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RELACIN DE LA LGICA Y LA FILOSOFA DEL DERECHO:

Ambas se abocan al estudio del pensamiento humano.


Para hallar un fin determinado en ese pensamiento hay tres elementos que las caracterizan que son:
coherencia, claridad y armona.
DIFERENCIA ENTRE LA LGICA Y LA FILOSOFA DEL DERECHO:

La lgica estudia el conocimiento cientfico: su aplicacin se va a observar en el conocimiento de todas las
ciencias; En cambio con la filosofa del derecho su aplicacin se va a observar solamente en el conocimiento
jurdico.
Para la lgica su objeto, su finalidad, a dnde va: es al pensamiento correcto ms no necesariamente tiene
que ser verdadero, es decir, cierto; pero es correcto; en cambio en la Filosofa del Derecho siempre, ese fin,
ese resultado, esa consecuencia que persigue, tiene que ser verdadero.
Es decir; que cuando aplicamos un pensamiento lgico lo importante es que sea correcto para m aunque no
sea verdadero para el grupo social. En cambio cuando se aplica un pensamiento filosfico tiene que ser
verdadero para m y para el grupo social.

Por ejemplo si digo vmonos porque ya es tarde porque son la diez de la noche, eso es correcto para m pero
no es verdadero para el grupo social, porque al ver el reloj son las 6:30 PM; esa hora (pensamiento) si es
verdadero para mi y para el grupo social.

En resumen:

Lo que persigue la lgica es el pensamiento correcto ms no necesariamente tiene que ser verdadero.

Lo que persigue la Filosofa del derecho a travs de la aplicacin del pensamiento, siempre debe estar de
acuerdo consigo mismo y con el grupo social. En cambio con la lgica siempre puedo estar de acuerdo
conmigo mismo pero no necesariamente con el grupo social.

ARISTTELES:
"La lgica es la ciencia de la demostracin, porque se preocupa de dar reglas para alcanzar la verdad de evidencia
inmediata, que conocemos por medio de la demostracin"
Lo que ahora se conoce como lgica clsica o tradicional fue por primera vez enunciada por Aristteles, quien elabor leyes
para un correcto razonamiento silogstico. Un silogismo es una proposicin hecha de una de estas cuatro afirmaciones
posibles: "Todo A es B" (universal afirmativo), "Nada de A es B" (universal negativo), "Algo de A es B" (particular afirmativo),
o "Algo de A no es B" (particular negativo. Las letras sustituyen a palabras comunes como "perro", "animal de cuatro patas",
o "cosa viviente", llamadas trminos del silogismo. Un silogismo bien formulado consta de dos premisas y una conclusin,
debiendo tener cada premisa un trmino en comn con la conclusin y un segundo trmino relacionado con la otra premisa.

Objeto de la lgica
A- OBJETO MATERIAL: Ciencia que trata del pensamiento.
B- OBJETO FORMAL: Se ocupa de los pensamientos en cuanto a la verdad, al conocimiento de la realidad de las cosas.
Deja de lado la materia , contenido de los juicios y de los raciocinios, para no considerar ms que su forma, es decir , la
manera como una idea est unida a otra idea , los juicios cualesquiera que sean los objetos representados,
LA LGICA Y DERECHO:
Se podra sealar que esta tendencia pona la existencia de un marcado paralelismo entre la lgica y derecho, pues aquella
estudia la validez de los conceptos , juicios y razonamientos desde el punto de vista formal , y el Derecho , tendra por
objeto el estudio de los mencionados aspectos , pero desde el punto de vista de las conductas puras , consideradas estas
como meras formas , las cuales estn expresadas en las normas. Sus principales requisitos eran dos: ser coherentes y no
contradictorias, para observar los postulados hilberlianos en el desarrollo de la lgica matemtica. Esta concepcin sent
las bases al ulterior desarrollo de la lgica dentica

LA LGICA Y LA FILOSOFA
Si aceptamos que al saber filosfico est integrado por la ontologa , la gnoseologa y la tica , o sea " el ser" , "el conocer "
y el "obrar " , la lgica forma parte esencial del conocer , porque estudia las formas y las leyes validas de ese conocimiento.
La gnoseolgica o teora del conocimiento pretende estudiar la correspondencia o adecuacin entre el conocimiento y su
objeto , pero no puede pronunciarse si previamente no incorpora a la lgica , pues es esta quien le va a suministrar la
validez a todas sus conclusiones

La relacin que tiene la filosofa y el hombre es que este siempre est en la busca de de
respuestas que se hace durante su vida, y la actividad filosfica es el resultado de la
admiracin por el universo, su orden y sus estructuras. Los dos requerimos algo para
estar satisfechos.
La lgica es el medio que posee el pensador para llegar con certeza a la conclusiones
enraizadas en los conocimientos fcilmente verificables de un modo inmediato. Utilizar la
lgica es lo mismo que filosofar por esto es necesario perfeccionar nuestra aptitud natural
a la lgica, si es que creemos avanzar en las entraas de la ciencia y la filosofa
La lgica es una ciencia de derecho mientras que la psicologa es una ciencia de hechos.
La lgica estudia la validez del pensamiento, a la psicologa le interesa el estudio del
hecho del pensamiento tal como se da. Por esta razn el mtodo de ambas ciencias es
completamente diferente, la lgica tiene un mtodo racional y la psicologa tiene un
mtodo experimental

La lgica estudia los mtodos del conocimiento cientco y filosfico; su definicin, divisin, clasificacin,
demostracin y mtodo. Es la ciencia del razonamiento.

La lgica es el instrumento del saber, de la filosofa en particular, y de la ciencia en general.

la idea aristotlica de conocimiento perfecto! Tambin Aristteles
piensa que un sabio lo conoce todo; pero no conoce hechos detallados, sino que slo tiene un
conocimiento de lo general. Y, como conoce lo general, en un cierto sentido conoce todos los
detalles que lo general abarca. De modo que, en potencia, conoce todo lo que puede ser
conocido. Pero slo en potencia: la omnisciencia en acto no es el ideal del Estagirita

Muy sencillo, la filosofia lo que pretende es poder dar explicaciones a las preguntas que se genera el hombre
mediante el pensamiento logico, mediante la razon lo que se puede percibir como hombres.

O sea la logica es necesaria en el momento de hacer filosofia. la logica es el principio de la filosofa
La filosofa, lgica y ciencia siempre deben ir de la mano por que una no se lograra sin la
otra debido a que todas estn presentes entre ellas. La filosofa es la madre de las
ciencias por tanto la lgica y la ciencia estn relacionadas con ella entraablemente una
tiene que ver con la otra.

La lgica nicamente se preocupa de los esquemas de razonamiento, y para eso, la lgica toma la forma de
una ciencia deductiva. Como en cualquier otra ciencia, la lgica es un sistema de enunciados, con la
peculiaridad, en este caso, de que los enunciados se encuentran deductivamente ligados formando un clculo
o un sistema de clculo.
La lgica filosfica - que era el punto de vista de los pensadores antiguos a partir de Aristteles y de hecho
hasta el siglo XIX - pretende fundamentarse sobre certezas de ndole filosfica; particularmente respecto de
cuestiones concernientes a la naturaleza de los actos del intelecto humano respecto del conocimiento
contenido en las premisas y consiguientemente en las conclusiones.

Una de las ciencias que ponder fehacientemente la utilizacin de la lgica como
herramienta aplicada a la obtencin de razonamientos lgicos jurdicos, fue el Derecho,
de lo cual se deriv la aparicin de la lgica jurdica.
Entendemos la lgica jurdica como la parte de la lgica que examina, desde el punto de
vista formal, las operaciones intelectuales del jurista, as como los productos mentales de
esas operaciones: conceptos, divisiones, definiciones, juicios y raciocinios jurdicos,
merecen en razn de su objeto especifico el nombre de lgica jurdica.(0)

LGICA JURDICA

DEFINICN:

Cuando escuchamos la expresin de lgica jurdica, esta nos genera algunas
impresiones. La primera de ellas es concebir a la lgica como una ciencia auxiliar del
Derecho, una especie de mtodo de investigacin aplicable al Derecho, o bien,
conceptualizamos esta lgica del Derecho, como una rea del conocimiento jurdico.
La lgica jurdica es una lgica material, es decir, sus reglas principales se encuentran en
la lgica formal, encaminadas a una disciplina como lo es en este caso al Derecho.

La lgica jurdica es una lgica material, es decir, sus reglas principales se encuentran en
la lgica formal, encaminadas a una disciplina como lo es en este caso al Derecho.

La lgica jurdica es un mtodo de investigacin para entender al Derecho, obtiene su
principal fuente del conocimiento en la razn y no de la experiencia; el empleo de un
lenguaje simblico del Derecho, permite tambin formar un paradigma en el conocimiento
jurdico, que infiere en resultados perfectos, es decir, razonamientos tan exactos, como
los que nos puede dar las matemticas.

La lgica jurdica como tal no puede existir, toda vez que no es una especie del gnero
lgica, sino lo que recibe ese nombre es solamente la aplicacin de la lgica a la ciencia
del derecho.

Es el Estudio sistemtico de las estructuras de las normas, los conceptos y los raciocinios
jurdicos. Sistematiza y determina la estructura de las normas.

Relacin entre lgica y derecho.

La relacin entre derecho y lgica ha divergido en la historia. Las diferentes tendencias
filosficas adoptadas por las Escuelas del Derecho, el progreso del la lgica y el ambiguo
uso de este ltimo trmino, al cual se le han asignado concepciones y contenidos
mltiples, es el motivo por el cual la apreciacin de su utilidad y aplicacin al campo del
derecho ha sido cambiante. Por esto, es prudente aclarar las tres concepciones
principales sobre la relacin entre derecho y lgica, a saber: la de los ius naturalistas
modernos, la de la jurisprudencia de los conceptos y la del formalismo neo kantiano.

El estudio del derecho conforme a los ius naturalistas modernos es semejante al estudio
de la geometra. Su percepcin del derecho es la de un sistema deductivo que a partir de
principios naturales evidentes de la correcta actuacin humana es posible inferir el resto
de las normas que rigen la conducta humana. Esta concepcin del derecho aparece en
autores como Thomas Hobbes, quien en su obra Leviatn, pretende construir una teora
racional y universal del derecho.

Esta idea del sistema jurdico como un sistema de reglas deducidas de algunos principios
evidentes o naturales o con otras palabras- esta idea de un legislador racional y
universal, lleg hasta la poca de la Ilustracin. La idea misma de una codificacin
universal se inspiraba en el modelo de un ordenamiento jurdico como sistema deductivo,
cuyos caracteres especiales deberan ser la unidad, la simplicidad, la integridad y la
coherencia.

Esta concepcin del sistema jurdico, basada en normas inferidas de teoremas, fue
sucedida por la Escuela Histrica del Derecho y su positivismo jurdico que abandon la
idea de la legislacin universal e inferible, por la de un sistema legislativo cambiante
conforme a las necesidades y convicciones predominantes de la sociedad. No obstante, la
conexin entre lgica y derecho subsista, no en la produccin de normas sino en la
aplicacin de la ley.

En tanto que el ius naturalismo haba credo poder reducir la actividad misma del
legislador a un complejo de operaciones lgica, circunscribiendo el nexo entre derecho y
lgica al momento mismo de la formacin del ordenamiento, el positivismo jurdico, que
prevaleci en el desarrollo del pensamiento jurdico del siglo XIX, abandon el momento
de la produccin para expresarse con una frmula sinttica, aun cuando un poco burda-
a las fuerzas irracionales de la historia, y restringi el dominio de la lgica a un campo
subordinado pero igualmente bien delimitado, y no obstante vasto e importante, el de la
aplicacin de la ley al caso concreto.

Bajo esta concepcin surge la llamada teora del silogismo jurdico que consiste, grosso
modo, en un razonamiento normativo cuya premisa mayor est compuesta de una norma
general, la premisa menor en los hechos y la conclusin en la norma especfica, deducida
lgicamente de aquellas. En cuanto a su aplicacin en la ciencia del derecho, se deleg el
trabajo de la lgica al estudio de la relacin y conexin de los conceptos y las normas
jurdicas, al estudio de los postulados fundamentales, lo que conllevaba, en la visin de
los conceptualistas, a una rigurosidad matemtica en la ciencia del derecho.

Con la llegada de los neo kantianos y, en especial con su ms conocido promotor, Hans
Kelsen, la conexin entre lgica y derecho fue reemplazada por lo que se denomin el
problema lgico del derecho, conducindola de la ciencia del derecho hacia la filosofa del
derecho y que puede entenderse mejor a travs de la siguiente analoga sobre la funcin
de la lgica del derecho.


2 Relacin existente entre la filosofa y la lgica R: La filosofa desarrolla su actividad
entre varias ramas y disciplinas, cada una aproximativa a la explicacin de la realidad
desde el contexto y entorno adecuado, la lgica es una rama derivada de la filosofa. La
lgica es el instrumento del saber que va de la mano con la filosofa. Tambin ayuda a
determinar si un razonamiento es valido o no.

Vivir no requiere mas que una lgica bsica de supervivencia, pero se requieren grandes dosis de filosofa
para poder sobre llevar esta vida.
Teora del Conocimiento (Epistemologa)
Entre los filsofos griegos y ya desde los presocrticos, la sensibilidad y la experiencia
estaban muy devaluados como fuente de conocimiento. Segn Parmnides, los sentidos
proporcionan conocimiento engaoso (opinin, dxa) y slo la razn permite conocer la
realidad de manera fiable. Platn nicamente consideraba verdadero el conocimiento de
las Ideas, para lo cual los sentidos eran un continuo estorbo. Pero Aristteles adopta una
perspectiva opuesta: no duda en devolver todo su valor a lo emprico, sobre todo en su
ltima poca. Su teora del conocimiento, por lo tanto, ser empirista. No admite ms
mundo que el de la experiencia, el mundo conocido por nuestros sentidos. Los seres
reales son nicamente las sustancias individuales y corpreas, compuestas de materia y
forma. Esto significa, en otras palabras, que los cuerpos poseen un principio de
inteligibilidad: su forma o esencia inmanente. Por lo tanto, el conocimiento slo es
posible cuando se ocupa de las cosas sensibles de este mundo. Todo conocimiento
comienza por las sensaciones y suele terminar en el pensamiento.
La sensacin (oiouqoio, asthesis): Mientras para Platn lo universal est antes que lo
particular, y el conocimiento de una Idea precede al conocimiento de un objeto concreto
que participe de esa Idea, Aristteles sugiere un proceso inverso: nuestro entendimiento
conoce primero lo particular, concreto y fsico, antes que lo universal o abstracto. Slo a
travs de lo particular podemos llegar a conocer lo universal, y este proceso es el origen
de todo conocimiento.
Aristteles no admite la preexistencia del alma y explica el conocimiento a partir de los
datos que nos proporcionan los sentidos. Afirma que todo conocimiento surge a partir de
una percepcin sensible, y el alma racional no puede pensar nada si primero no ha
recibido las representaciones, sensaciones o materiales que le suministran los sentidos.
Es decir: no hay nada en el entendimiento que primero no estuviera en los sentidos.
Los sentidos (rganos ms las facultades correspondientes) son receptores de las
formas sensibles sin la materia, lo mismo que la cera recibe la marca de un anillo sin el
hierro o el oro. La facultad de sentir, por lo tanto, es una potencia que se actualiza por
la presencia del objeto sensible, que siempre es una cosa individual (algo material,
corpreo). La facultad sensitiva es en potencia lo que lo sensible es ya en acto [...] y
llega a hacerse semejante a lo sensible (De An. II, 5, 418 a 3). Segn esto, "sentir"
es captar una forma sensible que est en un cuerpo, pero captarla sin su materia.
Gracias a la presencia de un cuerpo u objeto sensible, la mera posibilidad de sentir se
convierte en el acto de sentir, y esta facultad se identifica de alguna manera con lo
percibido. El ojo que contempla el bosque se apodera de las formas del bosque (sus
colores, siluetas, olores, sonidos...) y se puede decir que el bosque est en l (aunque
sea en sentido figurado, inmaterial).
Todos los seres vivos estn provistos de rganos sensibles. Si falta un sentido, falta
tambin el conocimiento correspondiente. Pero el conocimiento sensible no tiene por qu
ser engaoso o inseguro. Cuando captan el objeto para el que fueron diseados,
proporcionan una total seguridad y certeza. No obstante, Aristteles distingue varios
niveles de conocimiento:
- Sensacin: Es comn a humanos y animales. Es el nivel ms bajo. Produce
memoria sensitiva.
- Imaginacin: Comn a humanos y animales. Los animales viven con
imgenes y recuerdos; y del recuerdo nace en los hombres la experiencia.
- Experiencia: Es la coordinacin racional de sensaciones, no una mera
acumulacin de datos proporcionados por los sentidos. Slo la tienen los
humanos.
- Entendimiento: Es la capacidad de discurrir racionalmente, de razonar, y slo
la tienen las personas capaces de pensar y argumentar racionalmente. Hay dos
tipos de entendimiento:
(i) Entendimiento pasivo: recibe las imgenes que le presentan las
facultades inferiores (los sentidos). Percibe las cosas, los objetos
materiales, fsicos. Tiene en potencia la capacidad para recibir y
conocer las formas universales inteligibles y pasa a acto mediante el
entendimiento agente (activo).
(ii) Entendimiento activo: Lo llama tambin agente porque es el que
abstrae la esencia, los conceptos universales, de las cosas. En esta tarea
de elaborar conceptos a partir de cosas singulares el entendimiento
agente funciona de manera anloga a la causa eficiente y hace que los
contenidos en potencia del entendimiento pasivo pasen al acto. Su
funcin es imprescindible en la tarea intelectual.
El pensamiento (vocoio [nesis] y oiovoio [dinoia]): Los sentidos son facultades
aplicadas a cosas particulares, individuales; el entendimiento (vouo, nos) es una facultad
que se ocupa de cosas universales: El ojo ve a Scrates; el entendimiento piensa en
"hombre" (la forma o esencia universal "hombre"). El ojo pasa al acto de ver a Scrates
cuando ste se haya presente. El entendimiento pasa de la potencia al acto de pensar
mediante un proceso algo ms complicado. Aristteles tiene una teora
claramente empirista del conocimiento. La esencia (o forma) universal hombre no se
encuentra en el mundo de las ideas, sino en la materia, en los individuos humanos
concretos. Por eso es necesario arrancar desde la sensacin para, acumulando
experiencias, llegar por induccin a la esencia universal comn (hombre, en este caso).
En este proceso interviene la imaginacin (favtas?a, phantasa), cuyas imgenes son una
ayuda imprescindible. La imaginacin se haya a medio camino entre la sensacin y el
pensamiento. Por eso dice Aristteles que el alma no puede pensar sin imgenes, sino
que piensa las formas en las imgenes. Las formas inteligibles existen en las formas
sensibles. En definitiva, si no hay sensacin no es posible conocer ni comprender nada, y
la actividad del entendimiento debe ir siempre acompaada de imgenes.
En funcin de esta teora del conocimiento, Aristteles distingue varios tipos de
conocimiento:
1. Experiencia (empiria): Conocimiento de cosas concretas, materiales, pero sin
preguntarse el porqu de las cosas.
2. Ciencia (episteme): El conocimiento de las causas y principios de las cosas, la
captacin de la esencia del ser y de sus principios indemostrables.
3. Inteligencia (nos): Es el conocimiento de los primeros principios,
indemostrables e imposibles de obtener a travs de la experiencia. De ellos slo
se tiene intuicin, y esto es la sabidura.

Teora del conocimiento / Epistemologa
(del griego, episteme, 'conocimiento'; logos, 'teora')

Rama de la filosofa que trata de los problemas filosficos que rodean la teora del conocimiento. La
epistemologa se ocupa de la definicin del saber y de los conceptos relacionados, de las fuentes, los criterios,
los tipos de conocimiento posible y el grado con el que cada uno resulta cierto; as como la relacin exacta
entre el que conoce y el objeto conocido.

La teora del conocimiento es una doctrina filosfica. Para precisar su ubicacin en el todo que es la filosofa,
es necesario que antes aparezca una definicin esencial de esta.





La filosofa del Derecho es una rama del Derecho, la filosofa y la tica que estudia los fundamentos
filosficos del Derecho como orden normativo e institucional de la sociedad.

El contenido de la filosofa del Derecho en un sentido amplio trata de aglutinar el estudio filosfico no ya slo
de la norma jurdica positiva, sino el estudio de todas las corrientes de pensamiento que sirven de fundamento
al propio Derecho, entendido ste como el orden no ya slo normativo sino tambin institucional de la
sociedad. Sus campos de estudio se pueden dividir en:
- El estudio puro de la Teora del Derecho, de la norma jurdico-positiva en general. Como teora crtica y
como filosofa de la experiencia jurdica, la filosofa del Derecho debate y cuestiona los fines que persigue
la Ley como norma, las funciones sociales que efectivamente cumple y los principios morales que la
inspiran.
1
Trata pues de las cuestiones filosficas planteadas por el hecho jurdico, por la existencia y la
prctica de las normas.
2

- Epistemologa, lgica y argumentacin jurdicas.
- Las corrientes histricas de pensamiento filosfico-poltico que tratan de fundamentar la base de la
moderna sociedad acerca del gobierno, el Estado, la ley, la poltica, la libertad, la justicia, la propiedad,
los derechos y la aplicacin de un cdigo legal por la autoridad; Qu son, por qu o incluso si son
necesarios, qu hace a un gobierno legtimo, qu derechos y libertades debe proteger y por qu, qu
forma debe adoptar y por qu, qu obligaciones tienen los ciudadanos para con un gobierno legtimo (si
acaso alguna), y cundo pueden derrocarlo legtimamente (si alguna vez). Es decir, un estudio ms all
de la ley en sentido estricto, siendo el Derecho como orden no slo normativo sino tambin institucional,
necesario de una filosofa subyacente a su estudio.
- Las teoras de la Justicia.
- El fundamento filosfico de los Derecho Humanos.
- La sociologa del Derecho.


Introduccin
La Filosofa del derecho: Como resulta claro del nombre, la Filosofa del derecho es aquella rama de la filosofa que
concierne al Derecho. Ahora bien, Filosofa es el estudio de lo universal, luego en cuanto la Filosofa tiene por objeto el
Derecho, lo toma en sus aspectos universales.
Puede definirse tambin la Filosofa en general como el estudio de los primeros principios, porque a estos, precisamente,
corresponde el carcter de universalidad. Los primeros principios pueden referirse ya al ser y al conocer, ya al obrar; de
aqu la divisin de la Filosofa en practica y teortica. La Filosofa teortica estudia los primeros principios del ser y del
conocer, y se divide a su vez en las siguientes ramas: ontologa o metafsica (que comprende tambin la Filosofa de
la religin), gnoseologia o teora del conocimiento, lgica, psicologa, filosofa de la esttica. La Filosofa prctica estudia los
primeros principios del obrar y se divide en Filosofa moral y Filosofa del Derecho. A menudo se adopta tambin para la
denominarla la palabra tica: mas conviene advertir que a veces se entiende esta denominacin en sentido lato, en cuyo
caso es sinnima de Filosofa practica; y a veces en sentido estricto, en cuyo caso es sinnima de filosofa moral.
El estudio del derecho en sus ingredientes universales constituye el objeto de la filosofa jurdica. Pero el Derecho puede ser
estudiado en sus aspectos particulares: en este caso es el objeto de la ciencia jurdica o jurisprudencia en sentido estricto.
La diferencia entre ciencia y filosofa del derecho radica cabalmente en el respectivo modo como una y otra consideran al
Derecho: la primera en particular, la segunda en universal.
En todo tiempo y en todos los pueblos se da un sistema positivo de derecho. Se da as una serie mltiple de sistemas, a
tenor de los diversos pueblos y tiempos.
La ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados singularmente para cada pueblo en una
poca determinada. Pero adems, una ciencia jurdica no suele comprender propiamente todo un sistema, sino que
procede con ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestin (derecho
publico o derecho privado). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo numerosas las
conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyndose la creacin de otras nuevas.
Claro esta que ninguna ciencia jurdica en sentido estricto puede explicar que sea derecho en universal, sino nicamente lo
que es el derecho (o una parte del derecho) en un cierto determinado tiempo. La definicin del derecho in genere es
una investigacin que trasciende de la competencia de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares: y constituye
precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho. Como lo dijo con gran justeza Y. Kant, las ciencias jurdicas no
responden a la cuestin "quid jus?" (que es lo que debe entenderse in genere por derecho), sino nicamente a la pregunta
"quid juris?" (que ha sido establecido como derecho por un cierto sistema).
Si queremos conocer el derecho en su integridad lgica, esto es, saber cales son los elementos esenciales comunes a
todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente superar las particularidades de estos sistemas y mirar
al concepto universal del derecho.
2. Visin cronolgica de la filosofa del derecho
Edad Antigua I
Los inicios. Grecia es tierra clsica de la Filosofa, la cual obtiene en ella un desarrollo propio. En sus comienzos la mente
griega no se verti sobre los problemas ticos y mucho menos sobre los jurdicos, sino que se ocupo de los problemas de
la naturaleza fsica.
As la escuela jnica, la mas antigua (siglo VI a.C.), trato de explicar los fenmenos de mundo sensible mediante la
reduccin de todos ellos a ciertos tipos. Esta escuela a la que pertenecieron, entre otros, Tales, Anaximandro, y
Anaximenes, no tiene sin embargo, importancia para el Derecho. Otra escuela casi contempornea a la jnica, fue la eleata
(representada por Jenofanes, Parmenides, Zenon de Elea y Meliso de Samo), la cual enfoco el mismo problema de un
modo mas profundo, en cuanto que, elevndose a un concepto metafsico, sostuvo que el ser es uno, inmutable y eterno.
Para ella se da solo una distincin: lo que es y lo que no es. De aqu la negacin de los conceptos de movimiento y devenir,
el cual seria una ilusin de los sentidos. No cabe un nacer ni un perecer.
Con las doctrinas de la escuela jnica y tambin con las de la eleatica se enlazan las doctrinas de otros filsofos, como
Heraclito (que, al contrario que los eleatas sostuvo el concepto de devenir), Empdocles (que formulo la teora de los cuatro
elementos: fuego, agua, aire y tierra), Anaxegeras, Demcrito, etc.; los cuales consideran el problema cosmolgico o del ser
general con preferencia al tico-juridico, si bien Heraclito y Demcrito hallaron alguna referencia a este ultimo problema, que
segn algunos, tambin haba sido entrevisto por las escuelas mas antiguas.
Pitagoras: Tiene ya una mayor importancia para esta disciplina la escuela pitagrica. Pitagoras es polo conocido, tanto por
lo que respecta a su vida como a su doctrina personal. Naci en Samos en el ao 582 a.C. y muri en el ao 497 A.C.
Parece ser que Pitgoras no escribi nada y que su enseanza fue solo oral. Conocemos sus doctrinas y en parte a travs
de algunos fragmentos de sus discpulos y en parte por el testimonio de Aristteles. Es importante especialmente la obra
escrita por el pitagrico Filolao con el titulo "Sobre la naturaleza". De este escrito han llegado hasta nosotros fragmentos
muy notables. Elpensamiento fundamental de la doctrina pitagrica es que la esencia de todas las cosas es el numero; por
lo tanto, los principios de los nmeros son los principios de las cosas. Este concepto matemtico abre el camino a
consideraciones astronmicas, musicales y tambin polticas. La justicia, es para los pitagricos una relacin aritmtica, una
ecuacin o una igualdad: de la cual se deduce la retribucin, el contracambio, la correspondencia entre el hecho el hecho y
el tratamiento de que este ha de ser objeto. Este concepto (que alica no solo a la pena, sino y tambin a otras relaciones)
es el germen de la doctrina aristotlica.
Edad Antigua II
Los sofistas: La primera escuela que se decidi a afrontar los problemas del conocimiento y tico fue la de los sofistas, en el
siglo V antes de Cristo.
Los sofistas -de los cuales los mas importantes fueron Prologaras, Gorgias, Hippias- naturales de Grecia o la Magna Grecia,
era un grupo de pensadores y oradores que, aun enseando doctrinas a veces diversas, tenan muchos caracteres
comunes. La fuente del conocimiento no es directa, sino a travs de escritos de adversarios tales como Platn que
transcribe los dilogos de los sofistas con Scrates.
Los sofistas eran individualistas y subjetivistas. Enseaban que cada hombre tiene un medio propio de ver y de conocer las
cosas; de lo cual se sigue que no puede existir una verdadera ciencia objetiva y universalmente valida. Es celebre la frase
de Protagoras: el hombre es la medida de todas las cosas: esto es, cada individuo tiene una visin de la realidad.
Los sofistas eran escpticos en moral, y mas bien negadores o destructores, que constructores. A pesar de todo esto,
tuvieron el gran mrito de haber atrado la atencin sobre los datos y sobre los problemas inherentes al hombre, el
pensamiento humano.
Scrates: El gran adversario de los sofistas fue Scrates que vivi en Atenas desde el ano 469 a 399 a. C. Mas bien fue un
sabio de la vida, que un filsofo teortico.
Con respecto a Scrates nos encontramos en una situacin anloga que con los sofistas. Poseemos muy pocos escritos y
solo se lo conoce a travs de la referencia de otros. Tal el caso de los dilogos escritos por Platn. Los primeros refieren
mas fielmente las palabras de Scrates, que Platn recogi de la vida de su maestro.
Scrates discuta de una manera muy caracterstica, multiplicando las preguntas y sacando despus sencillas conclusiones
de las respuestas. Afirmaba que nada sabia, bien diversamente de los sofistas, que presuman saberlo todo: e los hera con
su irona, interrogndolos sobre cuestiones, simples en apariencia, pero que en el fondo eran muy difciles y as los
confunda o les constrea a rectificar sus errneas opiniones.
Segn Scrates, el buen ciudadano debe obedecer aun las malas leyes, para no estimular al mal ciudadano a violar las
buenas.
El mismo Scrates puso en practica este principio, cuando acusado de haber introducido nuevos dioses y de haber
corrompido a los jvenes, y condenado a muerte por estos supuestos delitos, quiso que se ejecutara la sentencia, y sufri
serenamente la muerte que tuvo a su alcance evitar.
Platn: Las obras de Platn (427-347 a.C.), el gran discpulo de Scrates, escritas en forma dialogada, representan al
maestro discutiendo con sus discpulos y con los sofistas, sus adversarios, de modo que el sistema entero de Platn viene
expresado aparentemente por Socrates. Este no fue sin embargo, el constructor de dicho sistema. Scrates abri vais a la
especulacin filosfica, pero no produjo el mismo un sistema entero. El Socrates de Platon no es, pues, el Socrates
histrico sino en gran parte el mismo Platon.
Aristteles: (384-322 a.C.) Naci en Stagira, fue discpulo de Platon durante 20 anos y mas tarde preceptor de Alejandro
Magno. Cuando este subi al trono, Aristteles fundo su escuela en Atenas en el gimnasio del Liceo. Trato casi todos los
ramos de lo cognoscible, y puede decirse que muchas ciencias comienzan con el.
Para Aristteles como para Platon, el sumo bien es la felicidad producida por la virtud. El estado es una necesidad: no por
una simple avanza, sino que constituye una unin orgnica perfecta que tiene por fin la virtud universal.
Edad Antigua III
La escuela estoica: escuela post-aristotelica muy importante. Esta escuel deriva de una precedente, llamada de los cinicos,
la cual estuvo representada por Antistenes y entre sus discipulos se encontraba Diogenes.
Para los estoicos el precepto supremo de la etica es, "vivir conforme a la naturaleza".
Este concepto de una ley universal trae consigo que para los estoicos se superen las barreras politicas y que el hombre sea
considerado como cosmopolita o ciudadano del mundo
La escuela epicurea: Se opone a la estoica, la cual fue precedida por la cinarreica o hedonista y fundada por Alistipo de
Cirrene. Para esta escuela, el unico bien es el placer; y no existen mas fundamentos de obligacion que aquellos que derivan
de los fines del placer.
Partio del mismo concepto fundamental que los cirenaicos, pero tuvo el merito de dar un desarrollo mas amplio y mas
racional a la doctrina hedonista. Para Epicuro la virtud no es el fin supremo, como para los estoicos, sino un medio para
llegar a la felicidad. Asi se aplica el principio utilitario o hedonistico. Adverso a la moral estocia y puede afirmarse que sobre
el patron de estas dos diversas concepciones se dividiran las escuelas posteriores, en una lucha constante.
Edad Media
La afirmacin del cristianismo en el imperio: La doctrina alcanzo efectos e influencia notables sobre la poltica y sobre la
jurisprudencia. Un primer efecto, de ndole metodologica, es la aproximacin del Derecho a la Teologa Puesto que un Dios
personal gobierna el mundo, el derecho se considera como fundado sobre la voluntad y sobre la sabidura divina; del mismo
modo el poder delEstado se considera derivado de Dios.
Otro efecto del cristianismo se dibuja en la nueva concepcin del Estado con respecto a la Iglesia. En la antigedad clsica,
sobre el individuo exista solo el Estado, como unidad perfecta: y el individuo tenia la suprema misin de ser buen
ciudadano, de darse enteramente al Estado. Por el contrario, con el cristianismo se propone otro fin al individuo: el fin
religioso, ultraterreno.
El principio fundamental, el ideal del cristianismo es, con mucho, mas vasto y mas alto que el que domino en la antigedad
clsica griega. Los griegos, en general, no vieron mas all del Estado, de la polis. El carcter cosmopolita solo fue
anunciado por la filosofa estoica, que en algunos casos preludia al cristianismo.
La escolstica: Se da en un retorno parcial a la filosofa clsica, en la segunda mitad de la Edad Media, varias obras que en
el oscuro periodo precedente, ora ya se haban perdido, ora permanecido ignoradas, fueron reencontradas y obtuvieron de
nuevo los merecidos honores. Sin embargo se estudiaron con procedimiento dogmtico, queriendo ponerlas de acuerdo con
los principios religiosos.
Los escolsticos realizaron verdaderos milagros de ingenio en la reelaboracion de los dogmas y en el esfuerzo de ponerlos
en armona con la filosofa clsica. Su agudeza y su habilidad dialctica, especialmente en hacer distinciones sutilisimas no
han sido superadas.
Santo Tomas: Doto al pensamiento cristiano de la mas orgnica de sus sistematizaciones. Este autor distingue tres ordenes
de leyes: Lex aeterna, Lex naturalis, lex humana.
La lex aeterna es la misma razn divina que gobierna el mundo, que nadie puede conocer enteramente en si misma. La lex
naturalis es en cambio directamente cognoscible por los hombres, mediante la razn; es cabalmente una participacin de la
ley eterna en la criatura racional, segn su propia capacidad. La lex humana es una invencin del hombre, por la cual,
partiendo de los principios de la ley natural, se precede a aplicaciones particulares. Puede derivarse de la ley natural por
modo de convencin, segn que la ley humana represente la resultante de premisas de la lex naturalis.
La teoria tomista contiene elementos que proceden en parte de las doctrinas griegas y romanas. Bajo ciertos aspectos
puede dar lugar a criticas la procedencia dada a la autoridad frente a la libertad. El individuo, aun cuando libre, es
considerado como subordinado enteramente al poder publico, eclesistico o civil; no es el centro, ni el autor de las leyes,
sino su sbdito: no le es reconocida plenamente su autonoma, ni en el orden terico, ni en el practico. Por el contrario,
domina la heternima. Pero esto no excluye un concienzudo concepto de la personalidad humana, como puede observarse
adems que en el sistema tomista, la autoridad no es concebida como enteramente arbitrariamente, sino limitada por los
preceptos del orden natural.
3. Hacia la edad moderna
Maquiavelo: (1469-1527), fue uno de los primeros que trato de la ciencia politica con el espiritu de los nuevos tiempos;
fundandose sobre la observacin historica y psicologica, fuera de toda preocupacion dogmatica. Era un hombre de accion:
solo al retirarse de los negocios del Estado a la vida privada, fue cuando compuso sus obras principales, entre las cuales se
encuentran: l principe" (1513) y "Los discursos sobre la primera decada de Tito Livio". Se preguntaba por cuales sean las
causas que aseguran la estabilidad de un gobierno; y trata de sacar ensean

El Conocimiento Filosfico
El conocimiento filosfico, a diferencia del cientfico, pretende explicar el porqu de los fenmenos, ms que el cmo, que
es el fuerte del conocimiento cientfico. En otras palabras, el conocimiento cientfico es ms descriptivo, pues describe cmo
se producen las cosas, sus causas y sus efectos, pero el conocimiento filosfico nos ofrece en el mejor de los casos- una
explicacin global de un conjunto de fenmenos u objetos.

El trabajo filosfico es un trabajo en que la actividad racional juega un papel de suma importancia, ya que cuando los
filsofos generan nuevas ideas, lo hacen despus de haber analizado y criticado no slo su pensamiento sino tambin el de
otros filsofos y cientficos tanto anteriores como contemporneos.

El anlisis y la crtica son dos herramientas metdicas que tiene el filsofo para producir conocimientos.

Caractersticas del Conocimiento Filosfico:
1. Racional. Uso de conceptos, categoras y principios lgicos en la explicacin de un objeto de estudio; sus conocimientos
son fundamentales a travs de la lgica.
2. Analtico. Distingue, separa las partes de un todo: teoras, categoras, conceptos cientficos o filosficos.
3. Crtico. Emite juicios de valor sobre una concepcin filosfica imperante en la realidad, su finalidad es detectar o
determinar contradicciones en su formulacin.
4. Totalizador. Tener un saber o conocimiento de los fundamentos de toda ciencia o disciplina.
5. Histrico. Su problemtica est determinada por condiciones histrico-sociales.
6. Sistemtico. Qu exista ordenacin de principios (conceptos y categoras) que sustentes las teoras o argumentaciones,
de forma que stas sean coherentes.

La filosofa del Derecho
Lo primero que debemos es conocer el origen etimolgico de la palabra Filosofa:
La palabra filosofa se origina de dos vocablos griegos: Philos y Sophia. Philos significa amigo de, amante de, o deseoso
de; el segundo vocablo griego, Sophia, significa nicamente sabidura. Si combinamos ambos vocablos obtendremos:
Amigo de la sabidura, amante de la sabidura o deseosos de sabidura.
De dnde se origina el termino Derecho, cul es su origen etimolgico?
Proviene de un origen latino, de dos trminos que son el Ius y el Fas.
La primera voz que el hombre utiliz como norma


Temas de la filosofa del Derecho
Tomaremos una escuela en particular, para estudiar estos temas, que es la Escuela Clsica del Derecho Natural.
Los temas son problemas, realmente postulados por los autores que estudian nuestra materia (Filosofa del derecho) y que
los concentran en cuatro; y esos cuatros postulados hablan de la raz de la materia.
Al hablar de temas estamos hablando de problemas, de postulados, de los autores que toman la posicin de la Escuela
Clsica del Derecho Natural y son: objetivo, tema, posicin, postulado o problema, etc.
1. La naturaleza humana como fundamento del derecho.
A qu se refiere el primer postulado, tema o posicin de la Escuela Clsica del Derecho Natural?
Si efectivamente en el planeta tierra no existiera, la especia humana, es decir, el hombre existira o fuera necesaria la
existencia del Derecho?
Sin la presencia del hombre no hara la existencia del derecho.
La respuesta o explicacin a ese estado de naturaleza como fundamento del Derecho, de la norma, de la ley jurdica creada
por el hombre, es justamente que sin la presencia del ser humano no habra la existencia del derecho.
Segundo postulados en relacin a la Escuela Clsica del Derecho Natural:
2. El estado de naturaleza como respuesta racional para explicar la vida social.
El ser humano tiene formas de captacin del aprendizaje y del conocimiento por varias vas: auditivas, tctil, gustativas,
olfativas y visuales. Y se manifiestan a un solo sitio que es el cerebro, que a su vez est compuesto por dos hemisferios: el
izquierdo y el derecho; y efectivamente por eso nos caracterizamos por ser zurdos o derechos.
El punto que deseamos tocar es que se dice que algunas personas manejan mas el hemisferio derecho que el izquierdo; el
hemisferio derecho no manifiesta a los zurdos particularmente la parte tctil y auditiva y el izquierdo la visual y olfativa.
Ejemplo: en la poca primitiva, en los inicio de los tiempos, algn da, se pos por primera vez el hombre sobre la tierra; y,
supongamos que el primer ser humano fue de sexo masculino; ese da ese primer hombre se encontr, como dice el
postulado, en ese estado de naturaleza y habit en armona, paz y felicidad; compartiendo con todos los dems animales y
gozaba de la naturaleza; pero un da, ese primer hombre descubri que no estaba solo, y hombre y mujer, un da especifico
que no conocemos, se encuentran por primera vez: Qu sucedi en ese primer encuentro?
Lo primero que hicieron seguramente fue observarse, estudiarse el uno al otro; pero no pudieron hablar; gesticular sonidos;
por lo que para comunicarse debieron utilizar seas, por lo que se presume que comenzaron a ensearse mutuamente los
sonidos de cada cual, por ejemplo, si al agua le decan "x" y a la montaa "y" a su manera, comienzan a darle nombres
propios, sonidos especficos a cada cosa a travs de la gesticulacin de palabras y aprendieron a comunicarse a travs de
esos sonidos.
El ejemplo lo que busca es hacer entender que hasta ese primer encuentro tanto el hombre como la mujer vivan aislados,
cada uno en su mundo, y aparentemente no necesitaban la presencia del otro para vivir en comunidad, pero en el momento
en que se encuentran, esta pareja inicial no pudo vivir ms aislada o separada; el hecho de sentir la necesidad de no
separarse con lo que naci la curiosidad de conocerse y saber ms all de lo fsico, de esas diferencias o parecidos que se
encontraron entre ambos: como poder comunicarse y all dice la historia de la Filosofa que se da el supuesto racional para
explicar la vida social. Si el hombre viviera aislado no existira la sociedad, no se pudiera formar el grupo social, y a pesar
de que gozamos del intelecto, la mente y la razn no seria necesario el uso como tal, por qu con quien lo vamos a
practicar?, solo lo utilizaramos para nuestra supervivencia como animales racionales.
3. El contrato social para justificar el origen del estado y del derecho.
Supongamos que la primera pareja tuvo cuatro hijos y formaron el primer grupo social, con el paso del tiempo, vivan en
armona, paz, tranquilidad e igualdad; todo lo que tenan lo compartan, hasta que un da cuando los cuatro hijos eran ya
adultos, a unos de ellos, le pic el instinto de individualidad, lo que es cierto es que todo ser humano por naturaleza es
malo, malvado y egosta y por su naturaleza necesita desarrollar y explotar dentro del grupo social esa necesidad de
individualizarse para competir entre el grupo social y evolucionar.
Supngase que fue al hijo menor a quien se le desarroll esa naturaleza egosta y aplicando su lgica se dice a s mismo:
"Porque yo tengo que permitir que este pedazo de tierra que he cuidado yo, donde tengo mis cosechas, mi ganado, etc,
debo compartirlo con el resto del grupo; por lo que, desde hoy decido, que a partir de este momento, esta tierra y todo lo
que hay en ella es mo" con lo que nace el derecho a la propiedad privada; a partir de ese momento con la decisin de uno
de los miembros del grupo social se rompe el equilibrio de ese grupo social que habra existido hasta ese momento que era
la armona, paz, tranquilidad e igualdad que se profesaban todos los miembros del grupo social, por que uno de sus
integrantes presenta una ruptura social, por ello nace otra figura para suplir lo que inicialmente haba, por lo que los otros
deciden para acabar con el conflicto, de que aceptan lo que el hijo menor plante, pero tambin l para gozar de lo que
producen los dems tiene miembros del grupo social tiene que pedir permiso.
La materia dice que existe un orden universal, el orden universal est compuesto es y ser siempre igual; en primer lugar el
primer personaje que encontramos es al ser humano, el hombre o la mujer en forma individual; posteriormente con ese
hombre se forma el grupo social, pero desde el momento es que uno de sus integrantes rompe con el equilibrio por su
naturaleza mala, malvada y egosta; necesariamente tiene que nacer la figura del Estado y se manifiesta, esta figura del
estado, a travs del lder, del gobernante, el patriarca, etc. El decide, dicta las norman, y crea por primera vez ante el grupo
social un dictamen y un mandato, lo cual hace a travs de los instrumentos y elementos que le dicta el cerebro, que es el
Derecho Natural.
El hombre no necesita ir a la escuela para entender el Derecho Natural: (libertad, Igualdad, derecho a la vida).
Nace la norma jurdica como postulado racional del derecho natural, a travs de la figura del lder o cabeza de un
gobernante y a travs de la figura del Estado.
Dnde se encuentra el contrato social?
En el momento cuando el patriarca establece el primer convenio, pacto, contrato, etc; entre el grupo social: Esto es tuyo,
pero t tambin debes respetar lo que es de los dems.
4. Los derechos naturales del hombre como fundamento del Estado moderno.
Estos derechos naturales del hombre, para aquel momento, eran: la libertad, la igualdad y el derecho a la vida. El hombre
esboza con el derecho por primera vez estos derechos adquiridos innatamente y se establece por primera vez la norma
jurdica, que por supuesto fue, es y ser, tiene y siempre tendr como precedente los postulados del derecho natural sea en
la materia penal, civil, administrativa, laboral, etc; toda norma jurdica creada por el ser humano, promulgada y sancionada
legislativamente tendr su base en los postulados del Derecho Natural: Esta es la raz, la base de la norma jurdica
en Venezuela y en cualquier parte del universo.
La diferencia estriba en que esos derechos naturales tienen caractersticas particulares que debemos manejar. El hombre
nace con ellas y hasta que no acabe el hombre el Derecho Natural prevalecer.
Los Derechos naturales son cientficamente, objetivamente, a travs del intelecto la base del Derecho, de la norma jurdica
y esas caractersticas no son ms que las cuatro del Derecho Natural:
a) es innato: nace con el hombre,
b) es inmutable: nadie lo puede cambiar,
c) es imprescriptible: porque naci, se mantiene y se mantendr en el tiempo y en el espacio y;
d) es inalienable: por que nadie lo podr cambiar.
Estas son las cuatro caractersticas del Derecho natural del ser humano.
Cuales son las caractersticas que se presentan como justificativo del nacimiento del Estado moderno, en otras palabras, de
la norma de hoy, - segn las pocas estamos en la poca contempornea - Cul es el justificativo del Derecho Natural;
cmo se caracteriza el Derecho Natural a travs de estas cuatros caractersticas: es innato, inalienable, imprescriptible e
inmutable.

LOS PROBLEMAS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO.
Seala tres el primero se vincula con la teora de la ciencia o la teora del conocimiento;
es decir con la lgica. El s3gundo con la tica es la estructura. Y el tercero se vincula con
ambas, si la filosofa del derecho se construye con fundamento en la lgica y en la tica,
siendo las dos ciencias fundamentales de las que se ha de derivar la filosofa del derecho.
Esencialmente se vincula con la tica. En efecto el derecho primordialmente es norma y
conducta, solo muy tarda mente se hace doctrina o ciencia; es decir conocimiento por lo
tanto la filosofa del derecho es una rama encontrada con la tica.


La filosofa del derecho es una meditacin y especulacin concreta sobre fenmenos que tocan una amplia problemtica de
la vida social, tales como lo justo y lo injusto, lo legal y lo ilegal, lo legtimo y lo ilegtimo entre otros. Segn Julo Fernndez
Bult, la filosofa del derecho constituye una esfera especulativa concreta, que trata de elucidar las leyes y regularidades del
fenmeno jurdico entendido en su dimensin ms general y abstracta (1). Se trata de una rama aplicada de la filosofa, al
estilo de la filosofa de la tica o de la esttica.

El problema fundamental de la filosofa, el problema de la relacin entre el ser y el pensar, se concretiza en el terreno de la
filosofa del derecho, es decir, toma cuerpo. Este problema se plantea aqu como la relacin entre lo jurdico objetivamente
existente y lo jurdico subjetivamente existente, como la relacin entre el ser jurdico y el pensar jurdico.

Para resolver este problema hay que resolver, a su vez, varios subproblemas. En primer lugar, hay que responder a la
pregunta de s fuera de la conciencia individual, fuera de la conciencia de la humanidad en general existe lo jurdico. En
segundo lugar, una vez que se responda afirmativamente a este primer aspecto (es decir, que se declare a lo jurdico como
objetivamente existente) hay que responder a la pregunta de qu es lo primario: si lo jurdico objetivo o lo jurdico subjetivo.
Y en tercer lugar, una vez que se resuelva el problema de la primaca, responder a la pregunta de s hay identidad entre la
copia y el original, es decir entre un tipo de lo jurdico y el otro tipo.
En la historia de la filosofa del derecho este problema no se ha comprendido bien. El debate que de l se deriva, a partir del
partidismo consecuente, se ha visto mezclado con la oposicin entre derecho positivo y derecho natural. O, la oposicin
entre derecho natural y derecho positivo, es la forma concreta en que este problema se concretiza.
Muchos filsofos admiten el carcter "material", objetivo, real y tangible del ordenamiento jurdico, del llamado derecho
positivo y, sin embargo, remiten a valores inmanentes, a principios apriorsticos los contenidos axiolgicos de este
ordenamiento jurdico (1). La cuestin consiste que, en este caso, se declara que lo jurdico es subjetividad, pensar
humano. Realmente, el derecho positivo (es decir, el ordenamiento jurdico que nace del pensamiento humano) es pensar
jurdico, an cuando este ordenamiento se objetive socialmente en la norma realmente existente. Este jurdico es slo el
trueque de subjetividad en objetividad, una simple metamorfosis. Pero el punto de partida en este movimiento es la
subjetividad. Desde este punto de vista, el derecho positivo es lo jurdico subjetivo, es pensamiento jurdico, aunque en una
voltereta se objetive.
Este es el punto de vista del austriaco Hans Kelsen (1881-1970). Kelsen con su teora pura del derecho o normativismo
jurdico propugna el subjetivismo. Su positivismo jurdico es un enfrentamiento al derecho natural, y, con l, al objetivismo
jurdico (6). Kelsen comienza a elaborar su teora en 1911 con su obra "Teora del Estado" y en 1934 ya publica "La Teora
Pura del Derecho". En su obra "Teora del estado y del Derecho" de 1945 alude al positivismo filosfico como esencia de su
doctrina.
Para Kelsen el derecho es conjunto normativo, sistema de normas y no de hechos naturales, ni siquiera sociales. El
derecho es para Kelsen norma y slo norma. El mismo dice: "Cuando nosotros consideramos a la ciencia jurdica como
una disciplina normativa, necesita esta caracterizacin ciertas restricciones para evitar una posible tergiversacin. El
carcter normativo de la cienciadel derecho se revela, negativamente, en que los acontecimientos que corresponden al
mundo del ser no tienen que ser explicados por ella, es decir, en que no es una disciplina explicativa; y positivamente, en
que tiene por objeto normas de las cuales -y no de la vida real, sometida a la causalidad- se derivan sus conceptos
jurdicos, propios" (7).
Segn Kelsen, la ciencia del derecho debe expulsar de su ptica y preocupacin todo elemento ajeno al contenido
puramente normativo del derecho. Segn l, es necesario "que se estudie el derecho en su nuda entidad, sin relacin a
elementos ticos, polticos y sociolgicos" (8). Para l, todo lo que no sea norma es ajeno al estudio del derecho y debe ser
emigrado del permetro de la teora jurdica. Kelsen afirma que "as como la ley natural enlaza un hecho determinado -
causa- con otro hecho distinto -efecto-, del mismo modo la ley jurdica enlaza la condicin con la consecuencia. En el primer
caso, la forma de enlace de unos hechos con otros es la causalidad; en el segundo, la imputacin, la cual constituye, para la
teora jurdica pura, la legalidad especfica del derecho. Si la ley natural dice: si A es, tiene que ser B: la ley jurdica,
en cambio, afirma: Si A es, debe ser B, pero no admite el juicio del valor moral o poltico de esta conexin" (6).De esta
forma, Kelsen desecha todo derecho natural. Para l, el derecho es slo estructuracin de las normas positivas; es slo
derecho positivo, independientemente de todo contenido moral y de todo derecho natural.
La negacin del derecho natural por Kelsen y de todo lo que huela a objetividad, dada o priori al acto legislativo, hace que
este pensador reduzca lo jurdico a simple subjetividad. No importa que despus el derecho se objetivo en un amasijo
social. Su punto de partida es la impugnacin, el acto legislativo, es decir, la conciencia individual o colectiva de lo jurdico.

Ya Carlos Marx haba descubierto que lo jurdico entraa una relacin social. l mismo dice: "Esta relacin jurdica, que
tiene por forma de expresin el contrato, es, hllese o no legalmente reglamentada, una relacin de voluntad en la que se
refleja la relacin econmica. El contenido de esta relacin jurdica o de voluntad lo da la relacin econmica misma" (10).
Para Marx lo jurdico tiene por primera expresin la relacin jurdica, que es una relacin social que existe
independientemente de la relacin social que entabla la norma jurdica (vase ms arriba). Por eso, para l, la relacin
jurdica existe hllese o no reglamentada (Vase ms arriba).
El problema estriba en que en la sociedad chocan las distintas voluntades, lo que aspira uno con lo que aspira el otro, y se
forma un paralelogramo de fuerzas, de lo que emana una resultante que es el hecho histrico, es decir, en este caso la
relacin social jurdica. La historia la hacen los hombres como sujetos conscientes. Qu es la historia sino lo que se hacen
los hombres los unos a los otros y lo que le hacen a la naturaleza? Por eso, para hacer la historia, parten de sus
aspiraciones, deseos, voluntades, etc., que son actos conscientes. Pero las voluntades chocan, se entrecruzan, y al final se
obtiene un hecho que es, en la prctica, algo que nadie en particular quera. De aqu que la historia sea, al final o en ltima
instancia, un proceso inconsciente, objetivo, etc., a pesar de que parta de actos conscientes. Surgen as las relaciones
sociales, es decir, un comportarse entre los hombres, una actitud de los unos para con los otros. Es la forma en que toma
cuerpo social lo que se hacen los unos a los otros y lo que le hacen a la naturaleza.

Desde este punto de vista, el delito se produce y reproduce en la vida social a cada instante. Cada vez que la normativa se
retrasa (o se adelanta) con respecto a lo jurdico (objetivamente existente) es fuente de delito. El delito surge de la no
congruencia entre la normativa jurdica y el concepto jurdico hecho sociedad. Segn palabras de C. Marx (y tambin de
Engels) el delito "es la lucha del individuo aislado contra las condiciones dominantes" (13). Segn Marx y Engels, slo
aquellos que ven en el derecho, en la ley el imperio de la voluntad general dotado de existencia propia y sustantividad,
pueden ver en el delito simplemente la infraccin de la ley y el derecho (13). Segn estos autores, el delito no brota del libre
arbitrio. Responde, por el contrario, de las mismas condiciones que las de su dominacin (13). Desde este punto de vista, el
delito hace la ley en la misma proporcin que la ley hace el delito. El sentido de la ley es, por tanto, no acabar con el delito,
sino reducirlo a su mnima expresin. Como ya se ha dicho, el buen legislador, el buen rey, es el que dicta leyes que sus
sbditos estn en condiciones de cumplir.
Al mismo tiempo, aunque la conciencia jurdica individual no se reduce a la conciencia jurdica del legislador, no es menos
cierto que, en cierto sentido, s se agota en esta conciencia. En la medida en que la conciencia jurdica del legislador
interpreta el sentir de la sociedad, se puede decir que sta (la conciencia jurdica del legislador) es la verdadera conciencia
jurdica. La conciencia jurdica del legislador traducida en ley est condicionada por los intereses comunes. "La expresin de
esta voluntad condicionada por sus intereses comunes es la ley" (13). "La dominacin personal (del legislador) tiene
necesariamente que construirse, al mismo tiempo, como dominacin media. Su poder personal descansa sobre condiciones
de vida que se desarrollan como comunes a muchos y cuya continuidad ha de afirmarlos como dominantes frente a los
dems y, al mismo tiempo, como vigentes para todos" (13). El derecho positivo, la normativa jurdica social es la verdadera
conciencia individual jurdica. El legislador es el encargado por la divisin social del trabajo para hacer el derecho, para
establecer la norma.
Por eso, el hombre cotidiano no tiene que hacer l la norma todos los das, sino que se encuentra con una norma ya hecha
por la sociedad, por el legislador en representacin de la sociedad. Para producir su conciencia jurdica, el hombre cotidiano
no tiene que remitirse al concepto jurdico hecho sociedad, sino que le basta con remitirse al derecho positivo. En este
sentido, el derecho positivo hace el concepto jurdico en la misma medida en que el concepto jurdico (objetivamente
existente) hace la norma.
Este hecho, el hecho de que el derecho positivo hace el concepto jurdico, no debe crear la ilusin de que basta con legislar
para hacer lo jurdico socialmente objetivado. Si la norma se aparta del curso normal de la historia, si deja de tener la forma
de lo general y de lo universal, si deja de representar una fuerza productiva ms, etc., entonces la sociedad entra en
conflicto con la normativa, y la ley pierde su figura moral y su carcter educativo, la sociedad repudia la norma y prolifera el
delito.
Desde este punto de vista, fuera de la conciencia individual (del hombre o de la humanidad) existe lo jurdico como algo
objetivamente existente. Surge aqu otra cuestin a saber. Una vez que hemos establecido que existe, fuera e
independientemente de la conciencia individual, lo jurdico (como algo objetivamente existente) es necesario elucidar qu es
lo primario: lo jurdico subjetivo o lo jurdico objetivo.