Aula 08 - Licitações

Curso de Direito Administrativo para TRE-MG
Prof. Cyonil Borges aula 08

Prof. Cyonil Borges www.estrategiaconcursos.com.br 1
AULA 08: LICITAES (LEI 8.666, DE 1993)
E a Galerinha,
Tudo tranquilinho? Imagino que sim.
Garanto que o assunto em pauta [licitaes] no to duro como
pintam por a. Todo o problema o nvel de detalhamento por vezes
exigido pelo ilustre examinador. Entretanto, vamos descobrir juntos que a
Lei de Licitaes e Contratos (LLC) tem certa lgica, apesar de no
parecer primeira vista .
Mos obra!
Cyonil Borges
Observao: postei 100 novas questes de Direito Administrativo
(TODAS DE 2012), l no www.tecconcursos.com.br. Peo que divulguem o
meu trabalho. Com o destaque de que o TECCONCURSOS no produto
do curso Estratgia Concursos. A indicao se deve pelo nmero de
questes disponvel para treinamento.

CONCEITO. FINALIDADES. PRINCPIOS. LEI 8.666, DE 1993 E
ALTERAES.
1 CONCEITO DE LICITAO
Inicialmente, vejamos o que diz o art. 3 da Lei 8.666/1993:
Art. 3
o
A licitao destina-se a garantir a observncia do
princpio constitucional da isonomia a seleo da
proposta mais vantajosa para a administrao e a
promoo do desenvolvimento nacional, e ser
processada e julgada em estrita conformidade com os
princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da
moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

Dos trechos negritados, podemos extrair o conceito de licitaes, a partir
de trs pontos:
I) A licitao um procedimento (art. 3, acima - ser
processada...): deixando de lado essa discusso boba (no Direito
Administrativo) a respeito de procedimentos/processos
administrativos, podemos dizer que um processo (ou
procedimento) administrativo um conjunto de atos
encadeados que caminham para um resultado final.
Resumidamente, ser procedimento, significa ser uma srie de
atos, que acabam se interligando. No caso das licitaes, tais
atos (do procedimento) acabaram se dividindo em duas grandes
etapas, as fases da licitao, vistas mais frente;
II) As licitaes destinam-se seleo da proposta mais
vantajosa aos interesses pblicos. Responde rpido a:
proposta mais vantajosa coincide sempre com a de menor preo?
E, como dizemos por a, se o barato sair caro? Pois . O objetivo
das licitaes no a proposta mais barata, mas sim a mais

vantajosa aos interesses pblicos. Como se sabe, por vezes
melhor pagar mais, contratando algo mais adequado (com
mais qualidade), do que pagar menos, contratando-se de
maneira menos til. Ento, cuidado com esse objetivo do
processo licitatrio: a melhor proposta (no a mais
barata!).
III) H um segundo objetivo para o processo licitatrio: a
isonomia constitucional. Releiam o art. 3 ali acima.
Perceberam que ele diz que as licitaes destinam-se ao
cumprimento do princpio constitucional da isonomia e
seleo da proposta mais vantajosa Administrao? Pois ,
um segundo objetivo. No adianta a Administrao contratar
diretamente por preos abaixo de mercado a empresa da
esposa, do primo, p. ex., do Presidente da Entidade, sem realizar
o devido processo licitatrio. De fato, assim procedendo, o
agente pblico responsvel, apesar de selecionar a melhor
proposta, acabaria por promover grave ofensa ao princpio
da isonomia. Ainda neste sentido: de que vale garantir a
isonomia entre os interessados, se os preos pactuados esto
frontalmente muito acima dos praticados pelo mercado? Da
a questo do segundo objetivo;
IV) CEREJINHA DO BOLO: a recentssima Lei 12.349, de 2010,
acrescentou um terceiro objetivo s licitaes: a promoo do
desenvolvimento nacional (por isso que est destacado no
art. 3). Esse terceiro objetivo vem a atender uma velha
reclamao da doutrina: as licitaes devem servir como
instrumento de estmulo ao desenvolvimento do pas.
Para o cumprimento do referido objetivo, a Lei previu o estabelecimento
de uma margem de preferncia para a aquisio de produtos
manufaturados e para servios nacionais, assim definidos, nos
termos dos incisos XVII e XVIII do art. 6 da LLC:
XVII - produtos manufaturados nacionais - produtos
manufaturados, produzidos no territrio nacional de acordo com o
processo produtivo bsico ou com as regras de origem estabelecidas
pelo Poder Executivo federal; (Includo pela Lei n 12.349, de 2010)
XVIII - servios nacionais - servios prestados no Pas, nas
condies estabelecidas pelo Poder Executivo federal; (Includo pela
Lei n 12.349, de 2010)
Abre-se um parntese para esclarecer que, para o emprego da margem
de preferncia, alguns requisitos devem ser observados, a saber:
- a capacidade de produo ou prestao no Pas no pode
ser inferior quantidade a ser adquirida ou contratada, ou,

ainda, inferior ao quantitativo mnimo para preservar a
economia de escala (7 do art. 23), nos termos do art. 3, 9, I
e II, da LLC;
- as margens de preferncia por produto, servio, grupo de
produtos ou servios nacionais, no podem ultrapassar o
montante de 25% sobre o preo dos produtos
manufaturados e servios estrangeiros;
- a margem de preferncia poder ser estendida, total ou
parcialmente, aos bens e servios originrios dos Estados Partes
do Mercado Comum do Sul Mercosul;
- a aplicao da margem de preferncia deve estar fundamentada
em estudos revistos periodicamente, em prazo no superior a
cinco anos, que considerem, em todo caso:
I - gerao de emprego e renda;
II - efeito na arrecadao de tributos federais, estaduais e
municipais;
III - desenvolvimento e inovao tecnolgica realizados no Pas;
IV - custo adicional dos produtos e servios; e
V - em suas revises, anlise retrospectiva de resultados.

Registro que, ao lado da referida preferncia, poder ser estabelecido
margem de preferncia adicional, tratando-se de produtos
manufaturados e servios nacionais resultantes de desenvolvimento e
inovao tecnolgica realizados no Pas.
A justificativa de margem adicional de preferncia para tais produtos
e servios de tecnologia pode ser percebida, tambm, a partir da leitura
do 12 do art. 3 da LLC, ao fixar que, nas contrataes destinadas
implantao, manuteno e ao aperfeioamento dos sistemas de
tecnologia de informao e comunicao, sistemas considerados

estratgicos em ato do Poder Executivo federal, a licitao poder ser
restrita a bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas e
produzidos de acordo com o processo produtivo bsico de que trata a
Lei 10.176, de 11 de janeiro de 2001.
Por fim, previsto que os editais de licitao para a contratao de bens,
servios e obras podero, mediante prvia justificativa da autoridade
competente, exigir que o contratado promova, em favor de rgo ou
entidade integrante da administrao pblica ou daqueles por ela
indicados a partir de processo isonmico, medidas de compensao
comercial, industrial, tecnolgica ou acesso a condies
vantajosas de financiamento, cumulativamente ou no, na forma
estabelecida pelo Poder Executivo federal.
No se esqueam deste objetivo, ok? que ele est cheirando a
leite, e se tem uma regra bsica em provas: Se Novo, Vai Cair! Ento,
ateno na hora do certame.
Ser que, afinal, no vo apresentar um conceito para licitaes? Gente,
esse conceito j t na mo! s juntar os quatro pontos j expostos.
Vejamos: PROCEDIMENTO, MELHOR PROPOSTA, ISONOMIA,
DESENVOLVIMENTO NACIONAL.
Olha s como que fica. Licitao :
O PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO mediante o qual a
Administrao Pblica, visando seleo da PROPOSTA MAIS
VANTAJOSA AOS INTERESSES PBLICOS, d necessrio
cumprimento ao princpio constitucional da ISONOMIA, dentre
outros, assim como estimula, dentro do possvel, o
DESENVOLVIMENTO NACIONAL.

melhor fazer assim, entender, do que ficar decorando o tempo todo,
no ? Ento, s guardar os quatro pontos: PROCEDIMENTO,
MELHOR PROPOSTA, ISONOMIA, DESENVOLVIMENTO NACIONAL,
que a gente consegue conceituar licitao, em qualquer questo
dissertativa (2 fase), por exemplo, alm de gabaritar a parte objetiva.

Bom, esclarecido o conceito, vamos partir para outros pontos
importantes.
Primeiramente, bom deixar claro que o dever de licitar GERAL para
a Administrao Pblica, em todos os nveis da federao, em razo
do que estabelece a Constituio Federal de 1988. Olha s o que diz o art.
37, inc. XXI, do nosso texto constitucional:
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as
obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante
processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies
efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as
exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis
garantia do cumprimento das obrigaes.
Notaram que o trecho destacado que diz ressalvados os casos
especificados na legislao? Pois , isso vai ser importante, l na
frente, quando tentarmos decifrar a tal contratao direta, ou seja, a
dispensa e inexigibilidade de licitao, que so situaes que
permitem ao poder pblico contratar sem a modalidade prvia de
licitao. Alis, aqui cabe uma ressalva.

Licitaes e contratos so coisas bem distintas. De fato, enquanto a
primeira uma srie de atos (um procedimento), o ltimo o vnculo
decorrente, o resultado, de regra, naturalstico da licitao, ou seja, a
consequncia costumeiramente natural do processo licitatrio. A
licitao, ento, o antecedente, e o contrato o consequente, no
podendo ser confundidos, sendo que, em alguns casos, para a

celebrao do contrato dispensa-se ou se inexige a modalidade
prpria de licitao, isto , h casos de contratao direta, sem
modalidade de licitao.

Ento, ao fim, podemos dizer que: O DEVER DE LICITAR UMA REGRA
PARA AS CONTRATAES DA ADMINISTRAO PBLICA. CONTUDO,
TAL REGRA ENCONTRAR EXCEES.
Outra coisa importante deixar bem clara a competncia da Unio
para legislar a respeito de licitaes e contratos. Vejamos o art. 22,
inc. XXVII, da Constituio Federal, para tanto:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...)
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em
todas as modalidades, para as administraes pblicas
diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e
para as empresas pblicas e sociedades de economia mista,
nos termos do art. 173, 1, III; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
A Unio tem competncia, ento, para legislar, em grau de norma
geral, sobre todas as modalidades, ante o que estabelece a
Constituio Federal.
Ento, nossa querida Lei 8.666/1993 tem a natureza de Lei federal
Geral (ou nacional, como preferem alguns doutrinadores), em razo do
que estabelece o XXVII do art. 22 da CF/1988.
A tal Lei Nacional aquela editada pela Unio, mas com fora
suficiente para alcanar todos os demais entes polticos. Apesar da
crtica de parte da doutrina a rigidez, e o fato, ao menos aparente, de a
Lei 8.666/1993 invadir a competncia de os Estados se auto-organizarem,
a Lei 8.666/1993 alcana a estes, e tambm aos municpios. E, claro, o
DF, tambm.


Curiosidade: o art. 22 traa a competncia privativa da Unio, ou seja,
apesar de ser apontado como um problema de geografia constitucional, a
Lei 8.666/1993 no , para efeito da prova, considerada legislao
concorrente. Cuidado com isso! Viu!
Acontece, porm, que nem toda a Lei 8.666/1993 norma geral.
Contudo, a definio de quais os dispositivos sejam normas gerais ou no
tarefa das mais rduas, considerando o volume de artigos que contm a
LEI. Mesmo diante da dificuldade em distinguir as normas gerais das no
gerais, o Supremo Tribunal Federal STF parece ter sinalizado para a
existncia de normas aplicveis apenas Unio, logo, no gerais.
Na ADIN 927-3, o STF suspendeu cautelarmente, at deciso final de
mrito, alnea b do inc. I do art. 17, bem como a eficcia do 1 do
dispositivo, a seguir reproduzido:
Art. 17 (...)
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para
rgos da administrao direta e entidades autrquicas e
fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais,
depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de
concorrncia, dispensada esta nos seguintes casos:
(...)
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade
da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo;
(...)
1
o
Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste
artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao, revertero
ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua alienao
pelo beneficirio.
Em sntese:
- Os Estados, Distrito Federal e Municpios podem legislar
suplementarmente sobre a matria no que tange ao interesse peculiar
de suas administraes. Mas no podem contradizer a Lei
8.666/1993, naquilo que ela seja Lei Geral; e,

- nem toda a Lei 8.666/1993 norma geral, pois existem
dispositivos aplicveis apenas Unio, por exemplo: contratao
direta para regular os preos e abastecimento.

Poxa, agora j no basta ter de estudar a Lei 8.666/1993, vou ter de
decorar as partes em que ela lei geral, e em que no , nossa! Calma
a, gente! O lance s saber que nem toda Lei 8.666/1993 Lei
Geral. Mas decorar todos esses detalhes no muito vivel, no! Se der,
timo. Se no, podem ficar tranquilos. Dificilmente, pra no dizer
raramente, as bancas abordaro esse assunto em prova.
Olha s que pergunta bacana: h o dever de licitar mesmo por parte de
entidades da Administrao Pblica que exploram atividades
econmicas?
O inc. III do 1 do art. 173 da Constituio Federal dispe que lei
estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de
economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade
econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios (no diz respeito a prestadoras de servios
pblicos Cuidado!), dispondo, dentre outras matrias, de licitao e
contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os
princpios da administrao pblica.


Ento as referidas entidades (que exploram atividades
econmicas) esto dispensadas de licitar, segundo as normas de
Lei 8.666/1993?
No bem assim. Com a colaborao do Direito Constitucional, informo
que a norma no art. 173, 1, III, de eficcia limitada. De outra
forma, enquanto no sobrevier Lei prpria que estabelea o
regramento para as licitaes das entidades estatais que explorem
atividades econmicas, estas devero seguir o regime da Lei
8.666/1993. Algo do tipo: no tem tu, vai tu mesmo... Como a lei que
estabelecer ainda no foi editada, as empresas governamentais,
atuantes na atividade econmica, continuam presas, vinculadas, a seguir
a Lei 8.666/1993.

Porm, a regra, o dever de licitar por parte das entidades estatais
exploradoras de atividade econmica foi mitigada, reduzida,
afastada parcialmente pela jurisprudncia do Tribunal de Contas da
Unio, contando com slidas e fundamentadas opinies no mesmo
sentido por parte da doutrina.
H entendimento de ser possvel a contratao direta (sem aplicao
de qualquer modalidade de licitao) de bens, de servios e de produtos
atinentes, referentes, s atividades finalsticas das entidades da
Administrao que explorem atividades econmicas, ou seja, aqueles
decorrentes de procedimentos usuais de mercado em que atua e
indispensveis ao desenvolvimento de sua atividade normal.
Ressalto que idntico raciocnio no vlido para atividade-meio,
na qual a entidade estatal que explora atividade econmica deve licitar
normalmente, a no ser, obviamente, que a licitao mais uma vez
acarrete obstculo ao regular curso da atividade-fim. Vejamos,
abaixo, a deciso:

Acrdo 121/1998 TCU/Plenrio
Exclui a PETROBRS Distribuidora - BR da
obrigatoriedade de realizar processo licitatrio para as
contrataes de transportes que sejam atividade-fim da
empresa, como a de transporte de produtos,
permanecendo esta obrigatoriedade para atividades-
meio.
Das empresas governamentais, a Petrobras um caso parte
(especialssimo), isso porque segue o Decreto 2.745/98 em suas
contrataes. O TCU, em inmeras decises, fixou o entendimento pela
inconstitucionalidade de tal normativo, recebendo voto favorvel pela
ilegalidade no Superior Tribunal de Justia.
No entanto, no ACO 1193 QO-MC/RJ e outras decises mais
recentes, o STF, em processo da relatoria do Min. Gilmar Mendes,
concedeu-se liminar para garantir aplicabilidade do citado Decreto
at deciso final de mrito.
Os amigos devem ter acompanhado esse imbrglio todo com Belo Monte,
a Mega Usina (ser 3 maior hidreltrica do mundo!) no meio da
Amaznia. Pois , uma concesso de servio pblico. E da? Da que tem
uma questo interessante por detrs: afinal licitaes para concesses e
permisses de servio pblico so regidas pela Lei 8.666/1993? Viu como
a questo boa? Vejamos s o que diz o art. 124 da Lei 8.666/1993:
Art. 124. Aplicam-se s licitaes e aos contratos para
permisso ou concesso de servios pblicos os
dispositivos desta Lei que no conflitem com a legislao
especfica sobre o assunto.
Vamos interpretao. Como temos a Lei 8.987/1995 que trata de
concesses e permisses de servios pblicos, ser esta norma,
primeiramente, que reger a matria (licitaes de concesses e
permisses de SERVIO PBLICO). Quanto Usina de Belo Monte, tem
uma norma ainda mais especfica para o assunto, a Lei 9.074/1995. Mas,
em prova, tem que ter ateno para a seguinte afirmativa do
examinador: licitaes de concesso ou permisso de servios
pblicos podem ser regidas pela Lei 8.666/1993. E a, t certo?
SIM, pois, a despeito de no ser a norma principal, a Lei 8.666
alcana, ainda que subsidiariamente/supletivamente, licitaes para
concesses e permisses de servios pblicos.
Por fim, a questo curiosa do terceiro setor, mais especificamente, duas
situaes especficas: Servios Sociais Autnomos e as entidades
que, de modo geral, recebem transferncias voluntrias da Unio
(cujos convnios so as mais conhecidas e com relao aos quais nos
ocuparemos, mais adiante).

H uma deciso do TCU, de 1997, na qual foi tratada a questo dos
servios sociais autnomos, o Sistema S, como ns conhecemos. A
pergunta a ser feita a que consta abaixo:
O chamado Sistema S, formado por pessoas jurdicas de
Direito Privado (SESC, SEBRAE, SENAT, SENAR, SESI, APEX,
ABDI, e outros), obriga-se a licitar conforme a Lei n
8.666/1993?
R: As entidades do sistema S so entidades de natureza
privada, no integrantes da Administrao Pblica (as
entidades do sistema S so paraestatais), sem fins lucrativos, que
administram verbas pblicas, advindas de dotaes oramentrias
ou de contribuies parafiscais.
O entendimento do Tribunal de Contas da Unio TCU (Deciso
Plenria 907/1997) de que, embora devam licitar, esto
dispensadas do procedimento previsto na Lei n 8.666/1993.
Logo, podem editar seus prprios regulamentos de licitao, em
obedincia apenas aos princpios da Administrao Pblica.

Outra coisa a questo que envolve as entidades que, de modo geral,
recebem transferncias voluntrias da Unio, de regra, como dito,
por intermdio de convnios.
O primeiro registro que convnio uma coisa e contrato outra
coisa, Isso mesmo. Uma coisa uma coisa; outra coisa outra coisa!
Nos convnios ocorre o que chamamos de interesse mtuo, ou seja,
um interesse comum, sem qualquer tipo de antagonismo. Exemplo:
a Unio precisa de uma entidade que faa o trabalho de reintroduo de
ex-detentos no mercado de trabalho. Tem uma ONG que faz isso. A
Unio pode repassar dinheiro para essa ONG cuidar disso. Essa
transferncia se faz, em regra, por convnio, pois no h oposio
nenhuma de interesses (tanto a Unio quanto a ONG querem
exatamente a mesma coisa: que o ex-detento volte a trabalhar).

Nos contratos, como o nome j informa (CONTRATO) h uma espcie de
oposio, ou, como nas palavras da Lei, obrigaes recprocas. Por
exemplo: a Unio contrata uma empresa para que lhe fornea servios de
manuteno predial. Da nascer um CONTRATO e no um convnio,
pois, de um lado, a Unio quer os servios e entregar o dinheiro para
tanto; de outro, a empresa quer o dinheiro, e entregar os servios. O
que uma, a Unio, quer, exatamente o CONTRRIO do que quer a
outra, a empresa. Pescaram?

Pois bem. Ento falemos da seguinte situao: a Unio transfere
dinheiro para uma entidade do terceiro setor por convnio. E a, de
que jeito a entidade pode utilizar esse dinheiro? Tem que licitar?
Olha s o que diz o art. 11, do Decreto 6.170, de 2007:
Art. 11. Para efeito do disposto no art. 116 da Lei n 8.666,
de 21 de junho de 1993, a aquisio de produtos e a
contratao de servios com recursos da Unio transferidos a
entidades privadas sem fins lucrativos devero observar os
princpios da impessoalidade, moralidade e economicidade,
sendo necessria, no mnimo, a realizao de cotao
prvia de preos no mercado antes da celebrao do
contrato.
O art. 116, referido no dispositivo, o que trata dos convnios. A
concluso simples: pelo Decreto, as entidades que recebem recursos
voluntrios por meio de convnios federais no esto obrigadas a
licitar para o emprego regular de tais recursos, sendo suficiente a
cotao prvia de preos. Tranquilo, no? No! A temtica se tornar
mais complexa quando chegarmos s questes objetivas. Ento,
aguardem as cenas dos prximos captulos, ok?

2 PRINCPIOS DE LICITAES
Como j vimos, em regra h licitaes previamente s contrataes da
Administrao Pblica, tendo por finalidade a obteno da proposta
mais vantajosa, assegurada a isonomia de tratamento aos
interessados, e proporcionado o desenvolvimento nacional
sustentvel.
Todo ato administrativo deve ser cercado de cautelas legais, morais e
ticas. A licitao, como conjunto encadeado de atos, no poderia ser
diferente. No pode ser realizada de qualquer jeito. Contrrio disso. A
licitao sujeita-se a um conjunto significativo de princpios e de
normas jurdicas, e, com isso, so evitados (ou reduzidos) desvios,
favorecimentos, alm de permitir a utilizao boa, regular, adequada, dos
escassos dinheiros pblicos. No h dvidas em afirmar que a
observncia das formalidades inerentes licitao acarretar a mais
aprimorada e satisfatria realizao dos fins buscados pelo Direito.
Exatamente na busca pela regular aplicao das verbas pblicas, os
princpios da licitao ganham destaque. Funcionam como vetores de
orientao na interpretao das diversas normas regulamentadoras da
matria, e, ainda, possuem funo de preenchimento de lacunas, sempre
frequentes no dia a dia dos aplicadores do direito (gestores pblicos,
licitantes, empresrios, membros dos rgos de controle, etc.).
Vencida a apresentao terica dos princpios, como norte, diretrizes,
vetores bsicos, para a conduta do administrador pblico, cumpre-
nos realar a classificao doutrinria dos princpios da licitao em
explcitos e implcitos ou reconhecidos doutrinariamente.
Os primeiros, como o prprio nome j informa, so aqueles
expressamente contidos no rol no exaustivo ou meramente
exemplificativo do art. 3 da Lei 8.666/1993:
Art. 3
o
A licitao destina-se a garantir a observncia do
princpio constitucional da isonomia a seleo da proposta
mais vantajosa para a administrao e a promoo do
desenvolvimento nacional, e ser processada e julgada em
estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade,
da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da
publicidade, da probidade administrativa, da vinculao
ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e
dos que lhes so correlatos.


Os segundos so os chamados princpios implcitos. So aqueles
inferidos, depreendidos, reconhecidos no prprio ordenamento jurdico,
sem serem denominados expressamente de princpios pela Lei
8.666/1993. Apenas para exemplificar, podemos citar alguns:
razoabilidade; padronizao; celeridade (aplicvel especialmente
modalidade prego); economicidade, e adjudicao compulsria.

Vamos tratar dos princpios, sem usar muito tempo com aqueles que j
entendemos mais tranquilos, por serem do conhecimento mediano (de
quase todos). Vamos comear pelo grupo dos princpios explcitos, ento.
O primeiro princpio explcito e do qual se fala bastante o da
Legalidade. Por este princpio, a Administrao s pode fazer aquilo
que a lei determina ou autoriza. Da mesma forma nas licitaes.
necessrio obedincia s normas.


Em razo da impessoalidade a Administrao Pblica no pode fazer
escolhas pautando-se to nas qualidades dos envolvidos na licitao.
Noutras palavras: no importa, estrito senso, os envolvidos, mas sim os
OBJETIVOS a serem alcanados pela Administrao nas licitaes,
qual seja, a seleo da proposta mais vantajosa e o cumprimento
do princpio constitucional da isonomia.
Vamos falar um pouco mais a respeito da moralidade, a qual, alis,
podemos tratar logo junto com o princpio da probidade.
Em razo desses dois princpios, no basta Administrao agir, to-
somente em conformidade com a lei, em sentido estrito. De outra forma,
a Administrao, de acordo com os princpios da
moralidade/probidade, deve atuar conforme princpios ticos, com
boa-f, honestidade. Desse modo, pode-se dizer que a Administrao
tem o dever de cumprir no s com a Lei, em sentido estrito, mas
com o esprito desta, ou seja, toda sua conduta deve estar atrelada
legalidade em sentido amplo.
Ah h quem da doutrina que indique a probidade como um conceito
mais amplo que moralidade, envolvendo esta. Mas isso outra histria...
Pode-se entender o art. 9 da Lei de Licitaes e
Contratos - LLC como uma aplicao dos princpios
da moralidade, da isonomia, da impessoalidade, ao
vedar que as pessoas fsicas ou jurdicas que tenham
elaborado o projeto bsico venham a participar,
direta ou indiretamente, da licitao ou da
execuo da obra ou servio e do fornecimento.
De acordo com o art. 9, 3, a participao indireta
percebida, p. ex., quando da existncia de qualquer
vnculo de natureza tcnica, comercial, econmica,
financeira ou trabalhista entre o autor do projeto,
pessoa fsica ou jurdica, e o licitante ou responsvel

pelos servios, fornecimentos e obras, incluindo-se os
fornecimentos de bens e servios a estes necessrios.
Todavia, o mesmo art. 9, em seu 1, admite a
participao do autor ou da empresa, conforme o
caso, como consultores, desde que exclusivamente a
servios da Administrao licitante.
Por fim, apesar de no fazer parte do presente contexto, mas em razo
da colocao anterior, observamos que o projeto bsico
OBRIGATRIO no caso de obras e servios (art. 7 da Lei 8.666/1993)
e sempre PRVIO a estes, pois orientar os licitantes quando da
elaborao das propostas. J o projeto executivo poder ser
concomitante ao desenrolar do objeto contratado, dado que diz respeito
aos mtodos e tcnicas de execuo em si (1 do art. 7 da Lei
8.666/93), podendo a elaborao do projeto executivo, inclusive, ficar aos
encargos do contratado, em razo do que dispe a norma geral de
licitaes/contratos ( 2 do art. 9 da LLC).
Pelo princpio da publicidade, a Administrao Pblica tem o dever de
tornar pblicos os seus atos, na forma da lei. Detalhe: o princpio
da publicidade e no da publicao.
De fato, a publicidade, enquanto princpio, no se resume s
publicaes na Imprensa Oficial e nos jornais dirios de grande
circulao, conforme previso na Lei 8.666/1993 (art. 5, caput; art. 15,
2, art. 21, caput; art. 26, caput; art. 61, pargrafo nico; art. 109,
1).

Muita cautela, portanto: ainda que a PUBLICAO corresponda
necessariamente ao efeito de dar PUBLICIDADE, com esta ltima no
se confunde. Por exemplo, na modalidade convite, fica dispensada a
publicao do instrumento convocatrio, mas no a publicidade nos
quadros de aviso do rgo pblico. Deste modo, vale o registro:
POSSVEL QUE SE D PUBLICIDADE A DETERMINADO ATO EM
PROCESSO LICITATRIO, MESMO QUE NO HAJA PUBLICAO DESTE.


- A publicidade elemento de formao dos
atos da licitao?
R: Os elementos de formao dos atos
administrativos so: sujeito (competncia);
finalidade; forma; motivo; e objeto, logo,
publicidade no elemento de formao de um
ato administrativo, mas sim requisito de eficcia
deste. Ou seja: para sua regular produo de efeitos,
uma licitao, na forma da lei, deve ter seus atos
publicados.
- A publicidade se resume s publicaes na
Imprensa Oficial e nos Jornais de Grande
Circulao, conforme previso na Lei n
8.666/93 (art. 5, caput; art. 15, 2, art. 21,
caput; art. 26, caput; art. 61, pargrafo nico;
art. 109, 1)?
R: Alm destas formas, a publicidade engloba a
possibilidade de qualquer cidado obter da
Administrao Pblica acesso informao
pertinente aos procedimentos de licitao.
- Segundo determinao legal, existe momento
de sigilo na conduo do certame licitatrio?
Em positivo, qual a consequncia de devassar
tal sigilo? (Leitura dos artigos art. 3, 3; art.
44, 1; art. 94, todos da Lei).
R: Vale ressalvar que, segundo determinao legal, o
contedo das propostas ser sigiloso at a
sesso pblica de sua abertura. Sobre esse
tpico, o art. 94, da Lei 8.666/1993 define como
crime a seguinte conduta: "devassar o sigilo de
proposta apresentada em procedimento licitatrio,
ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo.
Desta forma, possvel afirmar que
DETERMINADOS ATOS/FASES em processos
licitatrios sero resguardados pelo sigilo: AS

PROPOSTAS, at o momento de abertura destas,
quando passaro tambm a ser do conhecimento de
todos, ou seja, pblicas.
O Princpio da igualdade relativizado pela isonomia, que um dos
prprios objetivos da licitao, como vimos.
De fato, a igualdade, enquanto princpio, no se trata de uma mera
"igualdade formal, pois a lei admite algumas formas de distino
entre licitantes. Afinal, a fase de habilitao dos interessados, como
ser visto, no deixa de ser uma forma de diferenci-los, eis que, mais
frente, sero julgadas apenas as propostas daqueles que preencham os
requisitos de qualificao jurdica, tcnica, fiscal e financeira contidos no
instrumento convocatrio.
Outras vezes, a lei esclarece alguns critrios que no podem ser usados
como formas de distino entre os licitantes: naturalidade, sede ou
domiclio, conforme se observa do art. 3, 1, I, da Lei:
Art. 3 (...) 1 vedado aos agentes pblicos:
I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de
convocao, clusulas ou condies que comprometam,
restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo e
estabeleam preferncias ou distines em razo da
naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de
qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante
para o especfico objeto do contrato.

Como aplicao do princpio da igualdade, o Estatuto de
Licitaes estabelece alguns parmetros para a resoluo
de casos de empate entre os licitantes?
R: SIM, no 2 do art. 3 da LLC, com a seguinte sequncia:
I produzidos no Pas;
II produzidos ou prestados por empresas brasileiras.
III produzidos ou prestados por empresas que invistam em
pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas.
Por exemplo: duas empresas que foram selecionadas e se
encontram em igualdade de condies (empatadas) sendo a
primeira caracterizada apenas como empresa brasileira, e seus
bens produzidos no exterior; e a segunda produzindo no Brasil,
embora estrangeira.
Neste caso, ser a preferncia legalmente assegurada empresa
estrangeira, nos termos do inciso II do 2 do art. 3 da LLC.
Isso ocorre por que a aplicao dos critrios de desempate
SUCESSIVA, ou seja, um aps o outro. Por isso, no exemplo dado,

o desempate a favor da empresa estrangeira, dado que esta
produz no Brasil.
Detalhe: foi suprimido, com a edio da Lei 12.349, de 2010, o
critrio de desempate em favor das empresas brasileiras de
capital nacional. O critrio, duramente criticado por boa parte
da doutrina, no existe mais, portanto. Isso ser objeto de
prova! Pode esperar!
E se permanecer o empate?
R: Deve a Administrao proceder a um sorteio pblico, vedado,
nos termos do art. 45, 2, qualquer outro processo.

Agora, vamos conversar um cadinho sobre um princpio muito prprio
das licitaes: a vinculao ao instrumento convocatrio.
J vimos que a licitao um procedimento administrativo, diga-se de
passagem, essencialmente vinculado, restando pequena margem de
liberdade ao administrador concentrada em poucos pontos, como, por
exemplo, na elaborao do instrumento convocatrio (Edital ou Carta-
convite).
Assim, uma vez elaborado este instrumento (verdadeira lei interna da
Licitao), a Administrao encontra-se plenamente vinculada aos
seus termos, no podendo deles se afastar (art. 41 da Lei 8.666/1993
LLC). Da mesma forma, ficam vinculados os licitantes interessados,
at porque sero desabilitados ou desclassificados, conforme o caso, se
descumprirem os termos do instrumento de convocao.


Este princpio da vinculao ao instrumento convocatrio inibe a
criao de novas regras ou critrios, aps a expedio do Edital ou
da Carta-convite, de maneira a surpreender os licitantes.
Obviamente, no significa dizer que a Administrao no possa
alterar os termos do Edital. Claro que pode. O fato de a Administrao
encontrar-se vinculada ao instrumento convocatrio, no significa,
ento, transformar o Edital em algo imutvel. Nos termos do 4 do
art. 21 da LLC: qualquer modificao no edital exige divulgao pela
mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo
inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a
alterao no afetar a formulao das propostas.
Assim, o edital pode ser alterado, mas caso a alterao seja
significativa, gerando a necessidade de alterao das propostas,
devero ser observados os procedimentos listados pela Lei:
I) divulgao do instrumento de convocao, da mesma
maneira que anteriormente fora divulgado;
II) reabertura dos prazos, a partir da nova divulgao, para a
realizao do restante dos eventos pendentes.

Enfim, a despeito de estar vinculada ao instrumento convocatrio, que
so o edital ou a carta-convite, conforme o caso, nada impede que
Administrao Pblica altere o instrumento convocatrio, desde que,
claro, cumpra o que diz a lei.
Por fim, o ltimo dos princpios explcitos, qual seja, o julgamento
objetivo, o qual guarda estreita ligao com os princpios da
impessoalidade e, sobretudo, da vinculao ao instrumento
convocatrio. De acordo com tal postulado, a Administrao deve pautar
toda a conduo do certame em critrios objetivos previamente
definidos no instrumento convocatrio.

De acordo com esse princpio, a margem de apreciao subjetiva deve
ser mnima (e, na melhor hiptese, no deve existir) na conduo dos
procedimentos da licitao, sendo vedada a utilizao de qualquer
elemento, critrio ou fator sigiloso; secreto; subjetivo, ou reservado
que possa ainda que indiretamente elidir o princpio da igualdade
entre os licitantes, nos termos do 1 do art. 44 da LLC.
O caput do art. 44 da Lei 8.666/1993 expressa com clareza esta ideia:
No julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao
os critrios objetivos definidos no edital ou no convite, os
quais no devem contrariar as normas e princpios estabelecidos
por esta lei.
Em congruncia com o princpio do julgamento objetivo, parte da doutrina
afirma que a utilizao do tipo de licitao MENOR PREO a regra
geral, constituindo a melhor tcnica e a tcnica e preo critrios de
julgamento por EXCEO.
Ressalte-se que o TCU tem incorporado essa posio: o uso dos tipos
tcnica e tcnica e preo devem ser devidamente motivados.
Alis, aproveitando que o assunto surgiu, registramos que os tipos de
licitao, de acordo com a Lei 8.666/1993 so (incisos I a IV do 1 do
art. 45 da Lei):
I a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta
mais vantajosa para a Administrao determinar que ser
vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as
especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
II a de melhor tcnica;
III a de tcnica e preo;
IV a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de
bens ou concesso de direito real de uso.
Vejam que, ao fim, o que determina o vencedor o TIPO de licitao, o
que ao menos curioso: TIPO, na lei de licitaes, no sinnimo de
ESPCIE; TIPO quer dizer CRITRIO BSICO DE JULGAMENTO, ou
seja, julga-se com base no TIPO. Na Lei 8.666/1993, espcie diz respeito
s Modalidades, estas previstas no art. 22 da LLC.


Por fim, bom registrar que o TIPO critrio BSICO, porm no
exclusivo de julgamento. Tanto assim que o art. 45 da nossa LLC
estabelece, com destaques.
Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo
a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo
em conformidade com os tipos de licitao, os critrios
previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo
com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a
possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle.
Vejam que o edital fixar o TIPO, bem como FATORES para serem
utilizados no julgamento de uma licitao, tal como, por exemplo,
garantia do item, prazo de garantia etc. Ento, ficamos assim nesta
questo: O TIPO CRITRIO BSICO, PORM, NO NICO, PARA
FINS DE JULGAMENTO.
Pois bem. Finalizados os princpios que so EXPLCITOS, tratemos de
alguns que so reconhecidos pela doutrina, como sendo aplicveis s
licitaes. Mas, oi l: impossvel tratar de tudo quanto princpio que
pode ser entendido pela doutrina como sendo aplicveis s licitaes.
Vamos tratar, ento, dos mais relevantes, a partir do que tem cado em
provas.
Vamos comear com o princpio COMPETIVIDADE, que apesar de ser
implcito, muito prprio s licitaes.
Em razo do princpio da competitividade ou da oposio, a
Administrao Pblica, quando da licitao, no deve adotar
providncias ou criar regras que comprometam, restrinjam ou
frustrem o carter de competio, de igualdade da licitao. Na
real, o presente princpio nos faz lembrar o princpio da igualdade, j
mencionado. Mas isso natural, pois bem difcil dizer at onde vai um
princpio e de onde comea outro. Como todos so valores da

Administrao, o que acontece os princpios andam em gangue, ou
seja, onde tem um, tem vrios envolvidos. Descumprir um,
consequentemente, descumprir muitos...
Outro importante princpio reconhecido o da adjudicao
compulsria (princpio implcito).
Da leitura dos artigos 50 e 64 da LLC, percebemos que a Administrao
fica impedida, concludo o procedimento licitatrio, de atribuir o
objetoa outro que no o legtimo vencedor.
Como destaca a doutrina a adjudicao ao vencedor obrigatria,
enfim, a entrega simblica do objeto da licitao obrigatria, salvo
se houver desistncia expressa do vencedor ou se este no firmar o
contrato no prazo prefixado.
A adjudicao , portanto, um ato declaratrio, uma promessa,
na qual a Administrao, mais ou menos, afirma o seguinte: licitante
interessada no procedimento de licitao, meus parabns! A partir de
agora, proclamo-a vencedora, e se eu Administrao desejar contratar
algum, ser voc.
Perceberam? A adjudicao do processo licitatrio gera algo prximo ao
que o sentimento de aprovao em concurso pblico j gerou: uma
expectativa de direito. S que no caso de concursos pblicos para
seleo de servidores o direito de ser nomeado, enquanto na
adjudicao de um processo licitatrio, o direito de futura
contratao, a qual, ser for feita, ter que ser realizada com o
adjudicatrio, que o vencedor do certame. E outra coisa: como muitos
j devem saber, as coisas vm mudando nos concursos. Se o sujeito for
aprovado EM VAGAS PREVISTAS NO EDITAL ele passa a ter direito de ser
nomeado.


Os ensinamentos acima caminham lado a lado com a viso do STF: no
se confunde o direito adjudicao do vencedor do certame com
eventual direito de contratar (Recurso Extraordinrio 107.552). A
adjudicao gera mera expectativa de direito, a Administrao, em
tese, pode deixar fruir o prazo de validade das propostas (60 dias art.
64) e refazer o procedimento de licitao. Assim, ANOTEM:
A adjudicao NO corresponde celebrao de contrato. A
adjudicao ATO DECLARATRIO, que gera em favor do adjudicatrio
uma expectativa de direito quanto contratao futura.

Mais um princpio reconhecido o do sigilo das propostas, o qual
tem ligao estreita com os princpios da probidade administrativa e
da igualdade. Em razo do princpio em referncia (sigilo das
propostas), a documentao pertinente HABILITAO e s
PROPOSTAS (documento que obriga quem o formaliza) deve vir lacrada
e s pode ser divulgada em sesso pblica previamente marcada,
com ata circunstanciada e assinada pelos licitantes e pela Comisso de
Licitao. Nesse sentido, de que as propostas so garantidas com sigilo, a
Lei 8.666, de 1993, estabelece que um dos crimes contra a Lei de

Licitaes exatamente a violao do sigilo das propostas (art. 94 da
LLC).
Aproveitando a oportunidade, olhem s o que diz o 3 do art. 3 da Lei
8.666/1993:
3
o
A licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e
acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo
quanto ao contedo das propostas, at a respectiva
abertura.
Assim, estaria ERRADA uma afirmativa que dissesse que TODOS os atos
da licitao so pblicos. No so, pois as propostas so sigilosas, at
a abertura.
Por fim (mas no exatamente...), o princpio do procedimento formal.
A licitao um procedimento administrativo. Logo, traz a ideia de uma
srie de atos encadeados, que juntos caminham para um resultado
final, qual seja, a seleo da proposta mais vantajosa ao interesse
pblico.
Dessa forma, fcil perceber que as regras da licitao devem seguir o rito
previsto em lei, no sendo cabvel aos administradores, a seu bel-prazer
(discricionariamente), sua inverso. A rigidez do procedimento de
licitao funciona como mecanismo de igualdade de tratamento entre os
licitantes, logo no pode a licitao prescindir do formalismo.
No sei se repararam nisso, mas dissemos que o fim no ,
exatamente, o fim. Pois . No mesmo. que temos muitos princpios
reconhecidos. Vamos para nossas amigas modalidades, ento.

3 MODALIDADES
Finalmente, adentramos o estudo das modalidades de licitao.
A Lei 8.666/1993 prev cinco modalidades de licitao, conforme
estabelece os 1 ao 5 do art. 22 da LLC: concorrncia; tomada de
preos; convite; concurso; e leilo, sendo que o 8 do art. 22 da LLC
probe a criao de novas modalidades de licitao, bem assim de
combinao de modalidades.
De imediato, o amigo ento se questiona: mais o prego no uma
nova modalidade?! Como foi criado, ento, ante a proibio constante da
Lei 8.666/1993?
Respondo que o legislador pretendeu dizer que leis federais,
municipais, estaduais, ou distritais no podem criar uma nova
modalidade, ou seja, sendo a Lei do Prego uma Lei Nacional (inc.
XXVII do art. 22 da CF), no houve qualquer impedimento em sua
criao, afinal de contas, a Lei 8.666/1993 no clusula ptrea! Em
sntese: no possvel por Decretos ou Leis especficas a criao de

outras modalidades de licitao. A criao s possvel mediante LEI
de carter nacional, como foi o caso do Prego.
Ah! Ressalto que existe outra modalidade de licitao, no entanto,
menos conhecida: a tal consulta (Lei 9.472/1997), no mbito da Agncia
Nacional de Telecomunicaes ANATEL e nas Agncias Reguladoras em
geral, sobre a qual deixo de fazer comentrios, pois este assunto no cai
normalmente em prova (a consulta). Mas fica a o registro, a ttulo de
curiosidade.

Muita ateno para as observaes acima, pois a incidncia em
provas significativa.
Portanto, temos sete modalidades de licitao: concorrncia;
tomada de Preos TP; convite; concurso; leilo; prego, e consulta.
As modalidades concorrncia, tomada de preos e convite, so
definidas em funo de valores, nos termos do art. 23 da LLC:
Percebam: a TP contm o Convite, e a Concorrncia contm a
TP e o Convite. Em outros termos, o Convite um subconjunto da
TP, que, por sua vez, est contida na Concorrncia.
Modalidade
Obras e Servios de
engenharia
Compras e servios,
que no de engenharia
Convite At 150 mil At 80 mil
TP At 1500 mil At 650 mil
Concorrncia Acima de 1500 mil Acima de 650 mil


Tanto isso verdade que a Lei, em seu art. 23, 4, dispe:
Nos casos em que couber convite, a Administrao poder
utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a
concorrncia.

Muitos autores, ento, dizem que estas trs modalidades so
comuns. Isso se d por conta de que no fim as fases destas modalidades
serem praticamente as mesmas. De fato, o que define o uso delas so os
valores estimativos.
Outra coisa importante a que diz respeito aos consrcios
pblicos. Vejamos o que diz a Lei 8.666/1993, no art. 22:
8
o
No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro
dos valores mencionados no caput deste artigo quando
formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo,
quando formado por maior nmero.
Vamos detalhar um pouco melhor o assunto. Esses consrcios
pblicos so formados exclusivamente por entes federativos, com base na
Lei 11.107/2005, a qual regulamenta a prestao associada de servios
pblicos, tratada no art. 241 da CF/1988. Mas, voltando ao tema, para os
CONSRCIOS PBLICOS, a tabelinha l de cima, tem que ser
MULTIPLICADA por dois, no caso de consrcios pblicos formados por
at trs entes federativos, ou MULTIPLICADA por trs, quando o
consrcio for formado por mais de trs entes federativos. Vejamos um

exemplo: o convite, para obras, vai at 150 mil. Para um consrcio
formado por at trs entes federativos, o convite vai at 300 mil (valor do
convite*dois). Se o consrcio fosse formado por mais de trs, o convite
vai at 450 mil (valor do convite*trs). Pescaram? Na boa, t na hora de
as bancas avanarem neste dispositivo.
Modalidade
Consrcio AT 3 entes
polticos (*2)
Consrcio MAIS de 3
entes polticos (*3)
Obras e
Servios
de
engenhari
a
Compras
e servios,
que no
de
engenhari
a
Obras e
Servios
de
engenhari
a
Compras
e
servios,
que no
de
engenhari
a
Convite At 300 mil
At 1600
mil
At 450 mil At 240 mil
TP
At 3000
mil
At 1300
mil
At 4500
mil
At 1950
mil
Concorrncia
Acima de
3000 mil
Acima de
1300 mil
Acima de
4500 mil
Acima de
1950 mil
Feita essa breve apresentao, passemos ao estudo da modalidade
de licitao convite, das modalidades ditas comuns, a mais simples,
pois destinada s contrataes (de obras, de servios de engenharia ou
no, de compras etc.) de pequeno vulto.
Inicialmente, vale pena a leitura do art. 22, 3, da nossa
queridinha Lei 8.666/1993:
3
o
Convite a modalidade de licitao entre interessados
do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no,
escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3
(trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local
apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender
aos demais cadastrados na correspondente especialidade que
manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24
(vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.
Vale pena, tambm, a leitura do 6
o
do art. 22. Vejamos:

6
o
Na hiptese do 3
o
deste artigo, existindo na praa
mais de 3 (trs) possveis interessados, a cada novo
convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado,
obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um
interessado, enquanto existirem cadastrados no
convidados nas ltimas licitaes.
Ler dispositivos da Lei 8.666/1993 ainda fundamental. Por isso,
tenham sempre a Lei ao seu lado, nessas horas de reviso.
Mas faamos o estudo em forma de perguntas e de respostas.
Nesse ponto, fica mais interessante.
1 possvel convite com menos de trs propostas
vlidas/participantes?
R: Como regra no. No entanto, para toda boa regra h, pelo
menos, uma boa exceo. Olha o 7 do art. 22 da LLC:
Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse
dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de
licitantes exigidos no 3 deste artigo, essas circunstncias
devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de
repetio do convite.
Ento, possvel, sim, convite com menos de trs participantes,
mas apenas nas duas situaes descritas, e, nesses casos, dever a
Administrao promover a necessria JUSTIFICATIVA, ou seja, a
motivao, a explicao das razes de direito e de fato pelas quais no
obteve o nmero mnimo de participantes. Caso no existam estas
justificativas, o convite deveria ser REPETIDO (e no anulado,
prestem ateno a isso na hora da prova, ok?).

2 - O instrumento de convocao deve ser publicado?
R: De incio, importa observar que o instrumento convocatrio de
uma licitao na modalidade convite denomina-se carta-convite. Ento,

o convite no possui edital, estrito senso, mas sim CARTA-CONVITE,
como instrumento convocatrio.
Das modalidades, o convite a nica que prescinde de
publicao (e no de publicidade, cuidado!), sendo certo que o 3
do art. 22 da LLC exige que a unidade administrativa afixe, em lugar
apropriado, cpia do instrumento convocatrio. Quer dizer, o instrumento
convocatrio, no convite, no precisa ser publicado, mas a
PUBLICIDADE essencial, como requisito de moralidade
administrativa.
3 - Qualquer interessado pode participar?
R: Se a modalidade de licitao fosse Tomada de Preos, por
exemplo, a resposta seria positiva. Seria suficiente que o particular no
cadastrado promovesse seu efetivo cadastro para que pudesse participar.
J quanto ao convite, nosso legislador no foi expresso.
at possvel a participao de interessados que no tenham sido
formalmente convidados, mas que sejam do ramo do objeto licitado
e cadastrados no rgo ou entidade licitadora.
E os no cadastrados e no convidados?
Pois . A meu ver, esse um pequeno problema de definio legal.
De acordo com a Lei, no h espao para a participao dos NO
CADASTRADOS E NO CONVIDADOS, pois a Lei clara nesse sentido:
interessados cadastrados que podem solicitar o convite com
antecedncia de at 24 horas da apresentao das propostas. No
entanto, no campo doutrinrio, h vozes que sustentam a participao
destes no cadastrados e no convidados. Para isso, utilizam por analogia
o prazo de cadastramento da Tomada de Preos.
Abstraindo da posio doutrinria (tambm importante para
efeito de concurso), guardem o disposto na Lei, de acordo com a qual
podem participar do convite:
I) Os convidados, ainda que no cadastrados;
II) Os cadastrados, ainda que no convidados, desde que
manifestassem prvio interesse de participar, com at 24
horas de antecedncia com relao apresentao das
propostas por parte dos licitantes.


4 - H necessidade de comisso de licitao?
R: Aqui suficiente a leitura do 1 do art. 51 (t ali embaixo...).
Agora, antes disso: imagina voc lotado em pequena unidade
administrativa, em Sorocaba, com oito servidores, entre Analistas e
Tcnicos. Desejosa em licitar a aquisio de livros, orados em R$
50.000,00, a Unidade dever constituir comisso com, no mnimo, trs
servidores? No seria caro demais, para to pouca coisa? Assim, no
caso do convite, a LLC, excepcionalmente, admite a conduo do certame
por um nico servidor. Agora sim, confiram na leitura do art. 51:
1
o
No caso de convite, a Comisso de licitao,
excepcionalmente, nas pequenas unidades
administrativas e em face da exiguidade de pessoal
disponvel, poder ser substituda por servidor
formalmente designado pela autoridade competente.

O amigo concursando mais curioso se pergunta: o que so
pequenas unidades administrativas? O que se entende por
exiguidade de pessoal? Se algum souber, por favor, encaminhe-me.
Aqui na Secretaria de Controle Externo no Rio de Janeiro, por exemplo, o
nmero de servidores ultrapassa 40 e a conduo dos convites efetuada
por um nico servidor.
Bom, visto o convite, vamos avanar para a tomada de preos, a
partir de sua definio legal. Vejamos:
2
o
Tomada de preos a modalidade de licitao entre
interessados devidamente cadastrados ou que atenderem
a todas as condies exigidas para cadastramento at o
terceiro dia anterior data do recebimento das propostas,
observada a necessria qualificao.
Da, podemos extrair vrias lies.
A partir da Lei, podemos definir a tomada de preos como a
modalidade de licitao realizada entre interessados previamente
cadastrados, observada a necessria habilitao, convocados com a
antecedncia mnima prevista na lei, por aviso publicado na imprensa
oficial e em jornal particular, contendo as informaes essenciais da
licitao e o local onde pode ser obtido o edital.


O procedimento para a tomada de preos , praticamente, o
mesmo previsto para a concorrncia, distinguindo-se desta, no essencial,
pela existncia de:
I - HABILITAO PRVIA: na TP h um cadastro preliminar ao
edital, mediante o qual a Administrao verifica os requisitos de
habilitao dos licitantes interessados em participar. Decorre da uma
diferena significativa da TP com relao s concorrncias: enquanto
nestas a habilitao integra o prprio procedimento, naquelas (TPs) a
habilitao viria ANTES do processo licitatrio em si.
Detalhe: INCORRETO afirmar que na TP participam to s as
empresas licitantes cadastradas poca do edital. Vejamos o que
diz o citado 2 do art. 22 da LLC, de novo:
Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados
devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as
condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia
anterior data do recebimento das propostas, observada a
necessria qualificao.
O destacado no consta do original. Vejam que se, na data de
divulgao do edital, o eventual interessado no for cadastrado junto
Administrao realizadora do certame, poder tomar as medidas
necessrias para tanto e participar.
II - Prazos diferenciados de antecedncia na publicao do
edital, que de regra 15 dias (inc. III do 2 do art. 21 da LLC) e de
30 dias (quando a tomada de preos for do tipo "melhor tcnica" ou
"tcnica e preo").
Regra 15 dias
Exceo 30 dias Tcnica ou Tcnica e preo

III - Limites aplicveis:
(a) para obras e servios de engenharia, at R$ 1.500.000,00 (um
milho e quinhentos mil reais), e
(b) para compras e servios que no de engenharia, at R$
650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais).
Acrescento que o registro cadastral tem seu regramento bsico
nos artigos 34 a 37 da LLC, sendo que deve ser atualizado, no mnimo,
anualmente, mediante chamamento pblico publicado na imprensa E
em jornal dirio.
No mbito da Unio, os registros cadastrais fazem parte do SICAF
(Sistema de Cadastramento de Fornecedores), um sistema
informatizado que tem por finalidade cadastrar e habilitar
parcialmente pessoas fsicas ou jurdicas, interessadas em participar de
licitaes realizadas por rgos e entidades do Poder Executivo Federal,
bem como acompanhar o desempenho dos fornecimentos
contratados, facultada sua utilizao por outros rgos ou entidades da
Administrao Pblica.

Por fim, a concorrncia, que a ltima das modalidades comuns.
A concorrncia a modalidade licitatria genrica destinada, em
regra, a transaes de MAIOR VULTO, precedida de ampla
publicidade, qual podem concorrer QUAISQUER INTERESSADOS
que preencham as condies estabelecidas no instrumento convocatrio
( 1 do art. 22, da LLC).
As Bancas Examinadoras, invariavelmente, tentam confundir os
candidatos com o assunto. Olhem s os exemplos:
Concorrncia a modalidade entre interesses previamente
cadastrados; concorrncia utilizada apenas para transaes de
grande vulto; concorrncia ter publicidade reduzida.
Tudo isso t errado.


Basicamente, com base na doutrina, podemos apontar 4
caractersticas principais para as concorrncias:
a) UNIVERSALIDADE quaisquer interessados tm a
possibilidade de participao de na concorrncia, independentemente
de registro cadastral na Administrao que a realiza ou em qualquer
rgo pblico. E, por outro caminho, a concorrncia tem mais situaes
de cabimento do que as outras duas modalidades comuns, pois onde
cabe o convite, cabe a concorrncia; em que cabe a TP, cabe a
concorrncia, mas tem caso que s cabe a concorrncia. Ou seja,
das trs modalidades comuns de licitao, a que cabe no maior nmero
de hipteses, a concorrncia, a qual, tambm por esse caminho,
mais UNIVERSAL.

Se estiver no limite do que est embaixo, cabe o de cima. Exemplo:
licitao para uma obra de 100 mil reais. Cabe convite, pois o limite
(para obras!) vai at 150 mil. Ento, cabe TP e concorrncia. Obra de
500 mil reais. No cabe mais convite. Mas cabe TP, e,
consequentemente, concorrncia. Obra de dois milhes de reais. No
cabe mais TP. Ento, s concorrncia. Por isso, a concorrncia
entendida como a mais universal cabe no maior nmero de
hipteses. Por curiosidade: o que se extrai da interpretao do art. 23,
4, Lei 8.666, de 1993.
b) AMPLA PUBLICIDADE essa caracterstica das concorrncias
relacionada com o princpio da universalidade e significa que, na
divulgao da abertura da concorrncia a Administrao poder usar de
todos os meios de informao disponveis e por tantas vezes quantas
julgar necessrio.


As Bancas no costumam solicitar do candidato os prazos de
publicidade dos editais. No entanto, melhor pecarmos por excesso, no
verdade? O art. 21, 2, estabelece dois prazos aplicveis
concorrncia:
- se a concorrncia envolver tcnica ou for em regime de
empreitada integral, o prazo do edital at o recebimento das propostas
ser de, no mnimo, 45 dias (leia-se: corridos);
- nas demais situaes, o prazo do edital ser de, no mnimo, 30
dias.
Tcnica
45 dias
Empreitada Integral
Demais casos 30 dias
Destaque-se que, da leitura do dispositivo, fica claro que o prazo
de publicidade MNIMO, portanto, poderia ser maior, alcanando, p.
ex., 120 dias. Quando voc compara a concorrncia s outras
modalidades e trata dos prazos e at dos meios de divulgao da
concorrncia, voc percebe que a concorrncia, realmente, a que tem
mais publicidade. Da a presente caracterstica, da ampla publicidade.
c) HABILITAO PRELIMINAR a fase inicial do processo
licitatrio, realizada logo aps a abertura do procedimento;
J adiantando, pois o assunto muito presente nas provas de
concursos, apresentamos abaixo os itens que podem ser
exigidos para a habilitao dos licitantes:
I. Habilitao Jurdica (aptido efetiva de exercer direitos e
contrair obrigaes);
II. Regularidade Fiscal (atendimento das exigncias do
Fisco);

III. Qualificao Tcnica (conjunto de requisitos
profissionais);
IV. Qualificao econmico-financeira (capacidade para
satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato); e
V. Declarao de cumprimento do Art. 7, XXXIII, da CF,
c/c Decreto n. 4358/2002.
Deem ateno ao art. 27. Vejam l que a HABILITAO DOS
LICITANTES DOCUMENTAL, ou seja, aquela papelada
toda que se exige e que a gente vai tratar mais adiante.

d) JULGAMENTO POR COMISSO o julgamento dos requisitos
pessoais dos interessados feito por uma comisso de, pelo menos,
trs membros; deve ser composta por dois servidores qualificados dos
quadros permanentes da entidade licitante, podendo o terceiro ser
estranho Administrao. Esta Comisso o rgo julgador, sendo
que nenhuma autoridade pode substitu-la na sua funo
decisria, podendo ser permanente ou especial.
Modalidade
Obras e Servios de
engenharia
Compras e servios,
que no de engenharia
Convite At 150 mil At 80 mil
TP At 1500 mil At 650 mil
Concorrncia Acima de 1500 mil Acima de 650 mil


Conforme o quadro de valores j destacado, possvel notar que a
concorrncia pode ser utilizada para qualquer tipo de aquisio,
servios e obras, por uma razo lgica de ser a mais ampla de todas as
modalidades, no entanto, h hipteses em que a concorrncia
obrigatria! So elas:
I Obras e servios de engenharia de valor superior a R$
1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais), atualizados na forma
do art. 120 da Lei n. 8.666/1993 (art. 23, c, do Estatuto);
II Compras e servios que no sejam de engenharia, de valor
superior a R$ 650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais) (tambm
atualizado). Todavia, tem uma situao relacionada ao prego que, no
mbito da UNIO, acaba afastando, em parte, essa regra aqui, como
veremos. Aguardem...;
III Alienao de bens mveis avaliados, isolada ou globalmente, em
quantia superior a R$ 650.000,00 (art. 17, 6).

Agora, o que causa um grande estrago para efeito de provas
saber quando a concorrncia utilizada independentemente dos
valores envolvidos (art. 23, 3, da LLC). Assim, em tese, o bem
poderia ser avaliado em R$ 1,00 e a Administrao teria que proceder
(ficar vinculada) concorrncia.
A concorrncia ser obrigatria, independentemente do valor,
nos seguintes casos:

I Compra ou alienao de bens de bens imveis. Todavia, essa
regra tem exceo, pois, o art. 19, inc. III, da Lei, admite a realizao
mediante LEILO. Em sntese, bens imveis, cuja aquisio haja
derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento,
podem ser alienados por meio de concorrncia ou leilo. Voltaremos a
tratar da alienao de bens no tpico 6, mais para frente, ok?;
II - Nas concesses de direito real de uso ( 3, do art. 23, do
Estatuto);
III Nas concesses de servios pblicos (Lei 8.987/1995);
IV Nas licitaes internacionais. Mais uma vez, regra tem exceo,
pois, nosso legislador facultou a utilizao da TP ou do Convite;

Admitir-se-, observados os limites de valores, a TOMADA
DE PREOS TP, quando o rgo ou entidade dispuser
de cadastro internacional de fornecedores ou o
CONVITE, quando no houver fornecedor do bem ou
servio no pas.
V Para o registro de preos (art. 15, 3, I, do Estatuto). Ressalva-
se aqui a possibilidade de utilizao do prego, conforme arts. 11 e
12 da Lei 10.520/2002. Ah! Prestem ateno que o registro de preos,
que abordaremos mais incidentalmente nas questes objetivas, um
PROCEDIMENTO a ser realizado por uma de duas modalidades:
concorrncia ou prego.
VI Para empreitada integral (art. 21, 2, inc. I, b).
A Lei n. 8.666/1993, em seu art. 114, admite a PR-
QUALIFICAO de licitantes, em concorrncias,
especificamente quando o objeto recomende anlise mais
detida da qualificao tcnica dos interessados.
A pr-qualificao no deve ser confundida com a habilitao
preliminar, embora com esta se assemelhe. A pr-qualificao
no dispensa a habilitao preliminar quando da efetiva
concorrncia, ainda que s a ttulo de verificao de que as
condies permanecem as mesmas. E mais ainda: se os
amigos no notaram, leiam novamente o pargrafo anterior e
verifiquem que a pr-qualificao, se houver, relaciona-se to
s ao aspecto TCNICO da habilitao, ou seja, ainda h
outros aspectos que no so supridos pela pr-qualificao, se
houver, insistimos.


Bom, depois de vencidas as concorrncias, vamos partir para as
outras trs modalidades que importam para a prova, comeando pelo
concurso.
O 4 do art. 22 da LLC assim define o concurso:
A modalidade de licitao entre quaisquer interessados para
escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico,
mediante a instituio de PRMIOS ou REMUNERAO aos
vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado
na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45
(QUARENTA E CINCO) DIAS. (grifos nossos)

Os negritos acima so nossos, para que possamos destacar alguns
pontos:
I) O concurso, modalidade de licitao, tem por objeto a escolha de
TRABALHO, tcnico, artstico ou cientfico. Ou seja, escolha de
ALGO (e no de algum, que o caso do concurso da 8.112);

II) O vencedor do concurso recebe PRMIO ou REMUNERAO.
Aqui, uma notinha: nas modalidades comuns (concorrncia, TP e
convite) ALGO vai ser selecionado e o preo a ser pago VARIA, a
partir disso. Aqui, no concurso, o valor CERTO, variando o trabalho
selecionado. Interessante, no?
III) O perodo mnimo para a divulgao do concurso de 45 dias.
J o art. 52 da Lei 8.666/93 estipula que o concurso deve ser
precedido de regulamento prprio, a ser obtido pelos interessados no
local indicado no instrumento convocatrio. Tal regulamento dever
indicar:
I a qualificao exigida dos participantes;
II as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho;
III - as condies de realizao do concurso e os prmios a serem
concedidos.
Por relevante, registramos que, no caso de Concurso, o julgamento
ser feito por uma Comisso Especial integrada por pessoas de
reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame,
servidores pblicos ou no. Exatamente esse ltimo grifo que a
Banca Examinadora vai exigir, caso pretenda levar alguns candidatos ao
erro, pois nas comisses permanentes de licitao, diferentemente
dos concursos, PELO MENOS DOIS SERVIDORES SERO DOS
QUADROS PERMANENTES DOS RGOS DA ADMINISTRAO
RESPONSVEIS PELA LICITAO, ou seja, pelo menos duas pessoas
tm de ser da casa (vejam o caput do art. 51 da LLC).
Abre-se aqui um parntese para afastar erro bem corriqueiro entre
os concursandos: o concurso modalidade de licitao no se
confunde com o concurso pblico para seleo de servidores
pblicos. A modalidade de licitao concurso, apesar de ter o mesmo
nome, no tem ligao alguma com concurso pblico realizado a ser nos
termos do art. 37, inc. II, da Constituio Federal, que (minimamente,
diga-se) regulamentado pela Lei 8.112/90, em mbito federal.
Ressaltamos a diferena bsica entre um e outro procedimento: os
concursos, modalidade de licitao da Lei 8.666/93, destinam-se
seleo de TRABALHO (algo, portanto); j os concursos para
seleo de servidores, da 8.112/90, prestam-se seleo de PESSOA
(algum, no de algo!).


Por fim, frisa-se que, quando se tratar de projeto, o vencedor
dever autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente,
at porque os direitos autorais so direitos disponveis, no verdade?
Chegamos ltima modalidade de licitao na Lei 8.666/1993, o
Leilo.
De acordo com o 5
do art. 22 da Lei, Leilo a modalidade de

licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis
inservveis; produtos legalmente apreendidos ou penhorados e bens
imveis, desde que objeto de dao em pagamento ou de procedimentos
judiciais (art. 19), a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao
valor da avaliao.
Chamamos ateno para algumas partes do que negritamos:
I) No leilo podem participar quaisquer interessados;
II) O leilo serve para alienao tanto de bens mveis, quanto
imveis (para estes, h necessidade de que a aquisio
tenha decorrido de procedimentos judiciais ou dao em
pagamento); e,
III) No leilo, o tipo, de acordo com a Lei, maior lance ou
oferta.
Vale reforar: todo bem a ser leiloado ser previamente avaliado
pela Administrao, para fixao do preo mnimo de arrematao.
Os bens arrematados sero PAGOS VISTA ou no percentual
estabelecido no edital, no inferior a 5% (cinco por cento). Aps a
assinatura da respectiva ata, lavrada no local do leilo, os bens
arrematados sero imediatamente entregues ao arrematante, o qual
estar obrigado ao pagamento do restante no prazo estipulado no edital
de convocao, sob pena de perder em favor da Administrao o valor j
recolhido.
Nos LEILES INTERNACIONAIS, o pagamento da parcela
VISTA poder ser feito em AT VINTE E QUATRO HORAS.


Os livros de Direito Administrativo mais uma vez deixam essa
lacuna, pelo fato de que, alm de concorrncia; tomada de preos e
convite, o leilo tambm admite a modalidade internacional.
O edital de leilo deve ser amplamente divulgado, no prazo
mnimo de 15 dias, principalmente no municpio em que se realizar.
A doutrina apresenta dois tipos de leilo: o COMUM, praticado
por LEILOEIRO OFICIAL, onde houver; e o
ADMINISTRATIVO, realizado por agente da prpria
instituio interessada (art. 53 do Estatuto de Licitaes).

Muito bem, se fosse tempos atrs, estaria encerrada essa parte de
modalidades. Mas as coisas mudam...
4 TIPOS DE LICITAO
GABARITA RPIDO A: so tipos de licitao a concorrncia e
a tomada de preos.
Tic, tac,tic, tac... PM!
Gabarito: ERRADO - No so tipos, so modalidades, as duas
figuras citadas.
Pois . Talvez algum tenha errado esse item, por pura desateno.
No pode, gente. Um item na Prova pode ser o paraso. Ou oposto disso...
Ento, por favor, ateno em prova, ok? Vamos para o que interessa: os
tipos.
Como tivemos a oportunidade de estudar, o julgamento das
propostas ser sempre objetivo, em observncia ao Princpio do
Julgamento Objetivo. Nesse sentido, a Comisso de licitao, o
responsvel pelo convite, ou o Pregoeiro, deve realiz-lo em
conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente
estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores

exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos
licitantes e pelos rgos de controle (art. 45 da Lei n 8.666/1993).
Aqui, uma observao extremamente relevante. A adoo de um
tipo no impede que a Administrao lance mo de critrios
ACESSRIOS, de maneira a aferir a adequada capacidade de o licitante
executar as obrigaes advindas do contrato futuro. Ento, o instrumento
convocatrio pode estabelecer outros critrios de julgamento, que no
faro parte do tipo. Um exemplo, a partir do prego.
Como aprendido, o prego deve utilizar, obrigatoriamente, o
tipo menor preo para definir o vencedor do certame. Esse critrio (o
menor preo) definir, ao fim, o vencedor da licitao. Mas a
Administrao no pode simplesmente desconsiderar alguns outros
critrios que lhe serviro para definir o vencedor da licitao, tais como
(eventualmente) o perodo de validade do produto adquirido e as
condies de garantia do produto/servio. At mesmo a apresentao
(embalagem) do produto, em alguns, podem ser extremamente
importantes para definir o vencedor. Exemplo: medicao (remdios).
Devem vir em uma embalagem apropriada, pois seno ser impossvel o
acondicionamento adequado do produto. Notem, todavia, que esses
critrios ACESSRIOS no constituem o tipo, que critrio
FUNDAMENTAL para definio do vencedor, mas sero levados em
considerao quando do julgamento.
Os tipos de licitao (que no se confundem com as
modalidades) esto previstos no 1 do art. 45 e compreendem quatro
categorias, das quais j falamos, ainda que rapidamente. Mas l vai de
novo, pois a repetio leva perfeio:
(a) menor preo quando o critrio de seleo da proposta
mais vantajosa para a Administrao determinar que ser
vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com
as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
(b) de melhor tcnica;
(c) de tcnica e preo; e
(d) de maior lance ou oferta nos casos de alienao de
bens ou Concesso de Direito Real de Uso.


Os tipos de licitao "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"
sero utilizados, regra geral, para servios de natureza
predominantemente intelectual, em especial, na elaborao de
projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e de
engenharia consultiva em geral e, em particular, para a elaborao de
estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos.
Todavia, a prpria Lei 8.666/1993 abre possibilidade de utilizao
dos referidos tipos para contrataes relativas a fornecimento de bens
e execuo de obras ou prestao de servios (3 do art. 46 da
LLC). Ento, tcnica ou tcnica e preo so utilizadas, em regra, para
objetos que exijam, no mais das vezes, intelectualidade para sua
execuo, mas podem ser utilizadas em todo e qualquer objeto a ser
contratado pela Administrao, desde que:
- Exista autorizao expressa e justificada da autoridade
promotora;
- O objeto se refira a bens, a obras, a servios de grande vulto,
majoritariamente dependentes de tecnologia nitidamente sofisticada
e de domnio restrito, atestado por autoridades tcnicas de reconhecida
qualificao;
- O objeto pretendido admita solues alternativas e variaes
de execuo, com repercusses significativas sobre sua qualidade,
produtividade, rendimento e durabilidade concretamente mensurveis, e
estas puderem ser adotadas livre escolha dos licitantes, na
conformidade dos critrios objetivamente fixados no ato convocatrio.
No que consiste a tcnica? No modo de executar algo. Dando
exemplo. Imaginemos que o Senado Federal v contratar uma instituio
para dar treinamento aos seus servidores a respeito de normas bsicas a
respeito de processo civil. Pressupondo a realizao de uma licitao,
seria suficiente comparar to somente os preos oferecidos pelas
instituies que se pretendem promotoras do evento? No, certamente!

No caberia, portanto, o tipo menor preo, uma vez que insuficiente
para identificar qual seria a melhor instituio para realizar o treinamento.
Seria importante, ento, analisar o modo de fazer dos licitantes:
quem so os responsveis pelo treinamento? Qual sua experincia em
eventos dessa natureza? J foram, antes, instrutores? Quais os meios
didticos e pedaggicos de realizao do evento? Enfim, o modo de fazer
muitas vezes preponderante para se determinar o vencedor de uma
licitao.
Lembro, por oportuno, que s se pode exigir dos licitantes o
indispensvel para a execuo do contrato, em razo das disposies
constitucionais que exploramos anteriormente (o inc. XXI do art. 37 da
CF/1988).
Detalhe: para contratao de bens e servios de informtica,
a administrao adotar, OBRIGATORIAMENTE, o tipo de licitao
"tcnica e preo", permitindo-se, todavia, o emprego de outro tipo
de licitao nos casos indicados em decreto do Poder Executivo.
por essa razo que no pode a Administrao utilizar o Prego para
aquisio de alguns bens de informtica (para outros j h Decreto
autorizativo: cartuchos, protetores de tela, laptop etc.), porque, como
ensinado, o critrio de julgamento do Prego o de Menor Preo.

Responde rpido: todas as modalidades usam, necessariamente,
os tipos previstos na Lei 8.666/1993? NO!!! Aos CONCURSOS no se
aplicam os tipos de licitao j estudados (menor preo, melhor
tcnica etc.), nos termos do 1 do art. 45 da LLC. Vejamos o
dispositivo, ento:
1
o
Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de
licitao, exceto na modalidade concurso:
REGISTREM: O CONCURSO NO USA OS TIPOS PREVISTOS NA
LEI, POR EXPRESSA DETERMINAO LEGAL.
Ficaria pergunta: mas ento, como so avaliados os concursos
(modalidades de licitao, no os de servidores)? A partir dos
critrios estabelecidos no regulamento prprio citado no art. 52.
Em sntese, cada concurso deve definir seus critrios de
avaliao, em razo da especificidade do objeto do certame. Apenas

para dar exemplo, podemos citar alguns exemplos de concursos: para
projetos arquitetnicos (como o da ponte JK, em Braslia); de
monografias (constantemente realizados por Tribunais Judiciais); de
trabalhos de pesquisa (como os realizados pela Embrapa, para concesso
de bolsas para projetos de pesquisa) etc.
Bom, apesar de acharmos que dificilmente o examinador v entrar a
fundo no uso do tipo tcnica, vamos fazer alguns esclarecimentos a
respeito de como se utiliza este.
Para tanto, suficiente a leitura do passo a passo a seguir, para
entender como se usa o tipo tcnica:
I - sero abertos os envelopes contendo as propostas tcnicas
exclusivamente dos licitantes previamente qualificados e feita ento a
avaliao e classificao destas propostas de acordo com os critrios
pertinentes e adequados ao objeto licitado, definidos com clareza e
objetividade no instrumento convocatrio;
II - uma vez classificadas as propostas tcnicas, proceder-se-
abertura das propostas de preo dos licitantes que tenham atingido
a valorizao (pontuao) mnima estabelecida no instrumento
convocatrio e negociao das condies propostas, com a
proponente melhor classificada no que diz respeito ao preo;
III - no caso de impasse na negociao anterior, procedimento
idntico ser adotado, sucessivamente, com os demais proponentes, pela
ordem de classificao dos preos, at a consecuo de acordo para a
contratao;
IV - as propostas de preos sero devolvidas intactas aos licitantes
que no forem preliminarmente habilitados ou que no obtiverem a
valorizao mnima estabelecida para a proposta tcnica.
Vejamos um exemplo:
Proposta tcnica pontuao Proposta de preos (R$)
A 100 pontos D 40,00
B 95 pontos A 50,00
C 90 pontos B 45,00
D 85 pontos C 60,00
Sendo A a melhor classificada na tcnica, o contrato a ela ser
oferecido, isso se cobrir o menor preo apresentado (D R$ 40,00);
recusando-se, o contrato ser oferecido a B, e, assim, sucessivamente.
Se A, B, e C no cobrirem o preo de D, esta ser a vencedora,
enfim, acaba por prevalecer o preo como parmetro de
classificao. Interessante, no? Mas esperamos que a banca no
coloque uma loucura dessas na prova...

Quanto ao uso do tipo tcnica e preo a Lei 8.666/1993
menciona que a classificao dos proponentes feita de acordo com a
mdia ponderada das valorizaes das propostas tcnicas e de
preo, de acordo com os pesos preestabelecidos no instrumento
convocatrio (art. 46, 2). o seguinte: na tcnica e preo, o critrio
preo tem um peso; a tcnica, outro. Somam as notas atribudas a
cada um e, zs. Est definido o vencedor. Bem mais de fazer uma
licitao utilizando a tcnica, no?
5 FASES DA LICITAO
Inicialmente, esclareo que as fases aqui abordadas so as
aplicveis s modalidades comuns, em especial. Quanto ao prego,
os detalhes j foram vistos. Concurso e leilo tambm tm procedimentos
diferenciados e, por no serem tratados especificamente na Lei
8.666/1993, no so abordados aqui.
As fases da licitao so duas, basicamente: a interna e a
externa.
Vejamos o que a Lei 8.666/1993 tem a nos dizer a respeito da fase
interna, a princpio:
Art. 38. O procedimento da licitao ser iniciado com a
abertura de processo administrativo, devidamente
autuado, protocolado e numerado, contendo a autorizao
respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso
prprio para a despesa, e ao qual sero juntados
oportunamente.
Como aponta a doutrina, os procedimentos de licitao compem-se
de uma fase interna que vai at a elaborao do edital ou da carta-
convite, e de uma fase externa, que se inicia com a publicao do
edital ou expedio da carta-convite e termina com a adjudicao
do objeto da licitao.
A fase interna bem realizada, planejada, de extrema
importncia, pois, ao ser viabilizada com cautela, com zelo, com o mnimo
de deficincias, acaba por evitar problemas e atrasos to indesejados
durante a fase externa da licitao. Ressaltamos que uma das grandes
delongas do procedimento licitatrio so os interminveis recursos
impetrados pelos licitantes (deem uma lida no art. 109 da LLC). Logo,
uma fase interna procedida com o mnimo de erros e desatenes levar
otimizao dos recursos pblicos geridos, como, inclusive, havamos
destacado ao falar do prego.
A LLC fornece-nos alguns dos requisitos a serem atendidos
durante a fase interna da licitao, sob pena de nulidade e
responsabilidade daqueles que lhe deram causa, so exemplos:

1 - Oramento detalhado em planilhas com todos os
custos (art. 7, 2, II);
2 - Previso de recursos oramentrios que assegurem
o pagamento das obrigaes decorrentes de obras ou
servios a serem executadas no exerccio financeiro em
curso (art. 7, 2, III);
3 - Escolha da modalidade de licitao e tipo de
licitao;
4 - Elaborao do Edital;
5 - Ato de designao da comisso de licitao, do
leiloeiro administrativo ou oficial, ou do responsvel
pelo convite;
6 - Dentro do Edital: descrio do objeto; prazo e
condies de pagamento; requisitos de habilitao
exigveis.

Toda minuta de edital e outros documentos relacionados ao
processo licitatrio tem de passar pela rea jurdica da instituio
promovedora da licitao, para efeito de emisso de parecer. Quem diz
isso o pargrafo nico do art. 38. Confiram.
E mais: o parecerista pode ser demandado pelo TCE, TCU, e qui,
TCM para que responda por eventuais atos culposos pautados em seu
parecer. Esta uma posio hoje assentada no STF. Com outras palavras,
que, ao menos se tratando de processos licitatrios, os pareceristas
podem ser responsabilizados por suas opinies. Alis, no se est
nem dizendo, mas sim recordando.
J a fase externa da licitao tem incio com a publicao do
aviso da licitao (um resumo da licitao) ou expedio da carta-

convite. semelhana da fase interna, a LLC fornece-nos uma sequncia
lgica para a realizao da fase externa. Abaixo, ento, as fases, em
sequncia, com os artigos relacionados. Depois, falamos mais alguma
coisinha a respeito. Vamos ns, ento:
1 - Edital (art. 21 e art. 41);
2 - Direito impugnao dos editais (art. 41);
3 - Habilitao das licitantes (art. 27 a 31);
4 - Julgamento pela comisso de licitao (art. 45;
44 e 51);
5 - Homologao (art. 43, VI); e
6 - Adjudicao (art. 43, VI).
Peo que sempre contextualizem as afirmaes, no que diga
respeito s fases. O edital inicia a fase externa da licitao, mas no
a licitao em si. E outro: notaram que o CONTRATO no fase? Pois ,
no fase mesmo. O contrato CONSEQUNCIA do processo
licitatrio. E no fase.


Bom, antes de adentramos em alguns detalhes da fase externa,
bom registrar que o art. 39 da Lei 8.666/1993 obriga a Administrao a
realizar audincia pblica sempre que o valor estimado para uma
licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for
superior a 150 milhes de reais (100 [cem] vezes o limite previsto
no art. 23, inciso I, alnea "c", que de 1 milho e meio de reais).
A audincia pblica serve, por exemplo, para a Administrao
receber sugestes e crticas a respeito de uma contratao futura, de
valor considervel. Todavia, pedimos ATENO: no confundam esse
valor, para quando a audincia obrigatria (superior a 150
milhes de reais) com o que a Lei 8.666 chama de licitao de
grande vulto, que aquela cujos valores sejam superiores a 37,5
milhes de reais, as quais no obrigam a realizao de audincia
pblica (art. 6, inc. V, Lei 8.666/1993).

Bom, vamos passar para o edital, que, como sabemos, o
instrumento convocatrio da licitao. Na modalidade CONVITE,
registramos, no h, em sentido estrito, um edital propriamente
dito, mas sim uma carta-convite, que faz as vezes do edital, servindo
de instrumento convocatrio.
Interessante anotar duas coisas a mais, com relao ao edital:
I) qualquer cidado ou licitante pode impugnar um edital de
licitao, nos termos do art. 41, 8.666/1993. Impugnar, em linhas
gerais, quer dizer recorrer do edital. S que a expresso mais
adequada impugnao mesmo, at porque a gente recorre de algo que
j foi decidido, o que no o caso do edital, que ato normativo, lei
interna da licitao;
II) as minutas dos contratos que nascero da licitao fazem
parte do edital de licitao como anexos obrigatrios (art. 40, 2, inc.
III). Por isso, muitos doutrinadores dizem que os contratos
administrativos que nascem da Lei 8.666/1993 so de adeso. De
adeso, porque a Administrao estabelece os termos do contrato e o
contratado, o vencedor da licitao, meramente ADERE a estes
termos.
Aps a divulgao do edital, a Administrao Pblica fica no
aguardo, agora, do movimento das empresas interessadas (entrega dos
envelopes com a documentao para habilitao e a proposta comercial).

Feita a apresentao dos documentos/propostas, o terceiro
movimento da Administrao: a Comisso de Licitao procede
habilitao das empresas, verificando a documentao apresentada,
nos termos do art. 27/31 da LLC (notem que se os participantes no
conseguirem superar essa etapa a habilitao - sero INABILITADOS).
Da leitura do art. 43 da LLC, fcil notar que a licitao, em sua fase
externa, composta de dois momentos igualmente importantes (mas
no nicas): o primeiro destinado ao exame da documentao
apresentada pelos interessados (fase subjetiva) HABILITAO; a
segunda referente ao exame das propostas (fase objetiva)
JULGAMENTO, com a particularidade de que a fase de habilitao
antecede o julgamento das ofertas.
Na primeira fase (habilitao), a Administrao verifica se os
participantes da licitao preenchem ou no os requisitos necessrios
previstos em edital e considerados indispensveis para a futura execuo
do contrato, quando ento sero analisados itens como qualificao
jurdica, tcnica e econmica, bem como regularidade fiscal dos
proponentes, na forma do art. 27 a 31 da Lei n 8.666/1993.
O art. 27 da Lei nos fornece um rol de itens de habilitao a
serem exigidos do licitante: da habilitao jurdica ao cumprimento do art.
7, XXXIII, da CF/1988. Vejamos, resumidamente.

A habilitao jurdica aptido efetiva de exercer direitos e
contrair obrigaes, p. ex., inscrio do licitante pessoa fsica no
Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda.
J a regularidade fiscal refere-se ao atendimento das
exigncias do Fisco, p. ex., certides negativas de tributos e
recolhimento de FGTS;
A qualificao tcnica diz respeito ao conjunto de requisitos
profissionais, p. ex., registro ou inscrio do interessado na entidade
profissional competente.
A qualificao econmico-financeira capacidade para
satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato, p. ex.,

certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da
sede do licitante pessoa jurdica.
Por fim, o art. 7, XXXIII, da CF/1988 e Decreto n
4358/2002, os quais vedam empregar menores de 18 anos em
atividades insalubres e perigosas.
Oi l. Tem uma novidade. E novidade tema certo de prova. A Lei
12.440, de 2011, alterou o inc. IV do art. 27 da Lei 8.666, de 1993.
Acima, como vimos, havia a exigncia, to-somente, de REGULARIDADE
FISCAL. Agora, ao lado desta, caber exigncia da REGULARIDADE
TRABALHISTA. E, por consequncia, ao art. 29, da Lei, foi inserido um
novo inciso, o de n V, com a seguinte redao:
Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal e trabalhista,
conforme o caso, consistir em:
V prova de inexistncia de dbitos inadimplidos perante a Justia
do Trabalho, mediante a apresentao de certido negativa, nos
termos do Ttulo VII-A da Consolidao das Leis do Trabalho,
aprovada pelo Decreto-Lei n
o
5.452, de 1
o
de maio de
1943. (Includo pela Lei n 12.440, de 2011) (Vigncia)
Fiquem ligados(as)!
Vencida esta etapa de habilitao, a Comisso prossegue com o
julgamento, classificando ou desclassificando as empresas, a partir
da anlise de suas propostas comerciais (aqui, na fase de julgamento,
se o licitante for eliminado ser DESCLASSIFICADO).
J vimos que o julgamento objetivo. Ento, nesse ponto,
descabem novos comentrios. Mas cabe falar, de novo, da comisso de
licitao, que j falamos um tanto ao longo desse nosso papo.
A comisso de licitao, permanente ou especial, a equipe de
servidores responsveis pela conduo do procedimento de licitao.
Basicamente, a funo da comisso de receber, de examinar, e de
julgar todos os documentos e procedimentos relativos s licitaes e
ao cadastramento de licitaes (art. 6, XVI). Logo, no cabe
comisso a homologao e sequer a adjudicao, so papis de
competncia da autoridade competente.


Nos termos do art. 51 da LLC, a comisso permanente ou
especial ser formada por, no mnimo, trs membros, sendo que,
destes trs, pelo menos dois devem ser servidores qualificados
pertencentes aos quadros permanentes dos rgos/entidades da
Administrao responsveis pela licitao. Assim, em tese, possvel a
constituio de uma comisso de licitao com 17 membros, sendo dois
do rgo que promove a licitao e os demais de outros rgos da
Administrao.
Lembro que, na modalidade de licitao convite,
excepcionalmente, a comisso de licitao pode ser dispensada e o
procedimento ser conduzido por um nico servidor, desde que se trate
de pequenas unidades administrativas e em face da exiguidade de
pessoal disponvel (art. 51, 1). No h uma definio legal do que se
possa entender por pequena unidade..., mas o fato que a lei d tal
possibilidade. Ateno, ento!

J na modalidade concurso, a comisso especial, podendo ser
composta por servidores ou no. No vedada, portanto, a
participao de servidores nas comisses julgadoras de concursos, s
no obrigatria. Nas modalidades comuns (concorrncia ,

tomada de preos e convite), ressalto, SEMPRE haver a
participao de integrantes dos quadros permanentes dos rgos
da Administrao responsveis pela licitao, conforme estipula o art. 51
da LLC.
A regra a solidariedade dos membros da Comisso, isto ,
estes respondem em conjunto pelos atos/decises que produzam, afinal
de contas, as deliberaes produzidas pela Comisso, ainda que possam
ser classificadas como atos simples, tem natureza colegiada (art. 51,
3), ou seja, tomada pelos membros, em conjunto. Da, nada mais
racional que a responsabilidade seja de todos, no ? Mas, ateno: se
determinado membro no concordar com o procedimento adotado
pelos demais, pode registrar em ata de reunio em que surgiu a
divergncia. Da, no responder solidariamente. que se deve
respeitar a opinio do divergente, desde que devidamente fundamentada
e devidamente registrada em ata, como a prpria Lei ressalta, no art. 51.
Como maneira de se evitar possveis conluios entre os
membros/licitantes interessados, o Legislador ( 4 do art. 51 da LLC)
fixou o prazo no excedente a um ano de mandato para os membros
das comisses, vedando a reconduo da totalidade de seus
membros para a mesma comisso no perodo subsequente.
Portanto, possvel que a Administrao faa um rodzio parcial da
comisso. Um exemplo. Imaginemos uma comisso de licitao composta
por trs membros, X; Y e Z, com um ano de mandato. Ao fim do primeiro
ano, X sai da comisso e, em seu lugar, entra W. A Lei foi cumprida? SIM,
pois a Lei veda a reconduo INTEGRAL dos membros. Trocando-se um, a
Lei foi cumprida. Ao fim do segundo ano, W sai, volta X. Cumpriu-se a
Lei? SIM, pois a norma veda a reconduo INTEGRAL, mas no
impede esse jogo de escravos de j: tira e bota W e X,
indefinidamente...
Questo interessante a seguinte: e se houver empate? Como
que desempata, j que o julgamento tem que ser, sempre, objetivo?
Bom, como tem que ser objetivo, tem que ter critrio de
desempate. O primeiro deles diz respeito s microempresas e
empresas de pequeno porte.
No ordenamento jurdico brasileiro, a Constituio Federal e as
legislaes infraconstitucionais, vista do real desnvel das pequenas
empresas, atuam no fomento, no desenvolvimento das atividades dos
menos favorecidos economicamente. Exemplo disso o art. 179 da
CF/1988:
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno
porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico
diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas

obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e
creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei.
Mais recentemente a Lei Complementar 123/2006 dispensou
tratamento favorecido s Microempresas ME e empresas de pequeno
porte EPP. Portanto, o legislador no facultou o uso da igualdade
meramente formal, admitindo a lei formas de distino entre os
licitantes, quando as circunstncias assim o exigirem. Vejamos agora
como apareceu na prova:
(2007/TCU Analista) A Unio, em suas contrataes
pblicas, no pode conceder tratamento diferenciado
s microempresas e empresas de pequeno porte, pois
tal comportamento violaria o princpio da isonomia entre os
licitantes. (Certo/Errado)
Imagina qual a resposta? ERRADO, claro. E se quiserem ler mais,
para fechar o edital, podem ler a respeito das microempresas, e
licitaes com a participao destas, nos arts. 42 a 49 da LC 123, de
2006.
Como critrio de desempate, o art. 3, 2, da Lei 8.666/1993,
que estabelece, objetivamente, os critrios a serem utilizados em
licitaes no caso de empate entre licitantes. Para a resoluo de tais
casos (de empate), so os seguintes os critrios a serem utilizados, na
seguinte ordem:
I produzidos no Pas;
II produzidos ou prestados por empresas brasileiras.
III produzidos ou prestados por empresas que
invistam em pesquisa e no desenvolvimento de
tecnologia no Pas (recente alterao Lei n
11.196/2005).
Reforo: no se cogita mais do critrio de desempate em
favor de empresa brasileira, de capital nacional. que tal
critrio foi recentemente revogado pela Lei 12.349/2010.
Vejam que os critrios esto ordenados. Pergunta o concursando: e
se permanecer o empate? Nesse caso, deve a Administrao proceder
a sorteio pblico, vedado qualquer outro processo (art. 45, 2,
LLC). Lembro que no caso de licitaes que utilizem o tipo menor
preo, o critrio de desempate a ser utilizado, EXCLUSIVAMENTE,
o menor preo (art. 45, 2, LLC).


Sigamos para os dois ltimos passos do processo licitatrio, a
homologao e a adjudicao.
A homologao um tpico ato de controle, ou seja, encerrada a
participao da comisso, o que ocorre aps essa proceder ao
julgamento, o processo licitatrio ser remetido e submetido ao crivo
da autoridade competente, que pode ou no reconhecer a
legitimidade de todo o processo, mediante homologao.
Segue-se a adjudicao, que pode ser definida a mera entrega
simblica do objeto da licitao ao vencedor, gera apenas
expectativa de direito contratao, como j havamos dito. E, voil,
acabou a licitao. Vem c: cad o contrato? O contrato no faz parte
da licitao, mas uma consequncia dela.

Mas, antes de passarmos para o prximo tpico, no qual falaremos
de alienao de bens, falemos das possibilidades de revogao e anulao
das licitaes.
Na parte de Atos Administrativos, so estudadas algumas formas
de desfazimento, como: caducidade; contraposio; renncia; cassao;
anulao; e revogao.
Destaco a aplicao da Smula 473 do STF, assim traduzida: a
Administrao Pblica PODE (ato discricionrio) revogar atos LEGAIS,
por RAZES DE INTERESSE PBLICO (convenincia e oportunidade

mrito administrativo), logo, ficam preservados os direitos adquiridos
e os efeitos no so retroativos (EX-NUNC); DEVE (ato vinculado)
anular atos ILEGAIS, com efeito, geralmente, EX-TUNC (retroativos),
no havendo que se falar em direitos adquiridos a partir de atos anulados,
uma vez que ilegais.
Que tal sintetizarmos isso em forma de tabela:

FORMAS DE EXTINO
Revogao Anulao
Competncia
rgo que praticou
o ato (1)
Tanto Administrao
como o Judicirio (2)
Motivo
Inconvenincia e
No oportunidade
Ilegalidade ou
ilegitimidade (4)
Efeitos
Ex-nunc (no
retroagem) (3)
Ex-tunc (retroagem)
(1) Pensando desta forma, podemos at mesmo entender que pode
o Judicirio revogar um ato administrativo. O que no
possvel o Judicirio revogar um ato que no lhe pertence;
(2) Porm, a forma de atuao distinta. Enquanto o Judicirio, no
exerccio de sua atividade jurisdicional, s atua mediante
provocao; a Administrao, no exerccio da atividade
administrativa, age por provocao ou de ofcio, neste ltimo
caso, em nome do princpio do impulso oficial ou Oficialidade;
(3) A revogao deve preservar os direitos adquiridos, coisa que
no acontece com a anulao, pois, atos ilegais no geram
direitos;
(4) O direito de a Administrao anular os atos administrativos
que geraram efeitos favorveis a terceiros que agiram de boa-f
decai em 5 (cinco) anos.


A revogao ocorre baseada em juzo que apura a convenincia do
ato relativamente ao interesse pblico. No exerccio de competncia
discricionria, a Administrao desfaz seu ato anterior para reput-lo
incompatvel com o interesse pblico. Embora a definio aqui empregada
seja a mesma da utilizada no desfazimento dos atos administrativos, a
revogao da licitao conta com um detalhe diferenciador, OS
FATOS QUE A ENSEJAM DEVEM SER SUPERVENIENTES, pertinentes e
suficientes para justificar tal conduta.
E o que entender como fato superveniente? Vejam o exemplo
a seguir:
O Senado Federal abre um prego para aquisio de novos
veculos, no ms de junho de 2007. Em razo de problemas tcnicos e
entraves jurdicos, a licitao ultrapassou o exerccio financeiro.
Acontece que o oramento para o ano seguinte no existe reserva
de recursos para enfrentar a despesa com a aquisio do objeto do
prego.
No h dvida de que a inexistncia de reserva oramentria
mais que um motivo justo para revogar-se a licitao, que seria
possvel, nesta hiptese, por se tratar de um fato superveniente.
J a anulao acontece em face de ilegalidade, podendo ser
viabilizada de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer
escrito e devidamente fundamentado. Nos termos do 1 do art. 49 da
LLC, a anulao do procedimento no gera obrigao de indenizar,
ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 59, vale dizer, quando
a ilegalidade for imputvel prpria Administrao, oportunidade
que dever promover a responsabilidade de quem lhe deu causa.
A regra que nas duas hipteses de desfazimento (revogao e
anulao) ficam assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Tanto
isso verdade que a alnea c do inc. I do art. 109 da Lei de Licitaes
prev recurso do ato de anulao ou revogao, no prazo de cinco
dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata. A esse
recurso a autoridade competente pode atribuir efeito suspensivo, com
base no 2 do art. 109 da LLC.
Todavia, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores tem sido no
sentido de que, no caso da revogao, nem sempre o contraditrio
se faz necessrio. Vejamos um julgado elucidativo que trata da
matria:
STJ-7017/DF
3. Revogao de licitao em andamento com base em
interesse pblico devidamente justificado no exige o
cumprimento do 3, do art. 49, da Lei 8.666/93.
5. S h aplicabilidade do 3, do art. 49, da Lei
8.666/93, quando o procedimento licitatrio, por ter sido
concludo, gerou direitos subjetivos ao licitante vencedor

(adjudicao e contrato) ou em casos de revogao ou de
anulao onde o licitante seja apontado, de modo direto
ou indireto, como tendo dado causa ao proceder o
desfazimento do certame.
Agravo de Instrumento STF n 228.554-4
Ora, antes da homologao da licitao, no exsurge aos
concorrentes nenhum direito subjetivo capaz de impedir a
revogao da abertura do processo licitatrio, por bvia
convenincia pblica, superveniente desistncia de todos
os concorrentes menos um, nem tampouco alguma leso
patrimonial, de que se irradiasse direito a indenizao.
Nessas circunstncias, em que com a revogao nada
sofreu a esfera dos direitos e interesses privados, no
havia lugar para observncia de contraditrio e ampla
defesa, inerentes clusula constitucional do justo
processo da lei (due process of law), cujo alcance est em
impedir ao arbitrria e lesiva do Estado.
E, detalhe: mesmo aps a homologao, pode a Administrao
promover a revogao e DEVE efetuar a anulao, sendo certo,
porm, que, nos termos das decises judiciais citadas, devem ser
garantidos o contraditrio e a ampla defesa quando O
PROCEDIMENTO J TIVER SIDO HOMOLOGADO OU ADJUDICADO.

Agora sim, vamos para a alienao de bens.

6 ALIENAO DE BENS
A Lei de Licitaes no cuida s de aquisies. Pode at parecer
estranho, mas nossa amiga LLC ( melhor ser amigo mesmo) tambm
trata de alienaes de bens (mveis e imveis). O art. 17, entre
outros assuntos, dispe sobre a alienao de bens da Administrao
Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente
justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes
normas:
Se imveis, so exigidas:
Prvia autorizao legislativa;

Subordinao existncia de interesse pblico devidamente
justificado (motivao);
Avaliao prvia; e
Licitao na modalidade de concorrncia (via de regra);
Se mveis, so requeridas:
Subordinao existncia de interesse pblico devidamente
justificado (motivao);
Avaliao prvia; e
Licitao na modalidade de leilo (via de regra).
Dos requisitos acima, notamos:
- Para a alienao de bens mveis, a autorizao legislativa no
se faz necessria;
- A modalidade utilizada, regra geral, para a alienao de bens
mveis o Leilo. Porm, para a venda de bens mveis avaliados,
isolada ou globalmente, em quantia superior ao limite da modalidade
de tomada de preos (R$ 650.000,00), a Administrao no poder
utiliz-lo (6 do art. 17), restando Administrao usar a
CONCORRNCIA; e
- A modalidade regra para a alienao de bens imveis a
Concorrncia. Entretanto, de acordo com o art. 19 da Lei de Licitaes,
os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado
de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser
alienados sob a modalidade de concorrncia ou leilo. Chamamos
ateno para o fato de que os imveis ADQUIRIDOS PELA
ADMINISTRAO POR PROCEDIMENTOS JUDICIAIS OU POR DAO EM
PAGAMENTO PODEM SER ALIENADOS MEDIANTE ATO (deciso) DA
AUTORIDADE COMPETENTE. Neste sentido, vejamos os termos do art.
19 da LLC, com destaque nosso:
Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja
derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento,
podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas
as seguintes regras:


Assim, NEM SEMPRE NECESSRIA AUTORIZAO
LEGISLATIVA PARA ALIENAO DE BENS IMVEIS POR PARTE DA
ADMINISTRAO PBLICA.
Destaco, ainda, que prescinde (no necessria) de
autorizao legislativa a venda de bens mveis ou imveis pelos entes
paraestatais. Cuidado! No contexto em que a lei foi feita, as entidades
paraestatais eram as empresas estatais (SEM e EP) e servios
sociais autnomos, logo, empresas pblicas e sociedades de economia
mista.
Ateno: muita (ou toda) cautela com nossa ltima observao!
S deve ser lembrada dentro de um item de licitaes, isso
porque a doutrina atualmente aponta que empresas estatais
so entidades administrativas e empresariais (Sociedades de
Economia Mista e Empresas Pblicas), portanto, inconfundveis
com as paraestatais (OS, OSCIP, sistema S, e as Entidades de
Apoio).


7 CONTRATAO DIRETA: DISPENSAS E INEXIGIBILIDADES DE
LICITAO
Finalmente, um dos assuntos mais temidos por muitos dos nossos
amigos: as contrataes diretas, por dispensa ou inexigibilidade.
Como j assinalado, a licitao, a partir da Constituio Federal,
passou a ser norma impositiva (obrigatria), como exigncia
constitucional para toda a Administrao Pblica, direta e indireta. A
doutrina lembra que a mesma exigvel para a Administrao direta;
fundos especiais; autarquias; fundaes pblicas; empresas pblicas;
sociedades de economia mista, e demais entidades controladas direta
ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal, e
Municpios, nos termos do art. 1
, pargrafo nico, da Lei 8.666/1993.

Contudo, como realado, o dever de a Administrao licitar no
absoluto, pois o prprio texto constitucional abre a possibilidade de a
Lei afastar o princpio da licitao, destacando-se da a eficcia
contida de tal passagem Constitucional.
Com efeito, a Lei 8.666/1993 apresenta frmulas da contratao
direta (contratao sem modalidade de licitao), com os seguintes
rtulos: licitao dispensada (art. 17), licitao dispensvel (art. 24)
e inexigibilidade (art. 25).

O primeiro grupo a contratao direta por dispensa de
licitao, dividida em: dispensada e dispensvel.


Na licitao dispensada, a prpria lei estabelece os casos em
que o administrador deixar de licitar (art. 17), no havendo,
portanto, qualquer margem de discrio (liberdade) por parte do
agente pblico.
Diferentemente, a licitao dispensvel vista como ato
discricionrio do administrador, ou seja, pode ou no licitar. A licitao
dispensvel, ento, tem lugar em contexto de viabilidade jurdica de
competio, sendo, portanto, ato discricionrio do administrador
optar entre fazer ou no fazer o certame de licitao;

A segunda forma de contratao direta a inexigibilidade, que,
de acordo com o art. 25, decorre da inviabilidade de competio, ou
seja, quando h impossibilidade jurdica de competio entre
licitantes, quer pela natureza especfica do negcio, quer pelos objetivos
sociais visados pela Administrao.
Reforo que o rol da contratao direta por inexigibilidade
EXEMPLIFICATIVO (numerus apertus, no taxativo), diferentemente do
rol da contratao direta por dispensa de licitao, de natureza
EXAUSTIVA, TAXATIVA (para quem gosta de latim, numerus clausus).


Um ltimo detalhe pouco citado, mas til para fins de concurso,
que o art. 17 (DISPENSADA), de modo geral, cuida de alienao
(sada de bens da Administrao); o art. 24 (DISPENSVEL), por
sua vez, trata de aquisies de bens e de servios (sentido de
entrada). No art. 17, a Administrao demandada; no art. 24, ela
que demanda.
Olha s, gente: objetivamente, bem difcil cair casos mais
detalhados a respeito da licitao DISPENSADA. Assim, quanto a essa,
nossa recomendao que seja feita uma leitura do art. 17, e partir para
a prova.
Todavia, um dos assuntos mais proeminentes em prova diz respeito
licitao DISPENSVEL. Primeiro, vamos fazer como faz a Professora
Di Pietro e dividir a licitao em 4 grandes grupos, a saber:
a) Em razo do valor: por exemplo, limite de isentar a licitao em
20% da modalidade convite para compras, obras, e servios contratados
por SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA; EMPRESA PBLICA; AGNCIAS
EXECUTIVAS; e CONSRCIOS PBLICOS (pargrafo nico do art. 24 da
LLC).
b) Em razo da situao: exemplo da licitao deserta, quando no
comparecem interessados e a licitao no puder ser repetida sem
prejuzo para a administrao (inc. V do art. 24 da LLC), oportunidade em
que as condies do edital devem ser repetidas no contrato para
que a licitao seja considerada deserta, vale dizer, mantidas as
condies preestabelecidas.

c) Em razo do objeto: aquisio de bem destinado
EXCLUSIVAMENTE pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos
concedidos pela CAPES/CNPq ou outras instituies oficiais credenciadas
pelo CNPq (inc. XXI do art. 24 da LLC).
d) Em razo da pessoa: exemplo da aquisio de servios por
pessoa jurdica de direito pblico interno (no cabe para as SEM e
as EP, personalidade de direito privado!) de bens e servios
produzidos por rgo ou entidade que integrem a Administrao Pblica.
Porm, a criao desse rgo ou entidade deve ter ocorrido em data
anterior Lei n 8.666/1993 (inc. VIII do art. 24 da LLC).

Vamos falar um pouco mais da inexigibilidade, citando, inclusive
os incisos que cuidam do assunto e os explorando um pouco mais.
Inc. I do art. 25, que estabelece os casos assim estabelece:
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver
inviabilidade de competio, em especial:
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros
que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou
representante comercial exclusivo, vedada a preferncia
de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita
atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do
comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou
o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao
Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;
Essa situao acima relativamente simples, uma vez que, se o
fornecedor exclusivo, no h como se exigir licitao, no ?
Questo interessante diz respeito indicao de marcas em
licitaes.
No inciso transposta, h uma singela vedao de preferncia por
marcas. E a razo simples: o poder pblico compra produtos e no

marcas. Assim, a aquisio de canetas e no daquela marca famosa de
canetas...
Mas realo que a vedao no absoluta. Vejamos o estabelecido
no 5 do art. 7
o
da LLC: vedada a realizao de licitao cujo objeto
inclua bens e servios sem similaridade ou de marcas,
caractersticas e especificaes exclusivas, salvo nos casos em
que for tecnicamente justificvel, ou ainda quando o fornecimento de
tais materiais e servios for feito sob o regime de administrao
contratada, previsto e discriminado no ato convocatrio. (grifos nossos)
Assim, verifica-se que, em regra, vedada a
indicao/preferncia de marca. Todavia, pedimos sua ateno: o
prprio dispositivo abre espao para EXCEES: nos casos em que for
tecnicamente justificvel (vejam o trecho destacado em amarelo, no
pargrafo acima). Significa, portanto, que possvel a estipulao de
determinada marca SOB CERTAS CIRCUNSTNCIAS. Tanto isso
verdade que o TCU, no Acrdo 1.196/2002 Plenrio, defendeu a tese
de que a indicao de marca admissvel para fins de padronizao, se
acompanhada por razes de ordem tcnica. Mas isso no fica a critrio
da Administrao. De outra forma, s admissvel quando
justificvel.
Contudo, um erro pensar que pelo fato de se estabelecer
determinada marca fica afastada, necessariamente, a licitao. A Deciso
do TCU 686/1997 Plenrio esclarece que ainda que fosse admitida a
preferncia de marca, para fins de padronizao, como permitido pela
norma regedora da matria (art. 15, I, da Lei n 8.666, de 1993),
afastando, no caso, a contratao de veculos de outra marca, se houver
a possibilidade de os bens serem fornecidos por vrias empresas,
seria justificada e obrigatria a licitao.


Em sntese:
- De regra, vedada a preferncia de marca em licitaes;
- Em aplicao ao princpio da padronizao (art. 15, I), possvel a
preferncia de marca, desde que tecnicamente justificvel; e
- A preferncia de marca no significa afastamento do
procedimento de licitao, afinal de contas, o fornecedor pode ser
no-exclusivo.
E esse assunto de marcas to importante que o TCU,
recentemente, edital a smula 255. Vejam:
Nas contrataes em que o objeto s possa ser fornecido por
produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo, dever do agente pblico responsvel pela
contratao a adoo das providncias necessrias para
confirmar a veracidade da documentao comprobatria da
condio de exclusividade.
Com outras palavras, a smula quer dizer que um dever da
Administrao, mas especificamente, do agente pblico, a
comprovao de tal exclusividade quanto ao produto a ser fornecido.
isso!

J o inc. II do art. 25 diz:
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados
no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com
profissionais ou empresas de notria especializao,
vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e
divulgao;
Tambm h smula do TCU a respeito. a 252. Olha ela a:
Inviabilidade de competio para a contratao de
servios tcnicos, a que alude o inciso II do art. 25 da Lei
n 8.666/93, decorre da presena simultnea de trs
requisitos: servio tcnico especializado, entre os
mencionados no art. 13 da referida lei, natureza singular do
servio e notria especializao do contratado.
Pergunta-se: estando o servio listado dentre aqueles do
mencionado art. 13, isto, por si s, faz com que tal servio seja,
necessariamente, contratado por inexigibilidade? A resposta um
sonoro NO. Analisemos o porqu.
No art. 13, h referncia, por exemplo, ao
treinamento/aperfeioamento de pessoal como servio tcnico-
profissional. Assim, treinamentos relacionados digitao de textos em
computador no sero licitados? Cuidado! No bem assim.
Para estes servios de digitao no seria mesmo o caso de
inexigibilidade, pois no teriam, primeira vista, a caracterstica da
singularidade exigida pela Lei, sendo, em sentido reverso, bastante
comuns os treinamentos mencionados, circunstncia que determinaria a
realizao de licitao.
O termo em negrito (SINGULARIDADE) no de fcil
conceituao, uma vez que se trata de conceito jurdico
indeterminado. Para efeito de prova, e para nossa vida prtica,
sintetizamos a caracterstica singular pela conjugao de dois fatores:
o primeiro, a excepcionalidade de uma necessidade da
Administrao Pblica a ser atendida; o segundo, a inviabilidade
desta necessidade ser atendida por um profissional padro no
mercado.
Como se v, o conceito de singularidade ser, certamente,
influenciado por diversos fatores, como a localizao geogrfica da
instituio, o momento histrico etc. Em sntese: o que singular para
um municpio pode no o ser para outro, ou para a Unio. Todavia, a
contratao por inexigibilidade de licitao com amparo na notria
especializao deve referir-se, SEMPRE, a servios singulares.
Outra dvida comum quanto natureza do rol de servios
do art. 13 da Lei.

Os livros voltados preparao para provas de concursos pblicos
no costumam trazer a informao sobre a natureza do rol de servios
constantes do art. 13 da LLC, e, mais, livros de Direito Administrativo
(Geral) tambm passam ao largo, o que torna a questo um diamante, a
ser lapidado.
O art. 13 da LLC fornece-nos categoria especial de servios, os
denominados servios tcnicos especializados, por exemplo:
estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos;
assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou
tributrias; patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; e
treinamento e aperfeioamento de pessoal.
Tais servios, dado o carter tcnico, ou sero contratados por
inexigibilidade de licitao (art. 25) ou por meio de concurso
(modalidade de licitao), com a observao de que a utilizao do
concurso PREFERENCIAL quando no couber a inexigibilidade,
quer dizer, no se afasta a adoo da concorrncia, por exemplo.
A ttulo de concurso, mais duas observaes:
1) O rol de servios exaustivo: a doutrina polmica neste ponto,
mas, majoritariamente, prevalece o entendimento de que a lista do art.
13 exaustiva, no podendo, portanto, ser ampliado por trabalho
interpretativo.
2) No todo servio tcnico especializado que garante a
contratao direta por inexigibilidade: no RESP (recursos especial)
704108, o STJ dispe que a contratao de servios tcnicos sem licitao
depende de trs condies, no que coincide o entendimento exposto
pelo TCU na smula 252:
1) a enumerao do servio no dispositivo legal (art. 13);
2) sua natureza singular, isto , no basta estar enumerado no
art. 13 da Lei 8.666/93, sendo necessrio que o servio se torne
nico devido sua complexidade e relevncia; e
3) a notria especializao do profissional (conforme disposto
no 1 do art. 25). Enfim, no qualquer servio descrito no art.
13 da Lei 8.666/93 que torna inexigvel a licitao, mas aquele de
natureza singular, que exige a contratao de profissional
notoriamente especializado. Ou seja, como dissemos no item
anterior: para que um servio seja contratado por inexigibilidade
de licitao, por ser de notria especializao, tem de estar no
art. 13; contudo, simplesmente estar contido no art. 13 no
significa que a contratao do servio em questo se d,
obrigatoriamente, por inexigibilidade de licitao.
Por fim, o ltimo caso de inexigibilidade: a contratao de
artista consagrado. Vamos para o inciso III do art. 25, ento:

III - para contratao de profissional de qualquer setor
artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo,
desde que consagrado pela crtica especializada ou pela
opinio pblica.
Muita gente se pergunta por que a contratao de artistas
hiptese de INEXIGIBILIDADE e no de dispensa de licitao.
fcil entender, quando se pensa a respeito. Imagina uma licitao assim:
A Unio informa a todos os artistas consagrados que faz uma licitao
alusiva a show a ser realizado em Braslia, para comemorao do
aniversrio da Repblica. Para tanto, recebe proposta e realiza os devidos
testes auditivos no Ministrio da Cultura no dia XX de 2010.
Os licitantes: Caetano; CPM22; Capital Inicial; Zez di Camargo,
e, para fechar o rol dos licitantes BANDA CALYPSO! Que beleza, hein?
Agora, diz a: como que voc vai fazer competir esse pessoal todo?
IMPOSSIVEL!!! Por isso que, quando arte, a hiptese de
INEXIGIBILIDADE e no de dispensa!
Finalizando, podemos fazer o seguinte esqueminha grfico para as
contrataes diretas:
Contratao Direta
Inexigibilidade Dispensvel Dispensada
Fundamento Art. 25 Art. 24 Art. 17
Ncleo
Inviabilidade de
competio
(impossibilidade
de licitar)
Poder licitar
(ato
discricionrio
licita se quiser)
No poder
licitar (ato
vinculado a lei
j determina)
Hipteses
legais
Lista
exemplificativa
(numerus
apertus)
Lista Exaustiva
(numerus
clausus)
Lista Exaustiva
(numerus clausus)

Isso a Galera. o fim de mais uma aula.
Estou aqui na torcida de vocs.
Forte abrao,
Cyonil Borges.

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Curso de Direito Administrativo para TRE-MG

Prof. Cyonil Borges aula 08

do art. 22 da Lei, Leilo a modalidade de

, pargrafo nico, da Lei 8.666/1993.

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