El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro
de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter.
CAPITULO III IMPLICANCIAS JURDICO PENALES DEL GENOMA HUMANO Las implicancias jurdico penales del Genoma Humano, nos proporciona una visin demasiada compleja del origen biolgico del hombre, lo cual de hecho nos invita a meditar de donde venimos y a donde vamos. Nietzche sola decir que el hombre era un bicho insatisfecho, y precisamente esa insatisfaccin le permita avanzar en sus propsitos, buscando el afn motivador de su existencia. Este derrotero debe tener el derecho, procurando dar respuestas a tantsimas interrogantes de futuras expectativas que nos brindar la realidad. La visin del Derecho que es hoy una conviccin, lo aprehende como el resultado de la interaccin dinmica de conductas humanas intersubjetivas, valores y normas jurdicas 3 , que sin ellos el Derecho no podra ser como tal, o en todo caso, el concepto que se tiene de l, no fundamentara su significacin real. Sobre el particular el Dr. Fernndez Sessarego tiene una visin clara que las concepciones unilaterales de lo jurdico, como el jusnaturalismo, el formalismo o el sociologismo nos ofrecen tal slo visiones fragmentarias del complejo acontecer jurdico. El tridimencionalismo dinmico en cambio logra brindarnos una visin total del Derecho. 1.- Avances de la gentica.- El Derecho Gentico, dentro de nuestra realidad jurdica es toda una novedad, como tal nos plantea retos de diferente
3 VARSI Rospigliosi, Enrique.- Derecho Gentico.- Editorial GRIJLEY.- Cuarta Edicin.- Lima Per .- 2001.- Prlogo de Carlos Fernndez Sessarego.-Director del Centro de Investigacin de la Facultad de Derecho y ciencias Polticas de la Universidad de Lima.- p. 39 El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. naturaleza u orden, de ah que podemos apreciar desde el campo penal, como civil, las implicancias de la manipulacin gentica, obviamente orientada siempre al servicio del hombre y al irrestricto respeto que tal condicin exige. Existe toda una gama compleja de conceptos, y a veces hasta intrincada, sobre la naturaleza de la gentica y sus profundas implicancias tanto en el campo penal como en civil, al margen claro est de otros aspectos; sin embargo son aquellos los que nos interesan a nosotros los abogados. Las informaciones sobre la manipulacin gentica, las tcnicas de clonacin y las intervenciones con embriones humanos, han desplegado ltimamente, reacciones sociales dispares; continuos debates pblicos y cientficos. Afortunadamente, hechos ya conocidos o como los que se ensean enseguida, animan a retomar obras importantes todava frescas, el Derecho gentico entre ellas, para cristalizar en versiones actualizadas. 4 Tanto ms an cuando el avance de la ciencia y la tecnologa cada vez se hacen ms vertiginosos, lo que hoy es vlido, maana merece una revisin o acaso pasado maana, dicho concepto ya habr quedado obsoleto al ser sustituido por otro, que entre en vigencia, en este vertiginoso mundo donde los conocimientos van renovndose de manera constante y permanente. El Dr. Marcelo Palacios, refiere que en febrero de 1997, Lan Willmut y colaboradores del Instituto Rosln de Edimburgo anunciaron el nacimiento por clonacin de la archifamosa oveja Dolly, en colaboracin con PPK Therapeutic; llevaron a cabo transferencias de 277 ncleos de clulas mamarias a otros
4 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique.-. Ob. Cit.- Prlogo de Marcelo Palacios Mdico Fundado de la Sociedad Internacional de Biotica (SIBI) y Presidente del Comit Cientfico P. 31 El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. tantos ovositos desnucleados de la oveja de la misma raza, de las que se malograron 276 intentos, en su mayora por malformaciones, abortos o tumores de causa gentica.... Mas adelante este mismo mdico precisa que en noviembre de 1998, el equipo de James Thomson de la Universidad de Wisconsin public en Ciencia que han cultivado clulas de preembriones humanos de pocos das abortados u originados por fecundacin in Vitro, para obtener clulas troncales con capacidad de diferenciacin en otro tipo de clulas o tejidos. A principios de 2000; este mismo medico asevera que el gobierno del Reino Unido encarg al grupo de expertos dirigido por Liam Donaldson un informe sobre la creacin de embriones humanos por clonacin, con fines de investigacin teraputica; cuatro meses ms tarde, manifest su intencin de autorizar la tcnica bajo el control de la Autoridad de Embriologa Humana y la Comisin de Gentica Humana, poniendo nfasis en los beneficios que reportar y en la prohibicin de la clonacin reproductiva. El 19 de diciembre del 2000 la Cmara de los Comunes aprob una enmienda en este sentido a la ley de 1990 sobre fertilizacin artificial y embriologa, por amplia mayora. En este quehacer cientfico hubo un gran avance de toda la comunidad internacional, claro est siempre tomando en consideracin la situacin tica, ms que cualquier aspecto complementario a la ciencia, en razn de que ella siempre estar al servicio del hombre, facilitndole el conocimiento de ciertos elementos, para avanzar en la aplicacin y lograr que las enfermedades de origen gentico puedan ser curadas, que al parecer son las mas graves y que causan mayor mortandad en el mundo, como es el cncer, el sida, la diabetes y El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. tantas otras anlogas. La ciencia precisamente es el conjunto de conocimientos de una determinada rama, metdicamente organizados y sistemticas dispuestos de hechos ciertos y probables, al servicio del hombre, en consecuencia son valores y principios, los que precisamente orientan el quehacer de la sociedad. El 7 de septiembre de 1991 el Parlamento Europeo aprueba una Resolucin (con 237 votos a favor y 43 abstenciones, ninguna en contra) donde se recomienda prohibir la clonacin de embriones con fines teraputicos, y que la Unin Europea no subvencione estas prcticas dentro del Quinto Programa Marco de Investigacin, por ser un camino sin retorno que atenta contra la dignidad humana. Conviene aclarar que la clonacin celular verdadera abre enormes y esperanzadoras expectativas de proteccin de la salud, la misma que se logra por la transferencia del ncleo de una clula diferenciada somtica a un ovocito previamente desnucleado, un ovocito al que se priv de pronucleo o a un cigoto al que se retiraron sus cromosomas. La clula creada por clonacin no es un cigoto, as que tiene su propio estatuto biolgico, y, en las actuaciones de que sea objeto sus estatutos bioticos y jurdicos; consecuentemente ha de tener un nombre, as que la hemos llamado nuclvulo 5 , que podra decirse que constituye la esencia primaria; valor que hay que mantenerlo protegindolo debidamente porque es patrimonio natural de la esencia de la humanidad, situacin que a todos nos involucra, ms a los elementos de primer orden que son los artfices de la ciencia biolgica, quienes tienen la obligacin de proteger a los del segundo orden que somos los ms. El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. Continuando con las referencias cientficas del Dr. Marcelo Palacios se tiene que cuando el nuclvulo es debidamente estimulado tambin puede segmentarse, por mitosis y dar lugar a un preembrin de dos clulas o blastomeros despus de varias clulas, a un conglomerado de clulas en forma de mora y hacia 5-6 da, al blastocisto, este contiene embriony stem cells (ES) o troncales, tambin llamadas clulas madre, con las peculiaridades de ser indiferenciadas, intemporales y pluripotentes, de modo que a partir de ellas se puede originar lneas celulares o tejidos corporales diversos (seo, muscular, nervioso, pancretico, cartilaginoso, etc.) tiles para transplante sin riesgo inmunolgico y tratamiento de ciertas enfermedades, con beneficios; por lo tanto, que pueden causar un vuelco total en las terapias, refiere este galeno; hecho que definitivamente es un gran reto para la ciencia mdica. Dios quiera que pronto muchas enfermedades casi apocalpticas hayan o estn llegando a su fin. 2.- Posibilidades actuales de la manipulacin gentica.- En este momento, no cabe duda, se ha dado la fiebre de la manipulacin gentica, con diferentes propsitos en los que, no es posible evitar los afanes crematsticos, que bajo el pretexto del desarrollo de la ciencias, no pocos inescrupulosos, vienen traficando con estas tecnologas; nicamente con el propsito de buscar beneficios personales al margen de los principios ticos y morales que la ciencia debe inspirar, con sujecin estricta al beneficio que debe aportar al hombre y a la sociedad en su conjunto.
5 VARSI ROSPIGLIOSI.- Ob. Cit..- Prlogo de Marcelo Palacios.- p. 32 El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. El Dr. Marcelo Palacios nos informa sobre el anuncia de Graig Venter, que en junio del 2000 dice haber secuenciado en el laboratorio de Celera Genomic que dirige el 99 por ciento (el 85 por ciento de manera completa) del Genoma Humano, hecho presentado posteriormente junto a Francis Collins y con el aval del Presidente Clinton (en dicha poca) en rueda de prensa, constituy un suceso de excepcional relieve y, en especial, el conocimiento de las funciones de los genes, interacciones y las patologas que puedan causar sus deficiencias. El hito fue publicado casi como panacea del diagnstico y tratamiento mas o menos definitivo de enfermedades, y tal vez, un da cercano, del alargamiento de la vida en condiciones saludables. Pero nada es tan sencillo, pues junto a los efectos positivos individuales o colectivos, el manejo impropio, egosta e insolidario de las tecnologas genticas podra lastrar * con perjuicios a la humanidad, especialmente a la poblacin mas desfavorecida, y la biosfera, daos posibles que hemos de imponernos evitar. Sin olvidar que somos como nuestros genes influidos (sic * ) por el medio ambiente, especialmente el cultural nos dirigen, si bien es cierto que estamos a punto de dominar el gen anular el determinismo al que se le ligaba y someter el ADN a nuestra voluntad, tanto que podramos convertirnos en el hombre psicobioplasma; capaz de manejar sus genes a capricho y transformarse somtica y mentalmente hasta horizontes, hoy imprevisibles, salvo para la ciencia-ficcin. No cabe duda que esta explicacin que nos da el
* Lastrar.- Poner lastre. Lastre.- Piedra de mala calidad y en lajas resquebrajadas .- Piedra, arena agua u otra cosa que se ponen en el fondo de las embarcaciones a fin de que esta entre en el agua hasta donde convenga * Sic.- As es como est escrito El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. Dr. Palacios satisface la inquietud de este propsito, tanto por la unidad conceptual que ella contiene, como por los trminos sensibles que nos proporciona en el informe; por lo dems, los aspectos netamente biolgicos o genticos, con sujecin estricta a su contenido cientfico, pues ya no corresponde a nuestra expectativa intelectual. Al tratar este punto de ninguna manera se puede prescindir, dar una ligera explicacin a la Biotica, que es un elemento que de hecho involucra todos los aspectos genticos, y como fuente autorizada para ellos, nuevamente deber acudirse al Dr. Palacios, quien entiende la Biotica etimolgicamente como aquella voz que proviene del griego: bios =vida y ethik =moral como la disciplina tica que se implica de forma comprometida, social, prctica, y a ser posible anticipadamente, en todos los problemas que se derivan o pueden hacerlo de las aplicaciones de la ciencia y la tecnologa sobre el bios, la vida en general, y muy especialmente sobre la vida humana, con el propsito de ayudar a impedir su uso abusivo; en suma la disciplina encargada del anlisis de los avances de la ciencia y la tecnologa y del establecimiento de postulados ticos aplicables para conciliar la utilizacin de aqullas desde el mximo respeto a la dignidad del hombre y a la conservacin de la Bisfera. As que por definicin e intencin, la Biosfera no puede permanecer neutral, y se fija por meta, evolutiva como las propias biociencias y sus tecnologas, la armonizacin de estos avances con la vida, adelantando propuestas efectivas y puntuales, que contribuyan a minimizar o superar los conflictos susceptibles de ser provocados entre la sociedad y el individuo o la naturaleza y los usos El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. cientfico-tcnicos; (sic) en suma, lo que planteara como la deseable humanizacin de las ciencias 6 3.- Aspectos ticos en la manipulacin gentica del genoma humano.- Son aquellos que de ninguna manera se pueden obviar, por la trascendencia que tienen dentro del quehacer humano y las implicancias que pueden derivar de la inobservancia de los mismo; pues de ninguna manera podemos dejar de lado los principios y los valores que deben animarnos para impulsar el desarrollo de la ciencia, la misma que siempre debe estar al servicio del hombre satisfaciendo sus necesidades as como dndole respuesta a sus interrogantes, o acaso inquietudes o expectativas. En renglones anteriores hablamos de la biotica como una regla de conducta que todos los cientficos deben observar en su labor cotidiana, respetando los valores y los principios, los mismos que deben animar el desarrollo de la ciencia y la tecnologa. Sobre este particular el Dr. Palacios nos dice que la magnitud y diversidad del espectro cientfico y tecnolgico se refleja en la dimensin interdisciplinaria de la Biotica, resultado creciente de las materias que son sus pilares- la tica, la biologa, la medicina, el derecho, la filosofa, la sociologa, la psicologa, la enseanza, la naturaleza, el medio ambiente, la alimentacin, etc. - el estar inmersas en los variados asuntos que aborda y explican tambin, que por la propia dinmica de los hechos ample su incidencia y campos de accin 7 . Esto explica que nos encontramos frente a retos demasiados importantes, porque de suyo subyacen grandes interrogantes
6 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 33 7 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 34 El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. que merecern tambin respuestas de la misma dimensin. Cmo prever el futuro de la utilizacin de las tcnicas genticas y sus aplicaciones en el hombre? Lo que ayer era ficcin hoy convive con nosotros 8 . Esta pregunta y la respuesta a la misma, de hecho rompe esquemas mentales, para las que tal vez an no estbamos preparados, en consecuencia es algo inslito o acaso repentino que nos sorprende y nos deja perplejos y hasta aturdidos, al no encontrar una respuesta inmediata, para tamaa interrogante. Por otra parte, se ha dicho: y basta que haya sido as para preocuparnos, que en la primera mitad del siglo XXI la ingeniera gentica se orientar ms a las producciones de nuevos seres humanos antes que a la atencin de los ya existentes. Eso se deber mas que a las limitaciones cientficas a los criterios morales de la autopreservacin y autointers. 9 . La ciencia de la vida merece el respeto, por ser ella de carcter sacramental. La disciplina de valores (vida, dignidad, libertad, etc). La biotica no debe limitarse, nicamente a una mera reflexin sobre ellos, para quedarse en un catlogo de ensayos ms o menos brillantes y versados, sino que ha de traducirse ineludiblemente en conductas, consecuencia de esa reflexin informada y en defensa de aquellos valores. De ah que debe contar con el lenguaje pertinente, acomodando los trminos con precisin para facilitar la reflexin interdisciplinaria; configurar el cuerpo biotico operativo y expresar atinadamente sus orientaciones; como dijera el Dr. Palacios, agregando que dicho lenguaje debe elaborarse entre todos, y que por la incesante actividad
* sic. El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. tcnicocientfico exigir adaptaciones temporales, para que finalmente tenga un alcance global. La Biotica debe ser un dispositivo civil de todas las sociedades y culturas, y habr de ser primordialmente, el producto de la diseccin dialctica interrumpida, en consecuencia poco a poco tendremos que ir creando un lenguaje que satisfaga las expectativas del conocimiento; siempre dentro del campo de los principios y valores; como una vez mas reiteramos, que toda ciencia debe estar premunido de ellos, para merecer tal condicin, como disciplina del conocimiento. Los tiempos representados por los siglos cuando son grandes segmentos, deben merecer un nombre, y a ste se le conocer como el siglo de la Biotica. Las normas legales que fueren necesarias, tendrn dificultades para seguir cronolgicamente el ritmo de aquellos avances y usos, por lo que urge que los ciudadanos y sus representantes legitimados, los cientficos, las empresas, etc. y por los medios democrticos de participacin, nos convoquemos a forjar una capitulacin de la conciencia tica universal, un pacto de civilidad sobre la aplicacin racional de la ciencia y sus tecnologas 10 (sic.) Caminante, camino se hace al andar, dice parte de un poema, que en este caso, viene como anillo al dedo. El sendero para lograrlo no est expedito pero tendr en la cultura biotica fundamentada en la informacin adecuada y accesible, la deliberacin y cooperacin transfronterizas, y el debate pblico, uno de sus principales motores con que se ir asentando la cultura universal de
8 MOSQUERA VASQUEZ, Clara.- Derecho y Genoma Humano.- Editorial San Marcos.- Lima Per.- 1997.- Prlogo del Dr. Enrique VARSI ROSPIGLIOSI.- p. 14. El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. la dignidad y anulando la cultura de la violencia imperante (que la ciencia y la tecnologa, como lamentablemente se verifica sin cesar no siempre son pacficas) 11 , lo cual podra interpretarse como la libertad crtica, que constituye el disenso que experimenta una sociedad cuando no se da una ley adecuada, o en todo caso cuando no existe el hecho fundante bsico que viene a ser los valores y principios que debe contener una norma, para que exista un consenso en la poblacin, propsito que siempre deben perseguir los legisladores. Pues ninguna ciencia es esttica, menos aun la Biotica, que va permanentemente evolucionando, en razn de los nuevos conocimientos cientficos y tecnolgicos y los valores sociales, en lgico proceso de cambio y la difusin que tiene esta ciencia, va generando normas adecuadas que establezcan los lmites tolerables y la razonabilidad, si cabe el trmino, que siempre ha de observarse imperativamente en la conducta cientfica internacional; de ah que la Convencin de Asturias de Biotica (1997) elaborado en el seno del Consejo de Europa, y su Protocolo contra la Clonacin Humana (1998); la Declaracin sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos de la UNESCO (1997), las normas y las leyes de distintos pases, y otras aportaciones recientes (la Directiva 44/98) sobre proteccin jurdica de las invenciones biotecnolgicas de la Unin Europea, o la Declaracin Biotica de Gijn) son algunas muestras al caso, cuyos principios, junto a los de documentos de otras regiones mundiales, encuentros de
9 Ibd. 10 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique, Ob. Cit. P. 34 El Genoma Humano y sus implicancias jurdico penales dentro de la antropologa jurdica. Espinoza Altamirano, Jess Walter. deliberacin y contraste de criterios, publicaciones accesibles, conferencias y congresos, permitirn sembrar y afinar el espritu biotico, hacerlo calar en las sociedades, y lo principal, traducirlo en hbito, para que el respeto sea cotidiano y no as excepcional. En cuanto concierne a nuestra realidad, al parecer el Per se encuentra siempre paciente del acontecer internacional, esperando que la comunidad cientfica se oriente al respeto y consideracin que debe merecer la Biotica como ciencia de la vida y del valor, que ella tiene dentro del mundo de los principios ticos y morales.