AO DEL DEBER CIUDADANOFACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICASESCUELA

PROFESIONAL DE DERECHO

INFORME DEL EXPEDIENTE CIVIL N 2002 00918DIVORCIO POR CAUSALPresentado
por:BACHILLER: HENRY HAROLDH ALVARADO INFANTEPARA OPTAR ELTITULO PROFESIONAL DE
ABOGADOCHIMBOTE -PERU2007
1
DEDICATORIA:
En memoria de mi Hermano Roni, que con su ejemplo me motiv a seguir esta profesin y por l
soy lo que soy. A mi abuelita Juana, quien dedico parte de su vida para formame y quien me
brinda siempre sabias enseanzas.
2
PRESENTACINSEORES MIEMBROS DEL JURADO
En cumplimiento al Reglamento de Evaluacin de Informes sobre Expediente deGraduacin,
cumplo con presentar a usted el informe correspondiente al Expediente N 2002-00918 seguido
por GERARDO ALEJANDRO ZAVALETA SALVADOR (Representado por Don JOSE VENEDICTO DIAZ
DIAZ), contra FLORA BENITESBRAVO, Sobre DIVORCIO POR CAUSAL, tramitado ante el PRIMER
JUZGADODE FAMILIA en la VIA DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO.Esperando este informe cumpla
con las expectativas acadmicas propias de laevaluacin para la obtencin del Ttulo Profesional
de Abogado, quedo de ustedes.
3
INDICEDEDICATORIA.01PRESENTACIN
..02INDICE...03CAPTU
LO IDESARROLLO TEORICO Y NORMATIVO DEL TEMA1.1. EN LA DOCTRINA:
...061.1.1. UBICACIN DEL CONFLICTO MATERIA DEL
INFORME EN EL CAMPODEL DERECHO. ....061.1.2.
CONCEPTUALIZACION DE LA MATERIA CONTROVERTIDA......081.1.3. EL DIVORCIO:
GENERALIDADES...........221.1.4. CLASES DE
DIVORCIO..................................271.1.5. EFECTOS DEL
DIVORCIO.....................341.2. EN LA LEGISLACION NACIONAL Y
COMPARADA..361.3. METODOLOGIA DE LA EXPOSICION.
.40CAPITULO IIDESARROLLO PROCESAL Y PROCEDIMENTAL
2.1.
DESARROLLO PROCESAL. 41
2.1.1.
PROCESO Y PROCEDIMIENTO. 41
2.1.2.
PRESUPUESTOS PROCESALES Y CONDICIONES DE LAACCIN.
....42
2.1.3.
FILTRO PROCESALES.........49
2.1.4.
LA DEMANDA. .....50
2.1.5.
CUESTIONAMIENTO PROBATORIO (TACHAS): ...50
2.1.6.
EXCEPCIONES. ....52
4
2.1.7.CONTESTACION DE LA DEMANDA.53
2.1.8.
AUDIENCIAS PROCESALES. .....542.1.9.RESOLUCIONES
JUDICIALES55
2.1.10.
RECURSOS IMPUGNATORIOS. .552.1.11.FORMAS ESPECIALES DE
CONCLUSIN DEL PROCESO57
2.2.
DESARROLLO PROCEDIMENTAL. ..........59
2.2.1.
ETAPA POSTULATORIA. .......59a.EXPOSICIN DE LA DEMANDA. b.FORMA
DE EMPLAZAMIENTO.c.CONTESTACIN DE LA DEMANDA O DECLARACIN
DEREBELDA.d.SANEAMIENTO PROCESAL.e.AUDIENCIA DE CONCILIACIN.
2.2.2.
ETAPA PROBATORIA. ....63a.AUDIENCIA DE ACTUACIN DE MEDIOS
PROBATORIOS. b.AUDIENCIA ESPECIAL.
2.2.3.
ETAPA RESOLUTORIA. ......65c.SENTENCIA DE PRIMERA
INSTANCIA:d.NOTIFICACIN DE LA SENTENCIA:
2.2.4.
ETAPA IMPUGNATORIA. ...66a.APELACIN DE SENTENCIA. b.INFORME
ORAL DE PARTE.c.VISTA DE LA CAUSA.d.SENTENCIA DE VISTA.e.RECURSO DE CASACIN.
5
f.RESOLUCIN CASATORIA.
2.2.5.
ETAPA EJECUTIVA. ....68a.EJECUCIN DE SENTENCIA b.PAGO DE
COSTAS Y COSTOS.CAPITULO IVAPRECIACIONES
FINALES........70BIBLIOGRAFIA...
..73
6
CAPTULO IDESARROLLO TEORICO Y NORMATIVO DEL TEMA1.1. EN LA DOCTRINA:1.1.1.
UBICACIN DEL CONFLICTO MATERIA DEL INFORME EN ELCAMPO DEL DERECHO.
Reconocido es que desde los orgenes de la humanidad los conflictos han acompaadoal hombre,
siendo solucionados en forma directa en un primer momento, para luegoser solucionados a travs
de un tercero (entindase rgano jurisdiccional).El litigio entonces resulta ser el conflicto de
intereses contrapuestos llevados ante unrgano Jurisdiccional
1
y ante quien las partes hacen valer situaciones de relevancia jurdica que slo pueden componerse
mediante el respectivo proceso
2
.En ese sentido, Monroy Glvez, citado por Ticona Postigo, precisa que la exigencia dela relevancia
jurdica implica que no todos los conflictos de intereses son pasibles deser llevados a los rganos
del Estado, pues ser necesario que el tema debatido est previsto en el derecho sustantivo
3
.En palabras del mismo Monroy Glvez
4
, el proceso civil slo existe porque en larealidad se presentan conflictos de intereses o
incertidumbres con relevancia jurdica,siendo que el conflicto de intereses no es otra cosa que la
confluencia de interesescontrapuestos sobre un mismo bien jurdico, y el intento del titular de uno
de losintereses de primar sobre el inters del otro que, a su vez, resiste el inters ajeno.Es
evidente entonces que el tema del litigio se relaciona con la lucha de intereses
1
TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn; 'Proceso ce conocimiento en el Derecho Procesal Ovil';
Edt.Hualiaga; Lima-Per; 1994; Pg.
2
PINO DEL CARPI, REMIGIO. 'Nociones de Derecho Procesal Civil'. Lima-Per Tipografa Peruana;
1965, pg.10.
3
TICONA POSTIGO, Vctor. 'Cdigo Procesal Civil, Comentarios-Materiales de Estudh y Doctrina,
Arequipa;1994.Edit.PaulMeza Muoz. Pg. 235.
4
Artculo 'CONCEPTOS ELEMENTALES DE PROCESO CIVIL' de MONROY GALVEZ, Juan
enCOMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL'; Trujillo - Per; Fondo de Cultura jurdica;
Volumen I; PrmeraEdicin; 1995. Pg. 5.
7
privados en que se encuentran dos personas denominadas partes materiales y quedesean
demostrar sus hechos controvertidos ante el rgano jurisdiccional competentecomo partes
procesales.De esta manera, el conflicto de intereses debe ser intersubjetivo, es decir, debe
darseentre por lo menos dos sujetos. Tambin debe ser actual, esto es, debe ser vigente a
tal punto que requiera imperativamente su resolucin por cualquiera de los medios o
vas previstas en la Ley. Finalmente el conflicto debe ser regulado por el derecho, porqueexisten
normas jurdicas que no slo prevn las vas y modos en que la litis puede ser compuesta, sino que
contemplan el desacuerdo de las partes en torno a la existencia deuna relacin jurdica,
proponiendo frmulas de autocomposicin o de resolucin de lalitis.As las cosas, en el Expediente
objeto de anlisis en este informe, se ha configurado ellitigio de la siguiente manera:

Existe un conflicto de intereses, es decir, existe una causal que configurarequisito indispensable
para el divorcio.

El conflicto es de carcter intersubjetivo, pues intervienen don JOSEVENEDICTO DIAZ DIAZ
(Representado por Don GERARDOALEJANDRO ZAVALETA SALVADOR), en calidad de demandante;
contraFLORA BENITES BRAVO, en calidad de demanda.

El conflicto es actual, puesto que se existe un matrimonio deteriorado.

El conflicto se encuentra regulado por el derecho, pues se tendrn presentes para su solucin, la
Constitucin Poltica del Estado, El Cdigo Civilvigente, as como las normas procesales y otras
normas que regulan lamateria bajo anlisis.
8
En este informe analiza el Proceso Civil signado en el Exp. N 2002-0918, tramitadoante el PRIMER
JUZGADO DE FAMILIA, en los seguidos por DIVORCIO POR CAUSAL, contra FLORA BENITES
BRAVO.El conflicto materia de este informe, dentro del derecho, se ubica en el derecho civil,
yespecficamente en DERECHO DE FAMILIA.
1.1.2. CONCEPTUALIZACION DE LA MATERIA CONTROVERTIDA.A. LA FAMILIA
La familia esta conformada por la unin indisoluble
5
(perpetua) entre un hombre yuna mujer y por los hijos que son fruto de esa unin.La familia tiene
dos caractersticas fundamentales:1) Es una institucin natural.2) Es el ncleo fundamental de la
sociedad.Veamos que significan estas caractersticas:1) Es una institucin natural: Esto quiere
decir que la familia no es un inventohumano, no es una creacin cultural.Y la razn que
fundamenta lo anterior es que la familia responde a lo que muchosautores (p. ej.: Javier Hervada
6
) han llamado inclinatio naturalis, o sea, inclinacinnatural del hombre. En que consiste esta
inclinacin natural?: bsicamente en dosaspectos:a) Aspecto biolgico: Perpetuacin de la
especie.
b) Aspecto tico: Educacin de los hijos.
Estos dos aspectos estn estrechamente unidos: no se trata slo de tener hijos paralanzarlos al
mundo; tambin hay que guiarlos (educarlos) en el camino de esta
5
Esta propiedad se explicar ms adelante al hablar de la naturaleza del matrimonio.
6
Iusnaturalista espaol, autor de varios libros: Introduccin Crtica al Derecho Natural, Historia de la
Ciencia delDerecho Natural, Cuatro Lecciones de Derecho Natural, entre otros.
9
vida.
7
El filosofo espaol Angel Rodrguez Luo sostiene que La familia es una sociedadnatural, ya que
responde a una inclinacin natural del individuo: la perpetuacin de laespecie, que constituye el
bien propio y necesario de la naturaleza humana.
8
2) Es el ncleo fundamental de la sociedad: Esto significa que la sociedad nace en lafamilia, que en
ella tiene su fundamento originario.Es conocida la frase de San Agustn: La familia es el vivero de
la sociedad.Por su parte nuestra Carta Fundamental en su Art. 1 establece que La familia es
elncleo fundamental de la sociedad.
9

10
Adems, en igual disposicin, nuestraConstitucin garantiza su proteccin y fortalecimiento.
Existen los llamados tipos de familia?:
11

Los partidarios del divorcio sostienen que existen tipos de familia
12
, con lo cualquieren decir que la familia no slo se sustenta en el matrimonio indisoluble y en
loshijos que son fruto de ese vnculo, sino tambin en otras y variadas formas de unin(p. ej.: una
abuela que vive con una nieta puede ser familia). Para esta teora familiaequivale a: personas que
viven bajo un mismo techo
13
.
7
La educacin tcnica (p. ej.: clases de Castellano, Matemticas, etc.) puede perfectamente ser
abordada por organismos ajenos a la familia (como los colegios), pero la educacin moral la que
ensea virtudes- es unamisin irrenunciable de la familia.
8
Angel Rodrguez Luo, Etica, Eunsa, 1991, P. 179.
9
Otros autores agregan otras expresiones (p. ej.: base de la sociedad, fundamento de la
sociedad, clulamadre, clula bsica, semilla social, etc.). Todas apuntan a lo mismo, al
hecho de que la familia es el ncleofundamental de la sociedad.
10
El socilogo Pedro Morand, Decano de la Facultad de Ciencias Sociales de la Universidad Catlica
de Chile,seala: Se nace y se muere en familia, en ella se adquieren los rasgos ms fundamentales
e inconscientes de laidentidad personal, como los hbitos ms variados en relacin al trabajo, la
educacin, el ahorro, el gasto, la salud,la enfermedad, las diferencias del comportamiento sexual,
las maneras de sentarse a la mesa, de conversar ydiscrepar, de valorar el tiempo y tantas otras
caractersticas que determinan el pensamiento, la accin y lacomunicacin de las personas.
Incluso, quienes por su historia personal han visto destruida o debilitada su familiay la han
experimentado con sentido traumtico en alguna circunstancia, no les ser fcil superar la
influencia quelos vnculos familiares habrn dejado en su carcter o en su memoria (Familia y
Sociedad, EditorialUniversitaria, 1999, P. 9).
11
Esta expresin fue introducida oficialmente en Chile por la Comisin Nacional de la Familia (1993),
convocada por el Presidente Patricio Aylwin.
12
Tambin se introdujeron otros conceptos (p. ej.: el de gnero que, entre otras cosas, pretende
justificar ticamente la homosexualidad y la transexualidad; y el de derechos reproductivos que
derechamente avala elaborto como un pretendido derecho de la mujer; derecho a matar a un
ser inocente, dicho sea de paso).
13
Bajo este amplsimo concepto se puede llegar al absurdo de considerar familia a una viuda que
vive con su
10
Pero respondamos a la pregunta anterior: Existen los llamados tipos de familia?: NO, porque las
otras formas de unin (que no se basan en el matrimonio indisoluble)no responden de manera
plena a la llamada inclinatio naturalis: perpetuacin de laespecie y educacin moral de los
hijos.El trmino familia se puede usar en un sentido analgico (p. ej.: al hablar de lafamilia
chilena, de la familia del ftbol, etc.). Pero estos ejemplos no sonverdaderas familias, no son
familias en un sentido estricto
14
.Lo grave y peligroso de esta teora es que busca la aceptacin social y legal de otrasuniones (p. ej.:
uniones de hecho
15
, uniones homosexuales, uniones polgamas,hogares unipersonales, etc.), a las que se les pretende
otorgar el mismo status jurdicoque el matrimonio (p. ej.: en algunos pases se quiere legalizar el
matrimonio entrehomosexuales con la consiguiente adopcin de hijos
16
).Y el primer paso para introducir en la legislacin esta teora de los tipos de familiaes la
introduccin del divorcio vincular que, al modificar la nocin de matrimonio enun aspecto esencial
(en su carcter indisoluble), lo relativiza y abre la puerta a laaceptacin social y legal de otros tipos
de uniones.
17
B. DERECHO DE FAMILIA
El
Derecho de familia
es el conjunto de
normas
e instituciones
jurdicas
que regulan lasrelaciones personales y
patrimoniales
de los miembros que integran la
familia
, entre s yrespecto de terceros. Tales relaciones se originan a partir del
matrimonio
y del
perro.
14
En Filosofa, concretamente en Lgica de los Conceptos, existe la llamada Analoga de atribucin
que se presenta cuando algo se predica de varias cosas, pero de una de ellas de modo principal, y
de las otras de modo participativo (p. ej.: sano se dice de modo principal de cuerpo, y de modo
participativo de una fruta, del clima,etc.). Esto mismo se aplica a la familia: se predica de modo
principal a la unin indisoluble entre un hombre y unamujer y a los hijos que son fruto de esa
unin; y de modo participativo a otras formas de unin. Nunca se puede predicar respecto de
uniones contra natura (p. ej.: de carcter homosexuales).
15
Tambin llamadas convivencias, cohabitaciones o concubinatos (esta ltima palabra viene del latn
cumcubare: acostarse con).
16
Y ste es un paso cercanamente posterior en trminos cronolgicos a la legalizacin del divorcio
vincular.
17
Por eso, se ha dicho que el concepto de tipos de familia es un verdadero bolsillo de payaso.
11
parentesco
.
NATURALEZA:
Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de Familia, es una sub-rama del
Derecho civil
, sin embargo, puesto que este ltimo se estructura sobre la base de la
persona
individual y que habitualmente se ha estimado que las relaciones de
familia
no pueden quedar regidas slo por criterios de inters individual y la
autonoma de la voluntad
, en la actualidad gran parte de la
doctrina
considera que es una rama autnomadel
Derecho
, con principios propios.Varios
pases
han recogido
legislativamente
este cambio
doctrinario
dictando un
Cdigo de Familia
(aparte de un
Cdigo Civil
). se ha sido el caso de
Argelia
,
Bolivia
,
Cuba
,
Costa Rica
,
El Salvador
,
Honduras
,
Marruecos
,
Panam
,
Polonia
y
Rusia
, entre otros.Adems, y por similares consideraciones, desde hace varios aos diversos
Estados
hancreado
judicaturas
especializadas en esta materia, denominadas comnmente
juzgados
o
tribunales de familia
.
CARACTERSTICAS
:

Contenido moral o tico
: esta rama jurdica habitualmente posee
normas
sinsancin o con sancin reducida y
obligaciones
(o ms propiamente
deberes
)fundamentalmente incoercibles. Por ello no es posible obtener elcumplimiento forzado de la
mayora de las obligaciones de familia, quedandoentregadas al sentido tico o a la
costumbre
(una importante excepcin es el
derecho de alimentos
).

Regula situaciones o estados personales
: es una disciplina de
estados civiles
(de
cnyuge
,
separado
,
divorciado
,
padre
,
madre
,
hijo
, etc.) que se imponen
erga omnes
(respecto de todos). Adems, dichos estados pueden originar relaciones
patrimimoniales
(
derechos familiares patrimoniales
), pero con modalidades
12
particulares (diversas de aquellas del
Derecho civil
), pues son consecuencia detales estados y, por tanto, inseparables de ellos.

Predominio del inters social sobre el individual
: esta rama posee un claro predominio del inters social (o familiar) en sustitucin del inters
individual.Ello genera importantes consecuencias:
1.
Normas de orden pblico
: sus
normas
son de
orden pblico
, es decir, sonimperativas e indisponibles. No se deja a la voluntad de las personas laregulacin de
las relaciones de familia; sin perjuicio que tal voluntadsea insustituible en muchos casos (como en
el
matrimonio
o la
adopcin
), pero slo para dar origen al
acto
(no para establecer sus efectos).
2.
Reducida autonoma de la volutad
: como consecuencia de loanterior, el principio de
autonoma de la voluntad
(base del Derecho civil)no rige en estas materias. En general, se prohbe cualquier estipulacinque
contravenga sus disposiciones. Un importante excepcin laconstituyen las normas sobre los
regmenes patrimoniales del matrimonio
.
3.
Relaciones de familia
: en esta disciplina, a diferencia del Derechocivil (donde prima el principio de igualdad de partes),
originadeterminadas relaciones de superioridad y dependencia o
derechos-deberes
, especialmente entre padres e hijos (como la
patria potestad
),aunque la mayora de los derechos de familia tienden a ser recprocos(como es el caso del
matrimonio).
ACTOS Y DERECHOS DE FAMILIA:
Los
actos
de
familia
son habitualmente solemnes, o sea, requieren de ciertasformalidades (por ejemplo, el
matrimonio, la adopcin, etc.); y comnmente no
13
pueden ser objeto de modalidades (por ejemplo, no pueden estar sujetas a
plazo
).Los
derechos
de
familia
, que derivan de los actos de familia, son por regla generalirrenunciables, inalienables,
intransmisibles e imprescriptibles y, adems, tienden aser
derechos
-
deberes
(como la patria potestad). Sin embargo, los beneficioseconmicos provenientes de ellos, en
algunos casos, pueden renunciarse o
prescribir
.
C. MATRIMONIO:
El
matrimonio
es una unin entre dos personas de distinto sexo con unreconocimiento
social
,
cultural
o
jurdico
, que tiene por fin fundamental la fundacin deun grupo familiar aunque tambin para
proporcionar un marco de proteccin mutua ode proteccin de la descendencia. Puede ser
motivado por intereses personales,econmicos, sentimentales, de proteccin de la familia o como
medio para obtener algunas ventajas sociales, que es lo que ha ocurrido peculiarmente bajo la
sociedad burguesa.El matrimonio puede ser civil o religioso y, dependiendo de la religin o
delordenamiento jurdico, los derechos, deberes y requisitos del matrimonio sondistintos. Ahora
bien, no todas las sociedades establecen la distincin entrematrimonio civil y religioso, vlida slo
en Occidente. Hasta hace menos de doscenturias slo haba matrimonio religioso, al que se
consideraba incluso unsacramento.Matrimonio es la unin indisoluble o perpetua entre un
hombre y una mujer que tienecomo fines la procreacin y educacin de los hijos, y el amor y
ayuda mutua entre loscnyuges.Como se desprende de la definicin anterior, el matrimonio tiene
dos categoras defines:
1) Procreacin y educacin de los hijos.
14
2) Amor y ayuda mutua entre los cnyuges.
Veamos que significan estos fines:
1) Procreacin y educacin de los hijos:
a)
Procreacin
: La palabra procreacin significa que los cnyuges son cooperadoresde la Creacin
18
.El matrimonio tiene que estar abierto a la vida. De lo contrario, se desnaturaliza
19
.Recordemos que el matrimonio es parte de la familia y que sta responde a unainclinatio
naturalis de tipo biolgica: perpetuacin de la especie.En los tiempos que corren (de gran
egosmo individualista), a muchos les chocaescuchar que un fin primario del matrimonio es la
procreacin. Pero se puede decir que ser hombre y ser mujer implican, respectivamente, la
potencialidad de ser padre ymadre. Es, por tanto, natural al ser humano (en la medida que se trata
de un entesexuado) tender al ejercicio de la funcin reproductora. Juan Ignacio Baares,
denacionalidad espaola y experto en Derecho Matrimonial, ha dicho que aceptar aalguien como
mujer y esposa o como varn y marido significa a la vez decir teacepto como mujer-madre o
como varn-padre
20
.En otras palabras, la apertura a la vida de nuevos seres humanos constituye una proyeccin de s
mismo y, a la vez, configura un proyecto comn de vida entre loscnyuges que tiende a
superarlos. b)
Educacin
: Nos referimos a la educacin moral, a la que lleva al ser humano adistinguir lo bueno y lo malo.
Por lo mismo, muchos autores afirman que la familia(sustentada en el matrimonio indisoluble), es
una verdadera escuela de virtudes (p.
18
Juan Pablo II dice que los esposos son cooperadores del amor de Dios Creador (Exhortacin
ApostlicaFamiliaris Consortio (1981), en: Juan Pablo II por el Matrimonio y la Familia a Diez aos
de la Visita del Papa aChile, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 1997, P. 61).
19
Por no tender a su fin procreativo.
20
Juan Ignacio Baares, Persona y Matrimonio, en: 39 Cuestiones Doctrinales, MC Palabra, Madrid,
Espaa,1993, P. 233.
15
ej.: en ella se aprende a querer, a usar la libertad, a asumir responsabilidades ycompromisos, a
obedecer, a trabajar, a ser sincero, etc.). Tambin se dice que lafamilia es una escuela de
sociabilidad.
21
La procreacin trae consigo la educacin; no se trata de slo de generar hijos comouna maquina
que produce productos en serie: hay que recibirlos, atenderlos y elloacarrea, entre otros aspectos,
la funcin educadora. Baares sostiene que laeducacin familiar no es otra cosa que la valoracin
de los hijos en su singularidad personal, como seres nicos e irrepetibles, con identidad propia.
2) Amor y ayuda mutua entre los cnyuges:
a)
Amor
: Es una de las palabras ms manoseadas de nuestro tiempo: se habla, comoya dijimos, de hacer
el amor para referirse al acto sexual que no necesariamente seda en el contexto de la unin
conyugal. Y ste es un acto exclusivamente corporal,aunque puede ir acompaado de ciertos
grados de afectividad.El amor, en cambio, es una realidad esencialmente espiritual. Y lo es porque
tiene sufuente en la voluntad que, junto a la inteligencia, constituye una de las dos
facultadesespirituales de la persona humana
22
(facultades ambas que distinguen al ser humanode los animales o seres irracionales).Con lo
anterior no queremos decir que el amor no se exprese tambin fsicamente (p.ej.: a travs de
sentimientos, afectos, manifestaciones exteriores, etc.). Claro que s:El amor comienza en el

sentimiento, es decir, en la atraccin de las personas yculmina en la unin de las personas en lo
que es ms ntimo de ellas: la unin de lasalmas. Por eso podemos afirmar que el amor se origina
en los sentimientos, pero no
21
Pedro Morand habla de socializacin primaria (Familia y Sociedad, Editorial Universitaria, 1999,
P. 29).
22
Por la inteligencia el hombre conoce los seres y por la voluntad los quiere o apetece; y cuando se
trata de querer a una persona se habla de amor.
16
se agota ni culmina en ellos.
23
Pero qu es el amor?: sobre esto se han escrito toneladas de libros. Modestamente podemos
decir que es pensar tanto en el otro en el ser amado- al punto de llegar alolvido de s mismo, es
vivir para el otro, entregar nuestra vida al otro: nuestrasvirtudes y defectos, nuestras
preocupaciones, nuestros aos. El amor, en otras palabras, es precisamente lo contrario de
egosmo o egocentrismo. Amar es difcil, sedebe aprender a amar.Se ha dicho sabiamente que la
medida del amor es un amor sin medida (SanBernardo)
24 25
. Juan Pablo II afirma que amar significa dar y recibir lo que no se puede comprar ni vender.
26
Baares seala que el amor es donacin al otro, compromiso en la totalidad de la persona. Se
trata de hacer al otro mejor y ms feliz. b)
Ayuda

mutua
: Es la consecuencia o aplicacin material del amor. Se refiere a loscuidados personales que los
cnyuges deben prestarse, especialmente en lasadversidades de la vida matrimonial (p. ej.: frente
a una enfermedad).Javier Hervada afirma: Ser marido y ser esposa comprende estar ordenado
alservicio del otro cnyuge. Cada uno de ellos es ayuda del otro. Esta finalidadrepresenta el
sentido y la misin de servicio mutuo que contiene el matrimonio, encuya virtud cada cnyuge se
ordena al bien personal del otro
27
. Monseor Juan Luis Cipriani
28
seala: El amor de los esposos como todo verdadero
23
Jaime Williams Benavente; La Familia: una institucin de Derecho Natural; en: Familia, Matrimonio
yDivorcio; Fundacin de Ciencias Humanas; 1991; P. 65.
24
Citado por: Juan Luis Cipriani, Testigos Vivos de Cristo, Ediciones Rialp, Madrid, Espaa, 1999, P.
113.
25
No es casualidad que Jesucristo haya dicho que su Ley se reduce a dos mandamientos: Amar a
Dios sobre todaslas cosas y al prjimo como a uno mismo (Mt., 22, 35-40).
26
Citado por: Juan Luis Cipriani, Testigos Vivos de Cristo, Ediciones Rialp, Madrid, Espaa, 1999, P.
172.
27
Javier Hervada Xibertas, Cuatro Lecciones de Derecho Natural, Eunsa, Pamplona, Espaa, 1990,
P. 129.
28
Actual Arzobispo de Lima, Per.
17
amor se prueba con el sacrificio, a la hora de la enfermedad, del dolor, de ladificultad econmica,
de la incomprensin social y de tantas otras dificultades queofrece la vida de cada ser humano
29
.
Para garantizar el cumplimiento de los fines arriba analizados, el matrimoniotiene dos
propiedades esenciales:
1) Unidad o carcter mongamo.2) Indisolubilidad o carcter vitalicio.Veamos que significan estas
dos propiedades:1)
Unidad
: Significa que el matrimonio es un vnculo entre dos personas de distintosexo.En otras palabras, el
matrimonio es un vnculo entre un solo hombre y una solamujer: el matrimonio es uno con
una.Atentados contra esta propiedad:a) Poligamia: Tiene dos facetas:

Poliginia: Unin de un hombre con varias mujeres.

Poliandria: Unin de una mujer con varios hombres. b) Homosexualidad: Unin entre personas del
mismo sexo.
30
Es importante distinguir entre tendencia homosexual y acto homosexual; la primerano es
moralmente reprochable, la segunda s. Una cosa es sentir y otra consentir.2)
Infidelidad o adulterio
: Relacin sexual con terceros ajenos al matrimonio.La unidad es un presupuesto de la educacin
de los hijos, porque los seres humanosno somos maquinas que podemos ser conducidos
(educados) por diversas personas.
29
Juan Luis Cipriani, Testigos Vivos de Cristo, Ediciones Rialp, Madrid, Espaa, 1999, P. 164.
30
La homosexualidad es contra natura, porque no tiende a la perpetuacin de la especie. A contrariu
sensu, sinegamos que un fin esencial del matrimonio es la procreacin, resulta lgico aceptar
como legtimas las unioneshomosexuales.
18
Tambin es un presupuesto del amor, porque este fin exige exclusividad. Nadie, por ejemplo,
puede decir que ama a varias mujeres. Esto no sera verdadero amor, estosera un engao.
Baares dice que el amor no es divisible
31
.El divorcio, digamos desde ya, le da carta de ciudadana a la infidelidad, sobre todocuando va
precedido de leyes (como en Chile
32
) que despenalizan el adulterio.3)
Indisolubilidad
: Significa que el vnculo matrimonial dura mientras vivan loscnyuges, sin que pueda disolverse.
Atenta contra esta propiedad el divorcio vincular, es decir, la posibilidad de queun matrimonio
vlido (no anulable) pueda disolverse para contraer uno nuevo.
La indisolubilidad es una exigencia natural de los fines del matrimonio:a) De la procreacin y
educacin de los hijos: La certeza de que el matrimonio es para toda la vida motiva a los cnyuges
a abrirse a la vida: a tener hijos. Por otra parte, est comprobado que para educar a un hijo se
necesitan alrededor de 20 aos. Ycomo generalmente las familias tienen ms de uno, este tiempo
se alarganotablemente, con lo cual se requiere que el matrimonio sea indisoluble. b) Del amor y
ayuda mutua: El amor es entregar toda nuestra vida, nuestra vida actualy nuestra vida futura.
Nadie puede decir: te amo hasta que las cosas anden bien.Esto no sera verdadero amor
33
. Adems, el divorcio desmotiva la entrega, la ayudamutua (Para qu desgastarse tanto por el
otro si maana me puedo divorciar?).
Conclusiones de Javier Hervada en relacin al matrimonio
1) No es un mero contrato civil ni tampoco una institucin de Derecho positivo
34
: Es,ante todo, una institucin de Derecho Natural. Por lo tanto, su esencia (su
31
Juan Ignacio Baares, Persona y Matrimonio, en: 39 Cuestiones Doctrinales, MC Palabra, Madrid,
Espaa,1993, P. 231.
32
Ley N 19.335 de 23 de Septiembre de 1994, que de modo esencial introdujo un nuevo rgimen
patrimonial enel matrimonio: el de participacin en los gananciales.
33
Sera un engao.
34
Al Derecho creado por el Estado.
19
indisolubilidad) no puede ser alterada por el legislador humano.2) Es preexistente a cualquier
legislacin o legalidad: La funcin del DerechoPositivo es regular, dar publicidad y otorgar
seguridad jurdica a lo que existe antesque l por naturaleza, es decir, al matrimonio
(indisoluble).3) Si el matrimonio es la forma especfica de unin sexual entre varn y mujer
queresponde a la naturaleza humana y a la condicin de persona, las dems formas derelacin

sexual son antinaturales por degradadas y degradantes, es decir,despersonalizadas.
35
CLASES DE MATRIMONIO.MATRIMONIO CATLICO:
Matrimonio (sacramento)
:Segn la
Iglesia
el origen del matrimonio entre una pareja no es slo cultural, sino que procede de la misma
naturaleza del hombre en cuanto que -como dice el libro del
Gnesis
(
1-27
), en la
Biblia
- al principio Dios los "cre hombre y mujer". El matrimoniosera, por tanto, una
institucin
y no un producto cultural cuyas principalescaractersticas -unidad, indisolubilidad y apertura a la
vida- vendran definidas por la propia naturaleza del amor entre hombre y mujer que exige a los
esposos amarse eluno al otro, para siempre y que alcanza su mayor expresin en el hijo, fruto del
amor.El reconocimiento civil que las leyes hacen del matrimonio debe respetar lanaturaleza de
esta institucin, de ah la oposicin de la Iglesia Catlica al matrimonio
polgamo
, polindrico y
homosexual
.Para los catlicos el fundamento del matrimonio se encuentra en las siguientes palabras del
gnesis: "Cre Dios al hombre a imagen suya, a imagen de Dios lo cre,y los cre varn y hembra.
Por eso dejar el hombre a su padre y a su madre y se
35
Javier Hervada Xibertas, Cuatro Lecciones de Derecho Natural, Eunsa, 1990, P. 125 y 126.
20
unir a su mujer; y vendrn a ser los dos una sola carne. De manera que ya no sondos, sino una
sola carne". Una sola carne sigifica que los esposos se pertenecen en loconyugable (en aquello que
los hace sexualmente complementarios), que forman unaunidad de dos, que son en lo
conyugable, un nuevo ser que recrea el mundo, y ese co-ser da origen a los hijos.
MATRIMINIO CIVIL: FUNDAMENTOS JURDICOS.
Las caractersticas generales de la institucin del matrimonio incluidas en algunosordenamientos
jurdicos, son la dualidad, la heterosexualidad y el contenido en cuantoa derechos y deberes. A
partir del
siglo XX
,en las sociedades de influencia occidentaly procedente del
liberalismo
se recoge tambin el principio de igualdad, con un pesocreciente en las regulaciones derivadas.

La dualidad del matrimonio es el principio por el que la institucin est prevista, en principio, para
unir a dos personas y vincularlas en orden a suconvivencia y procreacin. Una excepcin muy
importante a este principio seencuentra en algunos ordenamientos (en especial los de base
islmica), quereconocen la posibilidad de que un hombre contraiga matrimonio con ms deuna
mujer; pero incluso en este caso la institucin vincula a una persona conotra, pues las diversas
mujeres que un musulmn pueda tener no estn unidas,en principio, por ningn nexo jurdico ni
tienen derechos y obligaciones entres.

La heterosexualidad matrimonial exige la pertenencia de cada contrayente auno de los sexos, de
manera que un hombre y una mujer son los nicos que,en principio, pueden contraer matrimonio.
Este principio est siendomodificado en algunos pases en favor del
principio de igualdad
, a fin dereconocer la paridad de derechos y obligaciones entre hombre y mujer y
21
extender los beneficios que implica la institucin del matrimonio a parejasformadas por personas
del mismo sexo.

Pases Bajos
,
Blgica
,
Espaa
,
Canad
y
Sudfrica
, as como el estado de
Massachusetts
en
Estados Unidos
, han admitido el matrimonio entre dos personas del mismosexo para crear una familia que
prolongue la existencia de la especie. Estos pases modifican la anterior definicin legal del
matrimonio al concebirlocomo la unin de dos personas. Para informacin ms detallada sobre
laapertura del acceso a la institucin del matrimonio por parejas formadas por personas del
mismo sexo, vase el artculo
matrimonio entre personas del mismo sexo
.

El contenido en cuanto a derechos y deberes de los cnyuges vara en funcindel ordenamiento
jurdico de cada pas, pero por lo general todos les imponenla obligacin de vivir juntos y
guardarse fidelidad, de socorrerse mutuamente,de contribuir al levantamiento de las cargas
familiares y de ejercer conjuntamente la potestad domstica y la patria potestad sobre los hijos,
quese presumen comunes salvo prueba en contrario. Las singularidades delcontenido del
matrimonio en cuanto a derechos y deberes de los cnyugesderivan en cada pas de su propia
concepcin cultural de la institucin, que hadado forma a la misma en su legislacin positiva y en
su prctica jurdica.
EFECTOS DEL MATRIMONIO:
El matrimonio produce una serie de efectos jurdicos entre los cnyuges y frente aterceras
personas, de los cuales los fundamentales son las obligaciones conyugales, el parentesco, la
adquisicin de derechos sucesorales entre los cnyuges y el rgimeneconmico del matrimonio,
que tiene distintas modalidades en los diferentes pases.Adems, en varios pases produce de
derecho la emancipacin del contrayente menor
22
de edad, con lo cual ste queda libre de la patria potestad de sus padres y podr enadelante
actuar como si fuera mayor, aunque posteriormente se divorcie.
ORIGEN DEL TRMINO:
La palabra "matrimonio" como denominacin de la institucin social y jurdica derivade la prctica
y del
Derecho Romano
. Su origen etimolgico es la expresin "matri-monium", es decir, el derecho que adquiere la mujer
que lo contrae para poder ser madre dentro de la legalidad.La concepcin romana tiene su
fundamento en la idea de que la posibilidad que lanaturaleza da a la mujer de ser madre queda
supeditada a la exigencia de un marido alque quedar sujeta al salir de la tutela de su padre y de
que sus hijos tengan un padrelegtimo al que estar sometidos hasta su plena capacidad legal: es la
figura del
pater familias
.
D. DIVORCIO:
El
divorcio
es una causa de disolucin del
matrimonio
. En la mayora de los pases, elmatrimonio es una unin entre dos o ms personas con un
reconocimiento
social
,
cultural
y
jurdico
, que tiene por fin proporcionar un marco de proteccin mutua o de proteccin de la
descendencia. En ocasiones los
cnyuges
(o uno de ellos) puedendesear deshacer el vnculo matrimonial, lo cual lleva a cabo, si en la
legislacin
est permitido, a travs de la figura del divorcio.En algunos
ordenamientos jurdicos
el divorcio no est permitido, entendiendo que elmatrimonio no puede disolverse por la
mera voluntad de las partes
.
1.1.3. EL DIVORCIO: GENERALIDADES.
La institucin del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, si bien muchasculturas no lo
admitan por cuestiones religiosas, sociales o econmicas.La mayora de las civilizaciones que
regulaban la institucin del matrimonio nunca la
23
consideraron indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada por los hombres.Aunque en
algunas de ellas, el nacimiento de un hijo le otorgaba al vnculo el carcter de
indisoluble.Generalmente, el motivo ms comn de divorcio era el adulterio, aunque en
muchassociedades antiguas tambin era motivo de muerte, como en la antigua
Babilonia
,donde el divorcio poda ser pedido por cualquiera de los cnyuges, pero el adulteriode las
mujeres era penado con la muerte.Los
celtas
practicaban la
endogamia
(matrimonio de personas de ascendencia comn onaturales de una pequea localidad o comarca),
excepto los nobles que solan tener ms de una esposa. Era habitual la prctica de contraer
matrimonio por un perodoestablecido de tiempo, tras el cual los contrayentes eran libres, pero
tambin erahabitual el divorcio.En
Amrica
, los
Aztecas
slo podan tener una esposa y se la denominaba
Cihuatlantli
,y slo poda tener un nmero determinado de concubinas, slo la cantidad que pudiera
mantener. En este contexto, no desconocan el divorcio, pero deba lograrse por sentencia judicial,
que los habilitaba para contraer nuevamente matrimonio.Los hombres
hebreos
,en cambio, podan repudiar a sus esposas sin necesidad deargumentar la causa de tal actitud.
Tambin exista el divorcio por mutuo disenso, pero las razones de las mujeres eran sometidas a
un anlisis ms riguroso que las delhombre.Tambin en la antigua
Grecia
exista el divorcio por mutuo disenso y la repudiacin, pero el hombre deba restituir la dote a la
familia de la mujer en caso de separacin.En
Roma
no se tena el divorcio sino hasta el
siglo II adC
y tuvo similares caractersticasque en Grecia, aunque las mujeres que eran ricas por herencia de su
padre ydescontentas con sus esposos, solan abandonarlos y divorciarse de ellos sin mayores
24
inconvenientes.En los inicios del
cristianismo
,el divorcio era admitido, pero con el tiempo la iglesia lofue prohibiendo. A partir del
siglo X
,eran los tribunales eclesisticos quienestramitaban los divorcios, no sin grandes disputas de
distintos sectores de la iglesiacristiana. A partir del
Concilio de Trento
, en
1563
, se impuso la teora del carcter indisoluble del vnculo, aunque se admiti la separacin de
cuerpos.Sin embargo, la Reforma de
Lutero
, admiti el divorcio aunque nicamente en casosmuy graves. Esta reforma, incluso provoc que
Inglaterra
abrazara la misma debido aque su rey,
Enrique VIII
deseaba divorciarse de su esposa, Catalina, y la Iglesia deRoma no se lo permita.En
Espaa
el
Fuero Juzgo
lo admita en casos de
sodoma
del marido, induccin a la
prostitucin
de la mujer y
adulterio
de esta. Posteriormente
Las Siete Partidas
lo prohibieron.
Italia
en
1970
y Espaa en
1980
fueron algunos de los ltimos pases europeos enaprobarlo definitivamente.En
1796
,
Francia
incorpor la ruptura del vnculo matrimonial en la ley promulgada el
20 de noviembre
, que sirvi de antecedente a muchas de las legislaciones vigentes.En la mayora de las
legislaciones, el capital obtenido durante el matrimonio pertenece por igual a ambos cnyuges, no
as los bienes provenientes de
herencias
que pertenecen enteramente al cnyuge que los recibiera. Sin embargo en algunaslegislaciones se
permite las
capitulaciones matrimonial
o
acuerdos prenupciales
donde loscnyuges pueden determinar todo tipo de cuestiones inherentes a los bienes
anterioresal matrimonio y tambin a los obtenidos con posterioridad, inclusive hasta se
suelenestablecer
indemnizaciones
ante una eventual ruptura del vnculo que los una.En el caso que la pareja hubiera concebido
hijos, se establecen los regmenes de visita
25
de uno de los cnyuges y las obligaciones pecuniarias de manutencin quecorrespondan a cada
uno, hasta tanto los hijos cumplan la mayora de edad, que segn la legislacin de cada pas-
puede ser a los 18 o a los 21 aos, momento en elcual los cnyuges dejan de tener la obligacin
legal de mantenerlos econmicamente.Esta obligacin, en muchos casos, no se extingue si el hijo
tiene algn padecimientoque le impidiera mantenerse por los propios medios, o, por el contrario,
puedeextinguirse antes de las edades mencionadas si el menor fuera emancipado por
sus padres.El divorcio ha causado grandes polmicas en los pases mayoritariamente
catlicos
, pues la
Iglesia Catlica
no considera posible el divorcio de las personas.
Las causales de divorcio pueden ser muchas, pero en la mayora de los casos se tratade problemas
de convivencia de los integrantes de la pareja, ya sea por la relacinentre ellos o por factores
externos a la pareja. Segn la legislacin de cada pas, escausa de divorcio el mutuo disenso; la
bigamia
; el
adulterio
; el delito de un cnyugecontra otro; la enfermedad fsica o mental, que ponga en riesgo la vida del
otrocnyuge; la violacin de los deberes inherentes al matrimonio; injurias graves;abandono
malicioso; etc.
TEORAS DE DIVORCIO:A. LA TESIS DIVORCISTA:
La vida presente situaciones dolorosas ante los cualesel legislador no puede permanecer
insensible. Las circunstancias pueden transformar alos esposos en enemigos, surgen
eventualidades, en las cuales la vida en comn sehace insoportable; sera cruel sujetar a la misma
cadena a dos seres que se desprecian oaborrecen, por que resultara el matrimonio una cadena de
forzados
36
.Visto el problema desde ese punto de vista social, la sociedad no puede tener inters en
36
BORDA GUILLERMO, A. MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, PAG. 204.
26
la permanencia de uniones desdichadas, que no hacen sino desacreditar a la uninfamiliar.
Tampoco se puede invocar el inters de los hijos por que stos no puedentener peor escuela y
peor ejemplo de un matrimonio desquiciado por el odio eincomprensin y acaso de uniones
adulterinas, si es que solamente estn separados sus progenitores.La separacin de cuerpos es la
expresin de los sostenedores de la indisolubilidad; pero esta forma de solucin genera un
matrimonio catico, destruido, con un abismode odios, de recuerdos insoportables de ofensas
imborrables. Moralmente elmatrimonio no subsiste. La separacin de cuerpos no resuelve el
problema, ms biencondena a los cnyuges a un permanente celibato que genera una serie de
situacionessexuales y psquicas que les obliga a mantener uniones ocultas y vergonzantes.El
argumento de que el divorcio contrara la conciencia de la poblacin catlica de los pases, se
responde indicando que el matrimonio no es un problema religioso, sinocivil. Es por ello que
frente a las incompatibilidades que se presenten en lamatrimonio, lo ms sano para familia y la
sociedad en general es el
DIVORCIO
.
B. TESIS ANTIDIVORSISTA:
Esta doctrina considera que el matrimonio es un
concertium

omnis vital
, segn la sabia definicin romana. Nadie debe contraer unmatrimonio para deshacerlo
posteriormente, este tiene que ser perfecto, as lo exige suesencia y sus fines; la firme realizacin
de sus valores espirituales y morales. En el, encuanto llegue a significar una institucin seria,
descansa la estabilidad de la familia; ysu subsistencia no puede darse sino con un principio de
solidaridad y de obligacionesmltiples para cada uno de los miembros; esto es, restricciones en su
libertad.Como se advierte, para esta teora, una vez que una pareja contrae matrimonio, este
no podr disolverse.
1.1.4. CLASES DE DIVORCIO:
27
En la doctrina universal y en las legislaciones positivas dos clases de divorcio: elabsoluto y el
relativo.
A. DIVORCIO ABOSOLUTO:
Se denomina tambin divorcio vincular, y consiste en la disolucin total, definitiva y perpetua del
nexo conyugal. Declarado por la autoridad competente los espososdivorciados quedan el libertad
de contraer nuevas nupcias, salvo el plazo de viudez,que rige para la mujer.La mayora de los
pases en el mundo reconocen y permiten en las legislaciones estetipo de divorcio, en cambio hay
otros que se limitan nicamente a la separacin decuerpos y hay un tercer grupo de admite las
dos formas, entre ellos nuestro pas.
B. DIVORCIO RELATIVO:
Se conoce comnmente como separacin de cuerpos. Consiste en una relajacin delvnculo
conyugal, en virtud de la cual los esposos del lecho y la habitacin, ponentrmino en la vida en
comn, cesan los deberes matrimoniales, especialmente el decohabitacin, pero el vnculo legal
subsiste y los esposos no pueden casarse.La separacin se obtiene por causales especficas y
separacin convencional de losesposos. Este rgimen existe en el Per adems del divorcio
absoluto.
CLASE DE DIVORCIO EN EL PERU:
En nuestro pas existe varias formas de divorcio, tales como:
A. DIVORCIO POR SEPARACIN CONVENCIONAL O POR ACUERDO.
Es el divorcio que pone fin al matrimonio y a las obligaciones que establece la leyentre los
cnyuges, por convencin. Es el que se solicita de mutuo acuerdo por amboscnyuges.Es la forma
ms simple de conseguir el divorcio. Es el procedimiento menoscomplicado y el que dura menos
tiempo. Para que exista el divorcio por acuerdo se
28
requiere que hayan estado casados por lo menos dos aos.Se puede realizar el divorcio mediante
PODER
. En el Per la legislacin haautorizado para el caso del divorcio convencional o por causal, los
esposos puedanser representados por poder, que indique todas las facultades necesarias.Los
poderes podrn ser otorgados por ante el Cnsul Peruano para las personas queno residen en el
Per.Se puede realizar el divorcio mediante Poder por Escritura Pblica, desde elExtranjero en el
Consulado. Cuyo formato enviaremos oportunamente.El proceso de
DIVORCIO
se inicia con la presentacin de la DEMANDA firmada por el Abogado, ante el Juez de Familia o
Juez Especializado en lo Civil. Se adjunta ala Demanda:1.Partida de matrimonio de los
cnyuges.2.Tasa Judicial.3.Formulario valorado de Notificacin.4.Copia simple de los documentos
de identidad de los cnyuges.5.Propuesta de convenio (Anexo especial de la Demanda). Cuyo
formatoestamos adjuntando.6.Inventario valorizado de Bienes, con firma legalizada de ambos
cnyuges.7.Partida de Nacimiento de cada uno de los hijos, si los hubiere.
B. DIVORCIO SIN CAUSAL O CULPA
La Ley 27495 modifica el Cdigo Civil incluyendo una nueva forma para laobtencin del divorcio.
En este divorcio no hay que invocar ninguna causa ni culpa.Es requisito que los cnyuges estn
separados durante un periodo de 2 aos o 4 aossi tuvieran hijos menores de edad. Por lo tanto
cualquiera incluyendo el causante de la
29
separacin puede iniciar el proceso de divorcio.Este proceso tiene elementos adicionales por que
el Juez debe velar por la estabilidadeconmica del cnyuge que resulte perjudicado con la
separacin de hecho as comola de sus hijos. Tambin podr sealar una indemnizacin por dao
u ordenar laadjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal.Adems hay que tener
presente que el cnyuge que resulte mas perjudicado recibe los beneficios propios del que gana
un juicio de divorcio por causal.
C. DIVORCIO POR CAUSAL
Este tipo de Juicio requiere un largo proceso, en el cual hay que probar claramentecada motivo
alegado. Es un Juicio complejo que implica un proceso judicial contodas las etapas probatorias.
Separacin que es solicitada unilateralmente por uno delos cnyuges. Para obtener esta clase de
divorcio se requiere probar en Juicio (Juiciode Conocimiento)las causales que ha establecido el
Art.333 del Cdigo Civil y la Ley27495, que incorpora la separacin de hecho como causal de
separacin de cuerpos ysubsecuente divorcio. Son causas de separacin de cuerpos:1.El
adulterio.2.La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn lascircunstancias.3.El
atentado contra la vida del cnyuge.4.La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.5.El
abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuoso cuando la duracin
sumada de los periodos de abandono exceda en este plazo.6.La conducta deshonrosa que haga
insoportable la vida en comn.
30
7.El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar
toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.8.La enfermedad grave de transmisin sexual
contrada despus de lacelebracin del matrimonio.9.La homosexualidad sobreviviente al
matrimonio.10.La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dosaos,
impuesta despus de la celebracin del matrimonio.11.La imposibilidad de hacer vida en comn,
debidamente probada en proceso judicial.
12.La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodoininterrumpido de dos aos.
Dicho plazo ser de cuatro aos si loscnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos
no ser deaplicacin lo dispuesto en el Artculo 335.
13.La separacin convencional, despus de transcurrido dos aos de lacelebracin del
matrimonio.
LA SEPARACIN DE HECHO:
La
separacin de hecho
es una situacin en la que uno, o ambos, cnyuges decideninterrumpir su convivencia sin recurrir
a la intervencin de un juez. Un ejemploclsico es la situacin de abandono del hogar que se
repite con cierta frecuencia. Si bien en s misma no tiene mayor trascendencia legal, la separacin
de hecho es unmotivo vlido para solicitar la separacin judicial, e incluso el divorcio.
Unaseparacin de hecho modifica notablemente la situacin conyugal, no slo a causa dela falta
de convivencia, sino tambin por el hecho de que la fidelidad deja de ser undeber conyugal que
deba ser respetado, y por el hecho de que hay base para unamodificacin del rgimen de bienes
gananciales, si este existiera, de forma que puede
31
ser disuelto, o su administracin pasar a uno de los cnyuges. Lo malo de este tipo deseparaciones
es que, por diferentes motivos, en ellas no se suele liquidar el rgimende gananciales dando pie a
numerosos problemas con posterioridad. Por ejemplo siuno de los cnyuges contrae deudas, stas
pueden afectar a los bienes gananciales propiedad de ambos. Hay que tener en cuenta tambin
que romper la convivenciaimplica que uno de los miembros del matrimonio abandona el hogar
conyugal, lo que puede conllevar el delito de abandono de familia si hay hijos menores en
elmatrimonio, o si se dejan de pagar las potenciales prestaciones econmicas durantedos meses.
Delito que puede estar penado con privacin de libertad.Si se ha tomado la firme decisin de
separarse, lo mejor es recurrir a la separacin judicial, o como mnimo establecer ante notario la
nueva situacin. En este casoambos cnyuges debern dejar claros los temas relacionados con la
manutencin delos hijos y el patrimonio comn. En cualquier caso se debe recordar que por
leyexiste un tiempo mnimo exigible de separacin legal antes de poder iniciar lostrmites de
divorcio.La
separacin de hecho
es una situacin en la que dos
personas
que han contrado
matrimonio
se encuentran, de hecho, viviendo de forma separada e independiente, sinque el matrimonio haya
sido disuelto ni se encuentren en situacin de
separacin matrimonial
.La separacin de hecho se distingue de la separacin matrimonial (tambin llamadaseparacin de
Derecho) por no ser una situacin reconocida por el
ordenamiento jurdico
.Las personas no han realizado los trmites necesarios para la separacin matrimonial, por lo que
jurdicamente siguen en vigor todos los efectos del matrimonio,incluyendo el
rgimen econmico matrimonial
, mientras que en la separacin matrimonial
32
dejan de estar vigentes muchos de los
derechos
y obligaciones existentes para una pareja casada.Por otra parte, la separacin de hecho puede
tener efectos jurdicos. Entre otras cosas,la separacin de hecho puede ser causa de
divorcio
o incumplimiento de los deberesconyugales.Es muy habitual que la separacin de hecho sea un
paso previo a la separacinmatrimonial o de
divorcio
, y que sta se encuentre todava en periodo de trmite.El Pleno del Congreso aprob la
incorporacin al Cdigo Civil, de dos nuevascausales de divorcio:-separacin de hecho-
imposibilidad de hacer vida en comnCon la finalidad de atender y sanear la situacin de miles de
personas separadas dehecho, esta ley se aplica, tambin a las parejas separadas al momento de la
entrada envigencia de la ley. En este caso la sociedad de gananciales terminar a partir de
laentrada en vigencia de la ley.La ley en mencin no fu promulgada por el Presidente de la
Repblica, sino por elPresidente del Congreso (Ley 27495 del 07.07.2001).LEY 274951. Las nuevas
causales:a)Separacin de hecho por un perodo ininterrumpido de 2 aos cuando la pareja no
tiene hijos/as menores de edad y de 4 cuando si los tuviera. No se puede invocar la causal, cuando
la separacin se produce por razones detrabajo. b) Imposibilidad de hacer vida en comn probada.
33
Slo cuando se trate de la separacin de hecho, la demanda de divorcio puedefundarse en hecho
propio, es decir, que quien dej el hogar puede ser quien demandeel divorcio.2. Garantas:Se
requiere que quien demande la separacin de hecho acredite estar al da en el pago de los
alimentos. En todo caso, corresponde al juez velar por la estabilidadeconmica del cnyuge ms
perjudicado, pudiendo indemnizarlo y adjudicarle-preferentemente- los bienes.Adems, quien
invoca la causal, pierde los gananciales que provienen de los bienes propios de su pareja y el
derecho a la herencia mientras est separado.La patria potestad, el rgimen de alimentos, la
tenencia y dems materias, las fija el juez teniendo en cuenta el inters familiar, el de los hijos
menores, y en lo posible elacuerdo de los cnyuges.3. La sociedad de gananciales:Fenece -en caso
de abandono del hogar y separacin de hecho- desde que se producela separacin, sin necesidad
de declaracin judicial. En cuanto a terceros, rige desdela fecha de inscripcin.4. Procedimiento:El
trmite es el mismo que para las otras causales de divorcio, es decir, proceso deconocimiento.
1.1.5. EFECTOS DEL DIVORCIO.
En nuestro ordenamiento jurdico, una vez consentido y ejecutoriado la sentencia dedivorcio,
origina una serie de efectos posteriores a esta y se presentan de la siguientemanera.
A. EN CUANTO A LOS CONYUGES.
34

Se declara la ruptura del vnculo matrimonial, pero el divorcio no destruye tantotalmente el
estado matrimonial, que reponga a los ex - cnyuges a unasituacin semejante a la tuvieron antes
del matrimonio, sino que tendrnciertos derechos y obligaciones que hacen referencia al estado
en que seencuentran hasta antes del matrimonio. Los ex esposos pueden contraer matrimonio
entre s mismos con las limitaciones establecidas por la ley ocontraer nuevo matrimonio con
tercera persona.

Segn el Artculo 474 inciso 1 los esposos se deben alimentar recprocamentey si el marido est
obligado a alimentar a su mujer por lo dispuesto en elartculo 288 del CC; parece lgico que
destruido el matrimonio, todo derechoalimentario de uno respecto del otro debera concluir. Pero
el artculo 350 deCC, establece que si se declara el divorcio por culpa de uno de los cnyuges yel
otro careciera de bienes propios o de ganancias suficientes o estuvieraimposibilitado de trabajar o
de subvenir a sus necesidades por otro medio, el juez le asignara una pensin alimenticia no
mayor de la tercera parte de larenta de aquel.

El cnyuge puede, por causas graves, pedir la capitalizacin de la pensinalimenticia y la entrega
del capital correspondiente.

El indigente debe ser socorrido por su ex cnyuge aunque hubiese dadomotivos para el divorcio.

Las obligaciones a que se refiere este artculo 350, cesan automticamente siel alimentosita
contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado denecesidad, el obligado puede demandar
la exoneracin y en su caso elreembolso.
35

Por mandato de la ley el juez puede ordenar la reparacin del dao moral alconceder al cnyuge
inocente una suma de dinero, si ha resultado seriamenteafectado en sus bienes
extramatrimoniales como el prestigio, el honor,consideracin social, etc., especficamente, si los
hechos que han determinadoel divorcio comprometen con gravedad el inters personal de aquel
cnyuge.

El cnyuge culpable pierde las gananciales que proceden de los bienes delotro de acuerdo con el
artculo 352 del CC, pero conserva sus derechos a losdems que estn sealados en el artculo 310
del CC. Este efecto no funcionacuado el caudal comn se ha constituido por aplicacin de la ley. En
cambiode puro derecho, sin que se necesario fallo judicial y se hace efectivo alliquidarse la
sociedad.

Se pierde los derechos hereditarios recprocos (353 del CC).

Se prohbe de que la mujer contine llevando el apellido del marido (24 delCC).

Fenece el vnculo de afinidad que el matrimonio cre.
B. EN CUANTO A LOS HIJOS.

En caso de separacin convencional, el juez fija el rgimen concerniente alejercicio de la patria
potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o elmarido, observando en cuanto sea lo
conveniente, lo que ambos cnyugesacuerden (art. 345 del CC).

Los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa nica, ano ser que el juez
determine por el bien de ellos, que se encargue de todos ode alguno el otro cnyuge o, si hay
motivo grave, una tercera persona. Estadesignacin debe recaer por orden, y siendo posible y
conveniente, en algunos
36
de los abuelos, hermanos o tos.
C. EN CUANTO A TERCEROS.
Estos surtirn cuando se haya expedido la sentencia y esta quede ejecutoriada. Tieneexcepciones;
estos efectos surten desde el da en que se dicta la sentencia que quedaejecutoriada o consentida,
entre los cnyuges cuando se trata de la economa, desdecuando se inicia el juicio.
1.2. EN LA LEGISLACION NACIONAL Y COMPARADA:
1.2.1. LEGISLACION NACIONAL.CODIGO CIVIL VIGENTE:DivorcioArtculo 348.- NocinEl divorcio
disuelve el vnculo del matrimonio."Artculo 349.- Causales de divorcioPuede demandarse el
divorcio por las causales sealadas en el Artculo 333, incisosdel 1 al 12."Artculo 350.- Efectos del
divorcio respecto de los cnyugesPor el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre marido y
mujer.Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el otro careciere de bienes
propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o desubvenir a sus
necesidades por otro medio, el juez le asignar una pensin alimenticiano mayor de la tercera
parte de la renta de aqul.El ex-cnyuge puede, por causas graves, pedir la capitalizacin de la
pensinalimenticia y la entrega del capital correspondiente.El indigente debe ser socorrido por su
ex-cnyuge aunque hubiese dado motivos parael divorcio.
37
Las obligaciones a que se refiere este artculo cesan automticamente si el alimentistacontrae
nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de necesidad, el obligado puededemandar la
exoneracin y, en su caso, el reembolso.Artculo 351.- Reparacin del cnyuge inocenteSi los
hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimointers personal del
cnyuge inocente, el juez podr concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del
dao moral.Artculo 352.- Prdida de gananciales por el cnyuge culpableEl cnyuge divorciado
por su culpa perder los gananciales que procedan de los bienes del otro.Artculo 353.- Prdida de
derechos hereditarios entre conyuges divorciadosLos cnyuges divorciados no tienen derecho a
heredar entre s."Artculo 354.- Plazo de conversinTranscurridos seis meses desde notificada la
sentencia de separacin convencional ode separacin de cuerpos por separacin de hecho,
cualquiera de los cnyuges, basndose en ella, podr pedir que se declare disuelto el vnculo del
matrimonio.Igual derecho podr ejercer el cnyuge inocente de la separacin por
causalespecfica."Artculo 355.- Reglas aplicadas al divorcioSon aplicables al divorcio las reglas
contenidas en los artculos 334 a 342, en cuantosean pertinentes.Artculo 356.- Corte del Proceso
por reconciliacinDurante la tramitacin del juicio de divorcio por causal especfica, el juez
mandarcortar el proceso si los cnyuges se reconcilian.Es aplicable a la reconciliacin el ltimo
prrafo del artculo 346.
38
Si se trata de la conversin de la separacin en divorcio, la reconciliacin de loscnyuges, o el
desistimiento de quien pidi la conversin, dejan sin efecto estasolicitud.Artculo 357.- Variacin
de la demanda de divorcioEl demandante puede, en cualquier estado de la causa, variar su
demanda de divorcioconvirtindola en una de separacin.Artculo 358.- Facultad del juez de variar
el petitorioAunque la demanda o la reconvencin tenga por objeto el divorcio, el juez
puededeclarar la separacin, si parece probable que los cnyuges se reconcilien.Artculo 359.-
Consulta de la sentenciaSi no se apela de la sentencia que declara el divorcio, ser
consultada.Artculo 360.- Continuidad de los deberes religiososLas disposiciones de la ley sobre el
divorcio y la separacin de cuerpos no seextienden ms all de sus efectos civiles y dejan ntegros
los deberes que la religinimpone.LEY 27495: modifica el artculo 333 de Cdigo Civil e incluye
como causal dedivorcio la separacin de hecho.
1.2.2. LEGISLACION COMPARADA.
CODIGO CIVIL ARGENTINO:Captulo XI De la disolucin del vnculoArtculo 213: El vnculo
matrimonial se disuelve:1ro. Por la muerte de uno de los esposos;2do. Por el matrimonio que
contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento;3ro. Por sentencia de
divorcio vincular.
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Captulo XII Del divorcio vincular Artculo 214: Son causas de divorcio vincular.1ro. Las
establecidas en el artculo 202;2do. La separacin de hecho de los cnyuges sin voluntad de unirse
por un tiempocontinuo mayor de tres aos, con los alcances y en la forma prevista en el
artculo204.Artculo 215: Transcurridos tres aos del matrimonio, los cnyuges, en
presentacinconjunta podrn manifestar al juez competente que existen causas graves que
hacenmoralmente imposible la vida en comn y pedir su divorcio vincular, conforme lodispuesto
en el artculo 236.Artculo 216: El divorcio vincular podr decretarse por conversin de la
sentenciafirme de separacin personal, en los plazos y formas establecidos en el artculo
238.Captulo XIII De los efectos del divorcio vincular.Artculo 217: La sentencia de divorcio
vincular producir los mismos efectosestablecidos para la separacin personal en los artculos 206,
207, 208, 209, 210, 211y 212. Los cnyuges recuperarn su aptitud nupcial y cesar la vocacin
hereditariarecproca conforme a lo dispuesto en el artculo 3574, ltimo prrafo.Artculo 218: La
prestacin alimentaria y el derecho de asistencia previsto en losartculos 207, 208 y 209 cesarn
en los supuestos en que el beneficiario contrajerenuevas nupcias, viviere en concubinato o
incurriese en injurias graves contra el otrocnyuge.
1.3. METODOLOGIA SOBRE LA EXPOSICION:
La metodologa de la exposicin se realizar en forma ordenada, clara y precisa,analizando las
instituciones jurdicas sustantivas y procesales que comprende elexpediente materia del presente
informe, de los elementos del proceso y las etapas
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del procedimiento basndonos en la legislacin, doctrina y jurisprudencia para unmejor estudio y
apreciacin del desarrollo procesal y procedimental del mismo.Finalmente, de una manera global,
se desarrollar la apreciacin crtica de laactuacin de los sujetos procesales y de las
consecuencias jurdicas y sociales que el proceso ocasiona, sin dejar de mencionar los aciertos o
deficiencias advertidasdurante el examen del expediente.
CAPITULO IIDESARROLLO PROCESAL Y PROCEDIMENTAL2.1. DESARROLLO
PROCESAL.2.1.1.Proceso y procedimiento.
El proceso es bsicamente la exigencia constitucional para el desarrollo
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rogado de la jurisdiccin. El proceso sirve a la satisfaccin de los intereses jurdicos socialmente
relevantes, siendo el medio constitucionalmenteinstituido para ello. En funcin del momento al
que nos estemos refiriendo, el proceso tendr diferente significado: a) En el momento
constitucional, eldebido proceso es el instrumento constitucionalmente previsto para la tutelade
los legtimos intereses de las personas; y, b) En el momento dinmico o procesal, el proceso tiene
ya un contenido concreto, y se trata de un procesoespecfico, que es la articulacin concreta que
posibilita el rogado desarrollode la funcin jurisdiccional.El concepto de proceso es ms complejo
que el de procedimiento; no siempreque hay procedimiento existe un proceso. La confusin entre
ambos eshistrica; pero el Derecho procesal se ocupa del proceso y no del procedimiento, ya que
si se emplea el trmino procedimiento se pueden producir algunos inconvenientes: a) Este
trmino no es exclusivo del Derecho procesal, ni tampoco del mbito jurdico; y, b) Es un trmino
que slo alude aun aspecto formal o actividad externa, como es la mera sucesin de
actos procesales.Pero el trmino proceso engloba una realidad ms amplia; adems
del procedimiento legalmente previsto, incluye tambin las relaciones entre lossujetos
intervinientes, las relaciones entre stos y el objeto del proceso, etc. El proceso, adems, aspira a
una finalidad, que es la terminacin o justacomposicin del litigio, y para llegar a ella emplea el
procedimiento comomedio. Todo proceso implica la existencia de un procedimiento; pero
puedeque exista un procedimiento sin que haya proceso alguno.Procedimiento es una serie de
pasos claramente definidos. El
procedimiento
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(judicial)
es concebido doctrinalmente como la forma en que se concretiza laactividad jurisdiccional, y
constituye el elemento dinmico del proceso. En susentido ms amplio, se refiere a las normas de
desarrollo del proceso, deritualidad, tramitacin, o formalidades para la realizacin de los
derechossubjetivos con el
debido respeto a los derechos y garantas
.Est constituido por la combinacin y coordinacin de varios
actos jurdicos
que, siendo
procesales
autnomos, tienen por objeto la produccin del efecto jurdico final propio del
proceso
, es decir, est compuesto por los
actos
deinicio, desarrollo y conclusin del mismo. Por ello, en su aspecto externo,aparece como una
sucesin temporal de
actos
,donde cada uno de ellos es presupuesto del siguiente y condicin de eficacia del
anterior.Generalmente dentro de un proceso nos encontramos con un solo procedimiento. Sin
embargo, es comn que dentro del mismo existan varios procedimientos, cuando se suscitan
cuestiones secundarias o accesorias alasunto principal. En este caso, cada cuestin secundaria (o
incidente) darorigen a un procedimiento distinto al procedimiento principal, aunque dentrode un
mismo proceso.
2.1.2.Presupuestos procesales y condiciones de la accin.
Los presupuestos procesales hacen referencia a todas las condiciones formales previas a las que
est obligado el rgano jurisdiccional para resolver lascontroversias mediante la voluntad de la ley;
estos presupuestos pueden ser dedos tipos, as tenemos:P
resupuestos Procesales de Existencia:
Dentro de este grupo se encuentran aquellas situaciones necesarias para que seorigine el proceso,
hacen referencia al gnesis del mismo, situaciones estas
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que se enmarcan en las siguientes:1.La existencia de un rgano jurisdiccional cuya funcin es
proveer laactividad de las partes.2.La presencia de sujetos procesales, es decir, un actor que
reclama y undemandado que resiste.3.La demanda Judicial es otro elemento esencial a la
existencia del proceso, es decir, es indispensable introducir una peticin, sin embargoexisten
algunos casos en donde la ley permite al Juez actuar de oficio, osea, sin peticin judicial.
Presupuestos de Validez:
En este grupo de presupuestos se encuentran las condiciones necesarias paraque el proceso tenga
regularidad o validez, puesto que sin ellos el procesoexiste pero se envuelve en una relacin
anormal; as tenemos:1.El rgano jurisdiccional que est llamado a resolver la controversiatenga
capacidad para ello segn el territorio, la materia o cuanta.2.Ejercer el derecho de accin y aquel
contra el cual se hace valer la prestacin, es decir el demandado, debe tener legitimacin y
capacidad procesal necesaria, as como el demandante debe ser el titular delderecho que desea
accionar.3.La notificacin, es decir, la comunicacin de la orden de comparecenciaal
demandadoComo se aprecia los Los presupuestos procesales son: la competencia,capacidad y
representacin; la legitimidad y el inters para obrar.Todo esto es necesario para que conforme la
verificacin de los presupuestos procesales para que se constituya una vlida relacin procesal, ya
que una vez
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constituida esta el demandante podr obtener una sentencia favorable a su pretensin, es por
esta razn que se hace necesario.Respecto a la accin se han desarrollado histricamente diversas
doctrinas, lasmismas que pueden ser agrupadas en dos: las doctrinas monistas, queconfunden la
accin con el derecho material o bien eliminan a ste, y lasdoctrinas dualistas, que diferencian a la
accin del derecho subjetivo material.Modernamente, la doctrina tiene tres afirmaciones
fundamentales sobre lo quees accin:
Es un derecho autnomo:
porque es independiente del derecho subjetivo quese reclama en el proceso, es decir de la
pretensin. Por tanto, es instrumentalde esta ltima. En efecto, lo que busca el actor con su
demanda es que la pretensin sea amparada. Por ello es un derecho individual de
carcter pblico, aun cuando la pretensin sea privada.E
s un derecho abstracto:
dado que solo pone en funcionamiento el aparato jurisdiccional mediante el proceso. La accin la
tienen todas las personas por el solo hecho de serlas, tengan o no razn, obtengan o no una
sentenciafavorable.
Es un derecho pblico:
en la medida que no se ejerce contra el demandado,sino frente al Juez. Contra aqul se dirige la
pretensin.Por su parte, Monroy Glvez adems de afirmar la esencia constitucional delderecho
de accin, seala que ste es pblico, subjetivo, abstracto yautnomo.
Es pblico,
porque el sujeto pasivo del derecho de accin es el Estado, pueshacia l se dirige.
Es subjetivo,
porque se encuentra permanentemente presente en todo sujeto
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de derechos por el slo hecho de serlo, siendo irrelevante si est encondiciones de hacerlo
efectivo.
Es abstracto,
porque no requiere de un derecho sustancial o material que losustente o impulse. Se realiza como
exigencia, como demanda de justicia, almargen de si el derecho pedido (pretensin) tiene o no
existencia.
Es autnomo,
porque tiene requisitos, presupuestos, teoras explicativas sobresu naturaleza jurdica, normas
reguladoras sobre su ejercicio, etc.
El contenido de la accin.- La pretensin y sus clases.
En la actualidad es pacfico admitir que la accin no debe confundirse con la pretensin. Esta
ltima es el derecho concreto, y aquella es el derechoabstracto. La pretensin es entonces el
contenido de la accin, su desarrolloconcreto. La accin es el derecho a poner en actividad el
aparato jurisdiccional, en tanto que la pretensin es el derecho a obtener todos losactos
procesales necesarios para el reconocimiento del derecho, lo quecomprende la sentencia y su
ejecucin.Si la pretensin es el desarrollo concreto del derecho de accin, las formasclsicas de
clasificar a la accin, tambin le resultan aplicables. De estamanera podemos hablar de las
siguientes clases de pretensiones:
Pretensiones de cognicin:
Conforman la fase dialctica, de discusin, delconflicto transformado en litigio. Con ellas, el actor
pide que se le reconozcaun derecho o inters jurdico; la parte pasiva tiene la posibilidad de
oponerse yresistir a la pretensin.
Pretensiones de ejecucin:
con las que el actor pretende ejecutar un derechoreconocido a su favor en algn ttulo ejecutivo o
de ejecucin.
Pretensiones cautelares:
son instrumentales, pues tiene por finalidad
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asegurar la pretensin de fondo que se discute en un proceso principal o deejecucin.
Condiciones para el ejercicio de la accin
La accin requiere condiciones para su ejercicio:1.Ser titular de un derecho2.Tener
capacidad3.Tener inters4.Tener calidad.
1.- Ser titular de un derecho.
Esto podra parecer una contradiccin, pues laaccin se usa para demostrar que uno es titular de
un derecho. Entonces,digamos que es un requisito, pero ms bien un requisito para tener xito en
laaccin, no para interponerla. Porque alguien puede ejercer una accincreyendo que es titular de
un derecho, y en el proceso darse cuenta de que enrealidad no lo es. Se podra replantear como la
creencia
de que se es titular deun derecho.
2.- Tener capacidad:
este requisito de la accin no es algo que tiene que ver con la accin sino con la regularidad de la
instancia. Se puede tener underecho pero no la capacidad de ejercerlo.
3. Tener inters
: es decir, ser parte interesada. El inters es la ventaja pecuniaria o moral que le implica a una
persona el ejercicio de una accin.
Caractersticas del inters
(positivo, concreto, jurdico, legtimo y actual)El inters debe ser:
a) Positivo
: que sea cierto y verdadero.
b) Concreto
: que debe ser determinado.
c) Jurdico
: que debe tender a la proteccin de un derecho subjetivo.
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Esto no es absoluto, pues hay acciones que tienden a crear situaciones jurdicas nuevas, y no a
proteger un derecho.
d) Legtimo
: debe ser moral o pecuniario.
e) Actual
: no eventual. Debe de existir en el momento en que se ejercela accin, no se puede ejercer
inters sobre un derecho que no hanacido.Como consecuencia de esto se ver que los pactos
sobre sucesiones futurasestn prohibidos por el Cdigo Civil.Tampoco se pueden ejercer acciones
preventivas. Prevenir algo queeventualmente puede pasar. Uno no se puede adelantar a
situaciones que noexisten.Hay excepciones, en el caso de acciones conservatorias, pero las
preventivasno son lo mismo que las acciones conservatorias, que estn permitidas por laley para
proteger algunos derechos.
4.- Tener calidad:
la definicin ms sencilla es que la calidad es el ttulo jurdico que confiere el derecho para actuar
en justicia. Se acta en justicia, seacude a un juez en funcin de que se sea titular de un derecho,
en funcin deque se tiene un ttulo jurdico que le permite acudir a un juez para someter
una pretensin jurdica.La calidad y el inters tienen muchas coincidencias, pero hay que
saber diferenciarlos.La calidad debe distinguirse cuando una persona acta en representacin
deotra. Puede suceder el caso de un menor que no puede actuar por s mismo,necesita la
asistencia de un tutor (legal o natural). En cuanto a la calidad debetenerse en cuenta de que la
calidad no hay que investigarla en quien est
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representando, sino en el representado. Si un menor est representado por untutor, no se puede
invocar la falta de calidad del tutor, porque el que estejerciendo la accin es el menor, no el
tutor.En cuanto a la calidad de las personas morales, estas son entidades de derecho pblico o
privado que tienen existencia independiente de sus representantes.En personas morales, debe
verse si la persona moral tiene calidad, y debe buscarse la calificacin o cualificacin del
representante, si es unrepresentante con calidad para representar a esa persona moral.Calidad e
inters son las dos condiciones ms importantes para el ejercicio dela accin.Estas condiciones
para el ejercicio de la accin se han visto en relacin con la persona que ejerce la accin. Hay otros
requisitos en relacin al objeto de laaccin:
Requisitos relativos al objeto de la accin
No se puede incoar una accin en relacin a un asunto pendiente en untribunal, hay que esperar
que el asunto reciba fallo con autoridad de cosairrevocablemente juzgada.Tampoco se pueden
intentar acciones contrarias a la ley, como el ejemplo delmuchacho que reclama la muchacha al
pap. Esa sera una accin contraria ala ley, aun cuando exista un contrato firmado, ese contrato
sera en contra dela ley.
Requisitos relativos a las formalidades de la accin
Por otra parte hay requisitos relativos a las formalidades. Se puede tener elderecho de ejercer una
accin, inters y calidad, pero debe de actuarse dentrode los plazos que prev la ley. No se puede
dejar que el derecho le prescriba
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(Prescripcin adquisitiva y extintiva).Prescripcin vs caducidad. La caducidad no tiene que ver con
la prdida delderecho, sino con la caducidad de una accin de carcter procesal.
2.1.3.Filtro procesales.
Son filtros procesales: la admisibilidad o inadmisibilidad (Calificacin de lademanda), saneamiento
procesal, pronunciamientos liminares, entre otros.Calificacin de la demanda (art. 128 de CPC): Es
el primer filtro procesal, lamisma que consiste en que el Juez verifica el cumplimiento de los
requisitosde fondo como de forma del escrito de demanda. Mediante este acto procesaldeclara la
admisibilidad (o inadmisibilidad) o la procedencia (oimprocedencia).Saneamiento procesal:
Tramitado el proceso conforme a lo establecido en elCdigo Procesal Civil y atendiendo a las
modificaciones previstas para cadava procedimental, el Juez, de oficio y an cuando el emplazado
haya sidodeclarado rebelde, expedir resolucin declarando: La existencia de unarelacin jurdica
procesal vlida; o, La nulidad y consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de
la relacin, precisando sus defectos; o,La concesin de un plazo, si los defectos de la relacin
fuesen subsanables,segn lo establecido para cada va procedimental.Subsanados los defectos, el
Juez declarar saneado el proceso por existir unarelacin procesal vlida. En caso contrario, lo
declarar nulo yconsiguientemente concluido.
2.1.4.La demanda.La Demanda
tiene importancia capital en el proceso civil, es actofundamental para iniciar un proceso y a travs
de ella el actor plantea al juez
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su versin del litigio formulando concretamente sus pretensiones.Es acto procesal verbal o
escrito- ordinariamente inicial del proceso en elque se plantea al juez una cuestin (o varias no
incompatibles entre s) paraque la resuelva previos los trmites legalmente establecidos dictando
lasentencia que proceda, segn lo alegado y probado.
2.1.5.Cuestionamiento probatorio (tachas):
Cuestionamiento de la prueba o cuestionamiento probatorio, es el acto procesal por el cual se
objeta y discute la actuacin de un medio probatoriotrado a proceso por deficiencias de fondo o
de forma. Impugna el valor probatorio de medios de prueba ofrecidos por las partes.De
naturaleza procesal, tiene que ver con la objecin a la actuacin de algnmedio probatorio al
tener deficiencias en el fondo o en la forma.Procede nicamente en contra de medios probatorios
presentados por las partes. Y los propuestos de oficio?
LA TACHA: Testigos y Documentos
De testigos: Objecin a la declaracin al estar afectada por impedimento odefecto legal que
induce a pensar que no dirn la verdad.De documentos: Por falsedad, nulidad o si el documento es
copia y el originalno existe.
Tacha de Testigos
-Absolutamente incapaz.
-
Condenado por
delito
que afecte idoneidad de declaracin.-Pariente cuarto consanguinidad y tercero afinidad, cnyuge
oconcubino.-Que tenga inters directo o indirecto en resultado.
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-Juez y auxiliar de justicia.
Tacha de Documentos
-Ineficacia por falsedad: cuando no es autntico en el contenido o en lafirma.-Ineficacia por
nulidad: cuando hay ausencia de formalidadesesenciales que la ley prescribe bajo sancin de
nulidad.
-
Inexistencia de
matriz
: cuando el original no existe o ha sido tachado en juicio.
LA OPOSICIN
Se formula contra la actuacin de una declaracin de parte, exhibicin ocotejo de documentos,
pericia o inspeccin judicial. Es dirigida contra laactuacin del medio probatorio, no contra su
validez.Cabe oposicin a medio probatorio de oficio?
TRAMITACIN DE LAS CUESTIONES PROBATORIAS
El demandado debe proponerlas al contestar la demanda. El accionanteabsuelve en tres
das.Demandante puede cuestionar en el escrito de absolucin y el demandadoabsolver en la
audiencia nica.Se interponen dentro del plazo legal, precisando los fundamentos en que
sesustentan, y acompaada de la prueba.Si no cumple con los requisitos, se declara inadmisible de
plano, en decisininimpugnable.Puede actuarse el medio probatorio y reservarse decisin para
sentencia.Se resuelven una vez sealados puntos controvertidos y antes de actuacin demedios
probatorios.
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2.1.6.Excepciones.
Exception o Excepiendo
.
Ex - Actio:
Negacin de la accin.Coviello: Posibilidad de hacer valer un derecho propio para hacer ineficaz
entodo o en parte la accin del adversario.Rocco: Facultad procesal comprendida en el derecho de
contradiccin en el juicio, que corresponde al demandado, de pedir que los
rganos jurisdiccionales declaren cierta existencia de un derecho jurdico que produceefectos
jurdicos relevantes, frente a la accin ejercitada por el actor.Ticona: Denuncia del emplazado ante
Juzgador indicando la invalidez de larelacin jurdico procesal, por ausencia o deficiencia de uno o
de todos loselementos que la integran (capacidad procesal, Juez competente, requisitos dela
demanda) o la ausencia o deficiencia de uno o de todos los requisitos de laaccin (voluntad de Ley,
inters y legitimidad para obrar) por los cuales elJuez no puede pronunciarse sobre el fondo.
CLASIFICACIN DE LAS DE EXCEPCIONES
1. En el derecho Clsico o romano:- Dilatorias o Temporales.- Perentorias o perpetuas.2. Para
Eduardo Couture:

Las que tienden a dilatar o postergar la contestacin de la demanda.

Las que se emiten sobre el fondo del asunto y se deciden en lasentencia definitiva.

Las que planteando una cuestin anterior ponen fin al proceso.
2.1.7. Contestacin de Demanda.
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En el momento en que se notifica a la parte demandada se le da un trminomarcado por la ley
para hacer la contestacin de la demanda y que pueda ser establecida la litis, a esta notificacin se
le va a dar el nombre deemplazamiento; la parte demandada puede contestar la demanda y
expresar sus excepciones y defensas, o puede allanarse a las pretensiones de la parteactora.
Dentro de esta etapa de contestacin de la demanda, la partedemandada tiene la facultad de
reconvenir al actor, es decir demandarlotambin dentro de la demanda ya establecida, de igual
forma la parte actora puede hacer la contestacin de la demanda. En el supuesto de que la
partedemandada no contestare la demanda, entonces se pedir al rgano jurisdiccional (Juez) que
establezca el juicio en rebelda para poder continuar con el proceso.Plasmacin del derecho de
Contradiccin. Acto en el que la parte demandadase opone expresamente a la pretensin
demandada. Puede ser: a) Negativas: Niega y contradice extremos; b) Positivas: Reconocimiento
de extremos.Allanamiento; o, c) Puede admitir hechos pero negar derecho.
REQUISITOS DE LA CONTESTACIN:
Los mismos que la demanda.Requisitos subsanables, se concede igual trmino. Iguales anexos. Si
no presenta la contestacin dentro del trmino de produce la Rebelda.
CONTENIDO DE LA CONTESTACIN:
Contradiccin o Allanamiento.Excepciones. Cuestiones Probatorias o tachas. Defensas Previas.
CuestionesPre Judiciales. Reconvencin o contrademanda.
2.1.8.Audiencias procesales.
Las audiencias procesales pueden ser:
Audiencia de conciliacin:
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En los procesos civiles, es una etapa procesal posterior al saneamiento y previo a la fijacin de
puntos controvertidos y a la actuacin de medios probatorios, en la cual el juzgador insta a las
partes a llegar a un acuerdo parasolucionar la litis o incertidumbre y dar trmino con ello al
proceso sinnecesidad de expedir sentencia, hacindose propuestas para tal fin.
Audiencia de pruebas:
La audiencia de pruebas es aquel acto procesal dirigido por el juez bajosancin de nulidad. Tiene
como fin determinar si las pruebas presentadas por las partes del proceso, son vlidas o no. En
esta audiencia las pruebas sonvaloradas por el juez en el siguiente orden: lo peritos, los testigos,
elreconocimiento y exhibicin de documentos, declaracin de parte.Si se ofreci una inspeccin
judicial, esta prueba se realizara junto con la prueba pericial.
Audiencia de saneamiento procesal:
Esta audiencia consiste en el que Juez, mediante resolucin motivada declarela existencia de una
relacin jurdica procesal vlida, o, La nulidad yconsiguiente conclusin del proceso por invalidez
insubsanable de la relacin, precisando sus defectos; o, La concesin de un plazo, si los defectos
de larelacin fuesen subsanables, segn lo establecido para cada va procedimental.Subsanados
los defectos, el Juez declarar saneado el proceso por existir unarelacin procesal vlida. En caso
contrario, lo declarar nulo yconsiguientemente concluido.
Audiencia especial:
Luego de la audiencia de pruebas, cuando haya discrepancia entre lasconclusiones periciales, el
juez puede disponer la actuacin nuevas pruebas
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periciales, para lo cual citar a una audiencia especial (art. 527, 208, 265 y270).
Audiencia nica:
Este tipo de audiencia solo se da en los procesos sumarsimos (554, 557)
2.1.9.Resoluciones Judiciales.
Documento que expresa la voluntad del ente estatal que la emite. Documentoque expresa la
decisin de la autoridad en el ejercicio de sus funciones. Lasdecisiones de la autoridad
jurisdiccional.En Derecho Procesal, dcese del decreto, auto, sentencia o providencia queexpiden
los jueces en el ejercicio de sus funciones.Son actos procesales del juez. Las resoluciones son actos
procesales a travsde las cuales se impulsa o decide el interior del proceso o se pone fin a
este, pueden ser decretos, autos y sentencias.
2.1.10.Recursos Impugnatorios.
Recurso: Trmino genrico que abarca el total de actos jurdicos procesales delas partes que
impugnan la eficacia de una resolucin judicial en el mismo proceso. Por tal motivo, la expresin
recursos impugnatorios importa error, pues todos los recursos son impugnatorios. Significa en
sentido general:regreso al punto de partida.Jurdicamente, la palabra denota el recamino que se
hace nuevamentemediante la otra instancia, como el medio de impugnacin por virtud del cualse
recorre el proceso.
RECURSO DE ALZADA
Trmino genrico por el cual se designa los medios impugnatorios que seinterponen para que sea
el superior jerrquico de quin emiti la resolucin, el
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que la suspenda o modifique.
RECURSO DE APELACIN
Medio impugnatorio por el cual se pide que el superior jerrquico de quinemiti la resolucin, la
modifique, revoque o anule total o parcialmente.
RECURSO DE CASACIN
Medio tcnico de impugnacin extraordinario, contra sentencias y ejecutoriasde los tribunales
superiores, dictadas contra la jurisprudencia, la ley o lostrmites sustanciales.Recurso
extraordinario interpuesto ante la Corte Suprema o Tribunal Supremocontra fallos definitivos, en
los casos que el ordenamiento lo contemple, en loscuales se supone se desconocen las doctrinas y
se trasgrede las leyes,quebrantando las garantas del debido proceso. Tiene por finalidad casar
elerror y subsanarlo.
RECURSO DE NULIDAD
El que procede interponer en mxima instancia, cuando en los fallos inferioresse ha violado las
formas, la ley o la constitucin.
RECURSO DE REPOSICIN
Medio que sirva para impugnar los decretos o resoluciones de meratramitacin, que impulsan el
proceso, con la finalidad de que el mismo ente jurisdiccional que lo emiti revoque o modifique,
subsanando el error.
2.1.11.Formas especiales de conclusin del proceso.La conciliacin:
Etimolgicamente proviene de la palabra conciliare quequiere decir "componer o ajustar los
nimos de quienes estaban opuestos entresi".Es un medio alternativo de solucin de conflictos
con el que se evita acudir al
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Poder Judicial o al arbitraje, o se soluciona un proceso en curso, y por el cuallas partes llegan a un
acuerdo para resolver el conflicto en determinadosentido.
Allanamiento y Reconocimiento:
Reconocimiento que el demandado efectaen su contestacin a la demanda de la pretensin del
demandante. Viene a ser un acto jurdico procesal que importa la sumisin expresa a las
pretensionesformuladas por la parte contraria en la
demanda
o en la reconvencin (de la otra parte).Declaracin de voluntad del demandado consistente en
cumplir con el objetode la pretensin materia del proceso, adems de aceptar como vlidos
losfundamentos de hecho y de derecho expuestos en la demanda. Debe ser oportuno,
incondicionado, total y expreso.
Transaccin Judicial:
Acuerdo de voluntades para poner trmino a un litigio,hacindose recprocas concesiones. Por la
transaccin, las partes, hacindoseconcesiones recprocas sobre algn asunto dudoso o litigioso,
evitan el pleitoque podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las
concesionesreciprocas tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relacionesdiversas
de aqullas que han constituido objeto de la controversia entre las partes. La transaccin tiene el
valor de cosa juzgada.La transaccin esta basada en un cambio de sacrificios; ya que si una de
las partes, sacrificar un derecho, en ello se configuran una renuncia de derechos; pero no una
Transaccin, que exige la existencia de concesiones reciprocas;aunque en la practica, con el
nombre de transaccin se formulen actos procsales que contiene un allanamiento del
demandado o un desistimientodel actor.
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La transaccin es un acto jurdico bilateral, que puede generar, transformar, oextinguir derechos u
obligaciones
. En el campo procesal, la transaccin es unade las formas especiales de conclusin del proceso.
Caracteriza a latransaccin las concesiones recprocas.
Desistimiento
: Accin de abdicar, abandonar o apartarse de una pretensin,un derecho, un recurso o cualquiera
trmite dentro del proceso judicial. Puedeser expreso o tcito.El desistimiento del derecho de
accin es el acto procesal por el cual el actor renuncia a la pretensin demandada o a la querella
planteada, obligndose a pagar los gastos ocasionados, as como los daos y perjuicios sufridos
por eldemandado o querellado a causa del proceso.
Abandono
: El demandante que despus de contestada la demanda desamparasu accin, ausentndose o no
compareciendo en el tribunal, puede ser compelido por el juez, mediante peticin a proseguirla; y
en caso de que no la prosiga, debe el juez absolver al demandado de la instancia y condenar
alactor en las costas y daos que hubiere causado.
2.2.DESARROLLO PROCEDIMENTAL.2.2.1.ETAPA POSTULATORIA.a.Exposicin de la demanda.
La demanda es un acto procesal verbal o escrito- ordinariamente inicialdel proceso en el que se
plantea al juez una cuestin (o varias noincompatibles entre s) para que la resuelva previos los
trmites
59
legalmente establecidos dictando la sentencia que proceda, segn loalegado y probado. La
demanda marca el inicio de un proceso civil.En la demanda la parte actora le hace saber al rgano
jurisdiccional culfue el derecho quebrantado y se pide la restauracin del mismo; la parteactora
expone tanto su o sus pretensiones, as sus afirmaciones ynegaciones en lo referente a los hechos
e invoca normas jurdicas y principios del derecho aplicables al caso concreto.Se debe que tener
cuidado en el momento de la realizacin de la demanda,esto con la finalidad de que prospere,
verificar la competencia del rgano jurisdiccional, la personalidad de las partes, la va en la que se
presenta lademanda; sin embargo en lo referente a personalidad, competencia y procedencia de
la va, le corresponde al rgano jurisdiccional hacer laaveriguacin previa de forma oficiosa.En el
caso materia de anlisis, la demanda de DIVORCIO POR CAUSALDE SEPARACION DE HECHO, fue
interpuesta por GERARDOALEJANDRO ZAVALETA SALVADOR (Representado por DON
JOSEVENEDICTO DAZ DAZ), contra FLORA BEITES BRAVO; mediantela cual pide al Juez del Juzgado
Familia Chimbote declare fundada sudemanda y por disuelto el vnculo matrimonial, pues la
convivencia noesta vigente por mas de 21 aos por motivos de incomprensin y por motivos de
trabajo que realizaba lejos del hogar (FOLIOS 17-20).La demanda fue admitida en la VIA DEL
PROCESO DECONOCIMIENTO mediante Resolucin N 01 (FOLIO 21), se tienen por ofrecidos los
medios probatorios, se ordena se corra traslado a lademandada, as como al Representante de
Ministerio Pblico (FISCALIA
60
DE FAMILIA) para que en un plazo de treinta das absuelvan lasdemanda, se ordena se libre
exhorto al Juez Mixto de Casma.
b.Forma de emplazamiento (notificacin).
Requerimiento hecho por mandato de la autoridad jurisdiccional a la partedemandada, para que
sta comparezca dentro del plazo sealado y participe idneamente como sujeto procesal.Acto
por el cual se pone en conocimiento a las partes o a terceras personasvinculadas con el litigio de
las resoluciones o de las citaciones que emitenlas dependencias del Poder Judicial.En el momento
en que se notifica a la parte demandada se le da un trminomarcado por la ley para hacer la
contestacin de la demanda y que puedaser establecida la litis, a esta notificacin se le va a dar el
nombre deemplazamiento.El emplazamiento puede darse por cdula, por comisin, por telegrama
ofacsmil, correo electrnico, por edictos y por radio difusin. Todos estostipos de notificaciones
tienen su razn de ser el en respeto al derecho aldebido proceso y a la defensa.En el presente
caso, el emplazamiento a la parte demandada, como alRepresentante del Ministerio Pblico se
hizo a travs de cdula denotificacin.
c.Contestacin de la demanda o declaracin de rebelda.
La parte demandada puede contestar la demanda y expresar susexcepciones y defensas, o puede
allanarse a las pretensiones de la parteactora. Dentro de esta etapa de contestacin de la
demanda, la partedemandada tiene la facultad de reconvenir al actor, es decir demandarlo
61
tambin dentro de la demanda ya establecida, de igual forma la parteactora puede hacer la
contestacin de la demanda. En el supuesto de que la parte demandada no contestare la
demanda, entonces se pedir al rgano jurisdiccional (Juez) que establezca el juicio en rebelda
para poder continuar con el proceso.En el expediente materia del informe, en representacin del
MinisterioPblico, se aperson y absolvi demanda La Fiscal Provincial de laFiscala Provincial Civil
y Familia, sealando que el Ministerio Pblicointerviene en estos procesos en defensa del vnculo
matrimonial y de lafamilia en cuanto esta constituye la clula bsica de la sociedad y
suinestabilidad la compromete por lo que absolviendo la demanda en eltrmino de ley se OPONE
a la pretensin del demandante (FOLIOS 26-27). Mediante Resolucin N 02 (FOLIO 30), se tiene
por absuelto eltraslado de la demanda por parte del Fiscal de Familia.Por su parte la demandada
se apersono al proceso contestando lademanda, solicitando se declare infundada la demanda con
expresacondena de pago costas y costos, puesto que no es cierto que hayan estadoseparados por
un lapso de 21 aos, sino solo un por un 01 ao. Lo que sies cierto es que el demandante por
motivo de trabajo sala del domicilioconyugal. Debo sealar que el demandante desde julio del
ao 2001 seretiro del domicilio en forma injustificada (FOLIO 44-47).Mediante Resolucin N 04
(FOLIO) se tiene por absuelta la demanda por parte de la demandada (FOLIO 48).
d.Saneamiento procesal.
62
Consiste en el que Juez, mediante resolucin motivada declare laexistencia de una relacin jurdica
procesal vlida, o, la nulidad yconsiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de
larelacin, precisando sus defectos; o, La concesin de un plazo, si losdefectos de la relacin
fuesen subsanables, segn lo establecido para cadava procedimental. Subsanados los defectos, el
Juez declarar saneado el proceso por existir una relacin procesal vlida. En caso contrario,
lodeclarar nulo y consiguientemente concluido.Para declarar la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida y por ende saneado el proceso, el Juez debe determinar los
presupuestos procesales y las condiciones de la accin, que son los presupuestos jurdicos para la
existencia de un pronunciamiento vlido sobre el fondode la controversia: la va procedimental, el
juez competente, el inters ylegitimidad para obrar del demandante.En el caso materia de anlisis,
mediante Resolucin N 05, se declara laexistencia de una relacin jurdica procesal vlida y por
ende saneado el proceso. As mismo, se cita a las partes a AUDIENCIACONCILIATORIA (FOLIOS 60).
e.Audiencia de conciliacin.
En los procesos civiles, es una etapa procesal posterior al saneamiento y previo a la fijacin de
puntos controvertidos y a la actuacin de medios probatorios, en la cual el juzgador insta a las
partes a llegar a un acuerdo para solucionar la litis o incertidumbre y dar trmino con ello al
procesosin necesidad de expedir sentencia, hacindose propuestas para tal fin.
63
En el expediente materia de estudio, en la AUDIENCIACONCILIATORIA, se frustra la conciliacin
por tratarse de derechosindisponibles. As mismo, se VERIFICAN LOS PUNTOSCONTROVERTIDOS
37
; se admite los medios probatorios de partedemandante, de la parte demanda y del Ministerio
Pblico. Este estado del proceso, se comunica a las partes la fecha para la AUDIENCIA DEPRUEBAS,
para lo cual se deber notificar a la Representante delMinisterio Pblico (FOLIO 64).Luego se
seala nueva fecha para AUDIENCIA DE PRUEBAS (FOLIO69).
2.2.2.Etapa Probatoria.
La fase probatoria se da porque hasta esta etapa el juzgador slo tieneconocimiento parcial y
subjetivo de las pretensiones de las partes; por estoes indispensable proveer al Juez de una visin
objetiva sobre lacontroversia de intereses.
a. Audiencia de actuacin de medios probatorios.

Del demandante
: debe probar los fundamentos de hecho de su pretensin. Puede ofrecer como medios
probatorios: Ladeclaracin del parte, la declaracin de testigos, documentos, pericia en inspeccin
judicial.

Del demandado
: debe probar los fundamentos de hechos desus defensas previas o excepciones.
37
Establecer si se dan los presupuestos de divorcio por causal de separacin de hecho; establecer si
se cumple eltiempo requerido que establece la Ley para el caso concreto; y establecer si encuentra
al da con el pago de las pensiones alimenticias.
64

De oficio
: son aquellas pruebas que el juez puede ordenar,cuando las pruebas ofrecidas por las partes, no
fueronsuficientes para formarse una conviccin de la verdad.
b.Audiencia especial.
Luego de la audiencia de pruebas, cuando haya discrepancia entre lasconclusiones periciales, el
juez puede disponer la actuacin nuevas pruebas periciales, para lo cual citar a una audiencia
especial.En el expediente materia de anlisis, en la audiencia de pruebas, la pruebas presentadas
por el demandante por tener carcter documental y habiendo sidoadmitidas, se ordena se tenga
presente y se valore al momento de resolver; conrelacin a la medios probatorios ofrecidos por la
demandada, lasdocumentales se tiene presente y se valorizaran al resolver, y en cuanto
alexpediente sobre separacin de cuerpos se ordena oficiar al Juzgado de Casma para que remita
el expediente; en cuanto al expediente sobre alimentos, seordena oficiar al juzgado de paz
letrado. En cuanto al testimonial ofrecida por la demandada, esta se acta en el mismo acto. El
Ministerio Pblico dejaconstancia que sus pruebas son las mismas que aporta la parte
demandante(FOLIO 75-76).
2.2.3.Etapa Resolutoria.
En esta etapa la nica actividad se va a dar por parte del rgano jurisdiccional, el juzgador o
juzgadores (en caso de tratarse de un rgano jurisdiccional colegiado) dictan la sentencia
jurisdiccional definitiva queviene a terminar con el proceso y a resolver el litigio. En esta etapa
se pueden dar dos instancias, en la primera instancia, que estar sujetas a
65
ser impugnada y la segunda instancia que estar dirigida por el TribunalSuperior de Justicia para la
revisin de la sentencia posteriormenteemitida por el rgano jurisdiccional de primera instancia,
losMagistrados del Tribunal se dan a la tarea del anlisis correspondiente,citando posteriormente
para la sentencia definitiva.
a.Sentencia de primera instancia:
El proceso queda listo para sentenciar cuando: a) concluye actuacinde medios probatorios
admitidos y actos de investigacin ordenados; b) Cuando es de puro derecho, sin medios
probatorios en laaudiencia respectiva; c) Saneado el proceso y en rebelda deldemandado
produzcan certeza en el Juez las pretensionesdemandadas; y, d) Se haya producido allanamiento o
reconocimientoadmitido por el Juez.La sentencia debe contener una exposicin resumida de
argumentosde las partes; consideraciones debidamente numeradas de los hechos probados y las
normas que sirven de fundamento; Pronunciamientosobre la demanda, estableciendo montos
lquidos de pago (si lohubiere); y Costas y costos, y multas si las hubiere.En caso bajo anlisis, se
emiti
SENTENCIA
mediante Resolucin N 20 de fecha 30 de junio del 2004, mediante la cual
DECLARAFUNDADA LA DEMANDA SOBRE DIVORCIO POR CAUSALDE SEPARACION DE HECHO
, en CONSECUENCIA:DISUELTO EL VINCULO MATRIMONIAL; FENECIDO ELREGIMEN PATRIMONIAL
DE SOCIEDAD DE GANANCIALES,PERDIENDO LOS EXCONYUGES EL DERECHO DE
66
HEREDAR ENTRE SI; SE INDEMNICE A LA DEMANDADA;SE ELEVE EN CONSULTA A LA SALA CIVIL DE
LA CORTESUPERIOR; SE CURSE LOS OFICIOS A LOS REGISTROSPUBLICOS PARA SU INSCRIPCION
RESPECTIVA; Y SEOFICIE A LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTAPARA LOS FINES
PERTINENTES
(FOLIOS 132-134).b.Notificacin de la sentencia:
La sentencia es aquella mediante la cual el juez resuelve conrelevancia jurdica el conflicto de
intereses, aplicando con criteriolgico el derecho que corresponde a cada caso concreto para
laresolucin de la controversia. Y mediante el Acto de notificacin pone en conocimiento a las
partes o a terceras personas vinculadascon el litigio de las resoluciones o sentencias que dan por
terminadoel proceso civil, para que hagan uso de su derecho a impugnar.
2.2.4.Etapa Impugnatoria.a.Apelacin de sentencia.
Recurso que se interpone para impugnar una resolucin, auto osentencia, ante una instancia
superior solicitando se revoque o anule, paralizando la entrada en vigencia de la fuerza de la ley.La
parte demandante apela parcialmente la sentencia, solo en cuanto ala indemnizacin (FOLIO 139);
la parte demanda apela la sentenciasealando que le causa agravio moral y econmico (FOLIO
143). Losrecursos son concedidos con efecto suspensivo (FOLIO 142, 146).Las apelaciones se
corrieron traslado, las misma que fueron absueltas por las partes (FOLIO 153-154).
67
b.Informe oral de parte.
Alegato de los abogados ante el Juez o la Sala Civil de Corte Superior de Santa, antes de la
resolucin judicial, donde se sostienen de maneralibre los argumentos de la parte incursa en la
litis.
c.Vista de la causa.
Conclusin del conocimiento de una causa por el Juez o Tribunal(
vista a la causa
), antes de dos resoluciones o sentencia (393, 375 delCPC).La SALA CIVIL seala fecha para la
VISTA DE LA CAUSA
mediante Resolucin N 24 (FOLIO 155).
d.Sentencia de vista.
Es aquella emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia o por el Juzgado Especializado en
lo Civil si en la causa proviene de unJuzgado de Paz Letrado, que resuelve la apelacin contra
lassentencias de primera instancia, emitidas por juzgados civilesespecializados o juzgados de paz
letrado, respectivamente. Sonaquellas que tiene su origen en los procesos de
conocimiento,abreviado, sumarsimo.La SALA CIVIL emite sentencia de vista CONFIRMANDO
LASENTENCIA venida en consulta y en apelacin; la reformaron en la parte de que fija la
indemnizacin; y confirmaron en lo dems que locontiene (FOLIOS 158-159).
e.Recurso de casacin.
Medio tcnico de impugnacin extraordinario, contra sentencias yejecutorias de los tribunales
superiores, dictadas contra la
68
jurisprudencia, la ley o los trmites sustanciales.Recurso extraordinario interpuesto ante la Corte
Suprema o TribunalSupremo contra fallos definitivos, en los casos que el ordenamiento
locontemple, en los cuales se supone se desconocen las doctrinas y setrasgrede las leyes,
quebrantando las garantas del debido proceso.Tiene por finalidad casar el error y subsanarlo.
f.Resolucin casatoria.
Son aquellas mediante la cual la Sala Suprema casa las resoluciones delas Salas Superiores en los
supuestos de que sus resoluciones hayansido emitidas contra la doctrina autorizada, la
jurisprudencia, la ley olos trmites sustanciales; quebrantando las garantas del debido proceso.
Tiene por finalidad casar el error y subsanarlo.
2.2.5.Etapa Ejecutiva.a.Ejecucin de sentencia.
La ejecucin de las sentencias es un proceso que persigue elcumplimiento ntegro de stas, que
deber efectuarse en sus propiostrminos. Son verdaderos procedimientos con
caractersticas,requisitos y efectos propios y distintos de la accin original entablada. No consiste,
no obstante en un procedimiento contradictorio, por loque el ejecutado tendr muy limitadas sus
posibilidades de actuacin.La presente obra ofrece una visin prctica de todo aquello
quenecesita saber para su correcta interposicin o, en su caso, para unaacertada defensa que
permita proteger los legtimos intereses delejecutado
38
.
38
Aura Esther Vilalta Nicuesa y Rosa M. Mndez Toms. Ejecucin de sentencias. Editorial Bosch,
S.A.. Espaa.2001. 93 pginas.
69
Mediante Resolucin N 26 y 27, se ordena se cumpla lo ejecutoriado(FOLIO 164 y 165).
b.Pago de costas y costos.
Es una sancin econmica que deber pagar la parte vencida(demandante o demandado) en un
proceso judicial.Costas son gastos ocasionados a las partes litigantes con ocasin de proceso
judicial, que se cuantifican en un valor econmico. Los costosson los honorarios de
abogado.Conjunto de gastos efectuados por las partes en un juicio y queconstituyen objeto de
pronunciamiento expreso en la sentencia. Por logeneral, quin pierde el juicio paga sus propios
gastos y los de la partecontraria.
CAPITULO IIIAPRECIACION FINAL3.1. DEMANDA Y SU EMPLAZAMIENTO.
Del examen, hemos advertido que la demanda cumpli con todos los requisitos yque fue
correctamente notificada a la demandada y al Fiscal Provincial Civil yFamilia.
3.2. CONTESTACION:
70
As mismo, la demanda y el Fiscal Provincial Civil y Familia, debidamentenotificados, absuelven la
demanda en el trmino de ley.
3.3.APLICACIN DE LAS DISPOSICIONES LEGALES Y LAJURISPRUDENCIA.
Se observa que las normas y la jurisprudencia han sido aplicadas con bastanterazonamiento lgico
jurdico.
3.4. ACTOS PROCESALES.
Los actos procesales han sido correctamente aplicados, pues tanto los sujetos principales del
proceso como lo secundarios, han realizado los actos procesaleseficazmente.
3.5. CONDUCTA DE LOS SUJETOS PROCESALES Y DE LOS ABOGADOS.RESPECTO DE LA
ACTUACIN DE LA PARTE DEMANDANTE:
Consideramos que el demandante, procedi conforme a ley.La adecuada estructura de la
demanda permiti identificar con nitidez las pretensiones formuladas, as como las entidades
demandadas, con la finalidad deestablecer una slida y vlida relacin jurdica procesal.
RESPECTO DE LA ACTUACIN DE LA PARTE DEMANDADA:
Hizo uso de su derecho a la defensa eficazmente y por tanto el OrganoJurisdiccional no violo sus
derechos sustantivos como procesales reconocidos por la constitucin y las normas procesales.
RESPECTO A LA ACTUACIN DEL JUEZ ESPECIALIZADO:
Consideramos que este Magistrado revalorando los principios de igualdad procesal de las partes,
de tutela jurisdiccional efectiva, de direccin e impulso del proceso, de concentracin, economa y
celeridad procesales, ha desarrollado unaactuacin digna y que se condice con su potestad
constitucional de administrar
71

justicia a nombre de la Nacin.
RESPECTO A LA ACTUACIN DEL FISCAL DE FAMILIA:
El Fiscal cumpli con su principal objetivo, como es velar por la unin de lafamilia y por ende de la
estabilidad de la sociedad.
RESPECTO A LA ACTUACIN DE LA SALA CIVIL:
La Sala Civil, cuyo trabajo es revisar la actuacin del Juez de primera instancia,en caso de consulta
y apelacin, su pronunciamiento se ajusto a las normas del proceso y normas sustantivas.
3.6. APLICACIN DE LOS PRINCIPIOS DE SOCIALIZACION Y ELDEBIDO PROCESO.
En relacin al principio de socializacin del proceso, que no permitediscriminacin alguna en
proceso judicial, ha sido aplicado eficazmente por elrgano Jurisdiccional; asimismo, el debido
proceso ha estado asegurado.
3.7. CONSECUENCIAS JURICO-SOCIALES CON RELACION A LAMATERIA
CONNTROVERTIDA.CONSECUENCIAS JURDICAS Y SOCIALES DEL PROCESO:RESPECTO DE LAS
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL PROCESO:
Consideramos que la principal consecuencia jurdica constituye la revitalizacinde una de las
caractersticas ms importantes de todo Estado Democrtico deDerecho: el cumplimiento de las
obligaciones asumidas y al ordenamiento jurdico vigente.
RESPECTO DE LAS CONSECUENCIAS SOCIALES DEL PROCESO:
En tanto el rol de los rganos jurisdiccional es resolver el conflicto de interesescon la finalidad de
alcanzar la paz en justicia social, consideramos que el procesologr ese objetivo pues se ha dejado
establecido que los administrados tenemos
72


proteccin jurdica vlida cuando se producen determinadas actuaciones delEstado que al entrar
en nuestra esfera jurdica, nos perjudican.
BIBLIOGRAFA
1.Baares, Juan Ignacio: Persona y Matrimonio, en: 39 Cuestiones Doctrinales, MCPalabra, Madrid,
Espaa, 1993, P. 233.2.Benavente, Jaime Williams: La Familia: una institucin de Derecho Natural;
en:Familia, Matrimonio y Divorcio; Fundacin de Ciencias Humanas; 1991.3.BORDA GUILLERMO:
Manual de Derecho de Familia; Argentina.
73


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CABELLO, Carmen Julia: DIVORCIO Y JURISPRUDENCIA EN EL PER; FondoEd. PUCP; 2da. Edicin;
Lima, 1999, Pag 546.5.CORNEJO CHAVEZ, Hector: Derecho Familiar Peruano; Tomo I; 6ta Ed.; Lima
Per, 1987; Pag. 347.6.Cipriano, Juan Luis; Testigos Vivos de Cristo, Ediciones Rialp, Madrid,
Espaa, 1999,P. 113.7.Hervada Libertas, Javier: Cuatro Lecciones de Derecho Natural, Eunsa,
Pamplona,Espaa, 1990, P. 129.8.Juan Pablo II por el Matrimonio y la Familia a Diez aos de la
Visita del Papa a Chile,Ediciones Universidad Catlica de Chile, 1997.9.Mazeud, Henry, Len y Jean.
Lecciones de Derecho Civil, Parte III Volumen IV.Ediciones Jurdicas Europa- Amrica, Buenos
Aires.10.Morand, Pedro: Familia y Sociedad, Editorial Universitaria, 1999.11.PINEDA LEON,
Pedro: Curso Elemental del Derecho Civil, Tomo IV. Tercera EdicinInstituto Editorial Reus, Madrid
- 1955.12.Aura Esther Vilalta Nicuesa y Rosa M. Mndez Toms. Ejecucin de sentencias.Editorial
Bosch, S.A.. Espaa. 2001.13.PINO DEL CARPI, REMIGIO. 'Nociones de Derecho Procesal Civil'.
Lima-PerTipografa Peruana; 1965.14.Rodrguez Luo, Angel: Etica, Eunsa, 1991, P.
179.15.TARAMONA HERNNDEZ, Jos Rubn; 'Proceso de conocimiento en el DerechoProcesal
Ovil'; Edt. Hualiaga; Lima-Per; 1994.16.TICONA POSTIGO, Vctor. 'Cdigo Procesal Civil,
Comentarios-Materiales de Estudhy Doctrina, Edit. PaulMeza Muoz, Arequipa; 1994.
17.
Artculo 'CONCEPTOS ELEMENTALES DE PROCESO CIVIL' de MONROYGALVEZ, Juan en
COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL; Trujillo -Per; Fondo de Cultura jurdica; Volumen I;
Prmera Edicin; 1995.
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