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El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro

de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter.


CAPITULO III
IMPLICANCIAS JURDICO PENALES DEL GENOMA HUMANO
Las implicancias jurdico penales del Genoma Humano, nos
proporciona una visin demasiada compleja del origen biolgico del hombre, lo
cual de hecho nos invita a meditar de donde venimos y a donde vamos.
Nietzche sola decir que el hombre era un bicho insatisfecho, y precisamente
esa insatisfaccin le permita avanzar en sus propsitos, buscando el afn
motivador de su existencia. Este derrotero debe tener el derecho, procurando
dar respuestas a tantsimas interrogantes de futuras expectativas que nos
brindar la realidad. La visin del Derecho que es hoy una conviccin, lo
aprehende como el resultado de la interaccin dinmica de conductas humanas
intersubjetivas, valores y normas jurdicas
3
, que sin ellos el Derecho no podra
ser como tal, o en todo caso, el concepto que se tiene de l, no fundamentara
su significacin real. Sobre el particular el Dr. Fernndez Sessarego tiene una
visin clara que las concepciones unilaterales de lo jurdico, como el
jusnaturalismo, el formalismo o el sociologismo nos ofrecen tal slo visiones
fragmentarias del complejo acontecer jurdico. El tridimencionalismo dinmico
en cambio logra brindarnos una visin total del Derecho.
1.- Avances de la gentica.- El Derecho Gentico, dentro de nuestra realidad
jurdica es toda una novedad, como tal nos plantea retos de diferente

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VARSI Rospigliosi, Enrique.- Derecho Gentico.- Editorial GRIJLEY.- Cuarta Edicin.- Lima Per .- 2001.-
Prlogo de Carlos Fernndez Sessarego.-Director del Centro de Investigacin de la Facultad de Derecho y ciencias
Polticas de la Universidad de Lima.- p. 39
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de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter.
naturaleza u orden, de ah que podemos apreciar desde el campo penal, como
civil, las implicancias de la manipulacin gentica, obviamente orientada
siempre al servicio del hombre y al irrestricto respeto que tal condicin exige.
Existe toda una gama compleja de conceptos, y a veces hasta
intrincada, sobre la naturaleza de la gentica y sus profundas implicancias
tanto en el campo penal como en civil, al margen claro est de otros aspectos;
sin embargo son aquellos los que nos interesan a nosotros los abogados. Las
informaciones sobre la manipulacin gentica, las tcnicas de clonacin y las
intervenciones con embriones humanos, han desplegado ltimamente,
reacciones sociales dispares; continuos debates pblicos y cientficos.
Afortunadamente, hechos ya conocidos o como los que se ensean enseguida,
animan a retomar obras importantes todava frescas, el Derecho gentico entre
ellas, para cristalizar en versiones actualizadas.
4
Tanto ms an cuando el
avance de la ciencia y la tecnologa cada vez se hacen ms vertiginosos, lo
que hoy es vlido, maana merece una revisin o acaso pasado maana, dicho
concepto ya habr quedado obsoleto al ser sustituido por otro, que entre en
vigencia, en este vertiginoso mundo donde los conocimientos van renovndose
de manera constante y permanente.
El Dr. Marcelo Palacios, refiere que en febrero de 1997, Lan Willmut y
colaboradores del Instituto Rosln de Edimburgo anunciaron el nacimiento por
clonacin de la archifamosa oveja Dolly, en colaboracin con PPK Therapeutic;
llevaron a cabo transferencias de 277 ncleos de clulas mamarias a otros

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VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique.-. Ob. Cit.- Prlogo de Marcelo Palacios Mdico Fundado de la Sociedad
Internacional de Biotica (SIBI) y Presidente del Comit Cientfico P. 31
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tantos ovositos desnucleados de la oveja de la misma raza, de las que se
malograron 276 intentos, en su mayora por malformaciones, abortos o tumores
de causa gentica.... Mas adelante este mismo mdico precisa que en
noviembre de 1998, el equipo de James Thomson de la Universidad de
Wisconsin public en Ciencia que han cultivado clulas de preembriones
humanos de pocos das abortados u originados por fecundacin in Vitro, para
obtener clulas troncales con capacidad de diferenciacin en otro tipo de
clulas o tejidos. A principios de 2000; este mismo medico asevera que el
gobierno del Reino Unido encarg al grupo de expertos dirigido por Liam
Donaldson un informe sobre la creacin de embriones humanos por clonacin,
con fines de investigacin teraputica; cuatro meses ms tarde, manifest su
intencin de autorizar la tcnica bajo el control de la Autoridad de Embriologa
Humana y la Comisin de Gentica Humana, poniendo nfasis en los
beneficios que reportar y en la prohibicin de la clonacin reproductiva. El 19
de diciembre del 2000 la Cmara de los Comunes aprob una enmienda en
este sentido a la ley de 1990 sobre fertilizacin artificial y embriologa, por
amplia mayora.
En este quehacer cientfico hubo un gran avance de toda la comunidad
internacional, claro est siempre tomando en consideracin la situacin tica,
ms que cualquier aspecto complementario a la ciencia, en razn de que ella
siempre estar al servicio del hombre, facilitndole el conocimiento de ciertos
elementos, para avanzar en la aplicacin y lograr que las enfermedades de
origen gentico puedan ser curadas, que al parecer son las mas graves y que
causan mayor mortandad en el mundo, como es el cncer, el sida, la diabetes y
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tantas otras anlogas. La ciencia precisamente es el conjunto de conocimientos
de una determinada rama, metdicamente organizados y sistemticas
dispuestos de hechos ciertos y probables, al servicio del hombre, en
consecuencia son valores y principios, los que precisamente orientan el
quehacer de la sociedad.
El 7 de septiembre de 1991 el Parlamento Europeo aprueba una
Resolucin (con 237 votos a favor y 43 abstenciones, ninguna en contra)
donde se recomienda prohibir la clonacin de embriones con fines
teraputicos, y que la Unin Europea no subvencione estas prcticas dentro del
Quinto Programa Marco de Investigacin, por ser un camino sin retorno que
atenta contra la dignidad humana. Conviene aclarar que la clonacin celular
verdadera abre enormes y esperanzadoras expectativas de proteccin de la
salud, la misma que se logra por la transferencia del ncleo de una clula
diferenciada somtica a un ovocito previamente desnucleado, un ovocito al que
se priv de pronucleo o a un cigoto al que se retiraron sus cromosomas. La
clula creada por clonacin no es un cigoto, as que tiene su propio estatuto
biolgico, y, en las actuaciones de que sea objeto sus estatutos bioticos y
jurdicos; consecuentemente ha de tener un nombre, as que la hemos llamado
nuclvulo
5
, que podra decirse que constituye la esencia primaria; valor que
hay que mantenerlo protegindolo debidamente porque es patrimonio natural
de la esencia de la humanidad, situacin que a todos nos involucra, ms a los
elementos de primer orden que son los artfices de la ciencia biolgica, quienes
tienen la obligacin de proteger a los del segundo orden que somos los ms.
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Continuando con las referencias cientficas del Dr. Marcelo Palacios se
tiene que cuando el nuclvulo es debidamente estimulado tambin puede
segmentarse, por mitosis y dar lugar a un preembrin de dos clulas o
blastomeros despus de varias clulas, a un conglomerado de clulas en forma
de mora y hacia 5-6 da, al blastocisto, este contiene embriony stem cells (ES)
o troncales, tambin llamadas clulas madre, con las peculiaridades de ser
indiferenciadas, intemporales y pluripotentes, de modo que a partir de ellas se
puede originar lneas celulares o tejidos corporales diversos (seo, muscular,
nervioso, pancretico, cartilaginoso, etc.) tiles para transplante sin riesgo
inmunolgico y tratamiento de ciertas enfermedades, con beneficios; por lo
tanto, que pueden causar un vuelco total en las terapias, refiere este galeno;
hecho que definitivamente es un gran reto para la ciencia mdica. Dios quiera
que pronto muchas enfermedades casi apocalpticas hayan o estn llegando a
su fin.
2.- Posibilidades actuales de la manipulacin gentica.- En este momento,
no cabe duda, se ha dado la fiebre de la manipulacin gentica, con diferentes
propsitos en los que, no es posible evitar los afanes crematsticos, que bajo el
pretexto del desarrollo de la ciencias, no pocos inescrupulosos, vienen
traficando con estas tecnologas; nicamente con el propsito de buscar
beneficios personales al margen de los principios ticos y morales que la
ciencia debe inspirar, con sujecin estricta al beneficio que debe aportar al
hombre y a la sociedad en su conjunto.

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VARSI ROSPIGLIOSI.- Ob. Cit..- Prlogo de Marcelo Palacios.- p. 32
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El Dr. Marcelo Palacios nos informa sobre el anuncia de Graig Venter,
que en junio del 2000 dice haber secuenciado en el laboratorio de Celera
Genomic que dirige el 99 por ciento (el 85 por ciento de manera completa) del
Genoma Humano, hecho presentado posteriormente junto a Francis Collins y
con el aval del Presidente Clinton (en dicha poca) en rueda de prensa,
constituy un suceso de excepcional relieve y, en especial, el conocimiento de
las funciones de los genes, interacciones y las patologas que puedan causar
sus deficiencias. El hito fue publicado casi como panacea del diagnstico y
tratamiento mas o menos definitivo de enfermedades, y tal vez, un da
cercano, del alargamiento de la vida en condiciones saludables. Pero nada es
tan sencillo, pues junto a los efectos positivos individuales o colectivos, el
manejo impropio, egosta e insolidario de las tecnologas genticas podra
lastrar
*
con perjuicios a la humanidad, especialmente a la poblacin mas
desfavorecida, y la biosfera, daos posibles que hemos de imponernos evitar.
Sin olvidar que somos como nuestros genes influidos (sic
*
) por el medio
ambiente, especialmente el cultural nos dirigen, si bien es cierto que estamos
a punto de dominar el gen anular el determinismo al que se le ligaba y
someter el ADN a nuestra voluntad, tanto que podramos convertirnos en el
hombre psicobioplasma; capaz de manejar sus genes a capricho y
transformarse somtica y mentalmente hasta horizontes, hoy imprevisibles,
salvo para la ciencia-ficcin. No cabe duda que esta explicacin que nos da el

*
Lastrar.- Poner lastre. Lastre.- Piedra de mala calidad y en lajas resquebrajadas .- Piedra, arena agua u
otra cosa que se ponen en el fondo de las embarcaciones a fin de que esta entre en el agua hasta donde
convenga
*
Sic.- As es como est escrito
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Dr. Palacios satisface la inquietud de este propsito, tanto por la unidad
conceptual que ella contiene, como por los trminos sensibles que nos
proporciona en el informe; por lo dems, los aspectos netamente biolgicos o
genticos, con sujecin estricta a su contenido cientfico, pues ya no
corresponde a nuestra expectativa intelectual.
Al tratar este punto de ninguna manera se puede prescindir, dar una
ligera explicacin a la Biotica, que es un elemento que de hecho involucra
todos los aspectos genticos, y como fuente autorizada para ellos, nuevamente
deber acudirse al Dr. Palacios, quien entiende la Biotica etimolgicamente
como aquella voz que proviene del griego: bios =vida y ethik =moral como la
disciplina tica que se implica de forma comprometida, social, prctica, y a ser
posible anticipadamente, en todos los problemas que se derivan o pueden
hacerlo de las aplicaciones de la ciencia y la tecnologa sobre el bios, la vida
en general, y muy especialmente sobre la vida humana, con el propsito de
ayudar a impedir su uso abusivo; en suma la disciplina encargada del anlisis
de los avances de la ciencia y la tecnologa y del establecimiento de
postulados ticos aplicables para conciliar la utilizacin de aqullas desde el
mximo respeto a la dignidad del hombre y a la conservacin de la Bisfera.
As que por definicin e intencin, la Biosfera no puede permanecer neutral, y
se fija por meta, evolutiva como las propias biociencias y sus tecnologas, la
armonizacin de estos avances con la vida, adelantando propuestas efectivas y
puntuales, que contribuyan a minimizar o superar los conflictos susceptibles de
ser provocados entre la sociedad y el individuo o la naturaleza y los usos
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cientfico-tcnicos; (sic) en suma, lo que planteara como la deseable
humanizacin de las ciencias
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3.- Aspectos ticos en la manipulacin gentica del genoma humano.-
Son aquellos que de ninguna manera se pueden obviar, por la trascendencia
que tienen dentro del quehacer humano y las implicancias que pueden derivar
de la inobservancia de los mismo; pues de ninguna manera podemos dejar de
lado los principios y los valores que deben animarnos para impulsar el
desarrollo de la ciencia, la misma que siempre debe estar al servicio del
hombre satisfaciendo sus necesidades as como dndole respuesta a sus
interrogantes, o acaso inquietudes o expectativas.
En renglones anteriores hablamos de la biotica como una regla de
conducta que todos los cientficos deben observar en su labor cotidiana,
respetando los valores y los principios, los mismos que deben animar el
desarrollo de la ciencia y la tecnologa. Sobre este particular el Dr. Palacios nos
dice que la magnitud y diversidad del espectro cientfico y tecnolgico se refleja
en la dimensin interdisciplinaria de la Biotica, resultado creciente de las
materias que son sus pilares- la tica, la biologa, la medicina, el derecho, la
filosofa, la sociologa, la psicologa, la enseanza, la naturaleza, el medio
ambiente, la alimentacin, etc. - el estar inmersas en los variados asuntos que
aborda y explican tambin, que por la propia dinmica de los hechos ample su
incidencia y campos de accin
7
. Esto explica que nos encontramos frente a
retos demasiados importantes, porque de suyo subyacen grandes interrogantes

6
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 33
7
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 34
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que merecern tambin respuestas de la misma dimensin. Cmo prever el
futuro de la utilizacin de las tcnicas genticas y sus aplicaciones en el
hombre? Lo que ayer era ficcin hoy convive con nosotros
8
. Esta pregunta y la
respuesta a la misma, de hecho rompe esquemas mentales, para las que tal
vez an no estbamos preparados, en consecuencia es algo inslito o acaso
repentino que nos sorprende y nos deja perplejos y hasta aturdidos, al no
encontrar una respuesta inmediata, para tamaa interrogante. Por otra parte,
se ha dicho: y basta que haya sido as para preocuparnos, que en la primera
mitad del siglo XXI la ingeniera gentica se orientar ms a las producciones
de nuevos seres humanos antes que a la atencin de los ya existentes. Eso
se deber mas que a las limitaciones cientficas a los criterios morales de la
autopreservacin y autointers.
9
.
La ciencia de la vida merece el respeto, por ser ella de carcter
sacramental. La disciplina de valores (vida, dignidad, libertad, etc). La biotica
no debe limitarse, nicamente a una mera reflexin sobre ellos, para quedarse
en un catlogo de ensayos ms o menos brillantes y versados, sino que ha de
traducirse ineludiblemente en conductas, consecuencia de esa reflexin
informada y en defensa de aquellos valores. De ah que debe contar con el
lenguaje pertinente, acomodando los trminos con precisin para facilitar la
reflexin interdisciplinaria; configurar el cuerpo biotico operativo y expresar
atinadamente sus orientaciones; como dijera el Dr. Palacios, agregando que
dicho lenguaje debe elaborarse entre todos, y que por la incesante actividad

* sic.
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tcnicocientfico exigir adaptaciones temporales, para que finalmente tenga
un alcance global. La Biotica debe ser un dispositivo civil de todas las
sociedades y culturas, y habr de ser primordialmente, el producto de la
diseccin dialctica interrumpida, en consecuencia poco a poco tendremos que
ir creando un lenguaje que satisfaga las expectativas del conocimiento; siempre
dentro del campo de los principios y valores; como una vez mas reiteramos,
que toda ciencia debe estar premunido de ellos, para merecer tal condicin,
como disciplina del conocimiento.
Los tiempos representados por los siglos cuando son grandes
segmentos, deben merecer un nombre, y a ste se le conocer como el siglo
de la Biotica. Las normas legales que fueren necesarias, tendrn dificultades
para seguir cronolgicamente el ritmo de aquellos avances y usos, por lo que
urge que los ciudadanos y sus representantes legitimados, los cientficos, las
empresas, etc. y por los medios democrticos de participacin, nos
convoquemos a forjar una capitulacin de la conciencia tica universal, un
pacto de civilidad sobre la aplicacin racional de la ciencia y sus tecnologas
10
(sic.)
Caminante, camino se hace al andar, dice parte de un poema, que en
este caso, viene como anillo al dedo. El sendero para lograrlo no est expedito
pero tendr en la cultura biotica fundamentada en la informacin adecuada y
accesible, la deliberacin y cooperacin transfronterizas, y el debate pblico,
uno de sus principales motores con que se ir asentando la cultura universal de

8
MOSQUERA VASQUEZ, Clara.- Derecho y Genoma Humano.- Editorial San Marcos.- Lima Per.- 1997.-
Prlogo del Dr. Enrique VARSI ROSPIGLIOSI.- p. 14.
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la dignidad y anulando la cultura de la violencia imperante (que la ciencia y la
tecnologa, como lamentablemente se verifica sin cesar no siempre son
pacficas)
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, lo cual podra interpretarse como la libertad crtica, que constituye
el disenso que experimenta una sociedad cuando no se da una ley adecuada, o
en todo caso cuando no existe el hecho fundante bsico que viene a ser los
valores y principios que debe contener una norma, para que exista un
consenso en la poblacin, propsito que siempre deben perseguir los
legisladores.
Pues ninguna ciencia es esttica, menos aun la Biotica, que va
permanentemente evolucionando, en razn de los nuevos conocimientos
cientficos y tecnolgicos y los valores sociales, en lgico proceso de cambio y
la difusin que tiene esta ciencia, va generando normas adecuadas que
establezcan los lmites tolerables y la razonabilidad, si cabe el trmino, que
siempre ha de observarse imperativamente en la conducta cientfica
internacional; de ah que la Convencin de Asturias de Biotica (1997)
elaborado en el seno del Consejo de Europa, y su Protocolo contra la
Clonacin Humana (1998); la Declaracin sobre el Genoma Humano y los
Derechos Humanos de la UNESCO (1997), las normas y las leyes de distintos
pases, y otras aportaciones recientes (la Directiva 44/98) sobre proteccin
jurdica de las invenciones biotecnolgicas de la Unin Europea, o la
Declaracin Biotica de Gijn) son algunas muestras al caso, cuyos principios,
junto a los de documentos de otras regiones mundiales, encuentros de

9
Ibd.
10
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 34
El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro
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deliberacin y contraste de criterios, publicaciones accesibles, conferencias y
congresos, permitirn sembrar y afinar el espritu biotico, hacerlo calar en las
sociedades, y lo principal, traducirlo en hbito, para que el respeto sea
cotidiano y no as excepcional. En cuanto concierne a nuestra realidad, al
parecer el Per se encuentra siempre paciente del acontecer internacional,
esperando que la comunidad cientfica se oriente al respeto y consideracin
que debe merecer la Biotica como ciencia de la vida y del valor, que ella tiene
dentro del mundo de los principios ticos y morales.

11
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit pp.34-35

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