CAP~TULO III

CONTEXTO EPISTEMOLGICO Y METOBOL~GICO

AAP~TULS III
CONTEXTO EQISTEMBL~GICO Y METBDQLQGICO
Este apartado, viene a constituir para el presente estudio, el eje viriculante
sobre el cual gira el mismo, en cuanto a su orientacin y direccin como
proceso investigativo, y cuyo tt~dlo tiene un alcance jurdico-social, sobre un
fenmeno que se encuentra enmarcado en el mbito econmico, polticc),
social, y cultural, constituido por la poblacin minoril trabajadora ve!nezolanta,
connotado por un alcance de corte multidimensional, es decir, inter y
multidisciplinario.
Ante tal exposicin precedentemente indicada, pudiese adaptarse al nuevo
paradigma de la investigacin transcornpleja, como nuevo enfoque
integrador, tal y como lo enfoca Villegas (2008:73), en La In\le:stigacitjn
Transcornpleja y las Ciencias Jurdicas, haciendo nfasis en necesidad de
pensar la normativo desde visiones ms globales y reflexionar sobre la
posibilidad de la aplicsrbilidad de la investigacin transcompleja a las ciencias
jurdicas.
Plantea, Villegas (ob.cit.), que conocer, pensar y discutir acerca de l ~o jurd co
requiere de un enfoque que considere, lo tico, lo dogmtico, lo !;ociolgil:o,
lo cientfico y lo filosfico, la afectividad, y la creatividad, la imagiincicin !, la
espiritualidad, es decir, que asuma los presupuestos de una ciencia
transcompleja y en correspondencia con las tantas veces invocada
:omplejidad intrnseca del hombre. Dada la muldisciplinariedad quc~ ellas
;onllevan, se podra pensar que ya tiene los presupuestos necesarios,
mcajando en el eje vinculante de la investigacin con el tema objeto dc!
estudio.
A travs del proceso investigativo, encuadrado en una indagaciii (de tipo
documental, de carcter descriptiva, cuyo desarrollo estructuralrnente st!
aprecia en el segmento correspondiente al enfoque metodolbgico del
presente captulo. La misma pretendi ampliar y profundizar el concacimiento
de su naturaleza, con apoyo principalmente en estudios previos, dle nivel
tanto nacional como internacional, doctrina impresa y digitalizada, literatur;a
especializada, informacin obtenida a travs de medios impresos,
audiovisuales y electrnicos.
En tal sentido, debido a su carcter jurdico dogmtico, se hizo revisi-i
exhaustiva del cuerpo normativo que rige al tema en cuestin, qiie por su
naturaleza compleja implica atender el amplio campo de accin soc~icjurdica
que conlleva el trabajo que realizan nias, nios y adolescentes desde la
perspectiva del nuevo paradigma, sustentado en la doctrina de la proteccin
integral.
La epistemologa se ocupa de la definicin del saber y de los conceptcs
relacionados, de las fuentes, los criterios, los tipos de conocimientc~ posible y
el grado con el que cada uno resulta cierto; as como la relacin exacta entre
el que conoce y el objeto conocido. Lo anterior se circunscribe a la luiz de un
paradigma que realiza una descripcin terica de la naturaleza y con!;tituciC n
de la realidad, es un modelo que engloba formas de ver el mundo, conocerll~,
poseerlo o transformarlo, todo de conforrriidad con Bungs, (1984).
!Pignicativas reflexiones filwficas
Actualmente, se est ante la presencia de una crisis de paradiglmas. Ya
tnuchos cientficos sociales se han pronunciado al respecto, a lo liargo del
sresente documento se pueden apreciar, en cada segmento en que se IE
iace oportuna referencia.
Es significativo destacar esta situacin paradigrntica, ya que el esitutlio que!
conlleva a la presente investigacin es de corte altamente complejo, y del
cual se hace referencia desde la Introduccin. Ante esta circunsaricia del
saber o poder conocer, o nuevos modos de pensar y repensar, se hlli
pronunciado, Martinez (1 999: 16), cuando refiere con mucha inistica y
precisin, a titulo de reflexin su visin sobre perspediva epistt?wiolgica
frente a la ciencia.
Considerando de gran relevancia a los efectos del contenido del1 presenie
Capitulo, se presenta el siguiente enunciado, permite ver el pasado, (el ahoiea
y el devenir en este campo del proceso investigativo de loa tiempos qiie
corren, propios de la vida y del mundo en que vivimos, donde se analiza el
trabajo como actividad humana en el campo de las Ciencias Jurdiciaa:
La epistemologa actual ha ido logrando una serie de metas que
pueden formar ya un conjunto de postulados generales, de alto nivel,
que parecen irrenunciables y que pudieran presentarse como los rieles
de la Nueva Ciencia. Estos postulados, o principios bsicos,
relacion8ndolos con sus autores y proponentes, pudieran tomar la
forma siguiente: toda observacin es relativa al punto de vista del
observador (Einstein); toda observacin se hace desde una teora
(Hanson); toda observaci6n afecta al fenmeno observado
(Heinsenberg); no existen hechos, s610 interpretaciones (Nietzsche;
estamos condenados al significado (Merleau-Ponty); ningn lenguaje
consistente puede contener los medios necesarios para definir su
propia semntica (Tarski); ninguna ciencia est capacitada para
demostrar cientificarnente su propia base (Descartes): ningn sistema
matemtico puede probar los axiomas en que se basa (Godel); en el
lenguaje jugamos juegos con palabras que usamos de acuerdo a
reglas convencionales (Wittgenstein); la pregunta Qu es la ciencia?
no tiene una respuesta cientfica (Morin).Estas ideas matrices
conforman una plataforma y una base lgica conceptual para asentar
todo proceso racional con pretensin "cientfica", coliden con los
parametros de la racionalidad cientfica clsica tradicional y postulan
un Muevo Paradigma Epist&mico.(nfasis del autor).
I i n virtud de lo complejo que representa la realidad jurdica eninarcada
dentro del ttulo que identifica al presente estudio, exige una perspectiva
de anlisis de contenido y descripcin, (incluyendo comprensin e
interpretacin), considerandose las concepciones jurdicas-filosficas
,iuspositivismo y iusnaturalismo) bsicamente, y que a lo largo del rnismo
se pueden apreciar fcilmente, reflejando la posicin sintetizada de cada
representante.
Ahora bien, se ha identificado este apartado, correspondiente al Contexto
Epistemolgico y Metdico, dada la extensin y naturaleza del objleto: El
Trabajo en Niez y Adolescencia desde la Perspectiva del nuevo Pzinrdigma.
En tal sentido, la investigacin se orient en base y hacia una estrategia coii
carcter de investigacin cientfica. En esta misma lnea de pensan~iento, se
hace necesario afirmar, ante este escenario la innegable importancia quls
tiene la Investigacin Jurdica, como actividad cientfica, con especificidad e I
el campo de las Ciencias Jurdicas, particularmente en el Derecho Laboral y
con especificidad con el tpico en estudio, tratando de adscribirlo en ($1
referido contexto, dada su particular naturaleza que incluye el trabajo como
hecho social, en una categora especial por las personas que lo deseinpean
como actividad humana que permite su subsistencia dentro de una sociedad
con crisis, como es el caso venezolano.
Siendo importante y significativo resaltar previamente, que en el mtoc o
cientfico intervienen tres inferencias: racionalidad, ciencia y mtoclo. Ante rl
clesarrollo del estudio planteado, para los efectos del rigor cientfico debe
cumplir con ciertos controles, circunstancia que obliga a reconocer que al
racionalizar un conocimiento se ha debido asumir previamente determinadas
reglas de pensar (epistemologa), de las cuales, la metodologia y las teora
c?xplicativas son permeadas, Witker (1 997: 120).
Enfoque filosfico ante el actual pensamiento iusfilosfico
1-a doctrina jurdica venezolana, comienza a estructurarse a mediados del
:siglo IX, ha venido relacionndose bsicamente con tres corrientes filo!;ficas
tiel Derecho, es decir, con el lus-naturalismo, positivismo y fo~malismc
, urdicos. La misma, de acuerdo a estudios realizados, nace bajo la iigura del
~ositivismo, ya que ste se desarrolla precisamente a inicios de la eienturi~
?eferida.
Ahora bien, la corriente de pensamiento correspondiente al lus-natu~alismo,
ha presentado variantes muy diversas a travs de los siglos, manteniendo Ii
creencia de que travs del tiempo y del espacio que son conforines a la
naturaleza y que tienen una condicin de superioridad respecto de otro
sistema de principios, denominado Derecho Positivo, as lo sostiene Tosta
(1 976:8).
Especial relevancia, extensa influencia y perseverante vigencia tiene e:l
derecho natural sobre el cual se sustenta el iusnaturalismo, y que en los
tiempos actuales se sostiene que ha tenido un renovado fervor cienftifico, qulz
se ha llegado a considerar todo el estudio de las instituciones jurdicas desd s
el punto de vista de la persona humana como eje central alrededor del cual
gira el Derecho: es por ello que el enfoque de este estudio debe talmar en
cuenta esta prioridad. No hay que ignorar que el trabajo que realiza l a
infancia y la adolescencia, es producto de un esfuerzo humano y ms an en
l a situacin bio-psicosocial en que se encuentran estas personas, que al
incorporarse a tal actividad junto al resto de los trabajadores regidos por la
Irgislacin ordinaria, forman la masa laboral activa en esta sociedad, propia
(le este espacio epocal.
/as, se ha podido observar, que el Derecho para la corriente del Derecho
tdatural o lusnaturalismo toma al Derecho como la realizacin de un ideal, la
j ~sticia. Sus orgenes se remontan a los filsofos y pensadores de la1 antiguar
Grecia, sostenan que al lado del Derecho Positivo exista otro derecho
permanente y no menos vlido, independiente de la voluntad del legislador,
era eterno e invariable. La Escuela del Derecho I\latural centra su atencin en
Id realizacin de un ideal abstracto de ji~sticiai. Se ha venido sosteniendo, de
r cuerdo a esta corriente de pensamiento que para que una norma positiva
sea realmente Derecho no bastara que fuese dictada por el Organo
Itrgislaitivo del Estado, sino que adems, est en concordancia con el
Derecho Natural.
E n este contexto, la autora, precedentemente citada, contina deslacando,
cue en el campo del Derecho, el positivismo jurdico, no acepta ms derecho
que el positivo, el que ha sido establecido por el hombre en un lugar y en un
niomento determinado. Merece especial atencin, en este apartado, resaltar
un pasaje de la Qbra de Aristteles, conocida universalmente, conlo l?tjca
Njcomaquea, cuando fundamenta el Derecho en la naturaleza,
oportunamente destacado por la autora a la que se hace referencia en el
prrafo precedente: "parceles a algunos que todas las normas son de
derecho legal, dando como razn que lo que es por naturaleza es inmiutable
y tiene dondequiera la misma fuerza (...) mientras que, por el c:oritrario
vemos cambiar las cosas tenidas por justas". Se puede afirmar que este
criterio se encuentra vigente en la sociedad del presente siglo, con gobiernos
cie corte democrticos, como los que conforman las riaciones
1 atinoamericanas.
Por su parte, Martnez, A (1997:51), ha destacado en forma muy coherente
los principales caracteres del iusnaturalismo moderno, en su apreciada obra
,=ilosofa del Derecho, los cuales se resean a continuacin:
"1Admiten la necesidad de abandonar el individualismo puro. Incorpor~in el
principio intervencionista del Estado los rdenes de la vida social, de niodo
que el Estado no slo puede sino que debe intervenir en el libre juego de liss
fuerzas econmicas para prevenir las crisis y males inherentes a los sistem;as
imperantes.
2-Conciben el Derecho como instrumento destinado a promover el bkm
comn.3-Desplazan la Filosofa del Derecho hacia una filosofa del poder ,4-
Atienden mas a los intereses del Estado que a la eficacia del derecho para la
defensa del bien comn.. . " (nfasis aadido).
En este orden de ideas, se consideran otras vertientes: lusneituralism~
Racionalista, siendo uno de sus defensores, Rawls. Esta corriente ds
pensamiento defiende que los derechos naturales pertenecen a las pc =rsonas
por el mero hecho de serlo, y pueden ser conocidos por el hombre ii traves
de la razn. Esta vertiente, aparece durante el siglo XVlll ligada a cambics
polticos y religiosos y al grupo social emergente de la poca (burguesa).
No obstante el tiempo que han transcurrido se puede apreciar en la
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre (1948) contemplin: "Totla
persona tiene los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin
distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o cle
cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin". (Artculo 2). El resaltado perm te
reflexionar que cuando se considera a toda persona en la referido
instrumento internacional, se entiende que comprende a niez y
adolescencia, lo que indica que no solo en la Convencin de los Clerechos
del Nio, se le reconoce sus derechos en su acepcin ms amplia coima sei'
numano que son y que forman parte de esta sociedad y del mundo en que
uivimos. (~nfasi s aadido).
Rousseau, Juan Jacob, quien naci en Suiza, y cuya obra fundamental E l
Contrato Social, la cual junto a El Emilio conserva vigencia, se trae a colaciii
en este segmento por su base filosfica, todos los honibres nacieron libres (3
iguales, as vivieron por mucho tiempo, conocida como "estado de
naturaleza". Para ste filsofo el hombre nace bueno, la civilizacin l a
corrompe.
Revisando a Fuenmayor, (Obra cit). ste subraya al respecto: ''Y en t l
Contrato Social intenta encontrar la frmula para resolver el probllelma que
tena planteado el hombre, que no era otro que el de volver disfrutar de la
libertad e igualdad perdida en el advenimiento del Estado". Comentia, luego
que no era posible pensar en un retorno al estado de naturaleza desipus de
haber alcanzado el estado de civilizacin, destacando que Rousseinu, lleg a
la conclusin de que era el disfrute de la libertad y de la igualdad, lo qiie
aseguraba al hombre la felicidad.
Para Jobbes, citado por Bodenheimer, (1976:160), (Ob.cit.), Ila base
sociolgica de su filosofa era una sociedad formada por individuos iguales,
que posean propiedad privada, vivan del producto de su trabajo, y
regulaban sus relaciones mutuas por vla contractual, protegdos eig :;u vida y
posesiones por un gobierno fuerte.
Reflexionando, se puede acotar con relacin a los tiempos de hoy, no i a
cambiado su base sociolgica, pues en el caso que nos ocupa, los nios,
rias y adolescentes viven del producto de su trabajo, y que en mluchos
c,asos son explotados y sobreexplotados, al encontrarse in merscls en la
r ecesidad de ejercer esa actividad humana que se llama trabajo. (:nfasis
zadido).
\frene a constituir este segmento considerado como enfoque filosfico1 en el
ctual pensamiento iusfilosfico, un aspecto de relevada significacin dentro
cel contexto del presente estudio. A ttulo ilustrativo vale destacar la misma,
con una expresin muy apropiada y que ha quedado en los archivos de
Sentencias del Tribunal Supremo de Justicia, pudiendo observarse dentro de
I;i Sentencia No 03-2109, del 26.1.04, dictada por la Sala Constitucic~nal, con
~onencia de Jos Manuel Delgado Ocando, distinguido iusfilsolfol, \donde
ceja sentado, apoyando sus fundamentos en la Filosofa del Derecho:
"en perspectiva epistemolgica respecto de la ciencia del derecho, ha
contribuido en el estudio de la naturaleza de las normas o leyes orgnicas
y su posicin dentro del ordenamiento jurdico a partir de las
construcciones tericas elaboradas por las distintas ramas de la dogmtica
jurdica".
l ' al resaltado, permite visualizar como la Filosofa del Derecho contritiulre con
los intrpretes del actual ordenamiento jurdico, ofreciendo a la societlaicl, una
clara orientacin filosdfica y epistemolgica, tan necesaria en el carripo de las
ciencias jurdicas y particularmente en las investigaciones de tipo
cocumental, como la que nos ocupa en este momento, para darle as el rigor
cientfico necesario. Ms an cuando el presente estudio tiene inter6s en el
anlisis del rgimen jurdico, constituido por una ley orgnica, que se
sustenta sobre la base de una Doctrina de Proteccin Integral, como nuevo
~aradigma, fundamentada en la LOPIVNA.
Eis as, como bien ha subrayado Delgado Ocando (1996:97), la Filo.sofa del
llerecho es la disciplina que estudia los momentos generales de la
experiencia jurdica, mediante un doble proceso de descripcin de dicha
t?xperiencia y de reflexin teortica sobre el saber jurdico, a fin de determinar
13 adecuada aplicabilidad de los preceptos sociales a las relaciones huinanas
externas. Y siguiendo al filsofo in comento, ste seala al mismo tie~rnpo que
comprende tres grandes temas: Teora del Derecho u Ontologia Jurdica; b)
'Teora de la Justicia o Axiologia jurdica; y c) Metodologa del Derecho o
Iipistemologa Jurdica. En este sentido, acenta: "a travs de la Filosofa del
Ilerecho, el jurista diferencia el derecho de los otros ordenes norniativos gr
(?labora el aparato tcnico conceptual sin cuyo concurso la comprensi~n del
sistema jurdico resultara imposible". All radica su importancia.
!31 positivismo jurdico corno corriente filosfica
3e conformidad con el objeto de estudio contenido en el presente Informe
=inal, hace necesario, en principio considerar a Auguste Comte, destamdcl
'ilsofo francs, fundador del positivismo, el cual surgi en el siglo IX. Es as
xmo con el positivismo aplicado a las ciencias sociales, surgieron diversas
direcciones, que son aplicables a los diferentes problemas de la sociedad: el
Serecho y el Estado, la moral, la religin, el arte y el lenguaje. Para Comte, IEI
rvolucin de la humanidad haba pasado por tres estadios: el teolgico, el
metafsico y el positivo. A continuacin se hace una breve pero precisa
referencia a tales campos.
Ahora bien, en el teolgico, segn Comte, el hombre intenta explicar lo:;
fenmenos mediante cosas que trascienden a la experiencia, de niodo qu?
con considerados fuera del fenmeno mismo, como una realidad mlislteriosa;
en el metafsico, el hombre trata de encontrar la sxplicaciri de lo:;
f~?nmenos en algo que trasciende a la experiencia, pero lo concitte como
ii~terna a l, sosteniendo que es cuando se habla de entidades metafsicas,
ce potencias, de principios o causas primarias; el tercer estadio, el positivo,
Eurge cuando el hombre ha llegado a comprender que la explicacitjn del
fsnmeno est en otro fenmeno ligado a l Indisolublemente, no existiendo
!n este estadio, ni la religin ni la metafsica, sobriamente reseado por
f.-uenmayor (1991 : 256), en su obra Historia de la Filosofa del Dereclio
13 positivismo invadi todas las ramas de la ciencia social, incluyendo la
jurdica. Reflexionando, cabe mencionar y resaltar el pensamierito de
Couture, quien expresaba que el pensamiento doctrinario necesita
~ormalmente de un derecho positivo o de un sistema de derechos positivos
determinados para sustentarse.
En el campo de la teora el pensamiento positivo jurdico asumi varia:;
formas que pueden ser clasificadas en dos grupos: positivismo ana~ltico 11
positivismo sociolgico. Siguiendo a Bodenheimer (1976:306), "... La
jurisprudencia analtica se ocupa del anlisis e interpretacin de las regla!;
jurdicas efectivas, establecidas por los rganos del Estado. Concibiendo al
Derecho como un imperativo del poder gubernamental, como un mandato dc!l
soberano". Igualmente en palabras del autor en comento, ste so~stiene e7
forma categrica: "El positivismo jurdico es una concepcin con arreglo a l a
cual el Derecho es producido, en un proceso histrico, por el1 podw
gobernante en la sociedad". Se pudiera aceptar que en los ltimos lieimpos, y
en perodos democrticos se ha presentado y aceptado de esta fclrnia, todo
de conformidad a las respectivas Constituciones, en sus perodos de
vigencia.
-
=n este apartado, se hace necesario hacer referencia al espacio histricc~
que gest lo que hoy se conoce como el Positivismo Jurdico. Es decir, uri
~oc o ms de 200 aos, cuando debido a los cambios de pensaniiento de
corte universal, motivado, entre otros aspectos, por el aumento iiotablc!
desarrollo de la sociedad, a partir de la centuria que corra, hacindose sentir
el Positivismo, propio de los constantes cambios y evolucin de la poca, 11
que a nuestros das aun se hacen sentir, ya que el orden necesisrio, hizo
pertinente considerar a la ley como puntal para orientar esos cambios que sc?
fueron suscitando. Viniendo a representar la base sobre la cual se c;oristituy?
el Estado, cuyo concepto ha sido objeto de muchas criticas y reflexionies, por
parte de grandes y reconocidos flsofos, desde Platn y hasta nuestros das.
Be acuerdo con Ortega y Gasset, citado por Ferrater (2604:1112), el Estado
es un "modo o porcin de la sociedad", y segn el "orden estatatal es Ii
forma extrema de lo colectivo", el "superlativo de lo social". Sosteniendo gi l
mismo tiempo el autor en comento, cuando admite: El Estado, siempre que
no pretenda sustituir a la sociedad, se limita a interwenir en ellit cuando,
dentro de las actividades sociales que han surgido espontrieamentc?,
algunas que son ineludibles, que deben ser conservadas, mantelnidas y
ordenadas.
Como corriente filosfica el positivismo implica atenerse a los hechos que se
dan en la experiencia en cuanto al objeto de estudio de investigacidn. Es por
tanto, una actitud antimetafsica, por cuanto el positivista se atiene a a
ciencia y la ciencia se reduce al estudio de hechos fenomnicos, Tosta,
(2005:lO). Esta afirmacin permite reflexionar en cuanto a que el estudio dsl
eje temtico constituye un hecho social y humano, y es a su vez un
fenmeno social digno de ser estudiado desde la ptica del positivismo, ya
que es regulado mediante normas vigentes de obligatoria cumplimien.to.
$simismo, la citada autora a la que se hace referencia en el lalrrafc~
arecedente, considera sealar, en forma resumida las variantes que presenta
sl Positivismo juridico: a) hay una corriente positivista que vincula al Berechc~
x n el Estado y lo caracteriza con la nota de coactividad. Se considera que 121
fijacin del Derecho en leyes, es la mejor manera de garantizar a losi
siudadanos el respeto a sus derechos y la estabilidad de las situricione~i
urdicas.
De igual forma indica: b) Escuelas inglesas como el utilitarismo de Blentham y
la Escuela analtica de Austin, en la medida en que insisten en la idea de la
codificacin. Sealando igualmente que estas Escuelas muestrian ciedii
aspiracin de rigor cientfico y de objetividad, compartida por el positivismo.
Siguiendo el orden: c) En Alemania el positivismo es ms cientfico que
legalista. Se destacan los Pandectistas y la jurisprducencia de conixptos.
Seala igualmente que la jurisprudencia conceptual propone el anlisi!;
exclusivo de los sistemas jurdicos, para establecer todas las con~cl~isione~i
por deduccin, a partir del propio sistema; y finalmente signado con la letra d 1
La corriente positivista sociolgica pretende en Cltima instancia disolver lo!;
estudios jurdicos dentro de la Sociologa, subrayando que la realidad,iurdici~
debe ser considerada como un hecho, como un fenmeno a ser obs:ervado
directamente y en su totalidad, sin dar preferencia a parte de l como hace e l
positivismo jurdico estatal, que da preeminencia a la ley", Es una visi6n mull
respetable de la autora en comento. (nfasis aadido).
Ante tal premisa, es necesario destacar la innegable injerencia de la ley eii
todos los actos que rige la vida cotidiana, en el caso concreto, el hec:ho social
trabajo que involucra a trabajadores y trabajadoras y con especificidad a 13
nifiez y adolescencia, el cual es objeto de proteccin especial, coiisiderado
desde el orden constitucional hasta el legislativo y su irderencia en lo social.
Por su parte, el iuspositivismo como corriente de pensamiento, tieiie como
principal pensador de relevante trayectoria universal a Hans Kelsen, aiitor de
l a Teora Pura del Derecho, se fundamenta (enfrentando la legitirriidad del
Ilerecho), en que no elude el planteamiento de la obligatoriedad del Derecho.
su vez el famoso iusfilsofo, en comento, asienta: "Fundarrieiitar e
;9erecho significa sealar el fundamento de validez del mismo y respoiider a
interrogante de por qu deben ser acatadas las normas de un ordeiiamientc
jurdico positivo". Al mismo tiempo opina: "la Ciencia del Derecho debe
considerar como vlido todo ordenamiento jurdico positivo que le sea dadcl
como objeto de conocimiento, sin cuidarse si tal Derecho, desde cualquiei*
~ n t o de vista, puede ser juzgado como justo o injusto o injusto". Parece qu!
jesde esta perspectiva, pudiera hablarse de que hay justicia injusta.
41 referirse Kelsen, resume al paradigma formalista-posi,tivista "En I i
?vidente afirmacin de que el objeto de la Ciencia del Dereclio es el
Derecho, se encuentra menos evidente, incluida la afirmacin de que el
abjeto de la Ciencia del Derecho lo constituye las normas jurdicas: tiimbiri
la conducta humana, pero solo en la medida en que estf determinalda en la:;
normas como condicin o efecto, en otras palabras, en cuanto la cmndiciri
humana es contenido de las normas jurdicas", lo que ha elevado eri
consideracin, por su parte, Witker (2008:948).
Por su parte, Bernard, (2001:247-248), eri El Eterno Retorno de una Filosofia
Antihegemnica, precisa y sintetiza: "...una sociedad que se condensa en lii
nocin de mercado, y de la cual est excluida la historia como
continuidad,. . .". Reflexin que sostiene al referirse al postmodernismo
responde a una episteme. Sealando adems, que por (?110 8 1
postmodernismo no es una ideologa, sino meramente una praxis que
construye relaciones sociales materiales basadas en el merc:ado, la
tecnologa y la plusvala relativa (explotacin del trabajador como productor y
Immo consumidor).
Zpistemolgica y jurdicamente, expresa Petzold (2005), No todo en el
3erecho Positivo es tan cambiante como una ley concreta, uria teora
dominante o la jurisprudencia, pues detrs de la ley y de su c'an~biante
interpretacin se halla el pensamiento jurdico del que es expre:sOn y el
instituto jurdico al que sirve, se halla un principio que se ha impue!sto en Izi
conciencia j ~~rdi ca general, especialmente en los hombres del Derecho; sc?
encuentra, en definitiva, la idea del Derecho mismo. De hecho es as,
seguir siendo mientras exista un ordenamiento jurdim vlido, arite una
sociedad evolucionando y en constantes cambios. En este orden parece
prudente lo que refiere Zambrano (2006), cuando expresa se cree que 1'3
Ciencia debe moverse desde el Positivismo hacia lo humano.
La Ciencia es compleja; es una nueva realidad: hombre-mundo, lo cual
sostuvo en una Conferencia cuya ponencia la intitulo "El Adolesceu;,te y ssu
Insercin en el Mundo Laboral". Acot sobre la formacin en espiral no lineal.
Ante esta acertada opinin, se puede aseverar que viene a fortalecer la
inscripcin que al inicio del enfoque filosfico, haba acotado, al aceptar que
el presente estudio se sustentaba en el iusnaturalismo modtrrrio y 121
positivismo jurdico que considera dentro de sus caracteres, inclinaci0n hac a
lo humano y lo social; particularmente ante el escenario que nos clfrece a
vigente Constitucin, desde su Preambiilo y hasta el texto coinpleto en
extenso, adaptando sus postulados hacia la humanizaci6n propia del siglo c!n
que vivimos y que las correspondientes leyes orgnicas estn adoptando.
Apegndose a lo establecido en el artculo 89.5 de la Constitucii5n de la
l3epblica Bolivariana de Venezuela, en cuanto a los derechcls de IC
categora de trabajadores objeto del presente estudio, y espec:ialment~
dirigido a no ser explotados, por su situacin misma de no tener la rriayorc
(l e edad, dada su condicin especfica como personas en desarrollo. bc
reora lusnaturalista defiende la existencia de derechos univerisalment~
'~lidos, que son anteriores a la organizacin social y que deben sel.
-espetados por los poderes pblicos y por la ciudadana y es lo que po:;tula Ii
:arta Magna in comento.
El positivismo fue rebasado a mediados del siglo pasado; el taln de dlquile:,
del positivismo fue la diferenciacin que hizo de manera categhrica jr
sxcluyente entre la moral y el Derecho, no obstante la inobjetable nec:esidacl
Ile revestir la fuerza del Derecho con el mpetu axiolgico de las riorma:,
Bticas y morales, para integrar un sistema jurdico que aspire seriamente ;i
tutelar la dignidad humana. En tal sentido, Bobbio (1962: 37), critico
enfticamente la tesis positivista denunciando: "...lo peligroso de la doctrina
que separare absolutamente la moral del Derecho, al sostener que uri
modelo totalmente positivista que excluya la aplicacin de lo que l llama
directrices y principios negara la justicia y la equidad que busca el Derecho".
Ante esta crtica, que a pesar de la fecha en que fue publicada hasta Iii
presente, no ha debido cambiar, pues an se mantiene vigente la doctrina,
aunque mediatizada, con la doctrina del nuevo iusnaturalismo. De all, que Ii
moral y el derecho se representan en crculos concntricos, donde el comii
denominador son los valores esenciales e ideales de la humanidad.
Esta premisa, es afirmada por Zuleta, Magistrada del Tribunal Supremo de
Justicia (2003), tuvo que ver con el nuevo marco constitucional al expresar:
C:orresponde a los juristas actuar con nuevos paradigmas que dejen aitras el
silogismo del positivismo jurdico, donde la ley se aplica automticamc%nte a
los hechos sociales. El jurista del nuevo modelo de Estado Social de Derecho
de Justicia que adoptamos en el ao 1999 tiene el deber supi'erno de
iiterpretar el derecho a la luz de los valores. De donde se puede apreciar
cgue el Derecho y la Justicia no pueden permanecer como un Derecho
1-egislado, esttico, por ser hecho por el hombre, de acuerdo con las
~;ondiciones sociales de cada poca y tampoco puede ser extrafo o fornec
' 3 los constantes cambios sociales, tal como lo vislumbran los cambio:
:ecnolgicos en la actualidad.
Los valores, los principios y las reglas que se establecen en el Tedo
Constitucional, constituyen nuevas pautas ductoras ineludibles en la nueva
lectura que debe hacerse del ordenamiento jurdico patrio en su iritegridad.
La apreciacin de la jurisprudencia y la valoracin de la doctrina se debe
hacer ahora desde la perspectiva constante e insoslayable de la nuevii
Constitucin de la Repidblica Bolivariana de Venezuela.
De all, que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
Sentencia No 1309 de fecha 19 de julio de 2001 expres: "Interpretar t r l
ordenamiento jurdico conforme a la Constitucin significa, 6101' tanto,
salvaguardar a la Constitucidn misma de toda desviacin de principios y de
todo apartamiento del proyecto poltico que ella encarna por voluritad del
pueblo".
Siguiendo esta orientacin, se hace oportuno hacer referencia a la propues:a
que hace Witker, desde Mxico, cuando ofrece su enfoque Hacia urra
investigacin integrativa, (2008:953), dentro del campo de las investigacionts
en Derecho, con especificidad el tipo de metodologa, viene a clonstituir el
~lantearniento que hace Witker cuando expresa que una visin iriitegrativ~i
i el Derecho debe partir de comprender el fenmeno jlrridico como un todo
15s decir, relacionar norma, hecho social e intereses tutelados presentes en el
~ombre y su entrono ecolgico. (nfasis aiiadido). Tal plantearriiento se!
~udiera enmarcar dentro de una valoracin crtica de los mtoclos de
nvestigacin en el campo de las Ciencias Jurdicas, por el radio dle acciri
,que ellas conllevan en la vida cotidiana de cada uno de los miiemibrois (le est1
sociedad de hoy.
-la subrayado, Delgado R. (1 997:160) : "La Filosofia del Derecho del Trabajo
x mo nueva rama del conocimiento humano en general, y en espec:icil de IEI
ilosofa del derecho, es factible, la cual en todo caso debe tener por ol~jeto I i
-eivindicacin del ser humano, precisamente, a travks de su ae:tividacl
(3sencial: el trabajo". Siendo as, la actividad humana esencial que
miversalmente se conoce como trabajo, es sta, la que constituye la rndulzi
sobre la cual gira el presente estudio, con especificidad en una c:aitegori
sspecial de trabajadores y que son objeto de un tratamiento especial
'Rgimen Especial de Trabajo), en este caso Niiias, Nios y Adole~cente:~
que trabajan, estudien o no, lo que da miayor relevancia a la cita prc?cedentc!
rlel autor en comento, la cual es reconocida y comipartida por la autor,a de Ii
rese ente indagacin.
3esulta signifimtivo y necesario resaltar que esta realidad socica-jurdica
3bjeto de estudio, exige una perspectiva de anlisis, consideriando la:)
liferentes concepciones jurdicas y que nuestra doctrina, a lo largo de l i
iistoria ha venido revisando, entre las que se destacan: el iuspositivisnio, y el
usnaturalismo, lo que conduce e induce a la produccin de iiuevos
xnocimientos en el campo de las Ciencias Sociales, y particularmentle en el
irea del Derecho.
:Se considera, que este estudio se encuentra enmarcado dentro (de las
corrientes de pensamiento del iusnaturalismo moderno, el iusposilivismo c
iiormativismo lgico, y el realismo jurdico, ya que los nuevos tiempos obligar
, a retomar a stas, pudindose apreciar su regreso, (iusnaturalismo), despu:
de haber sido negada por distintos pensadores y sus escuelas, en el pasadcl
siglo XIX.
-
=ncontrndonos en la primera dcada del presente milenio y ante esta nueva
?eaparicin, ante el espacio histrico-social, al considerar la parte social y
iumana que conforma al ser de nuestros tiempos, es la que induce a que se!
vincule e inscriba dicho estudio en estas corrientes, ya que tienen coherencii
y pertinencia con la investigacin que se realiza y que su conteniclo socio-
lurdico permite fundamentarlo filosficamente, con especificidad en el campo
de lo jurdico, pues se trata el eje temtico que aborda sobre el triibcjo que
realizan nias, nios y adolescentes ante un contexto social complqio, dondt?
los Derechos Humanos juegan un papel determinante y constituye al mismo
tiempo un hecho social digno de ser protegido. Bada la complejidaid del ejt:
temtico problemtico, objeto de la presente investigacin y que las referida!;
corrientes se encuentran vigentes, permite a la autora de la presente
investigacin esbozar esta modesta apreciacin.
El iusnaturalismo en Iberoamrica, an limitndose al siglo XX, conforina una
corriente de pensamiento de especial solidez, expansin conlinental
sostenido crecimiento. Las notas centrales que pueden destacarse en esa
corriente son las siguientes: (i) Los autores extranjeros que ms han influid13
en sus integrantes actuales han sido Michel Villey, Sergio Cotita, Javier
Memada, Georges Kalinowski y John Finnis, entre otros, no menos
importantes.
Con relacin al derecho natural, opina Fernndez (1 995:319) ". . . la razn de
esta vitalidad permanente del derecho natural es que el saber propiamente
jiirdico se ha definido desde siempre como la ciencia de lo justo y de lo
iisjusto: justiatque injusti scientia. Pero lo justo se dividi, tambiii (desde
siempre, en natural y positivo: sosteniendo, al mismo tiempo: el primero
rocede de la naturaleza, el segundo proviene del concierto y de la voluntad
ce los hombres...". Es cierto, el derecho natural tiene una perseverante
~igencia, y sintindose un renovado fewor cientfico que ha Il!gisdo a
considerar todo el estudio de las instituciones jurdicas desde el purito de
bista de la persona humana como eje central alrededor del cual gira el
c erecho.
Ante esta acertada opinin, se puede aseverar que la misma vilene a
f artalecer la inscripcin que al inicio del enfoque filosfico se haba acotado,
iI aceptar que el presente estudio se sustentaba en el iusnaturalismo
moderno, que considera dentro de sus caracteres, inclinacin hacia lo
tiumano y lo social, con especificidad hacia la dignidad del ser humano, tal y
como se aprecia en el contenido de los diferentes instrumentos juirdicos
internacionales de derechos humanos, tales: universales, conacidos y
ampliamente divulgados, como la Declaracin Universal de Elerechos
Iiumanos (948), la Carta de Filadelfia, (1944), Declaracin Americaria de los
t Berechos y deberes del hombre (1 948), Pacto l nternacional de C)eirechoc
I~conmicos, Sociales y Culturales (1966), Convencin Americaria sobre
I>erechos Humanos (Pacto de San Jos, 1969), Protocolo Adicional a la
Convencin Americana de Derechos Humanos (1988), Carta Africaria de los
19erechos Humanos y de los Pueblos (1 981), Convenios No 87, 98 !y '135 de
la Orgariimacin Internacional del Trabajo.
:Sin embargo, ha sostenido, Jerome Hall, citado por Fuenmayor (1ti9'1:41 1).
c:on respecto al estudio de la Ciencia Jurdica, que se ha visto afectado poi
los distintos filsofos, particularismo, cuando ha intentado esirudiar e
3erecho como fenmeno. Destacando que segin Jerome, existen tres
7randes corrientes que se disputan la supremaca en la poca ac1:ual; el
Positivismo Jurdico o Nomativismo Lgico, el lusnaturalismo y el ,&!alismo
Jurdico. El representante ms destacado de la primera corriente es Kelsen, !I
cree que todo el conocimiento jurdico se limita al conocimiento de la:;
normas; la segunda toma el Derecho como la realizacin de un ideal, que si?
conoce como la justicia, la tercera corriente afirma que el Derecho es u11
fenmeno de la vida social, y ligado a todos los restantes fenbmeno;
socia les.
Siguiendo a Fuenmayor, ste destaca en forma muy apropiada, lo qu2
Delgado Ocando en su valiosa obra Historia de la Filosofa del Derecho,
afirma con respecto a la exposicin de las citadas corrientes, precitadas:
"El Positivismo descuida los valores y la realidad fctica. El lusnaturalisno
descuida la forma y, al mismo tiempo, la realidad social. El Realismo Jurdico
y la tendencia sociolgica descuidan tambin completamente el aspecto
normativo y, tambin el aspecto valorativo", En tal sentido, y dada a
complejidad del asunto en cuestin.
Vale destacar, igualmente como Delgado Ocando, se acoge a lai Teorla
Integralista, cuando sostiene en forma muy acertada y que cclmparte la
autora de la presente investigacin: "Lo que se propone la Teora Iritegralista,
es tratar los diferentes aspectos del Derecho de una manera funcion;al, de la1
manera que el enfoque muestre el fenmeno jurdico en bloque, como iin
dato completo, no mutilado o fragmentado, como lo han mostrado las
.'ilosofas particularistas. Como se coment al iriicio de este segmento. Sigue
"La Filosofa Jurdica Integralista dice que es imprescindible, en primer
lugar, investigar el mayor nmero posible de fases o aspectos del
fenmeno jurdico. En segundo lugar, tratar cada fase o aspecto en forme
coactiva, es decir, en relacidn con las otras fases o aspectos que presenta
el fendmeno jurdico. En tercer lugar, estudiar cada fase o aspecto del
Derecho en su momento esttico como estructura y en su momento
dinmico como proceso. Y, finalmente, la Teora Jurdica Integralista, SI?
propone encontrar o inventar una determinologa jurdica adecuada'.
(nfasis aadido).
Siguiendo esta orientacin, se hace oportuno hacer referencia a la prclpuest~i
que hace Witker, desde Mxico, cuando ofrece su enfoque Hacia unii
investigacin integrativa, (2008:953), dentro del campo de las i nvesti~gacione:;
en Derecho, con especificidad el tipo de metodologa, viene a constituir el
planteamiento que hace el citado autor, cuando expresa que uina visiii
integrativa del Derecho debe partir de comprender el fenmeno jurc~iclo como
un todo, es decir, relacionar norma, hecho social e intereses tute1ado.s
presentes en el hombre y su entrono ecolgico. Tal planteamiento se 1pudier;a
enmarcar dentro de una valoracin crtica de los mtodos de investigacin eii
el campo de las Ciencias Jurdicas, por el radio de accin que ellas co~nllevaii
en la vida cotidiana de cada uno de los miembros de esta socied'ad en los
tiempos que corren. (nfasis aadido).
En virtud de la relacin que conlleva la postura de Fuenmayor, en (Ob.cit. 1,
en relacin al objetivo de la presente indagacin, se hace necesario y
pertinente destacarla: Entendemos el Derecho como el corijunto d~
mandatos que expresan la voluntad de la clase dominante, est,at;nlmente
manifestada, constituyendo, por consiguiente, un orden estatail cuyo
contenido est determinado por las relaciones materiales (fundamentalmente
econmicas) y en este mismo sentido, asienta: "...el substrato de Icis normas
jurdicas, la materia en la cual se encuentra ellas insertadas, su soporte, no
(?S la conducta como hecho social, sino las relaciones econmicais que
oertenecen al mundo de lo factico, de lo real social, basado a su vez en las
~iecesidades fisiolgicas de los hombres...". Es un hecho f2ctico la lucha poi
ia subsistencia, est protegida o no. Las personas trabajan y asi cubren sus
iecesidades, (alimento, transporte, vivienda, estudios, vestido y otro!;).
La aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio 1(1989),
srienta a las legislaciones de los pases de Amrica Latina y el Caribe hacia
la humanizacin de los derechos laborales de la niAez e infancia tralbajadora,
a la luz del trabajo decente, digno, como lo ha concebido la OIT guiando eii
este sentido a los pases signatarios y Venezuela, no escapa a este
seguimiento, lo que se trata de demostrar a travs de su voluminoso arqueo
jurdico de instrumentos contenidas de valiosas normativas que se traduce11
en garantas proteccionistas del trabajo en infancia y adolescencia, ncleo
central del presente estudio.
lmpoPlantes reflexiones en torno al pensamiento filosdfico de los clrsic:os y su
contribucin aI trabajo como actividad humana
El presente estudio de tipo documental, obliga a tener que analizar diferentes
enfoques doctrinarios que han mantenido a lo largo de la historia diversos
filsofos sobre el trabajo como actividad humana y medio de subsistenciii,
as como medio de produccin de bienes y servicios. En este sentido se
pondrn en relieve los diversos pensamientos filosficos que a treivt5s de a
historia del pensamiento, estos grandes pensadores han querido explicair o
que ha significado realizar una tarea llamada "trabajo" por parte del iresto ce
hombres y mujeres (como ser humano), interpretando el sentir de los
mismos, su evolucin, sus procesos histricos y las aspiraciones de lograr la
flslicidad, pudiendo ser identificada con la prosperidad, as la identificaba
Iiristteles, al relacionarla con diversos bienes.
Es significativo sealar, que los griegos consideraban el sentido filosfiico del
trabajo como signo de esclavitud y era su obligacin realizar triabajos
manuales, as como tambin tenan esa obligacin los operarios y arte!senos,
por cuanto corresponda a los intelectuales "trabajar sin trabajar". As lo ha
sabido subrayar Delgado Rubn, en su conocida obra Filosofa del Derecho
tlel Trabajo.
Este pensamiento, mantenido y justificado por Aristteles, en su riotable
obra, La Poltica, cuando expresa: "El esclavo participa de nuestra vida,
inientras que el obrero, por lo contrario, vive lejos de nosotros, y no debe
tener mas virtud que la que exige la esclavitud, porque el trabajo del obrerc
12s en cierto modo una esclavitud limitada.", es decir, que los inte1ec:tuales
:;o10 trabajan con el pensamiento, reflexionando.
'Jiniendo a colacin que dentro de este orden: y es que los obreros ncl
rabajan tambin con el pensamiento?. Y en el caso de las nias, riios b1
adolescentes, como seres humanos que sienten y padecen, y que dada su
2ondicin de minoridad, el esfuerzo igualmente se manifiesta, y pudiera
megurarse, por mximas de experiencia, que la mayora hacen un esfuerzo
mayor por tratar de alcanzar los objetivos que le sean impuestos en su luga -
de trabajo, por parte de su empleadora o empleador, tratando el mismo
tiempo de igualar al adulto que le acompae en esa actividad laboral.
Dentro de este marco terico, se presenta como abordaje los distinto:;
enfoques de filsofos clsicos, reconocidos mundialmente, tales cowiio: Kai l
Marx, Emile Durkheim, Max Weber, Auguste Comte, Charles Montesquieu,
9dam Smith y Talcott Parsons, quienes a travs de sus doc1:ririas se!
pronunciaron sobre la actividad humana trabajo y que actualrvielnte eri
nuestros tiempos se conoce como hecho social trabajo. Se ofrece el mismo
con la intencin de poder hacer una comparacin y reflexionar sobre dicho:;
pensamientos, y que muchos de ellos se encuentran con tanta vigencia quc?
es fcil percibirlo, con una simple revisin a la literatura que nos ofrece Iii
acaderriia en el campo de las Ciencias Sociales, ya se realice sta por vin
digital o mediante texto impreso.
Mam y su pensamiento sobre el trabajo. Reflexin ante el trabajo infantiil hoy
Marl Marx, en su libro El Capital, analiza el trabajo en la sociedad capitalistzi,
estableciendo que cuanto ms se desarrolla el capitalismo, ms desciende l a
tasa de ganancia media del capital, derivando as i ~ r p descensci de l a
inversin productiva, que produce una disminucin del empleo y la
consiguiente reduccin de los salarios. Ahora bien, simultnearn~erite a la
formulacin de la ley de la tendencia a la cada de la tasa de gariaincia, en
tanto resultado de la tendencia secular al aumento de la composici6n
orgnica del capital, Marx tambin se refiri a la existericia ce
contratendencias que podra anular e incluso invertir esa tendencia
estructural.
Refiere asimismo, que stas se hayan conformadas por la creciente
intensidad de la explotacin; el descenso de los salarios por debajo del valor
de la fuerza de trabajo; el abaratamiento de los elementos tlel capilal
constante; la sobrepoblacin relativa; el comercio exterior; y el incrorriento cel
stock de capital. Para lo cual utiliz trabajo, actividad y creatividaid. Sola
referirse especficamente al Trabajo. Marx consideraba al mismo como un
equivalente a los tres conceptos. De acuerdo a esta aseveracin, el autor (l e
I1l Capital aseguraba: El trabajo es ... un proceso entre el hombre y la
tiaturaleza, i.in proceso en que el horribre media, regula y coritrola su
inetabolismo con la naturaleza.
131 hombre se enfrenta a la materia natural misma como un poder riatural
Pone en movimiento las fuerzas naturales que pertenecen a su corpoireidad
I~razos y piernas, cabeza y manos, a fin de apoderarse de los materiales de
la naturaleza bajo una forma iitil para su propia vida. Al operar por rnedio de
ese movimiento sobre la naturaleza exterior a l y transforinarla, transforma
a vez a su propia naturaleza. Desarrolla las potencias que dormitabcin en ellsl
/ sujeta a su seoro el juego de fuerzas de la misma. (Marx, 1867-
1967: 177). Igualmente sostena: "El trabajo crea valor de uso.. . una co17diciri
iecesaria, independiente de las dems formas de la sociedad, para Izi
:xistencia de la raza humana".
De acuerdo con Ritzer (2001:200), Marx emplea en su gran obra, El Capital,
rl concepto trabajo con las acepciones de trabajo, actividad y creatividad. Eri
esta aseveracin est considerado el potencial humano que segn hlarx, I i
pase de gran parte de su pensamiento, lo constituye sus ideas sobre el
potencial de los seres humanos, lo que l llamaba seres genricos.
Es as como, y siguiendo la orientacin, en palabras de Ritzer, paria FJlarx el
trabajo en el capitalismo en lugar de constituir un fin en s, una expresin de
las capacidades humanas, el trabajo se reduce a un medio para alc:arizar uri
fin: ganar dinero (Marx, 1932/1964:173), por lo que se entiende que bajo e l
capitalismo, el trabajo no equivale a trabajo, actividad y creatividad.
Igualmente destaca, que otro aspecto de la imagen del autor de E.1 Capital,
con respecto al potencial humano es la idea de que las personas soii
iritrnsicamente sociales. Nos preguntamos ante esta afirmacin: Es. que en
E I presente inicio del nuevo perodo de mil anos dejan de sei-lo?
Como complemento del prrafo precedente, y a los efectos de la irinogable
rrlacin que conlleva la actividad conformada por el trabajo de niez y
z~dolescencia, es vlido resaltar en esta apreciacin conclusiva, BID que
Plabermas, citado por Tosta (2003:63): sostiene:
"Las relaciones de produccin existentes se presentan como la forma de
organizacin tcnicamente necesaria en una sociedad racionalizada. La
"racionalidad" en el sentido de Max Weber muestra aqu su doble rostro:
ya no es slo la instancia crtica del estado de las fuerzas productivas (...)
es al mismo tiempo un criterio apologtico en el que esas mismas
relaciones de produccin pueden ser tambin justificadas como un marco
institucional funcionalmente necesario (1984, pp.56-57)".
1.a cita que antecede concentra desde el punto de viste, filo!;bfico y
social, la visin de Habermas con relacin al concepto de raciorialidad
t?xpresado por Weber, sobre el capitalismo. Todo en base al sisteima de
riomas que rigen a la sociedad, en un pas dado y en un itiempo
determinado. Lo que trae a reflexin tambin concluyente: Todas las
ictividades de mujeres y hombres en sociedad, correspondan o no a la
iictividad productiva, estn regidas por normas y dentro del prcbblema
olanteado en la presente investigacin y con especificidad la actividim' que
realizan nias, nios y adolescentes en bsqueda de un rneclio de
:iubsistencia, conformando lo que se conoce como trabajo prematuro.
I l e acuerdo con lo expresado por Blanco (1981 :19), y en este mismo1 slentido
dentro del extenso recorrido del proceso investigativo, la investigaci6n socia
en trminos tericos tiene como finalidad evidenciar la accin del hc~m~bre er
(21 porvenir, ei presente y el pasado. Entendido as, a lo largo de Ii
iumanidad.
En la situacin que se analiza sobre el trabajo en niez y adolescencia~, se hit
venido observando su evolucin en lo que a proteccin jurdico-social se
refiere, ya que como antecedente a la nueva doctrina de protesciri iistegral,
se contaba con la doctrina de la situacin irregular, y que viene a constituir
etapa superada en beneficio de nias, nios y adolessente!~, cori
especificidad en lo que a la realizacin de tareas laborales se reficrrc? y coi)
respecto al porvenir estaramos en presencia de nuevas tendencias y nuevo!;
criterios doctrinarios y jurisprudenciales, en sintona con las norrnativai;
internacionales y el marco jurdico constitucional, con su inminente contenido
socio-laboral-humanstico. Convenidos de que constituye una aivsinzadc,
representada por la nueva doctrina en plena vigencia y accin protectora de
la niez y la adolescencia.
De igual forma y a ttulo ilustrativo resalta en su obra M~~todologa
Inmstigacibn y Sociedad, y en especial referencia a la bsqueda del
conocimiento en las Ciencias Sociales, el marxismo demostr eri forma
fehaciente que toda verdad universal y abstracta, sostenida y levantada a
travs de los siglos, no era ms que la verdad de una clase, la verdad de una
parcela, de un sector, y al mismo tiempo agrega: demostr que
histricamente estas verdades haban servido para justificar y avalar el
dominio de una minora sobre una mayora. Abri la va para un conoc:imiento
generado a travs de la perspectiva de las mayoras.
En este entramado de ideas, viene a constituir un factor determinante la
fuerza de trabajo, y en tal sentido Marta Harnecker (1979) en su obra
Explotacibn Capitalista, desarrolla desde una perspectiva de visiri critica
capitalista la figura de la Fuerza de Trabajo como Mercanca y su Valor.
Ilustrando un pequeno zapatero que fabrica zapatos, por ejemplo, tiene
algunos medios de produccin muy simple (mquinas de coser, cuc:hiillo para
zortar el cuero, etc.), pero con estos medios de produccin no puede
competir con las fbricas de zapatos modernos. El se demora tres das eri
hacer un par de zapatos, mientras las fbricas modernas producen 20 pare!;
en tres das. Ellos bajan los costos de los zapatos, y nuestro zapaitero no
puede bajarlos ms, porque entonces trabajara a prdida. Tarde o teinprano
se ve obligado a dejar su oficio privado e ir a enrolarse en el gran ejrcito de
trabajadores que venden su fuerza de trabajo a quien posee los medios dls
produccin modernos: el capitalista.
Afirma en consecuencia, en el rgimen de produccin capitalista el obrero es
un vendedor de su propia fuerza de trabajo, y el capitalista es el comprador
de esa mercanca que se ofrece en el mercado. Como toda mercanca, la
fuerza de trabajo se vende a un determinado precio: ste es el salarica que 121
capitalista paga al obrero. Y es que en estos tiempos no lo es, ante SI
creciente desarrollo de la mundializacin?
Se hace oportuno destacar, en este orden de ideas, que los modos (le
satisfaccin de las necesidades del ser social, y en gran medida esiis
mismas necesidades, estn determinados por las propiedades de los
instrumentos con los cuales el hombre, en mayor o menor escala, domina a
la naturaleza; en otras palabras, estn determinados por el estada de SJS
fuerzas productivas.
En cuanto a la visin social filosfica, todo cambio importante en ell estado de
esas fuerzas se refleja tambin sobre las relaciones sociales de las I.iombri!s,
es decir, entre otras cosas, sobre sus relaciones econmicas. Vale asimisnio,
destacar que para los idealistas de toda especie, las relaciones econmicas
eran funcin de la naturaleza humana; los materialistas diialctic:os
consideran esas relaciones como funcin de las fuerzas produc:ti\ras de la
sociedad, todo este enunciado y parafraseado, lo enuncia desde una
perspectiva del anlisis sistemtico que ha llevado dentro de su obra, Curso
de Filosofa del Derecho Actual, el ya citado, reconocido iilsfilsofo Delgado
Ccando (1 996:440).
Se puede apreciar como lo ha manejado dentro de la disciplina de la F:ilosofa
J ~rdica, (Anlisis Sistemtico), este aspecto de gran proyeccin poltico,
social, econmico, humanitario y societario que se encuentra involucraldo de
Icl micro a lo macro dentro del estudio que se ha llevado y el cual se presenta
a travs de este Informe Final.
Cesde esta perspectiva, el basamento filosfico de esta investigac;id)n, se
S ~istent en !a interpretacin Igico-juridica, con fundamento en la
b'ermenutica. En tal sentido, cualquier investigacin que se realice rnediante
este enfoque, es necesario iniciarla bajo un conjunto ordenado y sisierntico
de conocimientos, lo que implica interpretarla. Por consiguiente, se hizo uso
de la Hermenutica Jurdica, y siendo el Derecho una de las principales
ciencias que trata de dar solucin a los problemas de la sociedad, sean stos
isidividuales o colectivos, obliga a considerarla como elemento indisperlsable
e indisoluble, tal y como se ha venido asentando a lo largo del presente
documento.
Siguiendo a Delgado Bcando, (1982:5) esta vez, como orientacin l'ibsfica
cel Derecho, y en manera muy especial al referirse iusfilosficamc?nlte en
cuanto al Derecho, en cuanto saber terico y prctico sobre las reglas del
comportamiento social, sosteniendo que siempre ha sido una clisciplina
t iermenutica. Fundamento extrado de su produccin intelectual: Bases para
irna Filosofia de la Interpretacin de las relaciones sociales. Tal postura
obliga a traer a colacin la significacin de la actividad hermenutica y su
(~apel preponderante ante el anlisis que a travs de este proceso inagotable
como es la investigacin en el campo de las Ciencias Jurdicas, y dieritro de
listas el rgimen jurdico laboral que rige a personas tare vulnerables comc
IPon la conformada por la nifiez y la adolescencia, y dada su naturakeza SE
-ige por la LOPNNA, y sobre el cual gira la presente indagacin.
Considerndolo como un estudio multidimensional, pues remite a cliferentes
Ipicos, como el aspecto poltico, donde se hace referencia a 121
responsabilidad del Estado como garante de sus derechos y garantas, eii
base a los postulados constitucionales y legales vigentes. Sostenie!ndo e I
autor en comento que la filosofa del derecho actual es hermenutica.
Lo que permite aseverar en forma modesta, si se revisa como han estad(:,
entrelazadas las dems ciencias, en su proceso investigativo, cuand:,
tambin tienen que hacer uso de la herrnen$utica, para poder llegar a
verificar resultados o hallazgos, ya que aunque se cuente coi7 la m&
avanzada de las tecnologas, siempre es el actuar humano la que dirige ( $1
proceso de indagacin, pues es un proceso de carcter mental, inlellectual y
corporal, materializado a travs de los sentidos del investigador o
investigadora que lleva adelante el proceso, sea individual o a 'tra~vs del
Focus Group: sin dejar de restar importancia a que hoy da la inclinacin ce
la investigacin es hacia la integracin del conocimiento para obtener
conocimientos y as contribuir con soluciones urgentes y emerg'entes que
demanda la sociedad compleja y complejizada.
De esta manera, se acenta cada da ms el uso de la dliscipliiia
hermenutica, dndole m8s fortaleza y vigor a la postura del iusfilsolo,
~n comento, particularmente si se considera la investigacin de tipo
c ocumental.
Se hace necesario hacer nfasis en este criterio respetable que SE! i~ivoca,
) a que la modalidad de esta indagacin es la documental, bibliogrc'ifica y
sobre un tpico de tanta relevancia social como es el rgimen ji~rdico
~srotegiendo al trabajo humano y social que desempean las personas
menores de dieciocho afios, dignos de ser protegidos, pues van a cxinstituir
l a masa trabajadora de la futura poblacin venezolana y que debido z1i estar
c:onformando el bloque latinoamericano llevan en comn un r6gimen
protectorio que se rige por las orientaciones de la normas de la Coi~vlencin
cie los Derechos del Nifio, que como se apunta en el present! trabajo
investigativo, construy la base sobre la cual se edific la actual Docti'ina de
la Proteccin Integral que rige en nuestros das rige en el ordeiiamientc
jurdico venezolano, en virtud de su aprobacin como Ley Aprobatoria, y cor
rango constitucional., que le viene dado por la propia Carta Magna, tal )
1:omo se observa de la lectura del Artculo 23.
=n atencin al eje temltico, objeto de estudio de la presente investigacin
;e encuentra estrechamente enmarcado dentro de las teoras iusnaturalista y
uspositivista, ya que el trabajo como actividad humana y como hecho social,
rst enmarcado en la disertacin y consolidacin de los derechos hurnanos,
y la idea de dignidad de la persona. Normalmente se desarrolla tomando eri
cuenta cada una de estas corrientes filosficas, habida cuenta de qiie todi
ciencia del derecho est impregnada de conocimientos que tienen rasgo:;
iusnaturalistas y positivistas, tal y como se aprecia, incluso en el marco
constitucional, es decir, en el constitucionalismo social vivencia1 mas auii
cuando establece que el Trabajo es un hecho social y debe ser objeto dt:
proteccin por parte del Estado, lo que en doctrina se conoce como el
carcter tuitivo del Derecho del Trabajo.
4acia una interpreucin de la ciencia del derecho: leyendo a Alf Woss
91 referirse Alf Ross, a la Ciencia del Derecho, reconoce que "los autores
tratan de establecer una cierta interpretacin del derecho en la esperanza dc!
que sus pronunciamientos influirn sobre las decisiones jurdicas fiituiras". 7'
es as como se observa en su obra Sobre el Derecho y la Justicia: "Lii
interpretacin de la ciencia del derecho expuesta en este libro reposa en EI
postulado de que el principio de verificacin debe aplicarse tambibn a este
campo de conocimiento, o sea, que la ciencia del derecho debe ser
reconocida como una ciencia social emprica.
Aade a su vez: "Esto significa que no debemos interpretar las proposiciones
acerca del derecho vigente como proposiciones que aluden a una validez
inobservable o "fuerza obligatoria" derivada de principios o postulados a
prion, sino como proposiciones que se refieren a hechos sociales". ~(nfas~s
del autor).
En consideracin a lo anteriormente sealado, se presenta a contiriuacin en
primer lugar, la orientacin epistemolgica que sustenta la investigacin y la
modalidad de la investigacin. Siendo oportuno y debe sealarse, que toda
investigacin documental tiene como meta un nuevo aporte al conocimiento,
un avance cientfico, y en tal sentido, contribuir en el caso en estudio, con
especificidad en el desarrollo de los estudios de la proteccin jurdico-laboi,al
infanto juvenil venezolana, con el propsito de contribuir a su mejor
comprensin, pues se trata de un tema social complejo, susceptible de ser
lepensado, mas an si se toma en cuenta que nos encontramos ainte un
inundo globalizado y globalizante.
I A los efectos de lograr lo planteado, se hace necesario realizar uri estudic
;analtico-descriptivo, hermenkutico, explicativo, crtico y comparativo de los
cliversos instrumentos legales, antes citados, que estn vinculados con l a
literatura jurdica especializada y vigente, as como disponible en Ic
perspectiva temporal actual. Tomando en consideracin las tendencias 5(
,:riterios jurisprudenciales concordantes con el referido anlisis especial.
Ante este contexto, es oportuno, y a los efectos de una efectiva col.ierencia
sealar una referencia en cuanto al alcance y efectos de la Epist~!mologa,
mmo el estudio de la ciencia ya lograda y, de la actividad cientfica que
busca consumarse, (Witker :75), (0b.cit.). Siguiendo el discurso y su debida
vinculacin, se hace oportuno resaltar en forma muy significativa y a los f ne:;
de ubicar a los interesados en el presente estudio, las c;orriente:;
epistemolgicas de la contemporaneidad, que bien nos orientan en el
presente. A tal efecto, en primer orden y siendo la presente investigaciri
relacionada no solo con el derecho sino, con las otras ciencias soc;iales, e!;
pertinente hacer referencia al mtodo conocido como La Hermenutica ./
particularmente la Juridica. (nfasis aadido).
La hermenutica en la visin de Witker
Una de las caractersticas ms notables de la cultura moderna
contempornea es el progresivo aumento de la irriportancia del problemas
hermenutico. Esta tesis no implica, obviamente, "que slo en poca reciente
la humanidad se haya encontrado frente a cuestiones de niaturalez2
interpretativa". En efecto, si se aceptan las indicaciones de la herrnenkutic3
actual, segun la cual "existir es interpretar", no se puede dejar de reconocer
la presencia, en cualquier poca, del esfuerzo hermenutico". Ha venido
a'irmando en el campo de la investigacin jurdica hasta nuestros das).
Por lo dems, los hombres, durante los siglos de su historia, siempre se han
eqcontrado con problemas interpretativos. Preguntas de este tipo: Qu
q~i er e decir esta inscripcin?, cul es el sentido de este pasaje sagr-ado?,
cul ha sido la intencin del autor de este escrito potico?, c6nio se
irrterpreta esta normativa jurdica? son ejemplos de situaciones problem'ticas
que muestran la imprescindible y constante necesidad: a) de remitir
determinados signos a su significado; b) poner en acto una metodologa o
teora de comprobacin, aunque sea elemental, de los significados obscuros
de un mensaje humano cualquiera (que es, en efecto, la acepcin general del
tgxmino hermenutica).
Sin embargo, en la poca contempornea se conquista la conviccin de que
1 1 realidad es de naturaleza propiamente interpretativa, sc? logra
paulatinamente una filosofa hermenutica que profundiza y a la ven
sobrepasa cualquier tcnica de interpretacin, reemplazndola por uria teora
general de la interpretacin y de la comprensin:
"La hermenutica lleva el modelo interpretativo de los textos al mbitl~
ontolgico, es decir, considera que no slo los textos son interpretables;
sino que la realidad en su conjunto lo es. Lo que consideramos realidad es
un conjunto heredado de textos, relatos, mitos, narraciones, saberea,
creencias, monumentos e instituciones que fundamentan y constituyen
nuestro conocimiento de lo que es el mundo y el hombre".
Con respecto a la comprensin, para Gadamer, el crculo hermenutico es un
limite a cualquier intento de comprensin total, pero tambin e!; una
liberacin del conceptualismo abstracto que tea toda investigacin
f losfica.
Esta limitacin traduce la realidad como un decir inconcluso y no acabado.
Heidegger, sin embargo, plantea la circularidad de la comprensin mfis como
ui a oportunidad positiva que como una limitacin restrictiva. A traves de la
facticidad y del lenguaje se produce el encuentro con el ser, que es el que en
ltima instancia decide y dispone del hombre. De acuerdo a la visidn de
Vditker (2008): Para PaI Ricoeur la hermenutica es una "filosofa refle!xivaW,
que ha de dar cuenta del conflicto entre las diferentes interpretaciones de los
S mbolos del lenguaje.
Ps, en relacin a la filosofa de Nietzsche -que exiga a la filosofa la tarea de
desenmascarar las fbulas ilusorias y los valores falsos de la co~nciencia
(la moralidad), la hermeneutica supone que existen "intenciones e intereses"
que subyacen bajo toda "comprensin" de la realidad. De este niodo, el
desenmascaramiento de los deseos (ocultos en el inconsciente) llevado a
cabo por el trabajo de Freud e incluso las teoras rriarxistas sobre la
itleologa, constituyen una actitud de sospecha sobre las comprensiones
p seestablecidas.
Para Kant, uno de los pensadores ms influyentes de la filosofa uni\rersal,
todo conocimiento comienza con la experiencia. Le dio mucha importaiicia al
F roblema del conocimiento. lusfilsofo destacado por su famosa obra cJrtica
cle la Razn Pura. ), donde vale destacar :"las impresiones dan el impulso
ii~icial para abrir toda la facultad cognoscitiva en relacin con elloa; y para
rralizar la experiencia. Su pensamiento constituye un "punto y aparte" en la
kiistoria de la Filosofa Moderna, as lo destaca Ferrater (2004:1990). Kant,
parte de la idea de que el hombre es un fin en s mismo, subraya, Fuenmayor
(1991:310), cuando analiza a Giorgio del Vecchio en el penaarniento
1 ieokantiano.
Es as como Kant, se propuso desarrollar un concepto de Derecho, cuyos
criterios de validez se encontraran implcitos en la razn, relacionanclo la
conducta externa de los hombres con la razn, (La Filosofia del Derecho de
lnmanuel Kant), obra de Vctor Rojas, la cual forma parte del acervo de la
Bi~lioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas' de la
UI\IAM, Mxico. Tanto en Alemania como en el mundo occidental aperias y
SE pudieran encontrar alguna reflexin filosfica y cientfica durante lo!; siglos
XIX y XX que no haya sido influenciada de alguna forma por la Filosofa de
Kiant.
Sostiene Delgado Ocando, ("196:4424), muy a propsito de la direccionilidad
de1 presente estudio y en concordancia con el enfoque en referencia, al tratar
E' Fundamento Racional del Derecho, en su obra: Curso de Filosofia del
Derecho Actual: "...Por eso el investigador social se encuentra siempre en
situacin de dar una explicacin completa del desarrollo de la ciencia social,
a pesar de no estar capacitado para explicar el desarrolle de la cienc:ia en
g~neral. Porque en este caso los factores racionales que provocan cainbios
en las opiniones de los cientficos sociales estudiados por el investigador
ci en en el campo de su estudio". Como se ha podido observar en las
irivestigaciones no solo en lo social sino, tambin con especificidad en lo
ji irdico.
R'luy oportuno y pertinente, resulta incorporar, lo que sostiene Witker en su
rrconocida obra, Metodologa Jurdica (1 997:191), "para halblar de
i~~vestigacin Jurdica debemos despejar previamente aspectos
c~pisternoldgicos y metodoldgicosJJ, nica forma de hacer que el traba.10 de los
jdristas asuma un perfil cientfico indiscutible". A la que se le a!gregb el
enfoque filosfico, dndole, as mayor fortaleza al presente Captulo, al
imprimirle ms an~plitud al mismo.
A;imismo, afirma la conveniencia de reconocer que el fenmeno jurdiiro se
pi,esenta como un objeto cultural tridimensional, a) como tcnica que
resuelve conflictos o controversias jurdicas; b) Como expresin del FJoder; y
c: como valor que aspira a una utopa de equidad, convivencia y paz, entre
Ics individuos y grupos sociales de un pas determinado". Concatenndolo
con el objeto de estudio, se puede evidenciar que el fenmeno del trabajo en
nez y adolescencia, encaja en el esquema que antecede, pes: c:oritiene
timcnicas que resuelve conflictos o controversias, constituye expresin del
Poder, es decir, del Poder Pblico, en el caso concreto, procede de la
Asamblea Nacional, la Ley que rige al eje temtico, (LOPNNA) y a su vez,
aspira a lograr equidad, convivencia y paz, en el entorno sclcial de
caracterizado como complejo. (nfasis aadido).
A hora bien, con relacin al aspecto metodolgico del Derecho; en este orden
de ideas, y en palabras de Petzold (20052). Para entender la Metodologa
del Derecho, concebida como Metodologa de la Ciencia del Derecho,
debemos tener presente segn Larenz, la teora del mtodo de una ciencia
es una reflexin sobre su propia actividad. Pero no solo quiere describir los
nitodos aplicados en la ciencia, sino tambin entenderlos, es decir: ver su
necesidad, su justificacin y sus lmites. La necesidad y la justificaci6n de un
nitodo resultan de la significacin, de la peculiaridad estructural del objeto
cue ha de ser esclarecido con su ayuda. A lo cual sera prudente agregar que
si dicho objeto se interconecta con otras disciplinas y las llega a trascender
ES decir, ir ms all de, estaramos en presencia de una investigaci6n con
E nfoque transcomplejo.
Efn tal sentido, opina el autor en comento: "No se puede, pues, tratar la
Ciencia del Derecho sin tratar al mismo tiempo del Derecho. Toda teora
j ~rdica del mtodo se basa en una Teora del Derecho, o por lo rnenos
contiene una teora tal. Afirma al mismo, tiempo: "Tiene una doble faz: una,
vuelta a la dogmtica jurdica y la aplicacin prctica de sus mtodos; otra,
vuelta a la teora del Derecho, y con ello, en definitiva a la Fil~~sctfa del
Derecho". Entendiendo as que sta disciplina tan importante siempre estarii
presente cuando de teora jurdica se trate.
Epistemolgica y jurdicamente, expresa Petzold no todo en el Dlerecho
(positivo) es tan cambiante como una ley concreta, una teora domiriatate o Iii~
jurisprudencia, pues detrs de la ley y de su cambiante interpretacii? aje hallii
el pensamiento juridico del que es expresin y el instituto jurdico al que
sirve, se halla un principio que se ha impuesto en la conciencia lurdicia
general, especialmente en los hombres del Derecho; se encuentra, eii
definitiva, la idea del Derecho mismo.
Perspectiva filos8fica de la metodologa en las ciencias jurdicas
En principio, la Metodologa Jurdica reposa sobre un fundamento filosficcl.
As lo ha sostenido, Jan schapp, citado por Petzold. La temt~ica de Ica
doctrina tradicional de la Metodologa Jurdica puede ser sintetizadla en tres
cuestiones: 1. Cmo aplica el juez la ley al caso que debe ser decziclido pcr
l? 2.Cmo se interpretan las leyes? 3.Existe la idea del derecho o u7
principio de la justicia, y cul es el significado que tiene esta idea o est3
principio para la bsqueda del derecho en cuestin?. Sosteniendo, adems,
"de modo general est circunscrito con esto el campo de investigac:idn de I s
Metodologa Jurdica". Parece cierto y muy acertada, la visin del autor en
comento, cuando ha dejado sentado, en forma muy precisa, ,filoa;fica y
metodolgicamente:
'Es poco ntida la delimitacin de la Metodologa Jurdica y de la
Filosofia del Derecho. La tercera cuestin ms bien parece tener su
lugar en la Filosofa del Derecho y no en la Metodologa. Sin embargo y
con razn ella es tratada en la Metodologa Jurdica, ya que es difcil
separarla de la problemtica metodolgica. La relacin de la primera y
segunda cuestiones con la Filosofia del Derecho parece menor, pero de
hecho tiene fuerza igual, ya que sin un fundamento que alcance hasta el
mbito de la Filosofia del Derecho, no podemos resolver las cuestiones
relativas a la aplicacin e interpretacin de la ley".
Una Metodologa Jurdica permanece incompleta si ella no incluye tambin la
pregunta por la idea del derecho. Las soluciones conducen aqu
necesariamente al mundo de la filosofa. Es posible una fundamentacin
metafsica del derecho o no? Las cuestiones de la Metodologa Jurdica no
pueden ser elaboradas con xito sin un fundamento que avance hasta la
Filosofa. De esta manera, Filosofa y Metodologa se inter penetran. Esta
relacin de fundamentacin sigriifica que las soluciones metodolgicas solo
valen en la misma proporcin del punto de partida filos.fico. Segn Alf Ross,
( $1 estudio del mtodo, tiene que ser dividido en una parfe doctrinaria y una
ieora general. La primera investiga el mtodo seguido por los tribunales en
orden jurdico especifico, y constituye iina parte de la ciencia del depecho. Ncl
iay un mtodo universal. Hacia esa tendencia se esta avanzanldo en el
campo de la investigacin acadmica.
La tarea de la teora general del mtodo solo puede consistir en 1) crxplicar
ciertas presuposiciones fcticas de los problemas de los mtotlo!;, y 2)
subsumir y caracterizar dentro de una tipologia general varios eslrilos d3
mtodo e interpretacin que de hecho se dan. Los problemas del m6todo
tienen que asumir una forma diferente, por ejemplo, en un sistema como ($1
ingls, donde los precedentes son la fuente predominante del derecho
comparado con un sistema donde la legislacin es la fuente principal1 (como,
por ejemplo, el francs o el venezolano). (Cf. Ross, a., Sobre el derecho y la
justicia, trad. del ingls por Genaro R. Carri, Buenos Aires, Eudebla, 1963;
1 1 . 107).
:Sintetiza el autor in comento:
"En resumen, la Metodologa Jurdica entendida como Lgica Jurdicii
(Teora de la Argumentacin Jurdica), estudia los razonamientos propios del
jurista, comprendiendo con la palabra 'jurista" tanto a aquellos que obrar1
como rganos de creacin y aplicacin del Derecho como aquellos que
simplemente interpretan las normas jurdicas, o sea, al abogado litigante, al
consultor jurdico, al profesor de Derecho, etc." . (nfasis del autor).
Evidentemente, el razonamiento jurdico no es exactamente el mismo, ni
tiene la misma posicin, un jurista en tanto juez que un jurista eri tanto
abogado o consultor jurdico o patrocinante o profesor, pero, en todo caso, lo
que interesa es que la Metodologa Jurdica se ocupa fundarnentalrnente del
razonamiento propio al campo especfico del Derecho, que es esenc:iocilmentft
prctico.
La Metodologa Jurdica estudia el modo especfico del razonar juridilco, y I
hacer esto, tambin se va a ocupar de las reglas de aplicacin del Derecho
Positivo, es decir, de cmo se hace para interpretar y aplicar el rniismo. O
sea, la Metodologa Jurdica tiene que ver con la actuacin tcnica y COI
relacin a la tecnica jurdica, entendiendo la actuacin tcnica como UI
hacer y la tecnica jurdica como un saber hacer que se pone en pr131clica pclr
el intrprete cuando va a interpretar y aplicar una determinada norrrba jurdica
general para resolver un caso concreto.
Contina refiriendo el autor, que tambin a nivel del poder legis;lativo, se
requiere una tcnica jurdica e igualmente hay una actuacin tcnica. Haiy
una tcnica jurdica que son los conocimientos que tiene el legisla.dor sobre
cmo hacer una ley ("arte de legislar" segn Ripert) y uiia actuaci6n tcnica
que es la creacin de la ley aplicando las normas superiores de la
C;onstitucin (Cf. Delgado Ocando, J. M., Programa de Filosofia del Derecho
krctual, Maracaibo, Edit. Universitaria-Universidad del Zulia, 1969; pp. 149,
'66 y 169).
i4simism0, la Metodologa Jurdica se le puede concebir como el estudio de
los mtodos que emplea la ciencia del Derecho para analizar al Derechc
130sitivo (Epistemologa Jurdica) y como Pedagoga Jurdica, es decir comc
arstudio de los mtodos para la enseanza del Derecho. Muy oportuno 1,
~ertinente, resulta significar, lo que sostiene Witker en su reconocid;li obra,
Metodologa Jurdica (1 997: 191), "para hablar de investigacin Jurdica
debemos despejar previamente aspectos epislemolgicos y rnelod~slcigicos',
nica forma de hacer que el trabajo de los juristas asuma un perfil cientfico
indiscutible".
Continuando con Witker, (1 99?:69), ste sostiene que la Metodologa jurdica
es el estudio del mtodo para producir un conocimiento del clerecho y
requiere, al igual que el mtodo cientfico generai, satisfacer en a?l
conocimiento de su objeto una serie de requisitos, entre los que se
encuentran: La aptitud y la necesaria aplicacin de teora.
Afirmando al mismo, tiempo y a ttulo de orientacin, la aptitud cle
contrastacin emprica, subrayando, la capacidad de las hiptesis, conceptos
y teoras que explican al objeto, de contrastarse o compararse con los
hechos. Afirmando que esto se encuentra vinculado con las ideas de valor
lingstico veritativo, verdad, falsedad, probabilidad, verificabilidad,
falsabilidad, refutabilidad, operacionalizacin.
C 3n respecto a la necesaria aplicacin de teora, el uso explcito de uri niarco
terico. Alega al mismo tiempo, "...una ciencia rrinimamente desarrollada, no
einplea generalizaciones desarticuladas entre s para explicar a su olbjeto,
si 'lo teoras, que son sistemas de generalizaciones o conceptos; agregando:
". .los verdaderos problemas cientficos nicamente se presentan deintro de
las teoras cientficas, fuera de ellos, son problemas tcnicos o
tecnolgicos.. . ". Tal aseveracin es la que permite considerar cuiando
e:;tamos en presencia de un estudio cientfico, con el verdadero rigor que lo
debe caracterizar, para ser considerado como tal. En el caso que nos ocupa,
uii problema en estudio de tipo dogmtico jurdico, dentro del camps cle las
Ciencias Jurdicas y particularmente en la Ciencia del Derecho Laboral.
A lo que se le agreg el enfoque filosfico en lo iusfilosfico, dnclole as
rrayor fortificacin al presente Captulo, al ampliar el rriismo. Asimismo,
alirma la conveniencia de reconocer que el fenmeno jurdico se presenta
como un objeto cultural tridimensional, a) como tcnica que resuelve
conflictos o controversias jurdicas; b) Como expresin del Poder; y c) como
valor que aspira a una utopa de equidad, convivencia y paz, entre los
individuos y grupos sociales de un pas deterrriinado". Cultura que sc: puede
ol~servar fcilmente en el sistema que conforma la doctrina de la prc~teccin
integral, que garantiza a travs del Estado, las familias y la sociedad los
derechos eficaces de nias, nios y adolescentes trabajadores,, de
conformidad con el principio de corresponsabilidad.
Concatenndolo con el objeto de estudio, se puede evidenciar qiue el
fmnmeno del Rgimen Protectorio del Trabajo en Niez y Adolesa:ncia,
eicaja en el esquema que antecede, pues: contiene tcnicas que resuelve
con.flictos o controversias, constituye expresin del Poder, es decir, del 130der
Pblico, en el caso concreto, procede de la Asarriblea Nacional, la 1-ey que
rige al eje temtico, (LOPNNA) y a su vez, aspira a lograr equidad,
convivencia y paz, en el entorno social de caracterizado como t;omplejo.
(nfasis aadido).
Ante este contexto, es oportuno, y a los efectos de una efectiva coherencia,
sealar una referencia en cuanto a ubicarnos en el alcance de la
Epistemologa, como el estudio de la ciencia ya lograda y, de la ac:tividacl
cientfica que busca consumarse, (Witker :75), (0b.cit.).
As, Martnez M, (2002:2), en Hermenutica y Anlisis del discur-sc) como
Mtodo investigacidn Social, y la Hermenutica como arte de interpretar,
afirma:
"La intencin de este artculo es exponer brevemente la importancia
que tiene conocer el proceso hermenutica que sigue nuestra
mente en cualquier estrategia de investigacin. El mtodo bsico de
toda ciencia es la observacin de los datos o hechos y la
interpretacin (hermenutica) de su significado. La observacin y la
interpretacin son inseparables: resulta inconcebible que una se
obtenga en total aislamiento de la otra. Toda ciencia trata de
desarrollar tcnicas especiales para efectuar observaciones
sistemticas y garantizar la interpretacin. De esta forma, la
credibilidad de los resultados de una investigacin depender del nivel
de precisin terminolgica, de su rigor metodolgico (adecuacin del
mtodo al objeto), de la sistematizacin con que se presente todo el
proceso y de la actitud crtica que la acompae".
Nilhelm Dilthey fue el terico principal de las ciencias humanas, el g~rimero
2n concebir una epistemologa autnoma para ellas. En su famoso ensayo
l e 1900, Entstehung der Hermeneutik (Origen de la hermenutica), da uri
( ile no
3aso importante y definitivo mas all de Schleiermacher: sostiene. 1
slo los textos escritos, sino toda expresin de la vida humana (3s objeto
iatural de la interpretacidn hermenutica; seala, asimismo, qi ~e las
'3peraciones mentales que produce11 el conocirriiento del sigriificado de lo:'
textos -como se describen en las reglas hermenuticas- son las mismas que
producen el conocimiento de cualquier otra realidad humana.
Dl?sde esta perspectiva y dentro del presente enfoque, no se poda Clejar de
considerar al Filsofo del Derecho, Carlos Cossio, (Filsofo del Derecho),
oigullo de Latinoamrica, y quien se cuenta dentro de los iusfilsofos
rcalevantes del actual pensamiento jurdico. Siendo as, se trae a cola,cin un
prqueo anlisis sobre una parte de su clebre obra jurdica, La Teora
Egol6gica del Derecho.
1 3 tal sentido, se ha tomado como ilustracin, y a objeto de una mejor
comprensin de la configuracin en comento, se ofrece u11 anlisis sobre la
1 eora Egolgica del Derecho y el Concepto Jurdico de Libertad.. .el cual se
c enomin: Leyendo a Cossio (1 944-19M): Comienza Cossio, este segmento
cle su famosa obra La Teora Egolgica del Derecho y el Concepto Ji~rdico
(le Libertad, considerando esta parte, como otro supuesto de la referida
eora, es decir, trata a ste como la absorcin que la misma hace de la
Teora Pura del Derecho de Kelsen. Haciendo una advertencia, el autor er
1:omento seala que la Teora Egolgica acepta a la Teora Pura, er
3rincipi0, sin ninguna modificacin de su contenido, pero caimbiandcl
.adicalmente el alcance de la pretensin terica con que se la entiende.
Debe entenderse que la Teora Egolgica descubre, que el Derecho es Iii
conducta en interferencia intersubjetiva y no la norma; y siguiendo 211 F:ilsofo
del Derecho, en comento, se destaca: "...la contribucin fundaniental de
pensamiento con que se constituye el conocimiento jurdico, con!;iclerandl~
que la enseanza definitiva de Kelsen es que sin estructura rioi'matiwi,
ningn pensamiento jurdico vale como tal pensamiento jurdico, pero nada
ms . . . ' l . I
I l s significativo, en este contexto, resaltar, segn la Teora Pura del llerecho,
\.iene a permitir ver la doble inmanencia que la funcin judicial tiene en el
[)erecho, sealando muy acertadamente que la dicha Teora ha mostrcrdo en
forma descriptiva la relatividad y reciprocidad de los conceptos de 'c:reacibn"
11 "Aplicacin" del Derecho.
!$obre la base de la citada Teora se evidencia que el ordenamiento jlurdico
!;e constituye con una gradacin de normas donde se desciende por estratos,
desde la hiptesis lgico-jurdica o norma fundamental, a travs de! riiorrnas
rns o menos generales, hasta la normas individuales nicas que mientan eri
'orma la realidad jurdi m..., resumiendo entonces: que la ley no existe sinc
en actos individuales (sentencias, resoluciones administrativas, negocio5
.urdicos); sin esta realizacin, por fuerza individual, las leyes acln mero:,
, aensamientos. (nfasis del autor).
Leyendo a Cossio: ... sobre los objetos y el acceso metdico a riui
conocimiento
Esta breve referencia, de acuerdo con la autora de la presente Inve:;tigacin,
y por considerarle pertinente, en el contexto examinado, se incclrpora eri
forma parcial en el presente Informe, el cual se le intitul Leyendo i i
Cossio.. . Sobre los Objetos y el Acceso Metdico a su Concicimiento
(Ramren: 2006). En esa oportunidad, hace mucho nfasis en que el Dlerecho
es Cultura, parafraseando a Cossio.
El Derecho es Cultura. As inicia Carlos Cossio, su anlisis con relaciiin a lo:;
Objetos y el Acceso Metdico a su Conocimiento, considerado der~tro de sli
obra La Teora Egolgica del Derecho y el Concepto Jurdico de Libei-tad, 1.3
cual se ha constituido en una obra de relevante importancia en el mund's
jurdico. Sobre la Tesis Husserliana de las ontologas regionales, el autor e l
comento afirma: Segn la enseanza fenomenolgica, desde un acceso
lgico es objeto cualquier cosa que pueda ser motivo de una preclicacin
verdadera mediante un juicio; es decir, todo lo que pueda actuar como sujeto
It gico en una proposicin, y en este sentido, ejemplifica que una ley jurdica
es objeto. No obstante, es significativo al mismo tiempo resaltar que 631 citado
iiisfilsofo, distingue entre objetos a los ideales, naturales, cult~irailes y
nletafsicos. (nfasis aadido).
Afirma en su anlisis igualmente, y atendiendo a la clasificacin que hace, al
setialar que los objetos ideales son irreales, es decir, que no tienen
propiamente existencia, que no estn en la experiencia, que son cijenos al
tiempo y adems que son neutros al valor, por que se dice qiie estos
c:onsisten en esto o aquello; que por lo tanto su consistir no implica ninguna
valoracin axiolgica, refiriendo que es neutro al valor porque carece de
:;entido ver en la belleza la santidad, la justicia, lo cual asevera en SL
~%iscurso dentro de su valiosa obra de corte iusfilosfico.
Asienta de igual forma, que los objetos naturales, estudiados por las diversas
ciencias de la Naturaleza, son reales, pues estn en la experiencia, son eii
el tiempo y son neutros al valor, destacando que en s su ser no es bueno r i
malo, justo ni injusto, ejemplificando que el paisaje no existe de por s, sino
integrado por el espectador, que no es una porcin de la naturaleza ac
calificada.
Con respecto a los objetos naturales vistos por Cossio, se tiene: Los objetcs
culturales, o bienes creados de alguna manera por el hombre actuando
segn valoraciones, son, a su vez, reales: tienen existencia: estn en a
experiencia: son en el tiempo; pero son valiosos con signo positivo o
negativo: justo o injusto, hermoso o feo, segn Cossio, son propiedades qtle
pueden calificar su ser y este ser ha de tener siempre por lo meirios una
calificacin de esa clase. Al referirse a los objetos metafsicos, sostiene que
con reales: tienen existencia: no estn en la experiencia y son valiosos,
poniendo como ejemplo a Dios.
(;onstituye particular importancia, e inters en este estudio, la visin que
tiene el autor en comento, cuando trata los objetos culturales y donde se
encuentra el Derecho, como se plasm al inicio del misrno: El Derecho es
Cultura. Dado que es Derecho, tiene existencia, est en a experiericia y es
!lalioso. Evocar como ejemplificante a la Venus de Milo y en palabras de
Cossio: ..." semidesnuda y con sus brazos rotos, hermosa hasta la
:;erenidad3'.
-lama la atencin cuando expresa: "El valor reside o aparece corrio un;
calidad en los bienes. La Venus de Milo, por ejemplo, no es la herniosura
slo participa de este valor y decimos que es hermosa, en forma siinilar ei
zoma no decimos que ella la blancura, son slo que es blanca puesto que tal
r s el color de su mrmol".
En tal sentido, y siguiendo al autor, es oportuno destacar, la claridad con I i
que l hace entendible el valor en los bienes, as: La Venus de Mlilo es u11
sentido corporizado en ese concreto mrmol donde ella est eri su ser:
Ambas cosas, el mrmol y el sentido, son necesarios para el ser de es;]
compenetracin, el mrmol como la expresin del sentido y el sentid3 como
lo expresado por el mrmol. Entendindose luego que el mrniol es el
substrato de un sentido. Y que el sentido es la intencin psicolgica que tuvo
el escultor al hacer la Venus de Milo. Se puede resumir sigi~iendo al
iusfilsofo, que todo objeto cultural consiste de un substrato y de Lin sentid 3
en relacin de compenetracin. (nfasis atiadido).
Afirma igualmente, en forma clara y elocuente, en relaciri al objeto ciiltural,
que: La reunin del substrato y el sentido en el objeto cultural, aunque
separable, es, sin embargo, entraable. Continua, asentando que es
separable, porque el substrato puede mudar de sentido, pero, es eritriiable
Iborque el substrato no puede quedar sin sentido sino a costa de que
(lesaparezca el objeto cultural y, sobre todo, porque a cada configuriiciin del
substrato corresponde una modulacin del sentido en la relaciii de las
intima compenetracin que quepa imaginar, cual es la relacin de l a
expresin a lo expresado.
-
=S clara la expresin, que enfatiza, cuando el substrato y el sentl~do en el
sbjeto cultural particularmente, se pueden separar, y explica porque el
substrato no puede quedar sin sentido, pues desaparece el objetcl cultural,
que nos interesa en este aspecto especifico del estudio de los objetos y el
acceso metodolgico a su conocimiento.
Habiendo considerado que el Derecho es Cultura, y haciendo referencia a I;i
fenomenologia de la cultura que por ser rigurosamente descriptivsi, viene #i
ser una fenomenologa existencia1 de la cultura. Parte de esta posicin y
afirma en este sentido, que si el ser de un objeto cultural es ser u17 sentido,
ha de notarse que un sentido slo existe como vivencia en la coriciencia
psicolgica de alguien. Esto quiere decir sostiene, que la existencia de un
sentido reclama por fuerza una vivencia.
Resulta significativo destacar lo que imprime mayor relevancia a la afimaciCn
que antecede, cuando sostiene Cossio en su anlisis, que la vivenc:iai es ura
experiencia directa y no construida. Con respecto al acto gnoseolgico con 21
que se constituye el metodo adecuado para acceder a los objetos culturales,
se llama comprensin. Y en este sentido, evoca a Dilthey, cuyo lema fiie
E.<plicamos la Naturaleza, comprendemos la Cultura. Y sostieiie que
comprender significa ni ms ni menos que conocer el sentido de algo,
comprender es una de las modalidades del pensamiento.
En este mismo sentido, tambin define en forma clara que Interpretar es
p3sar desde la exteriorizacin material de un substrato como expresin, al
slzntido espiritual que lo vivifica con vida plenaria.
Entendindose como vida plenaria, de acuerdo con Alberto Serrano,
c~nsiderando al hombre como plenario, es aquella que se refiere a las
fianciones que nos hace efectivamente humanos. Al referirse Coscio a la
Iiiteleccin, entendindose como tal: Accin y efecto de entender, de acuerdo
con el Diccionario de la Real Academia Espaola (WE), donde asienta: En
1 caso de los objetos culturales que penetran en la realidad, considera que
I i a comprensin se parece en algo a la inteleccin: Ella tambin es un ver,
pero no con la inteligencia sino con el sentimiento y contina ...p or eso no es
Lin ver slo viva el ver y no viva lo visto, sino que es un ser que vive el ver y
algo de lo visto. Es decir, que, en la comprensin el sentiiniento a 161 que ve,
13 ve con la calidad de visto (vivido).
l i s muy significativo destacar, lo que considera Cossio ante siinilitud y
diferencias del acto gnoseolgico de comprensin con los dos actos
!~noseolgicos fundamentales, indicando que irniplica una doble referericia: l a
del substrato referido al sentido, por un lado, y la del sentido referido a
:aubstrato. Contina su posicin haciendo referencia tanto a la explikxcir
'zoma a la comprensin, sealando al mismo tiempo que hay un parecido
mtre stas.
Hace puntual referencia, cuando expresa: La explicacin prosigue, sin
r!troceder, en la misma direccin marcada por su momento de partida,
illistrando as: del efecto a sus causas y de stas a sus respectivas causas.
Sosteniendo en cambio que "la comprensin, al avanzar vuelve despus de
1; s primera referencia a su punto de padida y de aqu otra vez a iO antes
referido y as sucesivamente en un movimiento circular indefinido que va del
S ubstrato a su sentido y viceversan.
i:inalmente, es de trascendental importancia, significar, que el ni6todo
idecuado para conocer un objeto cultural es un mtodo emprico-dialctico.
En suma, aclara Cossio, por qu la comprensin ontolgica no se retlu'ce a la
i:omprensin cultural y en qu difieren sus vivencias y sostiene a
.especto:...que el hombre que vive la verdad est obligado por el erite y que'
?se hombre es el autntico contemplativo: en su vivencia de la verdad.
Resumiendo, a ttulo de conclusin apreciativa sobre el se!jmento
examinado, se puede reflexionar: 1) Un substrato y un serticlo soii
integrados, pero separables desde el punto de vista intelectual, pero E
separan uno desaparece el otro. 2) El valor nace en el psiquisino de u11
sujeto (Serrano), 3) No hay experiencia de los valores en si, sitio de los
valores como cualidades de los objetos culturales. 4) Todo valor est
vinculado con un sujeto (ser humano).
Con respecto al segmento sobre El Juez y el Derecho, comienza Cossio
dentro de su famosa obra La Teora Egolgica del Derecho y el Concep, ~
Jurdico de Libertad, considerado dicho segmento como otro supuesto de a
referida Teora, es decir, trata a ste como la absorcin que la misrna hace
de la Teora Pura del Derecho de Kelsen. Por su parte, Serrano, (1994:5'),
en Prolegmenos a una eidtica de la Sentencia, expresa: Para estudiar el
ser especfico de la sentencia, tanto de su punto de vista de su ser seritencia,
cclmo desde el punto de vista de su ser derecho, dentro de una perspectiva
egolgica, es necesario examinarla no desde fuera, como un ferirneno
externo al funcionario judicial, sino examinarla desde dentro, conio una
videncia del juez. Sostiene, que se trata de describir la sentencia en SU
esencia judicial de hecho jurdico. (nfasis del autor).
Haciendo una advertencia, el autor en comento seala que la Teora
E;lologica acepta a la Teora Pura, en principio, sin ninguna rnodificaci~5n de
SI I contenido, pero cambiando radicalmente el alcance de la prt!tensin
tdrica con que se la entiende. Debe entenderse que la Teora Egolgica
dczscubre que el Derecho es la conducta en interferencia intersubjetivsi y no la
n srma; y siguiendo a Cossio, quien destaca, "...la contribucin fundamental
d r pensamiento con que se constituye el conocimiento jurdico, considerando
que la enseanza definitiva de Kelsen es que sin estructura norrp-iativa,
ningn pensamiento jurdico vale como tal pensamiento jurdico, pero nada
nis. .." (nfasis aadido).
Considera el autor en su citada obra, que la Tebrica Pura del Derecho es
Lgica jurdica formal, la enseanza de su concepcin de la pirmide jurdica
ros hace ver que la Lgica Jurdica es una lgica de la individuacin, y
zeala porque: "aplicar el Derecho", como significacin, significa 'crear el
Clerecho y viceversa. "Aplicar" no sigriifica tomar un objeto independiente
para colocarlo encima de otro igualmente independiente a fin de que quede
all adherido o de que deje all sus huellas.
iPara Cossio "Aplicar" significa concretar. Contina afirmando, que segun la
c;oncepcin puramente de Kelsen, el trnsito desde una grada de riormas a
otra inferior se hace con un acto de creacin normativa, ya que la aplicacin
5 creacin del Derecho son trminos relativos de esa Lgica, de tal rrianera
que la aplicacin de una norma superior consiste en la creacin de una
norma subordinada. Se puede apreciar que Cossio, no solo critic a Kelsen,
:;no que tambin le dio valor a su obra, resaltndola.
f4porPuno referente epistemolgico en torno al contexto social del tiakbajo en
iiiez y adolescencia, hoy.
'-a actividad humana denominada trabajo y su proteccin, realizada por una
categora de personas (Nias, Nios y Adolescentes), surge corrio unel
arctica de intervencin social particular, hacia finales del siglo XIX
:onsolidndose como tal, a lo largo del siglo XX, ratificntlose aun rns en el
presente, ya que se trata de un dispositivo, donde se van prefigurarido lo:;
progresos que la sociedad intenta cubrir en el rriismo seno del contexto
social. No obstante, se muestran an las seales de las incongruenc;ias del
orden social en nuestra realidad social compleja, como respuesta que puede
ser situada en la interposicin entre la exclusin e inclusin dentro del campo
mismo de la integracin social, de los tiempos que corren.
La revisin y reconstruccin del derecho social de personas menores d.3
dieciocho anos, de ambos sexos, permite identificar continuidades y riipturas,
aunque esta mirada reconstructiva exige ser colocada en el plailo de los
derechos sociales, desde los cuales ella misma emerge y a medida que se
consolida segn el momento histrico, se le otorgan las condic;iones de
posibilidad de su propia configuracin, tanto como las expresion~es que
adquieren las luchas por los derechos de las nias, nios 10:s y 1z.s
adolescentes, como de las respuestas que debe dar la sociedacl frente 31
conflicto social que ello significa, y donde la academia tienen una oblligaci6 1,
por el compromiso social que conlleva, la cual lleva implcito a trgiiv6s de la
ir~vestigacin y los resultados que obtiene a travs de la misma, la cual
puede materializar a travs de multimtodos.
Cle esta manera, el derecho de nias, nios y adolescentes trabijadores
como expresin particular del Derecho Laboral, necesita de herramientas
tt?ricas, metdicas, sistemticas, apropiadas para pensar y repensar como
tal, a fin de hacerlo ms efectivo y eficaz. Esto significa, un perrnainente
esfuerzo por revisar, problematizar y plantear posibles soluciones, sobre todo
En el marco de las profundas transformaciones sociales, complejas, que
atraviesa la sociedad de estos tiempos, configurados con la mundializacin y
con las nuevas tecnologas de la comunicacin y de la informacin.
E.n efecto, una sociedad basada en el trabajo, est estructurada etn cierta
rnanera, bajo la figura del Estado garantizador de la Seguridad Social, con
i istituciones intermedias, que sirven de mediadoras entre ste y la soc.iedad,
tales como las organizaciones sindicales, las escuelas, la Iglesia, las
organizaciones que hacen vida en la sociedad, los partidos polticos. entre
otros actores sociales como las organizaciones no gubernainentales
jwotectoras de la niez y adolescencia.
Es as como, stas y muchas otras instituciones pijblicas y privadas, son
crscenarios propicios, donde se plantean las necesidades de las oersonas
inenores de dieciocho aos, establecindose la pobreza como punto pi'incipa
(l e conformacin de la relacin laboral de los mismos, pero sin que exista ur
~royecto con objetivos y polticas precisas, por cuanto persiste unz
'esistencia al mismo.
4nte este escenario complejo y complejizado, el lugar del Estado como
garante del derecho de las personas afectadas, objeto de estudio, esta
ninimizado, en lo que respecta al espacio laboral, ya que deben enfrentar, no
slo la problemaitica en la prestacin de sus labores, sino la explotaciri
racional y continua dentro de su entorno social, lo cual conlleva uiia lucha,
por su propia especificidad, dentro del seno de la sociedad que se resiste i
esta evolucin. Es aqu donde el Principio de Corresponsabilidad en donde E I
Estado, la Familia y la Sociedad.
No obstante, resulta significativo colocar la preocupacin doctririal que
describen las diversas concepciones legales que tratan esta materia, pcr
cuanto ese campo hbrido entre lo pblico y lo privado, as como entre l a
econmico y lo poltico que resulta de una intervencin en el espacio del
derecho laboral, es poco lo que se formaliza, debido a que no existe ($1
consenso cuando se plantea la necesidad de resolver los problemas !;ociales
de las clases ms desposedas, y de vieja data.
Mucho se ha discutido y producido sobre el trabajo en infancia y
adolescencia, sin que todava hoy, se pueda hablar de consenso, eri cuanf.o
a un criterio especfico, es decir, aunque se sabe que existen estos
problemas sociales que siguen constriendo a las clases ms v~ilnerables;
la discusin slo ha quedado en enunciaciones tericas, sin que exista
realmente un empeo asociado epistemolgicamente al problema, qiie
permita interrelacionar todas las ciencias que convergen en el tenia
planteado, a fin de resolver todo aquello que entraa marginacin, pobreza y
exclusin de este sector de la sociedad, con la intencin de reconocer,
mediante esta intervencin se puede crear una central terica, rac:inal, que
opere como rgimen estructural, dndole contenido y sentido a las
procedimientos en relacin con la intencionalidad que se pretende optimima -.
Actualmente se cuenta con un ordenamiento jurdico bien blindado,
irstrumentos internacionales representados por Convenios, Trataelos y
Pactos, as como una legislacin que se puede considerar una de las
rriejores de la regin, la que rige el trabajo de niez y adolescencia en
jornadas tanto convenidas coino no convenidas, entendiendo como estas
ltimas las jornadas laborales prohibidas expresamente en la legislac:in que
rige a las personas laborantes in comento.
F especto a la naturaleza de orden pblico, de las normas que giran en torno
a nifas, nifos y adolescentes, as como a la influencia del positivisnso en la
configuracin de polticas, no cnsonas con la realidad compleja, de una
sociedad compleja con problemas complejos, esta situacin provccsi por
una parte, una divisin entre el conocer la problemtica y la acc:iOn por
r~ssolverla, debindose tomar sugerencias y planteamientos de otras
cisciplinas, a fin de realizar los diagnsticos necesarios y buscar las
clternativas adecuadas, por cuanto no se trata de que se reconozca un
"deber ser", sino que debe ser asurnido significativamente y enfilar la lucha
F or lograr el necesario compromiso social de evitar la aceptacin pasiva de la
E xplotacin y sobreexplotacin infantil y juvenil, como flagelo social rriuridial.
/ahora bien, si entendemos el sistema normativo que comprlvnde la
r~roteccin de esta categora de personas, en referencia, como un derecho
especial, y que se encuentra jurdicamente estructurado en la Ley Or!~8nica
para la Proteccin de Nios, Nifas y Adolescentes (20071, que con1:ernpla a
este sector de la colectividad laboral y con especificidad en el Ciaptulo
c:orrespondiente a los Derechos y Garantas-Derecho a la Pratec:cin en
Idlateria de Trabajo.
Es necesario suponer ante este contexto, que no existira entre las pi'c:ticas
profesionales, ninguna divisin especfica, por cuanto el trabajo y la
pi.oducci6n que realizan estn contempladas en la ley, sin embargo, erncergen
u 7a serie de problemas que deben ser tratados no de forma intlividual,
sno de manera colectiva y que sus resultados sean analizados por un
personal que comprenda diversas profesiones, que trafe de superar las
dificultades y obstculos epistemolgicos en el campo disciplinar,
ti.ansdisciplinario y transcompleja, pero siempre con la intencin de aportar al
f agelo en referencia, la solucin ms efectiva y eficaz a las interroga17tas que
:,e plantean.
14neste sentido, siendo el derecho a la proteccin integral de las per!soinas en
referencia, un derecho especial, este concepto debe ser considczrado er
.elacin con la trama terica que le da contenido, por cuanto es un derecho
que ante todo debe ser visto desde el punto de vista social, sobre todo al
Derecho del Trabajo, como el ms social de los derechos, (Sainz: 2001:3),
quien lo asienta en su obra Los Nios y Adolescentes Tra6ajadore.s en Iia
Constitucin Bolivariana y Lopna., ya que quienes realizan las labores {
actividades econmicas son sujetos contemplados en una i'elaci?
intersubjetiva de carcter colectivo, de donde emergen los problc?rrias qur
con ella se relacionan, pero que sirven para restablecer la solidarideid entre
los diferentes miembros y actores de la sociedad moderna, dirigidos a
resolver la problemtica de los grupos ms desfavorecidos como es, en 21
caso planteado, el trabajo realizado por la niez y adolescencia.
No obstante, el mtodo a utilizar deber ser una mediacin entre la teora y lo
empirico, que en trminos de rigurosidad exija una coherencia intrnseca,
requirindose de un examen constante de las categoras intewinien,tes, qiie
reconozca la trama social de esta categora de trabajadores ir1 c:omenio,
ponindola a tono con la realidad que se aborda, en esta reflexin
c:pistemolgica, y as buscar la pertinencia de los instrumentos coi1 que se
cuenta, ya que la realidad habla por s misma, que pudiera abordarse
mediante tnultimtodos.
Desde esta perspectiva, la relacin interdisciplinaria y muItidisc:iplinaria,
iompe con la significacin practicista, colocando la accin en
c:orrespondencia con una lgica que la estructura y as lograr la
transformacin de las relaciones laborales que ejercen nias, nilos 1
iidolescentes, pero se debe agregar, que sta no podra llevarse ai cabo n
inucho menos consolidarse sin la construccin sistemtica provenierite del
listado como rector de las normativas jurdicas y sociales, as como e
ieconocimiento de las causas por las cuales este segmento de la poblacir
:;e encuentra en condiciones de necesidad y de asistencia, y en situacin de
c?xclusin social, en algunas jornadas que realizan en forma invisibilizada.
como el trabajo domstico infantil, y que en su gran mayora es realizado poi
iiias, que por su condicin son muy vulnerables.
Ahora bien, es probable, que a esta poblacin trabajadora y luchadora por sb
:;ubsistencia, no se le reconozca la debida dignidad humana, bien merecida.
! r que se le niegue su valor en la justa medida, crendose as, c:oiiflictos
ligados a procesos sociales, asociados a discusiones te6ricas 1
c:pistemolgicas en ese campo particular, dando cuenta de la injusticia social
c:wtrando en contradiccin con los principios ticos que se consideran en los
iiuevos escenarios tales como los Derechos Humanos, donde existe el
ieconocimiento de las causas, que de ninguna manera es posible jerarlquizar
por las cuales estas personas estigmatizadas, se encuentran en nlxesidad
(le asistencia, de que no se les reconozca la potestad a ejercer y defendei
:\BUS derechos como trabajadores y trabajadoras.
S n embargo, cuando se pone la mirada en las condiciones laborales de? este
scxtor de la poblacin, se verifica las diversas formas de opresiri que
p leden ser calificadas en la casi esclavitud, particularmente el trabajo ii~fantil
d~mstico, sin que exista realmente una vocacin de transformar esta
noalidad. Cuando se analizan estas situaciones, en funcin de un proceso de
transformacin, el principal objetivo de las ciencias sociales y de la prctica
concreta, es que las sociedades se construyen y desarrollan, en torno a
criterios que legitiman los diversos procesos de dominacirr y de legitimidad.
Ahora bien, lo que se quiere plantear, es un modelo donde no haya bloques
en conflicto, en torno a viejas identidades que lleven a la duplicidiid de la
derrota y a la evaporacin del pensamiento crtico, sino una integracin
poltica, que permita revisar los elementos que definan el incremerito de la
igualdad de oportunidades, la mejora en las capacidades de de~~arrolla
individual, la potenciacin humana y social de estos miembros de la :soeiedao
Iioy, y, que forma parte de un mundo globalizado y globalizante.
4nte tal perspectiva, pareciera que dentro de este conflicto planteado, se ha
~lvidado la proteccin integral de las personas, que an no han alczinzado Iii
mayora de edad, cuya proteccin se encuentra establecida en el marco
Constitucional vigente, que aunque ste ofrece base para instaurar un nuevo
paradigma para este sector social (nias, nios y adolescentes),
responsabilizando al Estado, la sociedad y la familia, de inaneria
mancomunada, es poco lo que la realidad permite ak fin de evitar un's
situacin deshumanizada y el abandono de este grupo esg~ecial d2
trabajadores, tomando en consideracin que Venezuela ha ratificado dos
convenios de mucha trascendencia en el ordenamiento jurdico, tales como
los Convenios 138 y el 182, los cuales respectivamente tratan sobre la Edad
Minima de Admisin al Empleo y Prohibicin de las Peores Forinas de
Tiabajo Infantil y la Accin Inmediata para su Eliminacin. Este ltimo viene a
ser un instrumento complementario a1 138, y que tal vez lo que ariade, es la
tipificacin de las actividades que constituyen "las peores formas de trabajo
infantil", tal y como lo asevera (Cornieles 2006:57), en su importante obra
citada.
Fe plantea asi, la crisis del Estado, al no poderse determinar, !;i es el
representante de los intereses y derechos difusos establecidos (en la
(:onstitucin de la Wepiiblica o el gerente de los intereses de la clase social
rl s pudiente, crendose un mecanismo de exclusin para uno de los dos
girupos, es decir, los que son beneficiados por el Estado y los que nc: , l o son.
f'or lo tanto, se deben crear mecanismos y desarrollar estrategias tanto de
inclusin como de exclusin y as poder lograr un equilibrio en lo social.
19n tal sentido, no cabe duda, que hoy, no existe esa capacidad c:r[l:ica de
ndagar, si es el momento de intentarlo o si las construcciones teric;aii~ de Ic
que el Estado deba ser, y no lo es, como creador de bieriestar y consitructoi'
de derechos ha quedado en desuso, crendose el malestar precairio de 121
ciudadana que reclama de ese ente la capacidad de crear y garantizar eso!;
derechos.
Porque si bien es cierto que el trabajo es riqueza y futuro para quien compr.2
o vende su esfuerzo, en lo que respecta a la poblacin infanto-juv?nil qus
labora, no hay identificacin como fuente integradora ni utilidad social, ya q u ~
es escasa, en la prctica, la debida proteccin para ese sectolr de la
sociedad, particularmente la que labora en el sector de la economa in~formal.
Es oportuno y significativo subrayar, que no es que el Estadio ha),a
desaparecido ni haya perdido capacidades, sino que debe replantearse la
relacin entre sectores dominantes y dominados, porque aunque se niega
cue exista este conflicto, se reclama su solucin y se convoca a los
cfectados para buscar los mecanismos que den fin al mismo. Esta naturaleza
contradictoria, nos remite a las estructuras bsicas sociales por ciiarito no
cxiste el determinismo objetivo sino construccin de polticas erradas,
inpugnando as la manera de reconstruir capacidades como !lemento
central.
Este elemento que tiene que ver con el trabajo infantil, pudiera relacicmarse
1:on el proceso de expansin de los Estados y las condiciones igualitarias de
Aeno empleo, pero este sector ha perdido densidad en las correlacioines de
fuerza laboral, al demostrar debilidad en las condiciones del procescl
productivo, sino polticas de exclusin del lado de los dominadores y la
subordinacin de estos trabajadores al ser catalogados como mercanca,
como lo determinaba Marx para su poca (citado por Ritzer, 2001) al !sealar
que "... la forma mercantil consiste sencillamente, pues, en que la rriismi
refleja ante los hombres el caracter social de su propio trabajo como
caracteres objetivos inherentes a los productos tiel trabajo, como
propiedades sociales naturales de dichas cosas.. ." . Lo que permite
reflexionar: Haca donde va el trabajo humano? Hacia un Nuev~
Paradigma? Preguntas de obligatorio replanteo.
Ahora si bien es cierto, que esta explotacin de la fuerza trabajadora en
estudio, ha sido una constante, como cultura del Capitalismo, tambicin lo t s
la lucha poltica de muchos de los sectores dominados, conforn~ados por
movimientos de los trabajadores, donde se defienden todos esos dctrechos,
asumiendo que el resultado de esa lucha o de ese debate ser norma cie
mejoras sociales, dando as lugar a las contradicciones y crisi!;, y hacia
permitindose ambas partes hacer confrontacin de correlacin de fuerzcis
qiie en ningn momento son reales, hasta que el Estado en su carcter de
mediador, interviene dictando las estrategias de poder correspontlientes,
aplicando las polticas necesarias como mecanismo para evitar la resstlencia
y contradiccin entre los sectores intewinientes en el conflicto, afectando al
rr ismo orden legal correspondiente.
AAualmente, ese debate de la modernidad, todava est incc~ncluso,
sostienen muchos tericos de reconocida trayectoria, ya que el sector Iaiboral
irifanto-juvenil, tiene la capacidad de ser actores y no prisioneros cle su
d1:stino y se ejercer, a muy corto plazo, la presin suficiente para que sea
cl~nstruido un nuevo modelo social, donde se tome, realmente en serio a la
n ez e infancia trabajadora y dejen de ser explotados y sobreexplotados
cllmo hasta ahora lo han sido, lamentablemente y visiblemente palpat~le en el
entorno en que stos se desenvuelven.
Es importante destacar en este sentido, la Teora del Realismo .Jurdico:
defiende que el derecho es lo que los jueces dicen que es. Las normas
jiirdicas se caracterizan por ser, por su indeterminacin, no son clara:;.
Esto induce a que slo cuando el juez la aplica a un caso concreto Iii riorma
adquiere un significado u otro punto esta teora se le tilda de radical, puesto
que dice que si el derecho solo adquiere sentido cuando lo aplican los
jiieces, stos tienen total potestad para decidir que es justo y que no lo es.
\'ale significar, que las normas jurdicas no solo las aplicadas por los jiieces,
, c ues, en las relaciones de las personas en su cotidianidad, desde al iimbito
f.3miliar hasta la celebracin de cualquier negocio jurdico, incluidas las
relaciones de trabajo, las normas en general tienen significado y cubren sus
cibjetivos, aun y cuando no sean claras, fueron elaboradas para un colectivo,
y si no fuera as, cmo se justifica que ciudadanos y ciudiadanas tiei~en que
adecuarse a un ordenamiento jurdico?.
(:on relacin a esta corriente de pensamiento, es de advedir que no toda la
poblacin necesita de que un juez o jueza le aplique una deterrriinadzi riiorrna,
) a que solo llegan a los juzgados aquellos casos que se han convc?rtlido en
[lemandas, debidamente presentadas ante los Tribunales competentes. En
f!I caso en cuestin, ser ante los Juzgados de Proteccin de Pdifios, NiAas y
/ 4dolescentes.
13n el caso concreto, objeto de estudio, puede darse el caso de que una
<sidolescente o un adolescente se sienta lesionada en sus derechos laborales.
' 4 tenga la necesidad de presentar un libelo ante el Tribunal de Protecc:in de
YiAos y Adolescentes de su jurisdiccin, demandando a su p\atrono c
2mpleadora por concepto de cobro de prestaciones sociales, es as como el
uez o jueza conocern del caso en concreto y tendran que aolimr las
normas protectoras y gamntistas a favor de dicho trabajador o trabajadora,
segn el caso.
Ante este escenario, y continuando con Bolaos (200fi:21), y desde una
perspectiva histrica, ubica w la LOPNNA como: "... No se reconocen en I;a
LOPNA, ni en la doctrina que la determina, derechos y garantas sirio porque
las legislaciones de un sistema como el nuestro estn en buena manera
condicionada por razones y procesos histricosn y acenta, adeings: " e
los que se han ido gestando nuevas formas de interaccibn qiie viene?
determinadas por el respeto que le debe el Estado a los espacios
conquistados por el ciudadano en su mxima expresin social". Debiendo
entenderse, aquellos derechos reconocidos universalmente y que han sido
producto de largas luchas sociales, que en el fondo se traducen en
verdaderas necesidades de dicha poblacin, a lo largo de la historia de la
humanidad.
Estendiendo, as que el nuevo paradigma, se arripara bajo un !sistema
iuspositivistas, en su concepcin ms amplia y que de alguna manera, se
adapta a las necesidades de los actores a los que va dirigido, en este caso
concreto, al rgimen protectorio del trabajo en nifiez y adolescencia, el cual
cl~nstituye el elemento central del presente eje temtico, pudiendo coricctbirse
dasde una ptica del positivismo como expresin de racionalidad. que
rrierem ser pensada y repensada en estos tiempos que corren, arite la
v2rtiginosidad de los cambios y la presencia cada vez ms acentuada de los
avances tecnolbgicos, en la actual sociedad del conocimiento !r de la
i r iformacin.
1, ttulo apreciativo y resumiendo: habiendo considerado ($1 eje temiiticm, un
F roblema complejo, viene a colacin referencial, ms an cuando se trata del
:aptulo (Contexto Epistemolgico y Metodolgico), cuyo contenido
comprende una integracin de lo filosfico, episternolgico, metodolgico y
tratndose de una modalidad de tipo documental, jurdico, dogmtica, en el
zimbito socio-laboral, recado en actividad laboral que desempeaii, nios,
iiias y adolescentes, se hace como necesario, parafrasear a Witker (2808),
en su interCs por el proceso investigativo: "La complejidad que eni nara la
realidad jurdica actual exige una perspectiva de anlisis", que obligta un tipe
l?studio complejo como el que nos ocupa en esta indagacin.
Zomo ya se ha dejado sentado, en lneas preliminares, las corrientes ius
filosficas, y siguiendo al autor en referencia, permiten una integracin dc:
concepciones jurdicas (positivismo, iusnaturalismo, ius-sociologisnno), lo
que incidira favorablemente en la generacin de nuevos conociwiientos,
considerando diversos tipos de investigacin. Y como ya seAal Aristteles
Flor la naturaleza del objeto de estudio; pero no se de prescindir del objetivo
c;ue queremos lograr con la investigacin, pues es una actividad motivada en
iiltima instancia por razones pragmticas.
tln este sentido, se hace interesante presentar a continuacin (Cuadro 5).
'Osin filosdfica en el mbito socio-jurdico, con el cual se pretende ilustrar y
tiubrayar fundamentos que de una u otra forma se encuentran relac:ionados
con el presente Captulo, y que corresponden a pensadores tericos sociales
(le diferentes tiempos, representantes de diversidad de cc)rriientes,
particularmente en lo que respecta a los enfoques que conforman el Contexto
I~pistemolgico y Metodolgico del presente Informe Final de Investigacin,
clando cumplimiento a un objetivo acadmico en el campo de las Ciencias
.Jurdicas, con especificidad al Derecho Laboral.
Zuadro 5. Visin Filosfica en el mbito sociojurdico
--
r Filsofos Sociales 1 Visin
3elgado Ocando, Jos
-
Comte, Auguste
Kant lrnmanuel
Marx, Karl
Habermas, Jurgen
Bunge, Mario
--
"en perspectiva epistemolgica respecto de la
ciencia del derecho, ha contribuido en el est.udio
de la naturaleza de las normas o leyes orgriiais
y su posicin dentro del ordenamiento jurdico a
partir de las construcciones tericas elabor,idas
por las distintas ramas de la dogmtica jurdic.3".
--
"el orden como base, el progreso como fin"
--
"las impresiones dan el impulso inicial para at rir toda la
facultad cognoscitiva en relaci6n con ellos y par2, realizar
la experiencia". --
"El trabajo crea valor de uso ... una condicin necesaria,
independiente de las dems formas de la socied.ad, para
la existencia de la raza humana". --
"Las relaciones de produccin existentes se presentan
como la forma de organizacin tcnicamente necesaria
en una sociedad racionalizada". --
"La epistemologla se ocupa de la definicin del saber y
de los conceptos relacionados, de las fuentes, los
criterios, los tipos de conocimiento posible y el grado con
el que cada uno resulta cierto; as como la relacin
exacta entre el que conoce y el objeto conocido"
~ossi o. C ~ ~ I O S
"El Derecho es Cultura". a-
--
Ki!lsen. Hans
Ai istteles
Jobbes, Thomas
r
--
"la Ciencia del Derecho debe considerar como ~ ; $ l i d ~ todo
ordenamiento jurdico positivo que le sea dado como
objeto de conocimiento, sin cuidarse si tal Derecho,
desde cualquier punto de vista, puede cer juzgado como
justo o injusto o injusto".
"parceles a algunos que todas las normas son 3e
derecho legal, dando como razn que lo que es por
naturaleza es inmutable y tiene dondequiera la rnisma
fuerza (. . .) mientras que, por el contrario vemos cambiar
( las cosas tenidas por iustas".
--
1 "una sociedad formada mr individuos iguales, que
posean propiedad privada, vivan del producto ;le su
trabajo, y regulaban sus relaciones mutuas por va
contractual, protegidos en su vida y posesiones por un
1
1 gobierno fuerte".
1 "Los hombres son puros, inocentes y buenos, c3mo todo
E ?seau, Juan
lo que emerge de la naturaleza. El hombre se corrompe
cuando aparece la civilizacibn". --
1
1 I "Esto si~nifica aue no debemos interpretar las 1
proposiciones acerca del derecho vigente como
proposiciones que aluden a una validez inobsevable o
"fuerza obligatoriau derivada de principios o po$tulsdos a
priori, sino como proposiciones que se refieren a hechos
f uente: Ramirez A. (2010)
As, los Filsofos que conforman dicho cuadro resaltan su pen:;ainiento
()articular con respecto a cada uno de los aspectos que confclrnian el
(Iresente segmento que se pretende ilustrar, con la intencidn de pocler ver
con mayor incisin la ubicacin que a cada uno le ha correspondicio dentrc
Jel segmento.
Valorar las citas que el citado diagrama refleja en su conformaciri como
ilustracin pertinente, de acuerdo a los esbozos que caracteriza en u11
momento dado su orientacin filosfica y que dan claridad, orieiitando al
tema objeto de estudio, desde una visin epistemolgim en conexini con I;a
Filosofa del Derecho, y sus representantes ms relevantes dentro ciel campo
de las Ciencias J~irdicas y Sociales, sin que con esta representacidn grafica
se agoten a la luz de la sociedad actual. Se ha tratado de dar orir!ntacin y
fundamentacin al segmento que se atiende en el presente Informe de corte
acadmico, con todas sus implicancias.
(zoma ltima reflexin de reflexin, (Zuleta, 2005:17), en Prlogo a la obra La
r groteccin del Nio y del Adolescente en el /?$gimen Laboral Venezolv=~o de
,lulio Csar lvarez, (Ob.cit.), expres: "LY cmo evitar que esta nueva
iilosofa del trabajo juvenil propia de la cultura postmodernista no adelante la
infelicidad de la vida adulta? &Cmo insertar en el "cretlo irracional" de la
'3azn econmica de los nuevos paradigmas universales de la PI-oleccir
ntegral del adolescente trabajador y lograr sustraer del mercado el criterio de
as ventajas econmicas competitivas que conlleva para los pases pobres Ic
zxplotacin del trabajo infantil?". La realidad es que ante esta conspiracir
del progreso y la violencia, la ideologa de la globalizacin del mercado ha
~uscado defender flexibilizando y desreglando los mercados de trabajo eri
aras de una libertad individualizada del trabajador, clesvinculatls, poco
comprometida y sin pretensiones.
Enfoque metdico
Partiendo de que no existe un mtodo nico para la investigicin del
Derecho, dado la complejidad del mismo, considerado por muchos i:eOricos -1
filsofos sociales, como un fenmeno social y dado que la soc:ieldad e,;
compleja y con una multiplicidad de problemas, propios de los tiernpos que
corren, en este contexto, y a objeto de ubicar en forma sistemtica el estudic,
se hace referencia a ciertas precisiones.
En el caso concreto se pretende analizar la Ley Orgainicai para la F1rc4eccii
de Nios, Nias y Adolescentes, con particular precisin en lo que a
proteccin en materia de trabajo se refiere. En este sentido, va el? aintona
con Cossio, quien sostiene "...una ley jurdica es objeto". Es as conio el eje
tamtico gira en torno a una Ley Especial y conlleva a otras de vital
i nportancia y relevancia en lo jurdico y lo social.
Ii n este sentido, cabe sealar que la Metodologa empleada en el misrno, ha
permitido describir caractersticas del Objeto de Investigacin, se han
examinado Teoras, Investigaciones previas, literaturas especializadas
-eyes y dems ordenamientos pertinentes, as como materiales iinpresos
aiudiovisuales y electrnicos, pues se ubica dentro de un tipo de Investigacir
Documental, dogmtica, jurdica, entendindose sta como aq~iella quc!
reune en un solo cuerpo epistemolgico los hallazgos obtenidos a ':ravs dc!
la investigacin formal, intencional, organizada y sistemtica de la docl:rina, Iii
jurisprudencia y la ley, sobre una temtica jurdica deterrninada, de carcter
analtica y descriptiva.
Permiti orientar desde el punto de vista jurdico, el anlisis de los artculos
establecidos en el conjunto de leyes que rigen La Proteccin Jlirtlica d ~ l
Trabajo en Nias, Nios y Adolescentes en el pas, arite la preaericia dt!l
paradigma de la proteccin integral, que dista mucho de la Situacii Irregular
a la que se encontraban sometidos no solamente los menores de dieciocPo
aos, sino particularmente esta categora de trabajadores, en todos lcls
sectores, incluyendo los que laboran en la economa informal, al rna~rgen cle
toda legislacin y seguridad social.
Los investigadores sociales, no se enfrentan como el ingeniero con los
materiales, sino con situaciones que cambian constantemente por obra tie
las influencias a que estn sujetas. El cientfico social ha de tr'atar con
hombres en accin, que perpetuamente estin persiguiendo fines propios y
que se influyen recprocamente. La diferencia estriba precisamente en la
m sma interconexin de lo social., de acuerdo con Gibson, citado por
Delgado Ocando, (1 996:171).
E:; muy significativa esta premisa, ya que a nivel de investigaicin,
especialmente en el campo de las Ciencias Jurdicas y Soci~iles, el
lrvestigador tiene una aptitud y actitud muy diferente al resto de los
investigadores ante las dems ciencias, debido a la multidisciplinariedad a la
q Je son sometidas, en principio por su naturaleza misma.
Continuando dentro de este enfoque, el cual se ha designado como
Rletdico, se puede apreciar que para Sierra (1999:281), "la investigacin
documental es una operacidn compleja, dada la gran masa de dociirrientos
cue suelen formar los fondos documentales y en estricta correspc~ntlencia
con la complejidad del proceso de catalogacin, indizacin y clasificai:iS~n que
supone la organizacin de la memoria documental...". Se puede agregar a
tista afirmacin, que no solo es compleja por la gran masa de doc~imentos,
!;no tambin por los cambios a los est sometida toda sociedad, lo cual es
irna constante que hay que cuidar en toda investigacin documental, que no
por eso deja de ser cientfica. (nfasis del autor).
=n este mismo orden de ideas, sostiene Navas (2004:lO ), la Investigacir
Documental es una investigacin formal, terica, abstracta si se qtiiere, po
cuanto se recoge, registra, analiza e interpreta la informacin conleriida eri
documentos, en soportes de informacin registrada, es decir, ctn libros,
peridicos, revistas cientficas, materiales iconogrficos y videi>grficos,
sonoros, escritos en general, diskettes, casetes, discos cclmpactos ,
documentos jurdicos y no jurdicos, los obtenidos por medios electrnicos,
aquellos literarios e histricos, en cuyo contexto es posible encontrar u7
mensaje jurdico.
EII consideracin a lo precedentemente sealado, se presenta en primer
l u~ar. la orientacin epistemolgica que sustenta la investigacin y la
modalidad de la investigacin. Debe sealarse, que toda inveslig~acin
d~~cumental tiene como meta un nuevo aporte al conocirriiento, un avance
cientfico y en tal sentido, contribuir, en el desarrollo de los estudios de la
pl.oteccin jurdico-laboral infanto juvenil venezolana, tomando1 en
cc>nsideracin los fundamentos del nuevo paradigma en el que se iiiscribe,
d zntro del contexto geogrfico, histrico, poltico, cultural y de acciri social,
y i que esta categora de trabajadores, son actores del proceso de
produccin del pas.
En este mismo orden de ideas, Jez (2005), considera que la investigacin
documental es un anlisis detallado de una situacin especfica, apoyiidose
estrictamente en documentos confiables y originales. Tal como lo si~giere
este autor, la investigacin documental se sustenta en el anlisis profunido de
cocumentacin previa confiable. Todo de conformidad con lo que requic, =re un
E'studio de carcter cientfico, en este caso en particular para las Ciencias
urdicas y Sociales. Bebiendo reflejar originalidad en el enfoque,
c:onceptualizaciones, reflexiones crticas bien sustentadas y raz:onadas,
aporte de conclusiones a las que lleg el autor o autora1 y las
! ar en secomendaciones o proposiciones, segn el caso, y en particular r ef l ~j
f ? l contexto crtico, el pensamiento del autor de acuerdo al enfoque haya
lomado en el curso de su indagacin.
'Tipo y modalidad de investigacin
, 4 los efectos de lograr lo planteado, se hizo necesario realizar uri estudic
analtico-descriptivo, hermenutica, explicativo, crtico y comparativo de los,
jiversos instrumentos legales, antes citados que estn vinculados con l !
literatura jurdica especializada y vigente, as como disponible en la
Fierspectiva temporal actual, es decir culminando la primera dcada de la
F iresente centuria.
Iii travs del abordaje de los mismos, conjunto de leyes, lo que se conoce
(somo el derecho legislado o hecho por el hombre de acuerdo con las
condiciones sociales de cada poca), ya que se pretendi analizar el clogma
jl~rdico planteado, a travs de fuentes del Derecho, particiilarmente lornando
cbn consideracibn, en primer orden la Constitucin de la Repblica Bolivariana
cle Venezuela, La Ley Orginica para la Proteccin de Nios, Nitias y
/idolescentes, Los Convenios Internacionales ratificados por la Repblica, en
~speci al los Convenios 138 y 182, que tratan sobre La Edad Mnima y la
Iidmisin al Empleo; y la Eliminacin de las Peores Formas de Tral~a~jo y la
f ~r ma de su Erradicacin, Ley Aprobatoria de los Derechos del Nio, Criterios
[Ioctrinales y Jurisprudenciales, como sus tendencias, entre otras norm~ativas
relevantes.
S*omando como apoyo a Balestrini, (1997:119), cuando se refiere a que en
111s "disefios bibliogrficos o documentales los datos se obtienen a partir de la
aplicacin de las tcnicas documentales en los informes de otras
i ~vestigaciones, donde se recolectaron esos datos y10 a travs cie los
cliversas fuentes documentales". Se pudiera agregar, adems dle las
clocumentales, las representadas a travs de medios electrnicos,
~~onsideradas como tales, a los efectos de recoleccin de infcbrn~acin
c onfiable.
Ein la misma direccin metodolgica, Sabino (1986:78), hace refer,ericia al
cliseiio bibliografico y determina que "el principal beneficio que se obtiene
rnediante este diseo es que posibilita al investigador cubrir una amplia
gama de fenmenos, ya que slo debe basarse en los hechos a los cuales l
rr so tiene acceso, sino que puede extenderse para abarcar una experiencia
inmensamente mayor".
Fzespecto a esta definicin, y tomando en consideracin lo que circiinscribe
un trabajo de investigacin de esta naturaleza, el mismo visualis el
problema, a travs de las fuentes formales, y se enmarc en las normas
Iogales vigentes, ya citadas, extensivas a los criterios jurisprudenciale:j ms
recientes.
E:l involucrar el pensar y repensar sobre el planteamiento, en este caso,
riultidimensional, complejo, dada la naturaleza del eje temtico, que
i ivolucra actividad humana sacrificada y sobreexplotada, como es E!I llagelo
social del trabajo infanto-juvenil, ampliamente esbozado, en su ms extensa
:icepcin y concepcin, jugando un papel estratgico la posicin (le quien
lleva adelante la investigacin, quien ha venido cronolgicamente tialsiendo
iJn seguimiento, por ms de doce aos, con estudios de corte aciidln-iico,
ianto de campo como documental.
=n otras palabras, constituye la investigacin documental que se de!;arroll j,
que ahora se plasma travs de este Informe Final, un punto de particda que
Luvo como instrumento fundamental el pensar reflexivo para la obtencin dc!
nuevos conocimientos y su eje principal se sustenta en el niaterial
documental, bibliogrfico y digitalizado que apoy la presente indagaizin di?
naturaleza jurdico, social y laboral.
T~Scnlcai de anlisis e interprehcin de informacin
En cuanto a las tcnicas de anlisis e interpretacin de la informac:iln, se
u:ili+aron las ms apropiados para este tipo de investigacin, tales corno: la
observacin documental, presentacin resumida de textos, resumen
analtico, anlisis crtico y reflexivo.
C;onstituye elemento fundamental y determinante, en este cointexto
~ietodolgico, la utilizacin de la Tcnica de la Bbsen/acin doccm~ental.
iiiguiendo a Morles (1997:23), "es aquella que se realiza con la finalidad de
c etectar, obtener y consultar bibliografa, documentos y otros materiales que
~~ueden ser tiles para los propsitos del estudio, de donde se debe extraer y
recopilar la informacin relevante". Una vez recopilada proceder a su anlisis
C: interpretacin.
1.a observacin documental permiti la recopilacin de los datos encontrados
c?n los materiales bibliogrficos: Textos de literatura especializada; fuentes de
tipo legal: Leyes Orgnicas, Leyes especiales, Reglamentos y Clecretos:
~~onstitucionalistas: Constituciones Nacionales y Estadales; Aciuerdos
nternacionales: Convenios y manifestaciones celebrados por el pas; en Ic
2omunidad internacional y otros referenciales; Jurisprudericiales
-
rxperiencias judiciales vinculantes con el tema en estudio; Trabajos de
Grado: Investigaciones a nivel Doctoral, (Regional, Nacional e Internalcional I
con pertinencia en el eje temtico en estudio; Revistas Electrnicas cuerpos
informativos especializados dentro de la Web site que refiera airticulo!;
acad6micos relacionados con la investigacin; Revistas cientficas: en fsico : I
digitalizadas, as como Documentos Oficiales, tales como Programas,
(iacetas y otros que exponen realidades jurdico-sociales inherentes al1tema
clbjeto de estudio, consultados en su debida oportunidad, perinitiendo
obtener la mayor cantidad de informacin en lo que respecta al trabajo de la
riiez y adolescencia y su actual rgimen protectorio, as como la que se
c:onoce como estado del arte.
/as, se abord el proceso a partir de las fuentes de Inquisicin, objeto de
ievisin exhaustiva utilizadas para recabar la informacin requerida, estando
iepresentadas en un primer orden por la Observacin directa a la Leyes que
iegulan el Trabajo en nillez y adolescencia, textos y otros elemei~tos que
c:ontribuyeron a la realizacin de la investigacin y que UT-supra se han
citado. Constituye este contexto, la informacin, considerada como relevante,
: I que, siguiendo a Witker (1996:1), viene a constituir la rnateria priina de la
investigacin cientfica en general y de la investigacin jurdica en particular.
>e realiz a partir de la lectura general de los textos, en dos fases: primera
a lectura inicial y la segunda, la constituy lectura detenida y rigurosa de los
textos a fin de extraer de ellos los datos de mayor utilidad para I i
investigacin, incluyendo los instrumentos legales. A travs de estii tccnica,
se hizo la revisin del arqueo bibliogrfico, con el cual se inici el 12royecto,
con entendimiento previo, de los objetivos a investigar., a objeto dr? obtener
las respidestas a las interrogantes planteadas.
Presentacin resumida de textos
La presentacin resumida de textos se empleo con la finalidad de i'acilitar Iii
demostracin de ideas bsicas contenidas en las fuentes consultadas. Estia
consisti en la elaboracin de fichas de resumen que se elaborairon de
acuerdo a las tcnicas especficas, tales como el anlisis y sntesis dl?
le!cturas. Esta tcnica permiti la consulta de las fuentes de manera 1-pida y
resumida, pudiendo identificar las ideas principales de cada temtica
planteada. Siguiendo a Sabino (2002:113), define el anrlisis de contenido
como "tcnica de investigacin para el anlisis de textos". Asirriismo,
EIalestrini (1 997:136), sostiene: ". . .a travs de sta se descubre la estructura
cie los textos consultados, y delimitar sus contenidos bsicos en fuiicin de
las datos que se precisan conocer". Incluyendo, textos digitali;cados,
i7formaciones de peridicos, revistas y debates sobre el tema olojeto de
studio.
18esaimen analtico y aniiisis critico
r20n respecto al resumen analtico y el anlisis critico, debe indicarse que se
~tilizaron para situar la estructura y contenidos bsicos de los textos
ronsultados en funcin de los datos indagados, es decir, analizar la temtic,
investigada de acuerdo a los objetivos propuestos, as como la evaluiicin 11
solidez interna de las ideas asumidas por el autor o autora de la fuente
analizada, de acuerdo a los parrnetros de investigacin planteados.
En ese sentido, se permiti identificar la estructura de cada uno de los texto:;
estudiados, manteniendo las ideas que el o la autora haya querido plasma!,
hacindole su resaltado e indicndose dentro de un parntesis, como sir
observa a lo largo de este Informe. Es preciso indicar que el investigador e i
los estudios jurdicos dogmticos debe estar orientado a deseritrafar e!l
espiritu, propsito y razn de las normas en estudio.
Asimismo debe emplear complementariamente el mtodo histrico, debido a
que el estudio lleva consigo un anlisis evolutivo, por cuanto se rec;iirre a Ics
diversos documentos que en el estudio aqu proyectado, englob iin anlis S
c e la normativa legal y doctrinaria relacionada con la evolucin hist6rica y
legal del tema objeto de estudio, tal y como es conocido, la evollucin
Ikgislatva que ha permitido contar hoy en da con un cuerpo normativo como
12 es la LOPNNA, habindose resefado el Estatuto de Menores, la Ley
m-utelar del Menor hasta llegar a sta.
Ii n igual seritido, de y de igual relevancia, se ha considerado el F?e.sumen
l,extual: Este procedimiento reviste particular importancia, porque 21 rnedida
que se recopila la informacin que se requiere de los diferentes autores, se
~rganiza por los temas y subtemas, las teoras que sustentan el es'tudio, los'
diferentes conceptos, y los enfoques que posteriormente van conforinando el
cuerpo del trabajo, que se traduce en el presente Informe Fiinal dc!
Investigacin, y que segn expresa muy acertadamente, Garca La Rosa
(1998:41) es "aquel que utiliza slo palabras del autor que se estudia, con el
sealamiento de la pgina y del libro donde ese pensamiento aparecc?
registrado". Igualmente a cada cita si es necesario resaltar algunos trminos,
se le hace usando las negrillas e indicando al final el nfasis aadido dentro
de un parntesis.
Ante el proceso como se ha ido llevando, si bien es cierto, considt?rado un3
gran variedad de autores, en los diferentes segmentos seleccioriados, en
cada uno se ha hecho el respectivo comentario y en los casos nea:s;sirios, l a
correspondiente interpretacin, dependiendo del aspecto que se esil
considerando; y en algunas oportunidades se ha hecho mediante 121
parafraseo del autor o autores in comento, en el caso especfic:~. Gen
respecto a la utilizacin del Subrayado: Se utiliz para apoyar el proceso ce
bsqueda de los conceptos importantes, resaltando las frases que diercln
apoyo al tema e identificando el contenido referido para el desarrolllo de la
investigacin.
En atencin al Fichaje: consisti en la redaccin de fichas digitalles para
iricluir, ordenar y sistematizar la informacin recabada durante el arilisis
documental de las obras y materiales consultados a lo largo el p~oceso
ii ivestigativo.
Ibelineacin o diseAo de la investigacin
Como investigacin se sustent en un diseo de carcter dogmtico, la cual
clefine Witker: (1997), sobre la Investigacin Jurdica Dogmtica sostiene:
La finalidad de este tipo de investigacin sera evaluar las estructuras
del derecho, y su materializacin que se ana con los llamados
mtodos o tcnicas de interpretacin de las normas jurdicas, en
donde destacan lo exegtico, lo sistemtico, lo histrico, lo sociolgico
e incluso hasta lo gramatical ... .
3-i virtud de la realidad manejada por la o el investigador, en cada procesc
nvestigativo, existen diversos diseos que responden a los objetivo:
danteados por el mismo. Es as como Tamayo, (2001:108) seiiala al
respecto: "el diseo es la estructura a seguir en una investigacin e,jerciendo
el control de la misma a fin de encontrar resultados confiables". En tal
sentido, el diseo constituye la mejor estrategia adoptada por el investigado:
para alcanzar la adecuada solucin del problema planteado, en cuanto a Iii
problemtica sealada como es Proteccin Jurdica del Trabajo eri I\Ii?Iez ./
Adolescencia desde la Perspectiva del Nuevo Paradigrna, lo cua,l ~perm ti?
alcanzar los objetivos programados, en base al Mtodo de Arilisis dl?
Contenido.
El mtodo bsico de toda ciencia es la observacin de los datos o hechos y
la explicacin hermenutica de su significado. La observaciii y la
interpretacin son inseparables: resulta inconcebible que una se obttmga en
total aislamiento de la otra. Toda ciencia trata de desarrollai, tcnicas
e;peciales para efectuar observaciones sistemticas y garanliriar la
irterpretacin. (Martnez, M: 2002:9) en Hermenutica y Anlisis del
C iscumo como Metodo de Investigacn Social.
E n este sentido, Wllhelm Dilthey, citado por Martnez (2002), en su famoso
ensayo de 1900, Entstehung der Hermeneutik (Origen de la
termenutica), sostiene que no slo los textos escritos, cirio toda
expresin de la vida humana es objeto natural de la interpretacin
tlermenutica; seala, asimismo, que las operaciones mentales que
producen el conocimiento del significado de los textos -como se deslcriben
6!n las reglas hermenuticas son las mismas que prod~icen el
c:onocimiento de cualquier otra realidad humana.
190r ello, el proceso hermenutico del conocer se aplica correctamente a
1:ualquier otra forma que pueda tener algn significado, c:oiuio el
comportamiento en general, las formas no verbales de condiicta, los
sistemas culturales, las organizaciones sociales y los isietemar
:onceptuales cientficos o filosficos. As, Dilthey convieri.e a la
hermenutica en un mtodo general de la comprensin.
Han sostenido distiriguidos tericos de las Ciencias Sociales, de relevante
trayectoria, entre los que se destaca, Martnez (2002), cuando sostienen que
de los textos griegos y bblicos, la hermenutica pas a las ciencia:;
jurdicas y a la jurisprudencia y, poco a poco, a todas las dems ciencias
humanas. Continuando con la debida pertinencia y coherencia, y eri atenci i
al prrafo precedente, tambin, muy acertadamente afirma, qu debemos
entender por Mtodo Jurdico, es una opcin epistemolgica (peispectivas
o pluralidad de Teoras del conocimiento jurdico), en donde estn presente!;,
entre otras opciones, lo dado (estructura normativa-dogmtica para la cuiil
los mtodos de interpretacin ji~rdica son tiles y adecuados, sist!m~tico-
iiitegrativo-histrico-sociolgico, incluso en este nivel). (nfasis del autor).
F!esumiendo como "un conjunto de procedimientos intelectuales, y
ventu tu al mente materiales, ordenados de acuerdo con un plan i-acional-
sistemas de reglas- preestablecido, que en un campo de conocimierito dado
se aplican como medio para alcanzar cierto fin de conocimiento pilro o de
realizaciones prcticas (interpretar o medir eficacia social del di*- .>curso
jurdico").
Idno de los procedimientos de anlisis utilizado, en el presente plroceso
nvestigaiivo, es el mtodo analtico deductivo, que perrnite a partir de ur
munciado analtico general, (Constitucin y dems cuerpo de normiis que
regulan el Trabajo en Nias, Nios y Adolescentes), facilitando Ilc?gar al
problema complejo, considerando el Nuevo Paradigma de la Proiteccir~
Integral.
En tal sentido, expresa Bunge (1984), en su famosa obra La Ciencia, si!
Mtodo y su Filosofa, haciendo referencia al mtodo cientfico, aiirrna que
Los "mnimos de bienestar" como base del derecho social son un ejeniplo d~bl
conocimiento iltil, en cuanto a que su aplicacin ha permitido estructurar
ramas enteras de instituciones jurdicas como las del dezrecho del trabajo 2
las de la seguridad social. (nfasis de la autora).
A continuacin se especifican las distintas fases, constituidas por u11 c;onjunto
de estrategias y procedimientos metodolgicos, donde se describe y explica
cada etapa o fase del procedimiento seguido en la ejecucin1 de a
investigacin, sealando cada una las tcnicas, as como el producto ce
cada fase que en forma secuencia1 permitieron el desarrollo de la indagacin
rlsspectiva, las cuales se materializan en el presente Informe.
Una primera fase constituy la etapa inicial, conocer y explorar todo el
conjunto de fuentes legales, bsicas: Constitucin de la Repiiblica,
Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, Los
Convenios Internacionales ratificados por la Repblica, en especial los
Convenios 4 38 y 482, que tratan sobre La Edad Mnima y la Pldinisin
al Empleo, y la Eliminacin de las Peores Formas de Trabajo y la
forma de su Erradicacin, Ley Aprobatoria de la Convencin sobre
los Derechos del Nio, as como Criterios Doctririales y
Jurisprudenciales, entre otras normativas relevantes; docurrieiitales:
textos jurdicos, artculos cientfico-legales, revistas, publicaciones,
boletines informativos, revisin antecedentes relevantes, tral~qjos de
grado. Luego de hecha tal exploracin, sobre el material recolectado,
(fsico y digitalizado), se procedi a organizar y seleccionar las
informaciones y datos elementales utilizados en el desarrollo de la
presente investigacin.
Una segunda fase consisti en examinar acuciosarnente, los diversos
documentos coherentes y concordantes con el tema en estudio,
empleados en la primera fase, lo que permiti interpretar, refltsxionar y
determinar cuales fueron los datos pertinentes o la parte de las
fuentes primarias de mayor relevancia recolectadas que fueror
utilizadas, y que conformaron la caracterizacin del objeto de
investigacin, (Captulo I), la cual se obtuvo a travs de con!;ultas de
distintas obras de diferentes autores, as como documenlos de
contenido universal, emanados de Organismos corno la OIT, UhllCEF
y otros de gran relevancia mundial.
Una tercera fase de observacin documental, permitic'~ a la
investigadora, extraer y analizar la informacin requerida de los
diferentes documentos escritos, hemerogrficos, y otros relacionados
con la Investigacin, los cuales contribuyeron al logro de los cbjetivos
planteados, obtenidos de la segunda fase, dentro de los cualles se
derivaron el desarrollo de los Captulos mediante las tcriicas de
descripcin, anlisis, explicacin, prediccin, interpretacit~n y la
sntesis.
Una cuarta fase, donde se desarroll el contenido de los cxqptulos
estructurados, en concordancia con los objetivos planteados.
Una quinta fase, que permiti sustraer las reflexiones obteriidas de
anilisis, donde se procedi a esbozar una modesta proposicin, d
acuerdo al anlisis Crtico y Reflexivo, previamente ~txpuesto
considerada esta ltima, como el Contexto Crtico y Generativo, que
correspondiente a1 Captulo IV del presente Informe Filial de
Investigacin.
A ttulo de concrecin en el presente contexto, se hace oportuno hacer
referencia a la propuesta que hace Witker, cuando ofrece el enfoclui? Naci<;,
una investigacin integrativa, (2008:953), dentro del campo de la S
investigaciones en Derecho, con especificidad el tipo de metodologa, vien2
a constituir el planteamiento que hace este actor al expresar que iln'a visin
integrativa del Derecho debe partir de comprender el fenmeno juric.lic:o como
un todo, es decir, relacionar noma, hecho social e intereses tirteladc~s
presentes en el hombre y su entrono ecolgico. Tal planteamiento !;e pudiera
enmarcar dentro de una valoracin crtica de los mtodos de investigaci6ln
en el campo de las Ciencias Jurdicas, por el radio de accin que ellas
cl~nllevan en la vida cotidiana de cada uno de los miembros de esta sl~ciedad
dr hoy. (nfasis aadido).
Con referencia a este contexto abordado, (epistemolgico y metdica:), se ha
tratado de encuadrar el mismo en lo que se conoce como conoc:iniiento
cientfico del Derecho, ya que se ha tomado conciencia del fenmeno
jiirdico, ordenndolo segn principios generales en base a un enfoque
filosfico (naturaleza y esencia del derecho), enfoque doctriinario,
fiindamentando el derecho en principios jurdicos vigentes y utilizanclo como
ua o camino, no un solo mtodo, sino varios al mismo ticmpo,
consecuencialmente, en virtud del tipo de estudio. Donde no se ha
F retendido agotar los aspectos, filosfico, epistemolgico y metdico.
CAPTULO IV CONTEXTO CR~TICO REFLEXIVO
- --
CAP~TULO IV
CONTEXTO CR~TIGO REFLEXIVO
Este ttulo permite ubicar, dentro del contexto general del presente lnforme
F inal, la presentacin del propsito, que consisti en generar desde el punto
ce vista terico, un aporte a la valoracin de una problemtica jurdico-:social,
como es el Trabajo en niez y adolescencia, en el contexto del nuevo
~aradigma de la Proteccin Integral. Desde el punto de vista lar;ictico,
trindara a las instituciones pblicas, a los actores sociales involucrados, a la
r cademia, una base cientfica para la orientacin de una rnejor comprr?nsin
clesde el punto de vista de interpretacin y amplia concepcin (le las
(;arantas y Derechos que por derecho le asisten a esta categora de
trabajadores, (infancia y adolescencia trabajadora, representada por las
riios, los nias y las y los adolescentes, constituyendo una realidaid socio-
j ~rdi ca emergente.
!Siendo as, viene a consolidar en toda su extensin, una actividad humana
intelectual, que se inici con el solo deseo de continuar la investigacibn que
:;e presenta en el presente lnforme Final de Investigaciri, ya que la autora
viene haciendo seguimiento a estos laborantes, desde hace ms de catorce
;aos; y con el sano propsito de contribuir a la proteccin socio-jurdlica de
los trabajadores y trabajadoras que se convertirn en los futuros ciudridanos
ciudadanas que regiran las riendas del pas, considerando la Ed~icacin y
121 Trabajo como pilares fundamentales para lograr el desarrollo inclividual )
cl~lectivo de la nacin, como est concebido en el Instrumento Fundarriental
que rige a la nacin venezolana.
Psumir una postura acadmica, propia e indita, como aporte al
conocimiento en el campo de las Ciencias Jurdicas y en especial al I3erecho
ciel Trabajo, con especificidad en campo del Derecho de la Proteccin \de del
Ilerecho de Niez y Adolescencia, con el nimo de presentar un nuevo
cuerpo de conocimientos, sustentado ontolgica, terica y
c?pistemolgicamente, coherente con el enfoque asurriido. Pom4~ndo en
c:onsideracin la complejidad del tema objeto de la investigacin
llesarrollada, de modalidad terica, dogmtica jurdica, docum~!nlal, de
zarcter bibliogrfico; que configur como Objetivo General: Analizar IZI
Proteccin jurdica del trabajo en niez y adolescencia desde la pers~pectiv:i
del nuevo paradigma. Obligatorio repensar esta realidad social.
Gosmovisin y proyeccin del objeto de investigacin. Apreciacin clrtiica-
valorativa sobre Rgimen laboral venezolano en niez y adolescencia.
Viene a intentar dar respuesta a cmo se encuentra caracterizado el objeta
de investigacin, con relacin a la problemtica socio-jurdica del frabajo en
niAer y adolescencia, con especial nfasis en Venezuela. En tal sentido se
presenta a continuacin una relacin sucinta de reflexiones relacioi~aldos ccn
dicha identificacin, las cuales corresponden respectivamente a la primei a
interrogante planteada y al primer objetivo programado para el presen.e
ejercicio investigativo.
Trae a reflexin crtica-valorativa: Cundo los i~~fintes o
adolescentes, podran percibir un resultado producto de s r ~ !sfueno,
siendo "ciudadanos o ciudadanas dbiles", debido a su minoril edalj?
Ante este escenario, se puede afirmar que hoy, la infancia y
adolescencia tienen garantizado su derecho a percibir el r~!si~ltado
producto de su esfuerzo, aunque tengan que hacer usc cle los
medios jurisdiccionales y admnistrativos correspondientes, ya que el
mismo marco jurdico tanto nacional como internacional le han
hechos acreedores de la capacidad de ejercer sus derechos y exigir
el disfrute de sus garantas, como sujetos plenos de derechos, como
una de las benevolencias que conforman la Doctrina de la Protixxin
Integral.
Trae a reflexin crtica-valorativa: Existen alrededor de 250 millones
de niflos trabajadores entre 5 y 14 anos de edad, en los pases en
vas de desarrollol de acuerdo con reporte que hace El Fondo de las
Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF)-Perfil de la Infancia er
Amrica Latina y el Caribe (2001) y de conformidad con Ia
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), organismc~
especializado de la Organizacin de las Naciones Unidas, (ONU),
reseada que en la regin latinoamericana, alrededor de 30 niillone!;
de nios y adolescentes son trabajadores, realidad que no escapa i i
Venezuela. Ms de 200 millones de nios son trabajadores infantiles,
en todo el miindo, y realizan tareas perjudiciales para su clesarrolll~
mental, fsico, emocional y cultural. Lo que representa a sirriple vi st ~,
una triste realidad, y en la que se involucran a:spectos
multidimensionales, entre los que se destacan la pobreza y la crisis a
nivel mundial. Venezuela se cuenta entre los pases de la regin que
ha adoptado su legislacin a las exigencias que hechas por el citado
organismo internacional, legislacin que se relaciona a travi!~ de a
presente investigacin, pudiendo exaltar que el Convenio sobre Izis
Peores Formas de Trabajo Infantil y la Accin para su Elirriinaci~,
ratificado por la Repblica y posteriormente depositado eii forma
oficial ante la OIT, el 26 de Octubre de 2005.
Trae a reflexin crtica-valorativa: En Venezuela, en su gran rnayora,
las personas en referencia, quienes constituyen a los efectos de este
estudio, actores y actoras que laboran en diferentes establec~'mientos
comerciales, entre otros; as como en la calle. Se puede obsc, =mar en
informacin reflejada en Foro Mas de la Calle, organizad11 por la
Comisin de Familia, Mujer y Juventud de la Asamblea Nacioral, en el
ano 2004, en Venezuela, de los 3 millones 889 mil 373 nios rzntre 6 y
12 aos, ms de 120 mil por razones econmicas no asiste a la
primaria.
Con relacin a los adolescentes, de los 2 millones 612 mil 458 que
oscilan entre 13 y 17 aos, 533 mil 92 tampoco se est educando
formalmente y entre ellos ms de 91 mil no lo hace por failta de
recursos econmicos y el 15%, es decir, 79 mil 956 meriores no
estudia porque esta trabajando. Se har necesario realizar un prximc
estudio a codo plazo con modalidad de campo, apoyada en uncc
documental, donde a travs de los instrumentos de recoleccin de
datos como el cuestionario y como tcnica la entrevista, puedar
precisarse cifras ms actudlizadas, as como una diagnoziis de la
situacin real, y poner tal informe a los entes competentes, a firi de dc!
que puedan atender con prioridad tal realidad socio-jurdica.
Trae a reflexin critica-valorativa: Ratificaciones a nivel mrmdial dt?
Convenios OIT. 138 (1 973) y 182 (1 9991, Representaciri !grpfica,
correspondiente a (Cuadro 1), el cual permite visualizar clarzarnente, ?/
en forma concisa, los diferentes palses, que han Ratificado lo a.
Convenios OIT 138 y 182. Instrumentos fundamentales, prot(rctorios
del trabajo como actividad humana productiva y sujeta en muchas
ocasiones, a superexplotacin, ya que se consideran mano de obra
barata, adems del dano que le ocasiona, ya que obstaculiza su
desarrollo, como ya se ha sealado. Aprecindose en el mismo q~ue no
todos los paises resaltados en el Cuadro tienen en comn, una edad
determinada, es decir, oscilan entre 14 y 16 aos, como edad rrinima
para trabajar. Por su parte Venezuela, contempla la edad mnima de
14 ailos.
Trae a reflexin crtica-valorativa: "El trabajo es un hecho social y
gozar de la proteccidn del Estado Se prohibe el trabajo de
adolescentes en labores que puedan afectar su desarrollo inifegral. E
Texto Constitucional vigente, como la norma suprema y el fundamente
del ordenamiento jurdico, cuando establece: artculo 89. El Estado lo:'
proteger contra cualquier explotacin econmica y social". Desltaca I i
garanta de proteccin estatal al trabajo como actividad hunqana
hace nfasis en el trabajo de los y las adolescentes, es decir, aquello!;
comprendidos en la edad de 12 aos o ms y menos de dieciocho
aos.
Igualmente de conformidad con la nueva doctrina de la Fbc~teccin
Integral, asienta el texto del artculo 78 constitucional: "Los nio!;,
niiras y adolescentes son sujetos plenos de derecho estarn
protegidos por la legislacin, rganos y tribunales especializados...".
Destacando el postulado de que "el Estado promover& su
incorporacin progresiva a la ciudadana activa, y crear un sisterr a
rector nacional para la proteccin integral de nios, nias y
adolescentes" , cuya garanta se ve reflejada en el arbiculo 179 de la
citada Norma Suprema, particularizada hacia los y las jverie!;, con la
participacin solidaria de las familias y la sociedad, debido principio de
corresponsabilidad, crear oportunidades para estimular su trilnsito
productivo hacia la vida adulta, y su capacitacin y acceso al primer
empleo, pues se estatuye que estas personas tienen el derecho y el
deber de ser sujetos activos del proceso de desarrollo.
Trae a reflexin crtica-valorativa: Referente legislativo gara/?ti.sta, el
cual comprende: Derecho a la Proteccin en el Trabajo; Armoiiici entre
Trabajo y Educacin; Edad Mnima; Proteccin Especial; Registro
Adolescentes Trabajadores y Trabajadoras; Credencial de Trablajador
o Trabajadora; Capacidad Laboral; Derecho a la Sindicalii!acin:
Jornada de Trabajo; Derecho de Huelga; Presuncin de Relacin de
Trabajo; Forma de los Contratos de Trabajo; Informacin conleriida er
Libros Obligatorio; Garanta de Proteccin en las Coritratistas
Seguridad Social; Inscripcin en el Sistema de Seguridad Social:
Trabajo Rural; Trabajo Domstico; Prescripcin de las Acciones;
Competencia Judicial y Aplicacin Preferente. Constitiiye este
conjunto de disposiciones que la LOPNNA, precepta en su C;aptulo
III, correspondiente a la Proteccin en Materia de Trabajo (artcdlos 94
al 116, ambos inclusive). No obstante, a lo largo del textcl legal e7
referencia, se encuentran otros artculos, no menos irriportantes
relacionados, entre los que cabe mencionar: (artculos 38:Prohibicin
de esclavitud, servidumbre y trabajo forzoso; artculo 52: Derecho a la
Seguridad Social; artculo 58: vnculo entre la educacin y el trabajo;
artculo 59: Educacin para nios, nias y adolescentes trabi3jadores y
trabajadoras; artculo 87: Derecho a la Justicia; y los artculo:^ 238 al
243 por Infracciones a la proteccin debida. Sanciones; artcul~:
trabajo forzoso; artculo 256: Admisin o lucro por trabsjo
contraindicado; 257: Admisin o lucro por trabajo de nios y nias
hasta 8 aos de edad).
Esta relacin de artculos no incluidos en el Captulo III, permite
aseverar el amplio abanico jurdico que fortalece la garanta del pleno
disfrute y ejercicio de sus derechos cuando sean vulnerados. Por lo
que no se justifica que ante este escenario jurdico-laboral se
encuentren nias, nios y adolescentes siendo vctimas de explotacin
por parte de patronos o patronas, e incluso en algunas ocasiones
familiares de stos, y que no se haga valer sus derechos corrio dignos,
merecedores de tal proteccin jurdica. Constituye este producto
legislativo un gran avance y se presenta como un conjunto de riorma!;
de fcil compresin y cuenta con el apoyo de los cinco poderes de Iii
Repblica. Ante este conjunto de normativas vigentes en Venezuela,
se puede apreciar, que la poblacin trabajadora objeto dc? estudicl,
tiene garantizado sus derechos, en lo que a proteccin jitridica se
refiere.
En este sentido, Venezuela es uno de los pases de Latinoamrica y
El Caribe, que ms preceptos legales contempla, en este camyio
especfico de las Ciencias Jurdicas, en su ms amplia conlcepcin,
aunado a la acentuacin que ha dejado plasmada en la reciente
reforma de la LOPNNA, cuando hace la debida visualizacin hacia a
las nias y a las adolescentes en sta; contribucin po!;itiva ije
Venezuela hacia las otras legislaciones de Latinoamrica y el munclo,
ya que la mayora de las legislaciones se refieren a la nii?z,
invisibilizando a las nias y a las adolescentes. De all que con la
citada Reforma (2003), se le identifique con las siglas (L4DPMN4),
dando apoyo a su vez a la equidad e igualdad de gnero.
m Trae a reflexin crtica-valorativa: El flagelo del Trabajo i,ofantil
domstico: "Trabajo humano invisible11. Indica La Orgaiiizracin
Internacional del Trabajo (OIT) y el Programa Internacional para la
Eliminacin del Trabajo Infantil (IPEC), al menos 2 millones de nios y
principalmente de nias, estn vinculados al trabajo infantil dc)mstico
en Amrica Latina y El Caribe. Segn la OIT y el proyecto subregional
"Prevencin y Erradicacin del Trabajo Infan,til Domstico en 4c)gares
de Terceros en Sudamrica", que el IPEC desarrolla eri Brasil,
Colombia, Paraguay y Per, estos nios y nias son, en su inayora,
victimas de diversos tipos de explotacin, desde malos tratos verbales
y emocionales hasta el abuso sexual y la violencia fisica.
El informe documenta, que nios y nias "son explotados en c?l trabajc
domstico, sometidas a tratos humillantes y discriminatorios; viven en
condiciones infrahumanas, muchas veces durmiendo en el suelo I,
comiendo las sobras; trabajan entre 12 y 16 horas diarias, sir
distincin de domingos ni feriados, lo que les hace desistir de
cualquier alternativa educativa". Sera interesante y necesario que
este Proyecto pudiera instalarse aqu en el Pas, ya que con la amplia
gama de normativa con cuenta el ordenamiento jurdico venezolano
servira de base legal para lograr una efectiva proteccin a esta
invisibilizacin de trabajo; a tales efectos, a triloga Estado
Sociedad y Familia seran los pilares articulados ms apropicidos para
tal fin.
Trae a reflexin crtica-valorativa: Fortaleza al nuevo pi3radigm~.
Proteccin constitucional al rgimen especial de trabajo para nirias,
nifios y adolescentes. De igual forma dispone la Carta Ma(jna sobr.3
la prohibicin del trabajo de los adolescentes (112 a 17 aios) en
labores que puedan afectar su desarrollo integral (Qrd. 6, artc.ullo 89).
En cuanto a la Legislacin Nacional, en Venezuela la Ley Orglnica
del Trabajo "...rige las situaciones y relaciones jurdicas deriv:id;ss del
trabajo como hecho social", todo de conformidad con lo esti3blecido
en el artculo 11.
La Legislacin Laboral Venezolana se ha adecuado a los nuevos
paradigmas jurdicos laborales universales; aprecindose el Trabajo
como Hecho Social, muy especialmente desde la ptica del marco
jurdico legislativo, reglamentario y constitucional, cuando s're ltimo
expresa: "El trabajo es un hecho social y gozar de la protetxin del
Estado.. . " y estableciendo los siguientes Principios: Intangibilidad,
Progresividad de los derechos, de la Realidad sobre las formas o
apariencias, Irrenunciabilidad de los derechos, Interpretacin mas
favorable, Nulidad de actos inconstitucionales, ProhibiciC~n de Is
discriminacin, y Prohibicin del trabajo de adolescentes, c;uandc
afecten su desarrollo integral. La proteccin y asistencia del IViAo ) r
Adolescente en materia laboral en el pals se encuentra influenciadzi
por las posiciones internacionales observando gran atencin
respeto a los preceptos contenidos en los principios y fucmtes del
derecho Internacional. Lo que fortalece el nuevo paradigina de Iii
doctrina de la Proteccin Integral en materia de proteccin leiboral.
Trae a reflexin critica-valorativa: Posicidn de la 017' ante 13
Proteccin del trabajo infanto-juvenil Desde la o~niunida j
internacional se han tenido posiciones preponderantes, en l a
proteccin del trabajador Nifio o Adolescentes, contenidos en
Acuerdos, Resolucicsnes y Convenios de los Organismcs
Internacionales tales como: La Organizacin de las Rlacioni?~
Unidad (ONU), Ia Organizacin Internacional del Trabajo (OI'T), y los
estudios emanados de la LINICEF., han basado todo por labores de
concientizacin universal, proteccionista de los nios, las riias y
jvenes trabajadores. Siendo adoptado en 191 9 el primer Corlvenio
a su favor. PreocupaciQn que hasta hoy no ha cesado. Prueba de
ello es que se est organizando para los das 40 y 4 4 de mayo de
2010, la Conferencia Mundial sobre Trabajo Infantil, la cuall tendr
lugar en La Haya-pases bajos, con la consigna: "Meta paria csl a?io
2816 sin Trabajo Infantil".
Trae a reflexin crtica-valorativa: EL Trabajo Borndstico de hliiles e
Infancia y su Proteccin Legal en Venezuela. su jornada Isi prestan
dentro de un hogar y al cual es casi imposible acceder, por lo que
merecen un tratamiento especial, ms bien especialsirrio, si se
considera la aplicaci6n de los derechos humanos, que le sor
violentados a puerta cerrada. Actualmente, en este sentido Ila OIT
ha duplicado sus esfuerzos con el apoyo de casi todos Ice pases'
miembros en torno a blindar an ms las normativas que rigen para
estas personas que dignamente realizan tareas doini?sticas,
considerados como los trabajadores altamente maltratidos
excluidos.
Trae a reflexin crtica-valorativa: Considerando sobre ' ( 3 ~ 6 SI?
est haciendo en relacidn al flagelo social Trabajo de FJiez 4
Adolescencia? Particularmente en Venezuela, son variatios los
entes pblicos, involucrados en el escenario objeto de sstudicl;
entre los que se destacan: Consejo Nacional de Prot?er:iBn d l
Nios, Nias y Adolescentes, con alcance a los Muriicipio!;;
Instituto Nacional de Salud, Prevencin y Seguridad Laborales
(INPSASEL), y los cinco poderes del Estado incluyerido a
organismos privados como ANSA, quienes actan
interaccionadamente, ya que cada uno tiene sus p~opiais
atribuciones, el fin es uno: Proteger a la infancia y adolr!sc~ncia
trabajadora: El Programa para la Dignificacin de Nias, Nifios y
Adolescentes Trabajadores, (PRQDINAT). De acuerdo a reseka en
medio comunicaicional de la Agencia Bolivariana de Noticias, fecha
10 de agosto de 2009, informa: Genera acciones
interinstitucionales en la lucha contra la explotacin laboral de
nios, nias y adolescentes trabajadores (NATS), promclciona la
participacin de los NATS en la elaboracin de las politicas de
proteccin, implementa proyectos socio-laborales, Dara la
dignificacin de la vida de los NATS y su familia a travets de las
unidades de propiedad social, adems; impulsa una nueva visin y
del rol social, poltico y econmico de los NATS. Esta inforrnacir
da respuesta en forma parcial a la pregunta: Que se esta
haciendo?
El Estado venezolano ha mostrado un avance en la Proteccin Integral de Izi
niez y la adolescencia, pues, segn, la actual presidenta del Instituto
Autnomo Consejo de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes, organismo
administrativo competente, ha expresado en medios comunicaiciones a nivel
nacional, que es de crucial importancia el hecho de que, por primer(a ves, lo,;
cinco poderes del Estado tengan competencia en materia de infancia, lo cual
facilita el desarrollo de una poltica pblica articulada, coherente y cnson 3
con las necesidades de la poblacin infantil y adolescente del pas, todo e?
sintona con el ordenamiento jurdico vigente, en forma iritegral, lo que viene
a representar un verdadero progreso en el deber que tiene el Estado coms
galzmtizador de los derechos y garantia de NiAas, Nios y Adolescxsntes
Tnrbajadores en el pais.
DE esta forma, las Ciencias Jurdicas, al Derecho y la justicia social estiran
cu:npti&o mn SU m~ ~ ~ e i d o , es decir ~6nsono con e/ Constit~idonelismo Sxi al
Laboral que demandan esta poblacin vulnerable del pas y que pudierzt servir
de ejemplo pasa e! resto de Brrs paises que mnfarir&n e Ea Ari-M, bstirlcr y E!
ci iribe.
Fer Mimo, en el presente apartado, se denota la distincin modesta en e~ianta
a que no se limita al anslisic critica y resumen sustanciado de Bss a-dcrs de
aiden doctrinal, legal s de otra ndole, referenciados a Ia temtica, por cuanto
ariiciaaa otPas elemenbs itecnicss de pa~cul ar inters que permkn la
pi ofundizacin en el estudio, por lo que se hace evidente que la naturalei!ai de
!&S anlisis y e! anfmjda asgummtado reflejan la uefiente aeflexiuii -de la
altera, como una modesta contribucin al estudio del R$gimen Laboral de
h iBez y Addemniraa Trabqad~8 en Vsmzeia.
(ion relacin aI Contexts Emprico, donde se concibe inscr'ito e primer'
r bjeivo plapfeado, ei wd
c el eje temtim, ajustado al Capitulo 1, es decir a la problematica sscia-jurdica
riei trabajo en nias, niAos y adoiescentes, a nivel de L&noam&jca
r?specificidaid Venezuela, exponiendo las debidas defirriciones,
iancqhaliza~ones y ~ferenciais d e datos esbdsi$im a%n SUS re~p?cQvas
iuentes. La autora se permite presentar las siguientes Aprec.iacianes
1 Jonduskvas:
Tanto la legislacin laboral como la crisis, estn influyendo en el
trabajo como actividad determinante en toda produccin, sea de
bienes o servicios fijando consecuencias econmicas, que, vemos
claramente reflejadas en el proceso productivo y cuyo conteriitlo social
no termina de evaluarse. Encontrndose inmersas las aclividades
laborales realizadas por Nias, Nios y Adolescentes, como un .flagelo
social, actualmente objeto de debate a nivel mundial, regional y
nacional.
Siendo el trabajo un hecho humano y social, lleva inmerso la labor que
ejecutan aquellas personas menores de dieciocho aos con Ia
particularidad que los diferencia de los adultos, en que se encuentrari
en desarrollo. Tal y como sostiene Giddens (1995:395), citado po-
Ritzer (2002), considera el trabajo "como la ejecucin de tareas que!
suponen un gasto de esfuerzo mental y fsico, y que tieneri como
objetivo la produccin de bienes y servicios para atender a la:;
necesidades humanas". Articulando tal opinin se puede afirmar que
en caso de nifes y adolescencia, se observa que es un flagelo
extendido a nivel mundial, del cual Venezuela no escapa, donde I i
pobreza es eje central entre otros aspectos no menos irnpor1:arites. La
pobreza les priva de las capacidades que necesitan para solsrevivi',
desarrollarse y prosperar. Les impide disfrutar la igualtlad de
oporlunidades. Aumenta su vulnerabilidad a la explotacin, al abuso,
la violencia, la discriminacin y la estigmatizacin, y por corisiguientc:,
la injusticia social, incluida la exclusin social, lo que entorpece su
pleno desarrollo biopsicosocial.
A nivel internacional, segn la Organizacin internacional del Trabajo
(OIT), existen alrededor de 250 millones de nios trabajadores entre 5
y 14 aiios de edad, en los pases en vas de desarrollo, de acuerdo
con reporte qiae hace El Fondo de las Naciones Unidas para la
Infancia (UNICEF)-Perfil de la Infancia en Amrica Latina y !I Caribe
(2001), y donde se destaca, que en la regiri latinoarriericana,
alrededor de 30 millones de nios y adolescentes son trabajadores,
realidad a la que no escapa Venezuela. Ms de 200 millones de nios
son trabajadores infantiles, en todo el mundo, y realiza11 tareas
perjudiciales para su desarrollo mental, fsico y emocional.
Ante la realidad socio-jurdica y considerando, de acuerdo a o s datos
obtenidos a travs de la presente investigacin, la mayora de loc1
laborantes objeto de estudio, realizan sus actividades sin protleccin,
ni supervisin, o muy poca, por parte del Estado, trayendcl como
consecuencia la explotacin o lucro de personas en desarroli~o, menor
de dieciocho aos, de awibos sexos, en contravencin con lo
estipulado en la Constitlicin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela (1999), en la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios,
Niiias y Adolescentes (2007), Ley Aprobatoria de la Convencin sobr 5
los Derechos del Nino (1990), Ley Orgnica del 'Trabajo (1997), Ley
Orgnica de Prevencin Condiciones y Medio Ambiente dlr Trabajo
(2005), los respectivos Convenios Internacionales, ratificados por la
Repblica, Convenio 138, sobre la Edad Mnima de Admisin ,iI
Empleo, y Convenio 182 sobre la Prohibicin de las Peores F:ormas de
Trabajo Infantil y la Accin Inmediata para su Elirninaciii,
considerados instrumentos jurdicos fundamentales, especialrriente en
lo que a Derechos HI-imanos se refiere, y que de acuerdo al artculo 2 3
de la Carta Magna, tienen rango de ley, y son normas exigibles;.
De acuerdo a la ltima actualizacin del Programa Internacioiial para
la Erradicacin del Trabajo Infantil (IPEC- por sus siglas en irigls), 8
de agosto de 2002, muchos pases, han ratificado los Convenilas 138 y
182 de la OIT. Instr~imentos fundamentales, protectorios del trabajo
como actividad humana productiva y sujeta en muchas ocasio~nes, a
superexplotacin, ya que se consideran mano de obra de bajo costo.
(Cuadro 1) del presente Informe Final.
La Convencin sobre los Derechos del Nio, suscrita en la ciudad de
Nueva York, (1 990), entiende por niio: todo ser humano merlor de I
aAos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplical~le!, haya
alcanzado antes la mayora de edad, (articulo 1). Por su parte, k
legislacin especial nacional, (LOPNNA), define: Nido toda persona
con menos de doce aios de edad, atiende al criterio de que los nios,
en su concepcin ms amplia, y en especial dentro del ordenamiento
legal venezolano.
En Venezuela, se aprecia el carcter tuitivo (protectorio), en el Texto
Constitucional vigente, como la norma suprema y fundanienlo d ~ l
ordenamiento jurdico, cuando establece: artculo 89. "El trabajo es u i
hecho social y gozar de la proteccin del Estado ... 6. Se ,orc)hbe o/
trabajo de adolescentes en labores que puedan afectar su desarrolls
integral. E/ Estado los proteger4 contra cualquier e,cp/otacin
econmica y social". El marco constitucional al que se hace referencia
anteriormente, destaca la garanta de proteccin estatal al trabajo
como actividad humana y hace particular referencia al trabajo de Ics
adolescentes, es decir aquellos comprendidos en la edad dle 12 acs
o mas y menos de dieciocho aos de edad; donde igualmente ce
conformidad con la nueva doctrina de la Proteccin Integral, sontiene
el texto del artculo 78 constitucional, cuando sostiene: "Los niiios,
niias y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarn
protegidos por la legislacibn, drganos y tribunales especializados(. . . )".
m La poblacin infanto juvenil laborante no dependiente, e S decir,
aquella que se relaciona estrechamente con la denominada Economa
Informal, en la que se aprecian menores de 18 aos, de ambos sexos,
prestan un servicio en forma no dependiente, ejerciendo laboires de
vendedores ambulantes, limpiabotas, empaquetadores en
automercados, pregoneros y otros similares, pareciera estar al niargen
de toda legislacin, salvo el precedente que dej sentada la Doctrina
Jurisprudencia1 del Tribunal Supremo de Justicia, cuando en el ao
2005, reconoce a los empaquetadores en automercadcs comc
trabajadores, Sentencia que por su alta relevancia se ha consideradc
su Anexo, (Anexo "B").
13n cuanto al Contexto T ~ QP~ CO que sustenta la investigacin
correspondiente al Captulo II, donde se incluye el segundo oibjetivcl
i~lanteado en base al Proyecto, es decir, la conformacin del Contextcl
.Jurdico vigente que regula el trabajo, con especial referencia a la pro1:eccir
le1 trabajo en niez y adolescencia, la autora se permite presentar las
~onclusiones que se indican a continuacin. Es significativo sealar en prime
:&mino: Se concreto como un trabajo de produccin humana intelec:tual, que
~ers sobre un analisis de la realidad socio-jurdica y en base a i.in nuevo
~aradigma, conocido como Doctrina de la Proteccin Integral:
Se puede afirmar que jurdicamente la poblacin trabajadora
comprendida en la categora de personas menores de diecioctio aos,
nias, nios, los y las adolescentes, cuentan con un marco legal
amplio y bien fundamentado en los preceptos constitucioiiales, y
jurisprudenciales, cnsonos con la concepcin del nuevo paraldigma
de la Proteccin Integral, respaldado por uri postulado que versa sobre
un Estado Social de Derecho y de Justicia, cuya fortaleza se la
imprime la Reforma reciente de la LOPNNA (2007), en plena vigencia.
De igual forma se puede afirmar que la referida poblacin tralmjadora
se encuentra amparada tanto administrativamente como judici'alrnente,
ya que cuentan con las Direcciones Estadales de Derechos de NiAos,
Nias y Adolescentes, y dems entes competentes, as[ como con los
Tribunales de Proteccin de Nios, NiAas y Adolescentes.
[En cuanto al Contexto Epistemolgico y Metsdslgico, correspondiente al
Captulo III del presente proceso investigativo sobre el Trabajo en NiAez y
Adolescencia desde la Perspectiva del Nuevo Paradigma, la a~itora, se
permite presentar el siguiente anlisis:
El referido contexto permiti hacer una revisin episternolgica.
filosfica y metodolgica, que orient sobre la posicin de la ziutora de
la presente investigacin, obligatoria y necesaria para la confiirrnacibr
de la misma, la cual pudiera constituir una aproximacin terica iua
filosfica y necesaria para la mejor comprensin sobre el eje temticc
en estudio, que como bien se ha esbozado a lo largo de la inisma, 1,
dado el carcter dogmtico jurdico que enmarca y a la riec:esari
connotacin del aspecto humano y humanizado que el conlle!va, pues1
de trata de personas que realizan una actividad humana y social como
=S se es el trabajo, y con la caracterizacin propia de stas, puc,
encuentran en desarrollo biopsicosocial con relacin al reslo de la
poblacin trabajadora, es decir, concientizar que los cobija el r9erecho
Natural, que incluye inexorablemente a los Derechos Humanos, y que
al desempear tal actividad y en circunstancias muchas veces
insostenibles, cuyo fin es el mismo: obtener los recursos para sci
subsistencia y la de su grupo familiar, sin dejar de considerar los
aspectos econmicos, polticos, tecnolgicos y hasta ambientales.
En relacin al Contexto Crtico, Reflexivo y Generativo, corresplondiente
al Captulo IV, el cual incluye, Conclusiones Apreciativas, lo cual periniti a
l a autora presentar las mismas, como resultado de la exhaustiva rt?visin
bibliogrfica-documental y analtica, realizada, y que se exhibe en el presente
Informe Final de Investigacin, (Tesis Doctoral), como una modesta
produccin intelectual acadmica y como una contribucion con el objeto de
f?studio, ya que la sociedad y las legislaciones cambian constantementt?.