Mdulo 1

La problemtica
de los Contratos
Modernos.


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Lectura 3 - Situaciones
de Conflicto
A los fines de complementar los conceptos aqu vertidos, proponemos a
continuacin la lectura del siguiente archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
21/ 11/ 2008 J_3er_nov08.zip 35025139.txt
Citar Lexis N 35025139
Tribunal:
C. Nac. Com., sala C Fecha:
28/08/2008
Partes:
Cafs Universitarios S.R.L. v. Fundacin Universidad de Belgrano Dr.
Avelino Porto
Publicado:
SJA 19/11/2008.
CONTRATOS DE COMERCIALIZACIN - Concesin - Resolucin - Preaviso -
Publicacin en un diario llamando a nueva concesin

2 INSTANCIA.- Buenos Aires, agosto 28 de 2008.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 629/633? El Dr.
Caviglione Fraga dijo:
I. La sentencia de fs. 629/633 desestim la demanda deducida por Cafs
Universitarios S.R.L. contra la Fundacin Universidad de Belgrano Dr.
Avelino Porto por los daos y perjuicios causados por la resolucin de
diversos contratos de concesin de bares, de propiedad de dicha
fundacin.
Para resolver en el sentido indicado, la a quo seal que la actora tuvo
pleno conocimiento de la voluntad de la demandada de rescindir el
contrato que las ligara, toda vez que cuatro meses antes de la reunin en la
que se le comunic tal decisin la concedente public en el diario Clarn un
"llamado a licitacin para la concesin de dichos bares". Asimismo, sostuvo
que la reduccin del personal efectuada por Cafs Universitarios S.R.L. se
bas en la decisin de la fundacin de no renovar el contrato. Por otra

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parte, con fundamento en las declaraciones testimoniales, concluy que el
servicio prestado por la actora no era satisfactorio. Asimismo, desestim la
pretensin de la demandante con fundamento en que la rescisin del
contrato se efectu con causa y la demandada otorg un plazo de preaviso
razonable.
Por otra parte, la sentenciante no hizo lugar al reclamo por cobro de las
facturas adeudadas a la concesionaria. Para as decidir, seal que la actora
no llev los libros de comercio en legal forma y, por otro lado, que en los
registros de la demandada consta que las facturas reclamadas fueron
pagadas.
II. Apel la actora. Su expresin de agravios obra en fs. 653/657, que fue
contestada por la demandada en fs. 659/662.
La recurrente expresa que el viernes 6/11/1998 tuvo lugar la reunin en la
cual la concedente inform verbalmente que haba dejado sin efecto la
concesin y que, intempestivamente, el da lunes siguiente la dio por
rescindida. Manifiesta la demandante que la Fundacin Universidad de
Belgrano ejerci la facultad rescisoria de manera abusiva, puesto que al no
existir un pacto comisorio expreso debi intimarla previamente a que
cumpla con las obligaciones a su cargo por un plazo de quince das o el que
los usos y costumbres determinen. Asimismo, sostiene que el preaviso
debe consistir en una comunicacin fehaciente y no puede ser suplido por
una publicacin en un diario para el llamado a licitacin de dichos bares ni
por el conocimiento que de ello tuvieron los testigos.
Por ltimo, alega que la falta de pago de las facturas reclamadas se
encontraba asentada en sus libros de comercio, los cuales fueron llevados
en legal forma y cuestiona la idoneidad del testigo Baigorria Bazterrica por
sus vnculos con la demandada.
III. Ambas partes expresan que se encontraban vinculadas por un contrato
de concesin de servicios de bar, confitera y/o restaurante desde mayo de
1997 al 31 de diciembre del mismo ao, que fue continuado por las partes
luego de finalizado el plazo indicado. Discrepan, en cambio, si la resolucin
fue ejercida en forma intempestiva y abusiva como lo sostiene la
demandada.
La actora expresa que la Fundacin Universidad de Belgrano, con base en
los supuestos incumplimientos imputables a su parte, debi en todo caso
intimarla previamente a cumplir con sus obligaciones de acuerdo con lo
establecido por el art. 1204, CCiv. u otorgarle un plazo razonable de
preaviso. La demandada, por su parte, seal que toda vez que el contrato
de concesin fue por tiempo indeterminado se encontraba facultada para
resolverlo en cualquier momento. Agreg que la actora tuvo pleno
conocimiento de esa situacin con suficiente antelacin, como as tambin
en la clusula 10 del contrato las partes convinieron sujetar sus
obligaciones a un pacto comisorio expreso.
IV. En primer trmino, cabe sealar que el vencimiento del plazo fijado en
el contrato no transforma a ste en un nuevo contrato con plazo

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indeterminado, sino que en el caso es de aplicacin analgica el art. 1622 ,
CCiv., pues en los casos de vencimiento del plazo contractual no se admite
la renovacin automtica.
Ahora bien, la finalizacin del plazo contractual no implica una extincin
del deber que tiene la parte que decide resolver el contrato de preavisar
debidamente al concesionario dicha decisin. De tal manera que "...si el
derecho al distracto debe considerrselo dentro de las facultades del
concedente, tambin lo es el derecho al preaviso a favor del concesionario
en aras de la buena fe contractual, dbito esencial y elemental en las
relaciones jurdicas segn lo dispone el art. 1071 , CCiv..." (conf. C. Nac.
Com., sala B, "De Luca, Jos v. Ind. Pirelli S.A.", del 25/3/1986). Asimismo,
cabe sealar que el preaviso no es una simple declaracin de
conocimiento, sino que se trata de una verdadera declaracin de voluntad
y como tal debe hacerse por un medio fehaciente y por tratarse de una
declaracin recepticia su validez requiere la efectiva recepcin por el
destinatario (conf. fallo antes citado).
Destcase que la demandada no interpel en forma fehaciente ni intim
previamente a la actora para que cumpla con las obligaciones a su cargo
como lo exigen los arts. 1204, CCiv. y 216 , CCom. As cabe considerarlo,
toda vez que la publicacin en el diario Clarn del llamado a licitacin para
la concesin del servicio de bar y de restaurante el 18/7/1998 y el
conocimiento que de ello tuvieron los testigos Rosa E. Garca, Baigorri
Bazterrica y Claudio E. Porto en relacin con dicho llamado (ver fs.
510/511, 520/521 y 533) no suple la notificacin fehaciente y recepticia
que debi dirigir la demandada a la actora.
Por otra parte, es dable advertir que ms all de que el contrato
examinado no es de plazo indeterminado, dado que contiene una fecha
cierta que expir, este tribunal ha sostenido que la facultad resolutiva
acordada en los convenios particulares es legtima en la medida en que no
sea ejercida abusivamente, esto es, con un preaviso razonable que permita
a la parte afectada reorganizar los factores de produccin a fin de
emplearlos en otra actividad lucrativa (conf. esta sala en "Mndez, Daniel v.
Manuel Tienda Len s/ordinario" , del 30/5/2003).
En consecuencia, aunque en el sub lite la continuacin del contrato no
implic una tcita reconduccin, ello no exime del deber que tienen las
partes de preavisar debidamente y en tiempo oportuno la voluntad de
resolver el vnculo que las ligara. La omisin de este deber es el que lleva a
analizar los distintos perjuicios que invocara la actora en su escrito liminar.
V. En lo que hace a la extensin temporal del resarcimiento, cabe sealar
que en los precedentes judiciales se ha afianzado el criterio de que, a
mayor plazo de duracin del contrato, corresponde mayor tiempo de
preaviso (conf. esta sala en "Marcoln, Carlos A. v. Resero s/ordinario", del
30/12/2003; d., "Girardi, Abel v. Resero S.A. s/ordinario", del 27/6/2005;
d. "Organizacin Gmez Pez S.R.L. v. L'Oreal Arg. S.A. s/ordinario", del
17/3/2006; C. Nac. Com., sala B, in re "Austral S.R.L. v. Nestl Argentina
S.A." , del 31/5/2000; d., sala D, in re "G. v. Disco S.A.", del 15/2/2005 [LL

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del 6/3/1989]; en igual sentido ver Boggiano, "El poder normativo del
caso", en LL del 6/3/1989). Dicho criterio concuerda tambin con el
sostenido en el proyecto de unificacin de los Cdigos Civil y Comercial,
segn el cual el plazo de preaviso debe ser de un mes por cada ao de
vigencia del contrato, hasta un mximo de seis meses (conf. Marzorati,
"Derecho de los negocios internacionales", t. II, cap. VII, n. 254).
En el sub lite, la relacin habida entre las partes tuvo una duracin de dos
aos, por lo que corresponde en razn del tiempo de duracin del contrato
y las particularidades del caso estimar el plazo de preaviso en el trmino de
dos meses (conf. art. 165 , CPCCN.).
VI. En cuanto no ya a la extensin temporal del resarcimiento, sino a su
cuanta, de acuerdo con el criterio que ha sostenido este tribunal en casos
similares, cabe sealar que las ganancias netas son la base idnea para
calcular la indemnizacin sustitutiva del preaviso (ver esta sala, in re
"Guimasol v. Lever" , del 6/6/1994; d., "Mndez, Daniel v. Manuel Tienda
Len S.A.", del 30/5/2003).
En consecuencia, habida cuenta de las utilidades netas percibidas por la
actora durante los aos 1997/ 1998 (ver fs. 437), cabe concluir que el
promedio mensual de la utilidad neta durante esos aos asciende a la suma
aproximada de $ 435, lo que multiplicado por los dos meses de preaviso
arroja la suma de $ 870. En consecuencia, corresponde estimar en dicha
suma la indemnizacin solicitada por la actora en tal concepto.
VII. En relacin con la indemnizacin por los daos y perjuicios solicitada
por la demandante por el rubro "prdida de mercaderas", cabe sealar de
acuerdo con lo informado por el perito en su dictamen que "...la actora
tuvo una prdida por desperdicio contra las mercaderas y materias primas
por un monto de $ 3391,50..." (ver fs. 440 vta.). As, pues con base en dicho
informe, el que, por otra parte, es coincidente con lo manifestado por el
consultor tcnico (ver fs. 546), corresponde hacer lugar a la indemnizacin
solicitada por la suma de $ 3391,50.
VIII. Los rubros estimados en los considerandos precedentes devengarn
intereses, que debern ser computados desde la fecha en que la
demandada puso fin a la relacin contractual, dando origen a su deber de
resarcir el dao causado de acuerdo con lo previsto por los arts. 505 , inc.
3, 511 y concs., CCiv. La rescisin del contrato se produjo el 9/11/1998
mediante el envo de la carta documento copiada en fs. 43, por lo que es a
partir de esa fecha que se devengarn intereses a la tasa activa que percibe
el Banco de la Nacin Argentina para sus operaciones ordinarias de
descuento (conf. C. Nac. Com., en pleno, in re, "S.A. La Razn s/quiebra
s/inc. de pago a los profesionales", del 27/10/1994; ED 160-205).
IX. Por otra parte, corresponde desestimar la pretensin de la actora en lo
que se refiere a la indemnizacin que deba abonar a sus empleados en
concepto de integracin del mes de despido, toda vez que segn surge del
informe del perito contador: "...no figuran indemnizaciones por despido, ya
que los mismos han renunciado a sus puestos..." (ver fs. 440 vta.). Por lo
expuesto, se desestima la apelacin con respecto a este punto.

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X. Asimismo, corresponde rechazar la pretensin de la actora en lo que se
refiere al rubro prdida de la chance, en tanto aqul se encuentra
comprendido en la reparacin prevista en concepto de falta de preaviso y
su admisin importara una duplicacin en la indemnizacin ya admitida
con anterioridad.
XI. Por ltimo, cabe sealar que toda vez que el dao moral se encuentra
vinculado al concepto de desmedro extrapatrimonial o lesin en los
sentimientos personales cuyo contenido no puede ser asimilado a meras
molestias, dificultades o inquietudes que pueda llegar a provocar un simple
incumplimiento convencional, no resulta de aplicacin a una persona
jurdica. Asimismo, si se tiene en cuenta que la actora era comerciante las
afecciones que aleg haber sufrido deben ser apreciadas como una
contingencia propia en el desenvolvimiento de su actividad comercial.
Finalmente, aun en el supuesto de considerarse dicho rubro como dao a
la imagen que sera predicable de una persona jurdica no se advierte en el
sub lite ningn elemento de prueba que admita la pretensin reclamada
por la actora. En consecuencia, corresponde desestimar este rubro.
XII. En lo tocante a las facturas reclamadas por la actora, es dable sealar -
como lo manifest la a quo- que si bien aqullas se encuentran asentadas
como no abonadas en los libros de la demandante (ver fs. 441), sus libros
no tienen las formalidades que exige el Cdigo de Comercio, por lo que el
litigio ha de resolverse segn lo que resulte de los libros de comercio de la
contraria, en el cual constan aqullas como abonadas (conf. art. 63 , prr.
3, CCom.). As cabe considerarlo, toda vez que la afirmacin que efectu
el perito contador en tal sentido (ver fs. 440 vta.), tuvo como base la falta o
posterior rbrica en las registraciones de los libros de comercio de la
demandante (ver fs. 440). En consecuencia, corresponde confirmar la
sentencia apelada en este punto.
XIII. Por ello, se revoca la sentencia apelada, con los alcances que resultan
de los consids. IV, V, VI, VII y VIII. De acuerdo con la forma en que se
decide, corresponde adecuar el rgimen de las costas, las que sern
impuestas en ambas instancias a la demandada vencida, toda vez que en
materia de reclamos por daos y perjuicios, las costas deben imponerse a
la parte que con su proceder dio motivo al pedido resarcitorio, de acuerdo
con la apreciacin global de la controversia y con independencia de que las
reclamaciones del demandante hayan progresado parcialmente en relacin
con la totalidad de los rubros o montos pretendidos, sin que quepa
sujetarse en esta materia a rigurosos clculos aritmticos (ver esta sala en
"Enrique Zenni y Ca. S.A. v. Madefor S.R.L. y otros/ordinario" , del
14/2/1991; d., "Martn, Oscar v. Toyoparts S.A. s/sumario", del 11/2/1992;
d., "Flores, Carlos A. v. Banco Ro de la Plata", del 8/8/2005, entre muchos
otros). Los Dres. Monti y Ojea Quintana adhieren al voto que antecede.
Por los fundamentos del acuerdo que antecede se revoca la sentencia
apelada, con los alcances que resultan de los consids. IV, V, VI, VII y VIII. De
acuerdo con la forma en que se decide, corresponde adecuar el rgimen de

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las costas, las que sern impuestas en ambas instancias a la demandada
vencida, toda vez que en materia de reclamos por daos y perjuicios, las
costas deben imponerse a la parte que con su proceder dio motivo al
pedido resarcitorio, de acuerdo con la apreciacin global de la controversia
y con independencia que las reclamaciones del demandante hayan
progresado parcialmente en relacin con la totalidad de los rubros o
montos pretendidos, sin que quepa sujetarse en esta materia a rigurosos
clculos aritmticos (ver esta sala en "Enrique Zenni y Ca. S.A. v. Madefor
S.R.L. y otros/ordinario" , del 14/2/1991; d., "Martn, Oscar v. Toyoparts
S.A. s/sumario", del 11/2/1992; d., "Flores, Carlos A. v. Banco Ro de la
Plata" , del 8/8/2005, entre muchos otros). El Dr. Ojea Quintana acta
conforme lo dispuesto en la resolucin 542/2006 del Consejo de la
Magistratura y Acuerdo del 15/11/2006 de esta Cmara de Apelaciones.-
Bindo B. Caviglione Fraga.- Jos L. Monti.- Juan Manuel Ojea Quintana.
(Sec.: Jorge A. Jurez).
CONTRATOS DE COMERCIALIZACIN AR_JA004 JJ Texto Completo JUSTICIA
NACIONAL EN LO COMERCIAL JUSTICIA NACIONAL DE LA CAPITAL FEDERAL
Nos queda para analizar slo el contrato de franquicia, que
desarrollaremos a continuacin.

Contrato de Franquicia.
El contrato de franquicia es una til herramienta para la colocacin en el
mercado de bienes o servicios con una mayor eficiencia, menores costos y
menores riesgos empresarios.
Debemos entender el funcionamiento y circuito de la franquicia como un
contrato con finalidad distributiva en sentido amplio, a travs del cual una
empresa de renombre o cuyos productos o servicios tienen un
posicionamiento logrado en el mercado traslada el know how o
conocimiento especfico y operativo, otorgando un derecho de uso de la
marca y signos distintivos y proporcionando asistencia tcnica permanente
a otra empresa (autnoma e independiente, con la debida asuncin de
riesgos), que se obliga a respetar la normas pautadas de control
(generalmente estricto), pagando como contraprestacin un fee de ingreso
y adems un royalty o regala peridicamente (puede ser mensual,
bimestral, trimestral, etc).
Parte de la doctrina entiende que el contrato bajo anlisis, podra
entenderse como una concesin a la que se le adicionan mtodos y medios
que permiten a la concedente la explotacin del negocio y la
administracin del fondo de comercio vinculado, mejorando las
condiciones para ambos contratantes.

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Sin dudas uno de los conceptos clave de la franquicia es el Know How,
analicemos un poco este concepto, que es sin dudas diferenciador y
caracterstico. Diremos al respecto que las condiciones en las que se presta
el servicio son muy importantes para la imagen del sistema en su conjunto
y la satisfaccin de los consumidores o clientes en general, y es por ello que
el modo en que se realizan las distintas actividades que integran el proceso
de elaboracin de un producto o la manera en que se presta un servicio,
hacen la diferencia en la eleccin de los clientes. Ese secreto distintivo es
el que asegura el xito comercial de la franquicia y justifica la retribucin
que importa la disminucin del riesgo empresario para el franquiciado. Es
importante tener presente que todas las especificaciones tcnicas y
operativas se transmitirn en el Manual de Instrucciones, pero el secreto
se transmitir oralmente, durante la capacitacin, a los fines de evitar su
reproduccin y/o copia.
Adentrmonos en el contenido habitual de un Manual de Operaciones:
Dispone el qu, cundo, cmo y dnde deben llevarse a cabo las
actividades o la operatoria diaria
Materializacin del know how.
Detalle de operaciones y mtodos (personal,equipos,etc)
Instrucciones operativas:
1) horarios,
2) rotacin y dotacin de personal,
3) formularios y procedimientos regulares,
4) uniformes,
5) seleccin y entrenamiento del personal,
6) cuestiones jurdicas laborales,
7) poltica de precios,
8) poltica de compras,
9) productos o servicios estndares,
10) pago de las regalas,
11) sistemas contables,
12) publicidad, promocin y marketing,
13) marcas registradas,
14) seguros,
15) cuestiones tcnicas y operativas entre otras.
En conclusin, el know how es la forma distintiva de organizacin que lo
diferencia en el mercado, posicionndolo en el mismo. Adems de lo
referido el franquiciante, para transmitirlo entrenar al franquiciado en los
distintos aspectos de la operatoria, debiendo por otra parte ste ltimo
respetar las instrucciones a raja tabla. Complementado ello con la
asistencia tcnica permanente que tratramos supra, vemos como las
posibilidades de lograr y repetir el xito comercial se incrementan
sensiblemente. De ms est decir que el incumplimiento de las

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instrucciones del franquiciante por parte del franquiciado dar lugar a la
rescisin contractual.
A la hora de prestar servicios a travs de una franquicia, es importante
para el franquiciante detenerse y analizar las caractersticas distintivas de
los potenciales franquiciados, en mrito de que los aspectos intelectuales y
porque no emocionales, tienen una fuerte incidencia en este tipo especial
de contrato, donde no existen productos y la actividad humana resulta
clave. La pulcritud, el orden, la puntualidad, la manera de atender a los
clientes y el respeto entre otros, refuerzan la marca de la franquicia,
beneficiando al franquiciado y al franquiciante.
Valga destacar que a la fecha el contrato de franquicia no dispone de
normativa especfica en nuestro ordenamiento jurdico, por lo que debe
considerrselo atpico, pero con tipicidad social. Por ello se regir por las
disposiciones previstas por las partes en el contrato, siempre que no se
vulnere el orden pblico, e integrndose, en los casos concretos que as lo
requieran, con las disposiciones atinentes a los contratos en general y los
usos y costumbres.
En cuanto al plazo de duracin, diremos que no es poco frecuente que el
contrato se celebre por tiempo indeterminado, sin perjuicio de que las
partes puedan acordar libremente un plazo especfico, en cuyo caso dicho
plazo deber tener una relacin directa con la inversin realizada, para su
recupero, como asimismo un plazo suficiente de rentabilidad, lo que har
apetecible el negocio desde el punto de vista econmico.
A continuacin y a modo de resumen veamos en los siguientes cuadros las
ventajas y desventajas del contrato de franquicia para las partes.
FRANQUICIANTE
VENTAJAS DESVENTAJAS
Crecimiento rpido Menor rentabilidad
Minimizacin de riesgos Incorporacin de sofisticacin
Simplificacin control Dispersin del control
Mayor valor a la estructura


FRANQUICIADO
VENTAJAS DESVENTAJAS
Pertenencia cadena Pago de royalties
Acceso inmediato a beneficios No acceso a marca propia
Asistencia tcnica y capacitacin Dispersin del control
Planificacin a gran escala Control permanente
Mejores plazos y condiciones Explotacin a plazo
Acceso a fuentes externas de financiacin