FC/AR

Juzg. N 5

Expte.n 23.211/09

Sala M: 592042

Cantiello Elsa Ana y Garca Mara Nlida s/ sucesin

Poder Judicial de la Nacin

///nos Aires, febrero

14

de 2012.

VISTOS Y CONSIDERANDO:
Vienen estos autos a conocimiento del Tribunal con motivo
del recurso de apelacin interpuesto a fs. 131, por un coheredero de Mara
Nlida Garca, contra la resolucin dictada a fs. 130 en la cual se declar
intrnsecamente vlido el testamento otorgado por la citada causante.
El memorial de agravios

presentado a fs.133/135, fue

contestado a fs.141/142. A fs. 150/154 dictamin el Sr. Fiscal de Cmara.

I.- Se agravi el recurrente por cuanto la Sra. Juez de grado
resolvi en contra lo normado por el art. 3743 generando un beneficio a
determinados herederos y un gravamen irreparable al resto, todos ellos
forzosos.
En la especie la causante Mara Nlida Garca suscribi un
testamento por acto pblico, en dicho acto declara que reconoce a sus
herederos forzosos y, dejando a salvo la porcin legtima de cada uno, beneficia
con la porcin disponible a uno de ellos, su hija Elsa Ana Cantiello; quien luego
fallece antes que la testadora (fs. 23/24 cls. cuarta y quinta y fs. 25 y 26).
El planteo gira en torno a que los hijos de Elsa Ana Cantielo
pretenden heredar a su abuela, en representacin de su madre premuerta con
relacin a la porcin disponible que da cuenta el testamento de autos, mientras
que los restantes coherederos plantean la caducidad de la institucin de
herederos.
Cabe sostener que en las sucesiones testamentarias, el
derecho de representacin puede ejercerse en la medida que la disposicin de
ltima voluntad no haya alterado la sucesin ab intestato.
Sentado ello, en el especial caso a revisin la causante ha
mejorado a una hija con la totalidad de la porcin disponible y es indudable que

el

derecho de sus descendientes a representarla para reclamar esa mejora se funda

en el testamento y no en la sucesin legtima por lo que no sera procedente
invocar para tal pretensin el derecho de representacin solicitado por los
nietos de Mara Nlida Garca.
El Tribunal comparte lo observado por el seor Fiscal de
Cmara con cita de Borda, en el sentido que si la testadora hubiese deseado
que parte de sus bienes -el quinto disponible, en el caso- pasaran a los
descendientes de la heredera instituida a la muerte de sta, lo hubiera
mencionado en el testamento o hubiese modificado el mismo a favor de ellos al
fallecer la heredera instituida en el ao 2005.
Si bien alguna corriente interpretativa ha sostenido que la
mejora que hizo el causante a uno de los hijos, la hizo, en realidad, no solo a l,
sino a su estirpe, Zannoni -con todo acierto- ha dicho que ello no resiste el
anlisis ya que an cuando se quiera sentar una presunta voluntad del causante
en tal sentido lo que es, ciertamente discutible, se cae en el error de no advertir
que el prelegado tiene fuente testamentaria y no legal, por lo que no podra
comprender el derecho de representacin en punto a la institucin que excede
la legtima del heredero forzoso (Zannoni E., Derecho de las sucesiones, T 2,
pg. 45).
Por ltimo, como los derechos testamentarios son
personales, caducan si muere su beneficiario, no pueden los descendientes,
como ya se ha dicho, invocar la representacin para hacer valer tales derechos.
En funcin de lo expuesto, sern admitidos los agravios.
II.- Las costas se imponen al vencido por no hallar motivos
para apartarse del criterio objetivo de la derrota (arts. 68 y 69 del CPCC)
Por estas consideraciones y de conformidad con lo
dictaminado por el Seor Fiscal de Cmara, el Tribunal RESUELVE: Revocar
la resolucin de fs. 130, declarando la caducidad de la mejora testamentaria a

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Expte.n 23.211/09

Sala M: 592042

Cantiello Elsa Ana y Garca Mara Nlida s/ sucesin

Poder Judicial de la Nacin

favor de Elsa Ana Cantiello. Con costas (art. 68 CPCCN).
Regstrese, notifquese al Fiscal de Cmara y devulvase.Fdo.: Elisa M. Diaz de Vivar, Mabel De los Santos y Fernando Posse Saguier.-

MARIA LAURA VIANI