser perfecto solamente o puede ser imperfecto, o de otro modo como se prev en el
Cdigo Civil.
- La transferencia es onerosa, cuando existe una contraprestacin. Lgico ya que estamos tratando una
legislacin fiscal que requiere expresin y sustento monetario (aspecto que nos interesa para este
trabajo) puesto que no existe en nuestro pas, actualmente, un gravamen a la transmisin gratuita de
bienes.
- Naturalmente deben existir dos sujetos, el que transfiere y el que adquiere. Y el que adquiere
(fiduciario) ejerce todos los actos propios del derecho real de dominio, aunque sujetos a las condiciones
de la constitucin del fideicomiso.
3.4. Ahora abordemos el concepto "confianza"
Se considera, en base a la historia y doctrina del fideicomiso que la transmisin del dominio fiduciario,
es no onerosa y se basa en la "confianza" que el fiduciario despierta en el o los fiduciantes.
Aunque sea por todos conocido el vocablo del caso, veamos estos conceptos:
"Confianza: ... Dcese de la persona en quien se puede confiar..."
"Confiar: Esperar con firmeza y seguridad. Entregar o poner al cuidado de alguien algn negocio u otra
cosa... Depositar en alguien, sin ms seguridad que la buena fe y la opinin que de l se tiene..."
(29)

"Confianza: Persona en quien se puede confiar y resulta indispensable en el otorgamiento,
mantenimiento y ampliacin del crdito."
(30)

"Cestui que trust": 1. "El o los que confan (vocablo francs). Una o varias personas que tienen derecho
a los beneficios o intereses equitativos de una propiedad mantenida en fideicomiso y cuyo ttulo legal se
encuentra en poder de un fideicomisario. 2. El (o los) beneficiario(s) de un fideicomiso".
(31)

Creemos que bsicamente lo expuesto se corresponde con el vocabulario utilizado en la generalidad de
los casos y circunstancias que se conocen.
Pues bien, en materia de "confianza", es nuestro criterio que tal cualidad no puede en absoluto calificar
exclusiva o prioritariamente a la transmisin fiduciaria de un bien o patrimonio, a un fiduciario. Por qu?
Puesto que debemos dejar de lado la historia y antecedentes de dos milenios hacia atrs, y considerar que
actualmente, el concepto "confianza" es aplicable a casi todos, si no todos, los hechos y actos voluntarios de
las personas.
Si se deposita dinero en un banco, o guardan dinero u otros bienes en una caja, es porque se confa en
que el banco receptor cuide esos depsitos, bienes o ahorros.
Si se adquiere un automvil es porque se confa en que funcionar como corresponde.
Si se requiere asesoramiento o asistencia profesional, es porque se confa en que el prestador cumpla su
funcin acorde con la ley y su capacidad.

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Si se dirige una sociedad, e inclusive segn se cita en la propia ley 24441, artculo 6, se confa de quien
asume dicha responsabilidad, que acte como "un buen hombre de negocios".
Si adquiero un pasaje para un vuelo, es porque confo en que la empresa y el personal, me llevarn a
entera satisfaccin al destino deseado, pese a que se conviene un contrato "de adhesin".
Si elijo cursar en determinado ente educativo, es porque confo en que me educarn, capacitarn,
tratarn, (y aprobarn) como corresponde.
Si ejerzo el derecho a voto, es porque confo en que los electos acten conforme con la ley y la moral.
Cabe agregar algo ms? El concepto "confianza" para el tratamiento de los fideicomisos, no puede ser
relevante para calificar la relacin fiduciante-fiduciario, es ms, se da por sobreentendido. Si no hubiera tal
"confianza", por lo menos al constituir el fideicomiso, pues no se nombrara el fiduciario de quien pudiera
desconfiarse. Es redundante pues sostener que la transmisin en fiducia de bienes, lo es "en confianza"(!).
Tratados los aspectos precedentes, podemos entonces incursionar en el anlisis de la conducta,
cualidades y dems aspectos inherentes al fiduciante (o fiduciantes), el fiduciario, y el fideicomiso.
II - ASPECTOS OPERATIVOS. LA REALIDAD ECONMICA
1. La interpretacin de las leyes impositivas
En todo el desarrollo que sigue, resulta imprescindible aplicar y aceptar el concepto contenido en la ley
11683 de "Principio general para la interpretacin de las leyes impositivas" (art. 1) y "Realidad econmica"
(art. 2). Omitimos aqu su transcripcin, pero resulta fundamental ajustarse a ellos como forma de entender
qu tratamiento cabe acordar a los diversos "negocios" instrumentados mediante la constitucin de un
fideicomiso para descubrir si el "ropaje" utilizado, creado, merece determinados tratamientos impositivos,
ms all de lo que taxativamente enuncian las diversas leyes fiscales.
2. Anlisis de las cualidades e intenciones de los sujetos intervinientes
Cul es la posible intencin de un fiduciante, al crear un fideicomiso y pactar con un fiduciario ajustado a
la ley 24441. Varias son las posibilidades.
2.1. Criterio de "gratuidad"
En un caso le asiste un criterio de absoluta liberalidad. Sera aquel por el cual un fiduciante, decide
transferir la propiedad (fiduciaria) de uno o ms bienes, para que el fiduciario los administre en beneficio de
uno a ms herederos, existentes o a existir, o a favor de terceras personas si no le corresponden
limitaciones legales para ello. Qu espera el fiduciante. Para l, nada en el aspecto material. Le cabe la
satisfaccin de haber sido previsor para un futuro de los beneficiarios, fideicomisarios. Es casi una
satisfaccin psicolgica.
En otro caso, un sujeto altruista decide beneficiar a determinado ente, que atienda necesidades de
terceros (cultura, ciencia, educacin, atencin de gente necesitada, etc.) Le cabe iguales consideraciones
como en el caso anterior.
2.2. Criterio de onerosidad o en inters material del fiduciante
Otro sujeto, empresa, desea asegurar econmicamente a diversos dependientes de la misma para
"fidelizarlo", constituyendo un fondo de previsin bajo la forma de un fideicomiso, donde va aportando
peridicamente y en conjunto con sus dependientes, diversas sumas para que cuando ocurra la condicin
(retiro, alejamiento voluntario, cesacin de la relacin laboral por decisin unilateral de la empresa,
cumplimiento de una determinada edad, fallecimiento, etc.) el ahorro acumulado ms sus frutos y en
determinadas proporciones segn el tiempo de origen de esos aportes de la empresa al fideicomiso, pasa a
favor del o los empleados sea el capital en un solo pago, o el goce de cuotas peridicas de capital y renta a
favor de sus empleados.
Qu recibe en contraprestacin la empresa? Nada en forma mediata, (salvo por supuesto cuando obra
con la finalidad de obtener el mejor desempeo de ese personal as "estimulado"), generndole as un costo
atribuible a dicha poltica implementada en beneficio del personal afectado a este rgimen. Es decir, del
activo empresario desaparece "dinero", contra "nada" (aparte, cabe analizar el tratamiento fiscal en el
impuesto a las ganancias de la empresa fiduciante, y del empleado beneficiario y fiduciante a la vez en la
medida que tambin aporta dinero al fideicomiso).
Inclusive el propio Estado que crea fideicomisos asignndoles fondos pblicos, a fin de concretar por
ejemplo determinada obra pblica, preservando el patrimonio fideicomitido de los avatares presupuestarios
propios del gasto pblico. Qu espera en contrapartida (o contraprestacin) el estado (ms bien, sus
representantes, funcionarios, etc.). Nada, ms que atender a necesidades pblicas.
En los casos sealados, el fiduciante se desprende de un activo. Si consideramos un sujeto econmico,
consideraramos que dicho fiduciante ve mermado su activo y su patrimonio neto, en la medida de los bienes
fideicomitidos, sin nada que los reemplace. Si fuese un particular, un testador, la consecuencia sera

Editorial Errepar
econmicamente la misma. Esto es vlido en la medida en que al fiduciante no se le retorne nada, ni que
fuere fideicomisario ni beneficiario.
Otra posibilidad est dada cuando un fiduciante, endeudado con terceros, transfiere la propiedad
fiduciaria de bienes al fiduciario, constituyendo un fideicomiso, para que as apartado dicho patrimonio
propio, atienda l (el fiduciante) a la cancelacin de sus mencionadas deudas. Ocurrido ello, los bienes
fideicomitidos vuelven a l. Comodsima y simple solucin en garanta de sus acreedores. El fideicomiso an
el llamado "en garanta" ejerce actos econmicos, factibles de generar consecuencias impositivas? S ello es
as mal podemos sostener que un fideicomiso inclusive "en garanta" nunca es sujeto de deberes impositivos.
Una interesante doctrina sostiene que "el fideicomiso de garanta no est prohibido expresamente por la ley,
pero igualmente no tiene cabida en nuestro derecho porque viola irremediablemente normas de orden
pblico de jerarqua constitucional y legal, as como la esencia misma del contrato de fideicomiso plasmada
en la ley 24441 ... El fideicomiso de garanta viola la prohibicin legal de crear derechos reales diferentes a
los expresamente permitidos porque la verdadera intencin del deudor que lo constituye no es la transmisin
de la propiedad de las cosas que son objeto del contrato, sino garantizar una obligacin con ellas. No hay
voluntad de desprenderse de la propiedad sino de garantizar una deuda con una o varias cosas, y prueba de
ello es que el deudor es a su vez fideicomisario".
(32)

En otros casos, el fiduciante transfiere la propiedad fiduciaria constituyendo un fideicomiso pero, se
convierte en beneficiario o fideicomisario, segn las caractersticas del emprendimiento o el motivo que lo ha
impulsado a ello.
Casos tpicos: fideicomisos inmobiliarios, donde se transfiere un inmueble al fiduciario, pero en cuya
conclusin, no recibir en restitucin el terreno (obviamente es as) sino "metros".
Inclusive donde intervienen fiduciantes "originantes" operatoria encarada en su momento con el Banco
Hipotecario Nacional (BHN), titulares de prstamos que se aplican a un emprendimiento mediante un
fideicomiso, donde otro fiduciante transfiere la propiedad fiduciaria de un terreno, enajenando las unidades
con financiacin hipotecaria cedindose las hipotecas al BHN, encarando as un negocio muy interesante y
seguro aun cuando complejo.
O fideicomisos agropecuarios para explotaciones agrarias o ganaderas, o mixtas, donde diversos
fiduciantes aportan, sea el predio agropecuario, o dinero, o insumos, convirtindose en beneficiarios y/o
fideicomisarios, ya que esperan la recuperacin del bien aportado (tierra o dinero segn el caso), ms los
beneficios esperados.
En fin, con muchas variantes propias de la flexibilidad y practicidad que plantea esta figura del
fideicomiso.
Las transferencias fiduciarias de bienes, a un sujeto fiscalmente identificado como separado de cada
fiduciante son a ttulo gratuito, o no oneroso? es una liberalidad? No. El fiduciante en su activo, sustituye
determinado bien, por "algo", que es perfectamente mensurable, teniendo en cuenta que en todos los casos,
los precios normales de mercado constituyen un parmetro de medicin.
Veamos un ejemplo. Un sujeto propietario de un predio (terreno) con motivo de encarar su explotacin,
y en conjunto con otras personas, transfiere su propiedad fiduciaria a un fideicomiso. Qu tienen contra
ello? Derecho tal vez a:
- obtener "metros";
- participar en la distribucin de un beneficio, pero adems, recuperar su "capital", todo en dinero (en
este ejemplo). Es porque el fiduciante no "regala" su aporte (terreno en su caso).
Adems:
- puede ocurrir que un fiduciante "aporte" su trabajo de construccin -como empresa dedicada a ello- y
en vez de cobrar el precio de su locacin, formula una extraa transmisin fiduciaria de su "crdito",
esperando participar en los beneficios del emprendimiento, pero ms el "capital", ya que tampoco lo
"regala";
- un interesado en adquirir una unidad de vivienda, en vez de comprarla directamente al fideicomiso,
transmite la propiedad fiduciaria de dinero ... Extrao por cierto. Espera obtener la unidad, ms, tal vez
la participacin en un beneficio, o no, ya que en tal caso sera fideicomisario exclusivamente ... En ms
de un caso esta operatoria encubrira realmente una "compraventa".
3. El impuesto a las ganancias
En todos los casos advertimos que no analizamos aqu un fideicomiso constituido por testamento ni
nada parecido. Estamos en presencia de operaciones legtimas, instrumentadas bajo la figura adoptada y
organizada por la ley 24441, donde nadie regala, ni concreta una liberalidad, ni da a ttulo gratuito, nada.
Podemos decir que se "permuta" bienes, contra la promesa de recibir otro? Y si el fiduciante aporta la
propiedad fiduciaria de dinero obtenido merced a un premio producto de los tantos sistemas que abastecen
el ansia de juego de las personas cul es el costo de su aporte?
De igual forma esta alternativa es aplicable a los casos de transferencias fiduciarias de bienes recibidos
a ttulo gratuito, o bienes recibidos bajo la forma de rentas exentas (sea el caso de bienes recibidos en pago

Editorial Errepar
de dividendos no gravados en cabeza del perceptor). Siempre se conviene una contraprestacin a favor del o
los fiduciantes. En todos los casos, en nuestra opinin es adems irrelevante considerar si las transferencias
de bienes se consideran bajo la ptica de un dominio perfecto o imperfecto.
Hay ms. Cabe distinguir si el aportante fiduciante es una persona no empresaria (para nuestro
impuesto a las ganancias), o un "sujeto empresa" cuyos resultados siempre integran dicho impuesto, tercera
categora. De corresponder asignarle un resultado impositivo al aporte en fiducia, es necesario cuantificar
monetariamente un costo y un valor de aporte. Si se trata de un inmueble aportado por un sujeto no
empresario se aplicara el impuesto a la transferencia de inmuebles sobre el "valor" de lo transferido? El
Fisco inveteradamente ha sostenido que no procede tal gravamen por cuanto considera que la transferencia
es "no onerosa"
(33)
. En esta cita el Fisco expuso: "...Al respecto cabe sealar que en opinin de calificada
doctrina la transmisin del dominio imperfecto del fiduciante al fiduciario no es realizada a ttulo oneroso ni a
ttulo gratuito, sino que el fiduciario recibe la propiedad a ttulo de confianza" (ver Tt. VII del Libro III, CC, y
L. 24441 y modif.) (cfr. Lisoprawsky y Kiper: "Fideicomiso. Dominio fiduciario" - pg. 138)".
Y si se tratara de un inmueble aportado por un sujeto empresa, se aplicara no solamente el rgimen
retentivo de la resolucin general 3026 sino el impuesto a las ganancias en forma plena, cmo puede
sostenerse que se trata de una operacin no onerosa, en confianza, transmitiendo un dominio imperfecto?
Se requiere una solucin, y en esta instancia se aventura la idea que, el valor fiscal del "aporte" del
fiduciante debe ser el costo impositivo -para el fideicomiso- de los bienes transferidos. Esto en cuanto a
nuestro impuesto a las ganancias.
4. El impuesto al valor agregado
La situacin frente al impuesto al valor agregado no deja de ser compleja. Dado que en este trabajo se
considera que el aporte del fiduciante no es "no oneroso", aunque sea a ttulo de fiducia, sino que tiene
como contrapartida la generacin del derecho a obtener "algo", este "algo" debe pasar a formar parte de su
patrimonio, de su activo ms especialmente. Y lo que transfiere lo es a otro sujeto fiscalmente separado, que
es el fideicomiso en s (del cual el fiduciario es el que posee el dominio fiduciario afectado a la consecucin
del objetivo y finalidad del fideicomiso). Cmo no habra de incidir el impuesto al valor agregado sobre la
transferencia si correspondiere objetiva y subjetivamente?
Se sostiene entre otras soluciones que posiblemente el fiduciante deba reintegrar, o no, el impuesto
computado como crdito fiscal, inherente al o los bienes transferidos. Duda no resuelta con claridad.
En cuanto al objeto del impuesto y los aspectos temporales del mismo, la cesin de derechos que
pudiera concretar un fiduciante, en particular relacin con inmuebles, nos permite advertir la diferencia que
resultara de la verificacin del hecho imponible previsto por el artculo 3, inciso b) de la ley, ante tal cesin
de derechos (del fiduciante) a un tercero, aspecto ste ajeno al gravamen para el cedente. Nos referimos a
operaciones con inmuebles que desarrolle un fideicomiso donde ste ser sujeto del impuesto si encuadra
objetiva y subjetivamente en el alcance del impuesto al valor agregado. A su vez si un fiduciante "recibe" la
posesin de un inmueble, su cesin implicar una "reventa" alejada de la imposicin. No se nos presentan
dudas acerca de la onerosidad de tales cesiones (sea de inmuebles o de derechos), extensible a similares
operaciones adems de las que se refieren a inmuebles. El Fisco ha tratado el tema, a cuyos interesantes
antecedentes y conclusiones nos remitimos.
(34)

5. El impuesto a la ganancia mnima presunta
La Ley de dicho gravamen califica a los fideicomisos -excepto los fideicomisos financieros- como sujetos
del mismo [art. 2, inc. f)]. El tema no tendra mayor trascendencia en atencin al objetivo de este informe,
pero cabe advertir que en la medida que el fideicomiso verifique utilidades impositivas, y los resultados
"contables" correspondieren a fiduciantes beneficiarios, tal fideicomiso tendr derecho a computar el pago a
cuenta previsto por la ley del impuesto a la ganancia mnima presunta en el modo y lmite que trata el
artculo 13 de la ley, tercer prrafo. Si el fideicomiso ha instituido beneficiarios que no fueren fiduciantes, se
generar una "mezcla" digna de advertir a los interesados, y al fiduciario como sujeto responsable de las
obligaciones fiscales que correspondan al fideicomiso.
Para el caso de los fideicomisos en garanta recordemos la posicin contradictoria del Fisco, en atencin
a que conforme con un dictamen
(35)
avalado por la Subsecretara de Ingresos Pblicos, ratifican que los
consideran sujetos de este impuesto a la ganancia mnima presunta aunque el fideicomiso no realice ninguna
actividad econmica. En tal situacin forzoso es admitir que para ese impuesto, el "activo" del fideicomiso
debe poseer un "valor", y ste, adems de los bienes que pudiere adquirir cualquier fideicomiso puede
corresponder a los bienes fideicomitidos. Lo que analizamos en este trabajo es entre otros temas,
precisamente cul es el valor de transferencia fiduciaria de esos bienes, y este aspecto (el valor) depender
de la situacin patrimonial y fiscal de cada fiduciante, del caso en que stos hubieren constituido el
fideicomiso o se hubieren incorporado a otro ya existente y hubieren seguramente fijado el "valor" que
corresponda sin considerar precisamente su situacin fiscal (no es requisito para fijar un "valor" al aporte en
fiducia, las circunstancias propias privadas y personales de cada fiduciante).
Es fundamental advertir que un fideicomiso debe reconocer un "valor" a sus bienes, lo cual ratifica que a
tales efectos fiscales el Fisco ha reconocido que el aporte efectuado tiene un valor impositivo pese a sostener
que el mismo es no oneroso como lo advertimos de otros dictmenes ya citados.

Editorial Errepar
Leonardo H. Hansen
(36)
critica con justificada razn la opinin del Fisco, remitindonos a sus
expresiones. Cuando analiza la situacin de un fideicomiso que no ejerce ninguna actividad, expresa:
"...frente a esta instruccin legal, nos encontraremos con que: i) el fideicomiso no ha 'adquirido' los bienes,
ya que se trata de transferencias fiduciarias no onerosas, en confianza y con fines de garanta, ii) el
fideicomiso no es contribuyente del impuesto a las ganancias, no desarrolla una actividad gravada y no
conoce ni deduce amortizaciones vinculadas con los bienes integrados." Naturalmente lo expuesto conforma
el tema de fondo que se trata en este trabajo por cierto que en forma no coincidente.
6. Temas adicionales. Valor de incorporacin de bienes fideicomitidos
Veamos aqu otro aspecto, cual es el del sujeto "fideicomiso" (no la situacin del fiduciario, que es
simplemente un prestador de servicios, que para su mejor desempeo y en el marco de la L. 24441 tiene el
"dominio fiduciario").
Aunque aqu no lo tratamos en profundidad por no considerarlo necesario, respecto de las "ganancias"
de un fideicomiso se aplica la ley, artculo 69 o el artculo 49, inciso agregado a continuacin del d) (o sea,
atribuyendo al beneficiario el resultado como ganancia de la tercera categora, cuando si fuera el caso de
personas fsicas no empresarias, correspondera considerar dicha ganancia como perteneciente a la segunda
categora). En el impuesto a las ganancias, para determinar un resultado es necesario verificar, no
solamente un ingreso, sino un costo y dems deducciones y gastos admitidos. Cul ser dicho costo?
Alguno debe existir. El costo histrico del fiduciante? costo "cero" si es un bien adquirido como
consecuencia de un "premio" o situaciones similares? precio de plaza?
El tema es ms grave. Si hubieran varios fiduciantes y el fideicomiso estuviera plenamente comprendido
en el artculo 69, inciso a), punto 6 de la ley del impuesto a las ganancias, el resultado sujeto a dicho
impuesto (del 35%) cmo debiera depender de costos que caprichosamente pudieren ser afectados o
atribuidos a las coyunturas particulares del costo de algn o algunos fiduciantes?
Esta situacin no puede aceptarse ni mantenerse. Es necesario aportar certeza en tal tema. En nuestra
opinin, no puede haber otro costo que el de plaza si se trata de bienes no dinerarios. Y es as por cuanto el
ingreso del fideicomiso ser sin duda tambin el precio real de sus operaciones no dependiente de ninguna
otra ficcin.
Tratemos de igual forma, sin profundizar aqu este tema, adems de lo expuesto anteriormente, la
situacin respecto del impuesto al valor agregado.
Si en este trabajo se admite que hay transferencias "onerosas", que se negocian bienes que tienen
"valor", que el sujeto fiduciante (o varios) transmite el dominio necesariamente a un sujeto fiduciario, y que
conforme al artculo 4 de la ley, segundo prrafo, el fideicomiso adquiere personalidad fiscal separada bajo la
forma y modalidad contemplada en la ley 24441, que el Fisco correctamente admite y requiere la inscripcin
individual de cada fideicomiso, aunque un fiduciario sea el titular del dominio (en fiducia) de los bienes de
varios fideicomisos, se advierte en consecuencia que se pueden generar hechos imponibles para este
impuesto en cabeza del fideicomiso. Por cierto que ello depender de que se trate de sujetos de este
impuesto, aunque lo sea uno solo de ellos (transmitente en fiducia y adquirente fiduciario para el fideicomiso
que se trate en particular), y que objetivamente corresponda la imposicin.
Por otra parte, si se instrumentan transferencias de bienes del fiduciante al fiduciario sin fijar valor o
precio, cabe aplicar el artculo 10, primer prrafo de la ley (por cierto, si consideramos en este trabajo que
dicha transmisin est gravada).
Para que el patrimonio fideicomitido, o sea el fideicomiso, ejerza actos gravados, naturalmente tendr
derecho a computar los crditos fiscales que le pudiera transmitir el fiduciante, conforme con los principios
bsicos de un impuesto al valor agregado y de nuestra ley, o sea la neutralidad y transmisibilidad del
impuesto. A su vez el fideicomiso generar sus propios dbitos fiscales, ya sea por la transmisin posterior
de bienes o prestaciones de servicios o locaciones gravadas, inclusive con motivo de la transmisin final de
bienes a fiduciantes, beneficiarios o fideicomisarios (por lo menos, esta es la tesitura de este trabajo).
(37)

III - CONCLUSIONES
No dudamos en afirmar que no se han atacado todos los aspectos fiscales del fideicomiso, y que las
afirmaciones o proposiciones aqu contenidas pueden dar lugar a polmicas, o el aporte de criterios
divergentes. De la deseada discusin nacer la luz? Pero es cierto que los principios jurdicos del fideicomiso
emanados desde el derecho romano, entran en conflicto ahora, con el avance y aplicacin de nuestra
fiscalidad, en funcin de una autonoma de tal derecho, pese a que tal autonoma debe armonizarse con los
principios rectores y permanentes del derecho en general.
Se ha abarcado la definicin del dominio, y si su transmisin en fiducia tiene o no distintas
consecuencias fiscales.
Asimismo se ha procurado analizar, adems de los diversos tipos de fideicomiso, la cualidad de las
transferencias, al fideicomiso y de ste a terceros, o a beneficiarios, fiduciantes, fideicomisarios, si son

Editorial Errepar
onerosas, o a ttulo gratuito o por liberalidad, y qu efectos fiscales cabe reconocerles. En tal sentido, en
general, en los negocios actuales, las transmisiones fiduciarias no son "gratis", tienen valor por dar derecho
a contraprestaciones para los fiduciantes, criterio extensible a los casos de transmisiones de bienes a
terceros.
Importa pues la consideracin fundamental de los negocios "subyacentes", aspecto clave para este
anlisis, como lo reconoce el propio Fisco, al dudar ciertamente de sus propias conclusiones
(38)
. Este aspecto,
ajustado a la "realidad econmica", principio importantsimo de interpretacin tanto de las leyes fiscales,
como de los hechos y conducta de los administrados, puede desmoronar muchos de los fideicomisos
constituidos en el pas, transformando todas sus operaciones considerndolas bajo la ptica de ventas,
locaciones y prestaciones en general entre y para todos los sujetos que se integran o participan en un
fideicomiso.
Asimismo se ha analizado el factor "confianza" descalificndolo para interpretar los hechos y actos de
nuestros modernos fideicomisos.
En esencia, se impone urgentemente la fijacin de criterios ciertos (uno de los postulados y principios
bsicos de la tributacin, el principio de "certeza"), a travs de la norma legal que sea idnea y aplicable a
cualquiera de las situaciones analizadas. Esto permitir afianzar tanto la "seguridad jurdica" en general
como la "seguridad fiscal" en particular.
BIBLIOGRAFA GENERAL
Los antecedentes y bibliografa son sumamente extensos, de nuestro pas y del exterior. No se ha
pretendido analizar y volcar la misma en su totalidad, por lo que cada lector profundizar el tema abarcando
tanto la que se cita en las notas como los antecedentes que, adems, siguen:
* Altamirano, Alejandro C.: "Tratamiento tributario del fideicomiso no financiero. Aspectos que podran
desalentar su utilizacin" - XXVI Jornadas Tributarias CGCECF - 1996.
* Chalupowicz, Israel: "Impuestos. Un lustro de reformas". Dentro del libro, en particular el Captulo IV, por
Flavia Irene Melzi - Ed. Buyatti - 2003.
* "Contrato de fideicomiso. Su tratamiento tributario en los gravmenes a la ganancia mnima presunta y
sobre los bienes personales" - Terceras Jornadas Nacionales Tributarias Previsionales y laborales - Rosario -
2005.
* Cortigiani, Pablo y Venneri, Ariel H.: "Los negocios fiduciarios" - XXVI Jornadas Tributarias CGCECF - 1996.
* Eterovich, Nanci: "Tratamiento impositivo del fideicomiso ordinario: algunas cuestiones controvertidas" -
Terceras Jornadas Nacionales Tributarias Previsionales y Laborales - Rosario - 2005.
* Freire, Bettina V.: "El rgimen tributario del fideicomiso analizado a partir de su realidad jurdica y
econmica" - XXVI Jornadas Tributarias CGCECF - 1996.
* Garrido, Elisabet; Besteiro, Flix; Fila, Carlos; Catania, Vicente y colaboradores: "Tratamiento contable del
fideicomiso. Comisin de estudios sobre contabilidad" - CPCECF - 1997.
* Giraldi, Pedro M.: "Fideicomiso. Ley 24441" - Ed. Depalma - 1998.
* Kiper, Claudio M.: "Rgimen jurdico del dominio fiduciario" - LL - 1999.
* Lemma, Javier M.: "La interpretacin literal de la ley lleva a errores sobre fideicomiso en garanta" - El
Cronista - 1/9/2005.
* Lisopravsky, Silvio V; Kiper, Claudio M.: "Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin" - Ed. Depalma -
1995.
* Lorenzo, Armando; Bechara, Fabin; Calcagno, Gabriel A.; Cavalli, Csar M. y Edelstein, Andrs M.:
"Tratado del impuesto a las ganancias" - Ed. Errepar - 2005 - pgs. 291, 613 y ss.
* Martn, Julin A.: "Securitizacin, fideicomiso, fondos de inversin, 'leasing'. Tratamiento impositivo" - Ed.
Price Waterhouse - 1996.
* Martn, Julin A.: "Tratamiento impositivo de operaciones financieras" - Ed. KPMG - 1999.
* Melzi, Flavia I. y Schneir, Alejandra: "Conceptualizacin del sujeto tributario en el contrato de fideicomiso"
- XXVI Jornadas Tributarias CGCECF - 1996.
* Molas, Liliana: "El fideicomiso: anlisis jurdico y tributario" - XXVI Jornadas Tributarias CGCECF - 1996.
* Oklander, Juan y coautores: "Ley del impuesto al valor agregado" - LL - 2005 - pgs. 42, 60, 83.

Editorial Errepar
* Raimondi, Carlos A. y Atchabahian, Adolfo: "El impuesto a las ganancias" - Ed. Depalma - 2000 - pgs. 35,
89, 371 y 551, y edic. posteriores.
* Ydice, Julio C. (h): "Fideicomiso" - Posgrado de Especializacin en Tributacin - Universidad de Belgrano -
2000.

Notas:
I_DT_312_D_1_q1
[1:] Vase el trabajo de "Creaurban" y Asociacin de Fiduciarias de Colombia - 1996, cuyas citas se reproducen en
varias partes de este trabajo
I_DT_312_D_1_q2
[2:] Vase el trabajo de "Creaurban" y Asociacin de Fiduciarias de Colombia - 1996, cuyas citas se reproducen en
varias partes de este trabajo
I_DT_312_D_1_q3
[3:] En igual sentido y alcance Greco-Godoy: "Diccionario contable y comercial" - Valetta Ediciones - 1996
I_DT_312_D_1_q4
[4:] En igual forma y alcance, vase Moreno Rodrguez, Rogelio: "Diccionario jurdico" - LL - 1998 y sus definiciones
de "fiducia", y "fiducia cum creditore", con el alcance general de lo expuesto en este punto
I_DT_312_D_1_q5
[5:] Urrets Zavala, Pablo: "Reflexiones en torno a la problemtica contractual del fideicomiso inmobiliario" - PET -
31/10/2005; Dict. (DAT) 17/2004 (Bol. 86 - pg. 1701); Leonado H. Hansen: "Los fideicomisos en garanta ante
ganancia mnima presunta" - Fin. - Novedades fiscales - 17/1/2006
I_DT_312_D_1_q6
[6:] Citados en Fernndez Leuco, Alicia S. y Lotito, Agustn: "Contrato de fideicomiso. Su tratamiento tributario en
los gravmenes a la ganancia mnima presunta y sobre los bienes personales" - Terceras Jornadas Tributarias,
Previsionales y Laborales - Rosario - 2005, donde los autores tratan integralmente los dems aspectos indicados en
el ttulo
I_DT_312_D_1_q7
[7:] Vase el trabajo de "Creaurban" y Asociacin de Fiduciarias de Colombia - 1996, cuyas citas se reproducen en
varias partes de este trabajo
I_DT_312_D_1_q8
[8:] Lisoprawsky, Silvio V. y Kiper, Claudio M.: "Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin" - 2a. ed. - Ed.
Depalma - 1996 - pg. 144, citado en Dict. (DI AISLE) 59/2003 [Bol. (AFIP) 81 - pg. 803]
I_DT_312_D_1_q9
[9:] Recordemos una de las clsicas definiciones de HI: "Hechos o acontecimientos de naturaleza
predominantemente econmica, descriptos en una norma legal, que dan nacimiento a la obligacin tributaria, en
cabeza del sujeto definido por la ley"
I_DT_312_D_1_q10
[10:] Sujetos de los deberes impositivos "...y an los patrimonios destinados a un fin determinado, cuando unas y
otros sean considerados por las leyes tributarias como unidades econmicas para la atribucin del hecho imponible"
I_DT_312_D_1_q11
[11:] Responsables del cumplimiento de la deuda ajena "...los administradores de patrimonios, empresas o bienes
que en ejercicio de sus funciones puedan determinar ntegramente la materia imponible que gravan las respectivas
leyes tributarias con relacin a los titulares de aquellos y pagar el gravamen correspondiente..."
I_DT_312_D_1_q12
[12:] "Quienes con arreglo a la ley 24441 asuman la calidad de fiduciarios, quedan comprendidos en las
disposiciones del artculo 16, inciso e) de la ley 11683 (t.o. 1978) por lo que en su carcter de administradores de
patrimonios ajenos..." (se refiere al articulado vigente en el ao 1995)
I_DT_312_D_1_q13
[13:] As se expresa en el Dict. (DI ASLE) 59/2003 [Bol. (AFIP) 81 - pg. 803] en relacin al perfeccionamiento del
hecho imponible para el IVA
I_DT_312_D_1_q14
[14:] "Diccionario de la Lengua Espaola" - 21 ed.
I_DT_312_D_1_q15
[15:] Moreno Rodrguez, Rogelio: "Diccionario jurdico" - LL - 1998
I_DT_312_D_1_q16
[16:] TFN - Sala B - 18/8/2004, "Banco Finansur"; Sala A - 17/3/2004, "Banco Hipotecario"; Sala B - 15/11/2002,
"Spanier, Jorge E."; Sala A - 8/4/2002, "Grupo Repblica SA Tachella Costa, Alejandro; "Impuestos" - T. 2003-A -
N 5 - pg. 91
I_DT_312_D_1_q17
[17:] Moreno Rodrguez, Rogelio: "Diccionario jurdico" - LL - 1998; Greco-Godoy: "Diccionario contable y
comercial" - Valetta Ediciones - 1996
I_DT_312_D_1_q18
[18:] Moreno Rodrguez, Rogelio: "Diccionario jurdico" - LL - 1998; Greco-Godoy: "Diccionario contable y
comercial" - Valetta Ediciones - 1996
I_DT_312_D_1_q19
[19:] "Diccionario de la Lengua Espaola" - 21 ed.
I_DT_312_D_1_q20
[20:] "Diccionario de la Lengua Espaola" - 21 ed.
I_DT_312_D_1_q21
[21:] Greco-Godoy: "Diccionario contable y comercial" - Valetta Ediciones - 1996
I_DT_312_D_1_q22
[22:] Kohler, Eric L.: "Diccionario para contadores" - UTEHA - Mxico - 1974
I_DT_312_D_1_q23
[23:] Borda, Guillermo A.: "Tratado de derecho civil" - 6a. ed. - Ed. Abeledo-Perrot - 1990
I_DT_312_D_1_q24
[24:] "Diccionario de la Lengua Espaola" - 21 ed.
I_DT_312_D_1_q25
[25:] Vase Moreno Rodrguez, Rogelio: "Diccionario jurdico" - LL - 1998 y sus definiciones de "fiducia", y "fiducia
cum creditore", con el alcance general de lo expuesto en este punto
I_DT_312_D_1_q26
[26:] Stock, Leandro - PET - LL - 17/10/2005. Analcese all las notables deducciones y debido anlisis que el autor
practica respecto de los hechos que caracterizan a las entregas a ttulo gratuito respecto de las liberalidades, y su
incidencia fiscal
I_DT_312_D_1_q27
[27:] TFN - Sala B - 18/8/2004, "Banco Finansur SA"; d. Sala B - 24/4/2004 "Banco Finansur SA"; Sala A -
17/3/2004, "Banco Hipotecario SA"
I_DT_312_D_1_q28
[28:] Lisoprawsky, Silvio V. y Kiper, Claudio M.: "Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin" - 2a. ed. - Ed.
Depalma - 1996 - pg. 144, citado en Dict. (DI AISLE) 59/2003 [Bol. (AFIP) 81 - pg. 803]
I_DT_312_D_1_q29
[29:] "Diccionario de la Lengua Espaola" - 21 ed.
I_DT_312_D_1_q30

Editorial Errepar
[30:] Greco-Godoy: "Diccionario contable y comercial" - Valetta Ediciones - 1996
I_DT_312_D_1_q31
[31:] Kohler, Eric L.: "Diccionario para contadores" - UTEHA - Mxico - 1974
I_DT_312_D_1_q32
[32:] Vase Peralta Mariscal, Leopoldo L.: "Fideicomiso s; de garanta no" - LL - 13/3/2001. Adems reiterados
dictmenes del Fisco no reconocen fiscalmente a los fideicomisos en garanta: Dict. (DAT) 34/1996 - Bol. DGI o
AFIP -segn el caso- (Bol. 518 - pg. 96); Dict. (DAL) 49/1997 (Bol. 7 - pg. 298); (DAT) 23/2001 (Bol. 49 - pg.
1343); (DAT) 19/2003 (Bol. 73 - pg. 1513); (DAT) 17/2004 (Bol. 86 - pg. 1701); Dict. (DAT) 17/2002 (Bol. 62 -
pg. 1619) y (DAT) 8/2004 (Bol. 85 - pg. 1514)
I_DT_312_D_1_q33
[33:] Entre muchos otros, Dict. (DAT) 103/2001 (Bol. 57 - pg. 1107)
I_DT_312_D_1_q34
[34:] Dict. (DAT) 17/2002 (Bol. 62 - pg. 1619), y (DAT) 8/2004 (Bol. 85 - pg. 1514)
I_DT_312_D_1_q35
[35:] Dict. (DAT) 17/2004 (Bol. 86 - pg. 1701)
I_DT_312_D_1_q36
[36:] Hansen, Leonado H.: "Los fideicomisos en garanta ante ganancia mnima presunta" - Fin. - Novedades
fiscales - 17/1/2006; Urrets Zavala, Pablo: "Reflexiones en torno a la problemtica contractual del fideicomiso
inmobiliario" - PET - 31/10/2005
I_DT_312_D_1_q37
[37:] Vase la ms reciente definicin de la estructura econmica y legal del impuesto al valor agregado, (tal vez
opinable por los lectores) sentencia "Cereales Cauelas" - TFN - Sala B - 6/7/2005
I_DT_312_D_1_q38
[38:] Dict. (DAT) 8/2004 (Bol. 8 - pg. 1525). Recomendamos su lectura ntegra