Manual Responsabilidad Fiscal 1.0

Sistema Integrado de Gestin y Control
de Calidad (SIGCC)
Cdigo: RFJ-82113-M-07

Mi eleccin:
Hacer las cosas bien.

Macroproceso: : RESPONSABILIDAD
FISCAL Y JURISDICCIN COACTIVA
Versin: 1.0
Proceso: REALIZAR ETAPA PRE-
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Fecha de Publicacin:
5/06/2014
MANUAL DE RESPONSABILIDAD
FISCAL
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CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

CONTRALORA DELEGADA INVESTIGACIONES,
JUICIOS FISCALES Y JURISDICCIN COACTIVA

MANUAL DE RESPONSABILIDAD FISCAL
VERSIN 1.0

Bogot 23 Octubre de 2013

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Contenido

1. INTRODUCCIN ................................................................................................................................ 6
2. OBJETIVOS ........................................................................................................................................ 7
3. JUSTIFICACION ................................................................................................................................. 8
4. ALCANCE ............................................................................................................................................ 9
5. MARCO LEGAL Y CONCEPTUAL ................................................................................................ 10
5.1. NATURALEZA JURIDICA DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL ..................................... 10
5.1.1. CONSTITUCIN POLTICA. .......................................................................................... 10
5.1.2. LEY 42 DE 1993 (enero 26), ........................................................................................... 10
5.1.3. Ley 610 de 2000 (15 de agosto), ................................................................................... 10
5.1.4. Decreto 267 de 2000 (febrero 22), ................................................................................. 10
5.1.5. RESOLUCIN ORGNICA 5500 DE 2003. ARTS.
1,2,4,5,6,12,22,23,24,25,26,27,31,32,33,34,35. .......................................................................... 10
5.1.6. RESOLUCIN ORGNICA 5586 DE 2004 (JUNIO 08), ARTS. 12,14,16,18. ....... 10
5.1.7. RESOLUCIN ORGNICA 5868 DE 2007 (JULIO 6), .............................................. 11
5.1.8. LEY 1474 DE 2011 (JULIO 12) ARTICULO 98 Y S.S., .............................................. 11
5.1.9. DISPOSICIN DEL ART. 66 DE LA LEY 610 DEL 15 DE AGOSTO DE 2000. .... 11
5.1.10. LEY 1437 DE 2011. POR LA CUAL SE EXPIDE EL CDIGO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. ..... 11
5.1.11. RESOLUCIN 6541 DE 2012 ARTS. 1 AL 34. ....................................................... 12
5.1.12. RESOLUCIN 6680 DE 2012 ART. 46. ................................................................... 12
5.1.13. RESOLUCIN 6497 DE 2012 ART. 3. ..................................................................... 12
5.1.14. RESOLUCIN 7159 DE 2013 ART. 1. ..................................................................... 12
5.1.15. RESOLUCIN 7045 DE 2013 ART. 2. ..................................................................... 12
5.1.16. RESOLUCIN 6928 DE 2013 ART. 2. ..................................................................... 12
5.1.17. RESOLUCIN 7240 DE 2013 ART. 1. ..................................................................... 12
5.1.18. RESOLUCIN ORGNICA 7161 DE 2013 ART. 10 Y 11. ................................... 12
5.1.19. RESOLUCIN 95 DE 2009. ....................................................................................... 12
5.1.20. RESOLUCIN ORGNICA N 6069 DE 2009. ....................................................... 12

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5.1.21. RESOLUCIN ORGNICA 116 DE 2010. ............................................................... 12
5.1.22. RESOLUCIN ORGNICA 141 DE 2011 POR EL CUAL SE REGLAMENTA Y
ORGANIZAN GRUPOS DE REACCIN INMEDIATA DEL PLAN ESPECIAL DE
REACCIN INMEDIATA. ................................................................................................................ 12
5.1.23. RESOLUCIN ORGNICA 6397 DE 2011.............................................................. 12
5.1.24. RESOLUCIN ORGNICA 6506 DE 2012 EN MATERIA DE CONTROL
EXCEPCIONAL. ............................................................................................................................... 12
5.1.25. RESOLUCIN ORGNICA 6497 DE 2012.............................................................. 12
5.1.26. RESOLUCIONES REGLAMENTARIAS. .................................................................. 12
6. FUNCIONES Y COMPETENCIAS EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD FISCAL. ........ 12
6.1. RESPONSABILIDAD FISCAL. .............................................................................................. 15
6.1.1. Elementos de la responsabilidad fiscal. .................................................................. 15
6.2. PROCEDIMIENTO ORDINARIO. .......................................................................................... 28
6.2.1. Apertura Del Proceso De Responsabilidad Fiscal. ..................................................... 28
6.2.2. Requisitos Del Auto De Apertura. .................................................................................. 28
6.2.3. Auto de archivo del proceso o de imputacin de responsabilidad fiscal. ................ 29
6.2.4. Auto de imputacin de responsabilidad fiscal. ............................................................. 29
6.2.5. Pruebas. ............................................................................................................................. 32
6.2.6. Quien puede pedir pruebas............................................................................................. 33
6.2.7. La preclusividad de las etapas del proceso de responsabilidad fiscal. .................... 34
6.2.8. Perentoriedad de la oportunidad para pronunciarse sobre pruebas en etapa de
descargos. ......................................................................................................................................... 35
6.2.9. Comisin para la prctica de pruebas. .......................................................................... 36
6.2.10. El carcter de prueba inexistente. .............................................................................. 36
6.2.11. Oportunidad para controvertir pruebas. .................................................................... 37
6.2.12. Traslado para la presentacin de descargos. .......................................................... 37
6.2.13. Las nulidades en el proceso de responsabilidad fiscal. ......................................... 38
6.2.14. Fallo en el proceso de responsabilidad fiscal. ......................................................... 57
6.3. PROCEDIMIENTO VERBAL DE RESPONSABILIDAD FISCAL. ..................................... 62
6.3.1. Las notificaciones en el trmite verbal del proceso de responsabilidad fiscal. ....... 62
6.3.2. Apertura e imputacin de responsabilidad fiscal en el procedimiento verbal. ........ 64
6.3.3. Audiencias pblicas de descargos y de decisin. ....................................................... 65

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6.4. ACTUACIONES COMUNES EN LOS PROCESOS DE RESPONSABILIDAD FISCAL.
72
6.4.1. Suspensin de trminos. ................................................................................................. 72
6.4.2. Impedimentos y recusaciones. ....................................................................................... 73
6.4.3. Las Medidas Cautelares en el Proceso de Responsabilidad Fiscal. ........................ 76
6.4.4. Apoderado de oficio. ........................................................................................................ 78
6.4.5. La vinculacin del garante............................................................................................... 79
6.4.6. Garantas contractuales. ................................................................................................. 82
6.4.7. Clusulas de exclusin de responsabilidad. ................................................................ 83
6.4.8. Prescripcin de la accin de responsabilidad fiscal con relacin a las garantas. . 84
6.4.9. Pliza global de manejo. ................................................................................................. 87
6.4.10. Garantas al derecho de contradiccin y defensa previa imputacin de cargos.
89
6.4.11. La unidad procesal y la conexidad............................................................................. 90
6.4.12. Acumulacin de procesos. .......................................................................................... 91
6.4.13. Reapertura del proceso de responsabilidad fiscal. ................................................. 92
6.4.14. Auto de Archivo. ............................................................................................................ 93
6.4.15. Cesacin de la accin fiscal. ....................................................................................... 94
6.4.16. La notificacin y el expediente electrnico en la ley 1437 de 2011. ..................... 94
6.5. PROCEDIMIENTO. ................................................................................................................ 100
6.5.1. Procedimiento verbal. .................................................................................................... 102
6.5.2. Aspectos a tener en cuenta en etapas del proceso. ............................................... 104
6.6. ASPECTOS PRACTICOS PARA AUDIENCIAS PROCEDIMIENTO VERBAL. .......... 111
6.6.1. Aspectos prcticos a considerar en el manejo de la audiencia de descargos en el
proceso verbal de responsabilidad fiscal (Ley 1474/2011). ..................................................... 111
6.6.2. Aspectos prcticos a considerar en la audiencia de decisin, en el proceso verbal
de responsabilidad fiscal. (Ley 1474 de 2011). ........................................................................ 113
7. GLOSARIO. ..................................................................................................................................... 116
7.1. Proceso de responsabilidad fiscal. ...................................................................................... 116
7.2. Gestin fiscal. .......................................................................................................................... 116
7.3. Objeto (finalidad) De la responsabilidad fiscal. .................................................................. 116
7.4. Elementos de la responsabilidad fiscal. .............................................................................. 117

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7.5. Concepto de Indagacin preliminar. .................................................................................... 117
7.6. Auto de archivo. ...................................................................................................................... 117
7.7. Auto de imputacin de responsabilidad fiscal. ................................................................... 117
7.8. Audiencia de descargos. ...................................................................................................... 117
7.9. Audiencia de decisin. ........................................................................................................... 118
7.10. Fallo con o sin responsabilidad fiscal. ............................................................................. 118
8. FORMATOS. ................................................................................................................................... 120
9. ANEXOS. ......................................................................................................................................... 164
9.1. Flujograma I. ............................................................................................................................ 164
9.2. Flujograma II............................................................................................................................ 167

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1. INTRODUCCIN

En Colombia el Estado y excepcionalmente, los particulares tienen la administracin
y el manejo de los bienes y recursos pblicos. Atendiendo a ese supuesto, nuestro
sistema jurdico prev regulaciones y mecanismos para garantizar la adecuada
utilizacin y destinacin de ese patrimonio, como lo son la determinacin de su uso,
el cumplimiento de los requisitos para su disposicin, los procedimientos de control
y muchos ms.

En ocasiones la utilizacin de esos recursos y bienes pblicos se da en ejercicio de
la gestin fiscal, es decir, que mediante la administracin y el manejo del haber
pblico se desarrollan actividades tendientes al cumplimiento de los fines del
Estado.

Cuando esa gestin fiscal se da de forma irregular, puede causar detrimento
patrimonial al Estado y, posiblemente, generar la obligacin de resarcir.

A fin de determinar si realmente se da detrimento patrimonial causado por una
gestin fiscal dolosa o gravemente culposa, nuestra legislacin tiene previsto el
proceso de responsabilidad fiscal el cual, de conformidad con las leyes 610 de 2000
y 1474 de 2011, puede ser adelantado mediante procedimiento ordinario o verbal.

En consideracin a este proceso que sirve al Estado como mecanismo para la
proteccin de su patrimonio, resulta necesario y til la elaboracin de un manual
que permita a los servidores pblicos, como tambin a los administrados, conocer
fcilmente su estructura, elementos, sujetos, recursos, nulidades, mecanismos de
notificacin y otras particularidades.

Es importante tener en consideracin que el manual no obliga, simplemente es una
herramienta de ayuda para quienes, como servidores pblicos, adelantan procesos
de responsabilidad fiscal, como tambin para quienes como administrados tengan
inters en l.

En atencin a estas consideraciones, la Contralora General de la Repblica
resolvi elaborar el manual de responsabilidad fiscal, en el que se analizan los
fundamentos jurdicos del proceso, sus procedimientos ordinario y verbal, y las
normas comunes.

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2. OBJETIVOS

Permitir a los funcionarios encargados de adelantar los procesos de
Responsabilidad Fiscal tener conocimiento del funcionamiento interno de los PRF,
por lo cual, se hace una descripcin de las etapas de las que se compone el
proceso ordinario y el verbal.

Informar acerca de los requisitos formales y sustanciales de cada tarea de
notificacin, trmite y decisin de nulidades, as como la relativa a los recursos de
acuerdo con los cambios normativos ms recientes a fin de que se d cumplimiento
al Derecho Fundamental al Debido Proceso.

Uniformar y controlar en forma eficiente el cumplimiento de los trminos y
actuaciones propias del PRF.

La Responsabilidad Fiscal tiene por objeto el resarcimiento de los daos
ocasionados al patrimonio pblico como consecuencia de la conducta dolosa o
culposa de quienes realizan gestin fiscal mediante el pago de una indemnizacin
pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal. Para
el establecimiento de responsabilidad fiscal en cada caso, se tendr en cuenta el
cumplimiento de los principios rectores de la funcin administrativa y de la gestin
fiscal
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..

1
Art. 4 de la Ley 610 de 2.000.

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3. JUSTIFICACION

El presente documento establece lineamientos y procedimientos determinados en la
legislacin relacionada con Responsabilidad Fiscal, dando aplicacin a los cambios
legislativos que lo han afectado en los dos ltimos aos.
Por lo que ser una herramienta de consulta para todos los servidores pblicos, que
adelanten Actuaciones de Gestin Fiscal, tanto del nivel central como descentralizado.

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4. ALCANCE

Este documento ser de aplicacin para los servidores pblicos de la Contralora
General de la Republica, que adelanten Gestin Fiscal, en especial identificacin de
hallazgos como insumo para iniciar las Indagaciones Preliminares y Proceso de
Responsabilidad Fiscal, adelantado por el Procedimiento Ordinario o Verbal.

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5. MARCO LEGAL Y CONCEPTUAL
5.1. NATURALEZA JURIDICA DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL
5.1.1. CONSTITUCIN POLTICA.

Art. 119. (Asignacin general de la funcin de la CGR).
Ttulo X Captulo Primero Art. 267 al 274 concepcin constitucional del
control y vigilancia a la gestin fiscal y de las acciones de responsabilidad
fiscal y de jurisdiccin coactiva, a cargo de la CGR, las Contraloras
Territoriales y la AGR)
5.1.2. LEY 42 DE 1993 (enero 26),
Diario Oficial No. 40.732, de 27 de enero de 1993, Sobre la organizacin
del sistema de control fiscal financiero y los organismos que lo ejercen.
5.1.3. Ley 610 de 2000 (15 de agosto),
Ley 610 de 2000 (15 de agosto), publicada en el Diario Oficial No. 44133
del 18 de agosto de 2000, fecha en que entr en vigencia Por la cual se
establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de
competencia de las contraloras. Por disposicin de la mismas Ley en su
Art. 66 del 15 de agosto de 2000, se aplicarn por remisin en aquellos
asuntos no previstos en esta ley, en su orden los Cdigos Contencioso
Administrativo, de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal, en
cuanto sean compatibles con la naturaleza del proceso de responsabilidad
fiscal, EL Dto. 01 de 2004 se aplicara en los procesos de responsabilidad
fiscal, aperturados en vigencia del mismo.
5.1.4. Decreto 267 de 2000 (febrero 22),
Diario Oficial No. 43.905, del 22 de febrero de 2000, Por el cual se dictan
normas sobre organizacin y funcionamiento de la Contralora General de
la Repblica, se establece su estructura orgnica, se fijan las funciones de
sus dependencias y se dictan otras disposiciones.
5.1.5. RESOLUCIN ORGNICA 5500 DE 2003. ARTS.
1,2,4,5,6,12,22,23,24,25,26,27,31,32,33,34,35.
Por la cual se determina la competencia para el conocimiento y trmite de
la accin de responsabilidad fiscal en la Contralora General de la
Repblica y se dictan otras disposiciones.

5.1.6. RESOLUCIN ORGNICA 5586 DE 2004 (JUNIO 08), ARTS.
12,14,16,18.
Derogada por el art. 18, Resolucin de la C.G.R 6069 de 2009, Por la
cual se establece la competencia para el conocimiento y trmite para el
ejercicio del control fiscal posterior excepcional en la Contralora General
de la Repblica

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5.1.7. RESOLUCIN ORGNICA 5868 DE 2007 (JULIO 6),

Diario Oficial No. 46.688 de 13 de julio de 2007, Por la cual se modifica
parcialmente la Resolucin Orgnica nmero 5500 del 4 de julio de 2003, en
materia del trmite de la accin fiscal al interior de la Contralora General de
la Repblica.
5.1.8. LEY 1474 DE 2011 (JULIO 12) ARTICULO 98 Y S.S.,
Publicada en el Diario Oficial No. 48.128 de 12 de julio de 2011, Por la cual
se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin,
investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de
la gestin pblica:
CAPTULO OCTAVO.
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la
corrupcin.

SECCIN PRIMERA.
Modificaciones Al Proceso De Responsabilidad Fiscal.

SUBSECCIN 1.
Procedimiento Verbal De Responsabilidad Fiscal. (ARTS. 97 A 105).

SUBSECCIN 2.
Modificaciones A La Regulacin Del Procedimiento Ordinario De
Responsabilidad Fiscal. (ARTS. 106 A 109).

SUBSECCIN 3.
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento
verbal de responsabilidad fiscal. (arts. 110 a 120).

SECCIN SEGUNDA.
Medidas Para El Fortalecimiento Del Ejercicio De La Funcin De Control
Fiscal. (ARTS. 121 A 128).

5.1.9. DISPOSICIN DEL ART. 66 DE LA LEY 610 DEL 15 DE AGOSTO DE
2000.

5.1.10. LEY 1437 DE 2011. POR LA CUAL SE EXPIDE EL CDIGO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO.
Arts. 196 al 206 (Notificaciones)
Arts. 207 al 210 (Nulidades e incidentes)
Arts. 242 al 247 (Recursos ordinarios y su trmite).

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5.1.11. RESOLUCIN 6541 DE 2012 ARTS. 1 AL 34.

5.1.12. RESOLUCIN 6680 DE 2012 ART. 46.
5.1.13. RESOLUCIN 6497 DE 2012 ART. 3.
5.1.14. RESOLUCIN 7159 DE 2013 ART. 1.
5.1.15. RESOLUCIN 7045 DE 2013 ART. 2.
5.1.16. RESOLUCIN 6928 DE 2013 ART. 2.
5.1.17. RESOLUCIN 7240 DE 2013 ART. 1.
5.1.18. RESOLUCIN ORGNICA 7161 DE 2013 ART. 10 Y 11.
5.1.19. RESOLUCIN 95 DE 2009.
5.1.20. RESOLUCIN ORGNICA N 6069 DE 2009.
5.1.21. RESOLUCIN ORGNICA 116 DE 2010.
5.1.22. RESOLUCIN ORGNICA 141 DE 2011 POR EL CUAL SE
REGLAMENTA Y ORGANIZAN GRUPOS DE REACCIN
INMEDIATA DEL PLAN ESPECIAL DE REACCIN INMEDIATA.
5.1.24. RESOLUCIN ORGNICA 6506 DE 2012 EN MATERIA DE
CONTROL EXCEPCIONAL.
5.1.26. RESOLUCIONES REGLAMENTARIAS.

6. FUNCIONES Y COMPETENCIAS EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD
FISCAL.
La Contralora General de la Repblica, por mandato constitucional debe vigilar la
gestin fiscal en forma posterior y selectiva, con el objeto de determinar la eventual
afectacin al patrimonio pblico que aquellos hayan podido ocasionar.

Con relacin a esa atribucin que desarrolla la Contralora General de la Repblica,
la Constitucin Poltica ordena:

ARTICULO 267. El control fiscal es una funcin pblica que ejercer
la Contralora General de la Repblica, la cual vigila la gestin fiscal de la
administracin y de los particulares o entidades que manejen fondos o
bienes de la Nacin.

Dicho control se ejercer en forma posterior y selectiva conforme a los
procedimientos, sistemas y principios que establezca la ley. Esta podr, sin

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embargo, autorizar que, en casos especiales, la vigilancia se realice por empresas
privadas colombianas escogidas por concurso pblico de mritos, y contratadas
previo concepto del Consejo de Estado.
La misma Carta Poltica, en el artculo 268, establece que el Contralor General
de la Repblica tiene como funcin:
5. Establecer la responsabilidad que se derive de la gestin fiscal,
imponer las sanciones pecuniarias que sean del caso, recaudar su monto y
ejercer la jurisdiccin coactiva sobre los alcances deducidos de la misma.
La norma precisa quien es el servidor pblico que puede declarar la
responsabilidad por una mala o defectuosa gestin fiscal. Y es el artculo 3 de
la ley 610 de 2000 el que define el concepto de gestin fiscal, as:
se entiende por gestin fiscal el conjunto de actividades econmicas,
jurdicas y tecnolgicas, que realizan los servidores pblicos y las personas
de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos pblicos,
tendientes a la adecuada y correcta adquisicin, planeacin, conservacin,
administracin, custodia, explotacin, enajenacin, consumo, adjudicacin,
gasto, inversin y disposicin de los bienes pblicos, as como a la
recaudacin, manejo e inversin de sus rentas en orden a cumplir los fines
esenciales del Estado, con sujecin a los principios de legalidad, eficiencia,
economa, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia,
publicidad y valoracin de los costos ambientales.
Con relacin a la gestin fiscal la honorable Corte Constitucional, en sentencia
C-840 de 2001, expres:
Como bien se aprecia, se trata de una definicin que comprende las
actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas como universo posible
para la accin de quienes tienen la competencia o capacidad para realizar
uno o ms de los verbos asociados al trfico econmico de los recursos y
bienes pblicos, en orden a cumplir los fines esenciales del Estado
conforme a unos principios que militan como basamento, prosecucin y
sentido teleolgico de las respectivas atribuciones y facultades. Escenario
dentro del cual discurren, entre otros, el ordenador del gasto, el jefe de
planeacin, el jefe jurdico, el almacenista, el jefe de presupuesto, el
pagador o tesorero, el responsable de la caja menor, y por supuesto, los
particulares que tengan capacidad decisoria frente a los fondos o bienes del
erario pblico puestos a su cargo. Siendo patente que en la medida en que
los particulares asuman el manejo de tales fondos o bienes, deben
someterse a esos principios que de ordinario son predicables de los
servidores pblicos, a tiempo que contribuyen directa o indirectamente en la
concrecin de los fines del Estado.

Por lo tanto, cuando alguna contralora del pas decide crear y aplicar un
programa de control fiscal en una entidad determinada, debe actuar con
criterio selectivo frente a los servidores pblicos a vigilar, esto es, tiene que
identificar puntualmente a quienes ejercen gestin fiscal dentro de la
entidad, dejando al margen de su rbita controladora a todos los dems
servidores. Lo cual es indicativo de que el control fiscal no se puede
practicar in slidum o con criterio universal, tanto desde el punto de vista de
los actos a examinar, como desde la ptica de los servidores pblicos

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vinculados al respectivo ente. Circunstancia por dems importante si se
tienen en cuenta las varias modalidades de asociacin econmica que
suele asumir el Estado con los particulares en la fronda de la
descentralizacin por servicios nacional y/o territorial. Eventos en los
cuales la actividad fiscalizadora podr encontrarse con empleados pblicos,
trabajadores oficiales o empleados particulares
2
, sin que para nada importe
su especfica condicin cuando quiera que los mismos tengan
adscripciones de gestin fiscal dentro de las correspondientes entidades o
empresas.

Los sujetos sometidos a supervisin de la Contralora General de la Repblica, en
tanto desarrollen actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas en el manejo o
administracin de recursos o fondos pblicos, estn determinados por el mismo
artculo 3 de la ley 610 de 2000, as: los servidores pblicos y las personas de
derecho privado.

Pero el manejo o administracin de esos bienes por los servidores pblicos o las
personas de derecho privado est condicionado a la adecuada y correcta
adquisicin, planeacin, conservacin, administracin, custodia, explotacin,
enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los bienes
pblicos, as como a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas, es decir,
al buen empleo o direccin de aquellos.

En sentencia de 25 de agosto de 2010, la Seccin Primera del H. Consejo de
Estado, con ponencia del doctor Marco Antonio Velilla Moreno, en proceso
radicado con el nmero 2003-00108, expres con relacin a los sujetos que
manejan o administran bienes pblicos, lo siguiente:

...En sntesis, con arreglo a la nueva Carta Poltica la gestin fiscal no se
puede reducir a perfiles econmico-formalistas, pues, en desarrollo de los
mandatos constitucionales y legales el servidor pblico y el particular,
dentro de sus respectivas esferas, deben obrar no solamente
salvaguardando la integridad del patrimonio pblico, sino ante todo,
cultivando y animando su especfico proyecto de gestin y resultados.
Proceder ste que por entero va con la naturaleza propia de las cosas
pblicas, por cuanto la efectiva realizacin de los planes y programas de
orden socio-econmico, a tiempo que se sustenta y fortalece sobre cifras
fiscales, funge como expresin material de stas y de la accin humana,
por donde la adecuada preservacin y utilizacin de los bienes y rentas del
Estado puede salir bien librada a instancias de la vocacin de servicio
legtimamente entendida, antes que de un plano y estril cumplimiento
normativo, que no por obligatorio garantiza sin ms la realizacin prctica
de las tareas pblicas. Por esto mismo, a ttulo de corolario se podra
agregar que: el servidor pblico o el particular -dentro de una dimensin
programtica-, con apoyo en los bienes y fondos estatales puestos a su
cuidado pueden alcanzar los objetivos y resultados de la gestin
proyectada, al propio tiempo que dichos bienes y fondos despliegan su
eficiencia econmica manteniendo la integralidad patrimonial que la vida til
y la circulacin monetaria les permite. .

2
Tal como ocurre en relacin con los empleados de las empresas de servicios pblicos mixtas; y de las empresas de
servicios pblicos privadas que incorporen aportes estatales. (arts. 14, numerales 6 y 7, y 41 de la ley 142/94).

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6.1. RESPONSABILIDAD FISCAL.

6.1.1. Elementos de la responsabilidad fiscal.

6.1.1.1. Proceso De Responsabilidad Fiscal.

En el marco de la competencia de la Contralora General de la Repblica para
vigilar la gestin fiscal que desarrollan servidores pblicos o particulares en cuanto
al manejo de bienes pblicos, resulta apropiado analizar los supuestos que deben
darse para que haya lugar a una declaratoria de responsabilidad fiscal.

El artculo 5 de la ley 610 de 2000 seala los elementos a reunir, a fin de que se
pueda, respecto de quien ejerci la gestin fiscal, declarar la responsabilidad fiscal.

En el anlisis de los requisitos que debe reunir la Contralora General de la
Repblica para comprometer patrimonialmente a quien haya causado detrimento a
los bienes pblicos, resulta pertinente mencionar que la declaratoria de
responsabilidad fiscal tiene como propsito el resarcimiento del dao que aquel
gener al erario, bajo el supuesto de que incurri en dolo o, de forma grave, en
negligencia, impericia o imprudencia.

Mediante sentencia de la Seccin Primera del 16 de febrero de 2012, el H. Consejo
de Estado, con ponencia del H. magistrado: doctor Marco Antonio Velilla Moreno,
proceso radicado con el No.25000-23-24-000-2001-00064-01, en relacin a los
elementos que constituyen la responsabilidad fiscal, expres:

nada obsta para acudir a lo establecido en la Ley 610 de 2000 por la
cual se establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de
competencia de las contraloras, en la que se determina que la
responsabilidad fiscal se estructura sobre tres elementos: a) un dao
patrimonial al Estado; b) una conducta dolosa o gravemente culposa
atribuible a una persona que realiza gestin fiscal y c) un nexo causal entre
el dao y la conducta. Solo en el evento en que concurran estos tres
elementos es dable la imputacin de responsabilidad fiscal.

Son varios los elementos a reunir para comprometer la responsabilidad fiscal de
servidores pblicos o de particulares que administran o manejan bienes pblicos.
Pero de los tres que seala el artculo 5 de la ley 610 de 2000, para la apertura de
proceso de esta naturaleza se necesita la conviccin de la existencia del dao. Y en
cuanto a la declaratoria de responsabilidad fiscal, el dao es indispensable pero no
suficiente para constituir la obligacin resarcitoria, por cuanto pueden darse varios
supuestos: 1. Generado el dao, el causante aduce y prueba causal de exoneracin
de responsabilidad. 2. No obstante que el dao es imputable a alguien, esa persona
no est en la obligacin de responder.

El doctor Juan Carlos Henao, en su obra El Dao - Anlisis comparativo de la
Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho Colombiano y Francs,
Editorial Universidad Externado de Colombia, edicin 1998, define el dao como
la alteracin negativa de un estado de cosas existente.

La ley 610 de 2000 con relacin al dao causado al patrimonio pblico, estatuye:

ARTCULO 6o. DAO PATRIMONIAL AL ESTADO. Para efectos de esta ley se
entiende por dao patrimonial al Estado la lesin del patrimonio pblico,

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representada en el menoscabo, disminucin, perjuicio, detrimento, prdida o
deterioro de los bienes o recursos pblicos, o a los intereses patrimoniales del
Estado, producida por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente e
inoportuna, que en trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los
cometidos y de los fines esenciales del Estado, particularizados por el objetivo
funcional y organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y
control de las contraloras. Para complementar la misma tener en cuenta lo
establecido por la Corte Constitucional en sentencias (C-840 de 2001 y C-340 de
2007).

Atendiendo a lo prescrito en el artculo 1 de la ley 610 de 2000, que define el
Proceso de Responsabilidad Fiscal, la Contralora General de la Repblica, en la
bsqueda del resarcimiento del patrimonio pblico afectado a consecuencia del
dao causado por los servidores pblicos o por particulares en la administracin o
manejo, presuntamente irregular, de bienes pblicos, debe adelantar las
actuaciones necesarias para ese propsito, dentro del trmite de naturaleza
indemnizatoria que prev la ley.

En lo que tiene que ver con el resarcimiento este deber cubrir el dao plenamente,
de tal forma que no haya enriquecimiento sin causa de la administracin y,
tampoco, empobrecimiento del mismo carcter en el responsable fiscal.

El perjuicio material se repara mediante la indemnizacin debe ser integral que
cubra el dao emergente como el lucro cesante, es decir, el detrimento y lo que de
l se deriva, como los gastos que la administracin tenga o tendr que cubrir, y/o
los recursos que haya o vaya a dejar de percibir. A estos conceptos derivados del
dao la jurisprudencia los encuadra, dentro del carcter de perjuicios materiales
como dao emergente y lucro cesante, a lo cual se debe sumar el dao indexado
que corresponde en el Art. 53 de la Ley 610.
Concluyendo con ello que para determinar o establecer la responsabilidad fiscal se
requiere como principal elemento la determinacin del dao causado al Estado, el
cual debe ser; cierto, aunque para ello debemos tener en cuenta el dao con
interpretaciones divergentes como es la transferencia de recursos y los daos no
evidentes que son aquellos que deben determinar en el trabajo investigativo y en el
desarrollo de la actuacin procesal, dao patrimonial al Estado estrictamente
material, esto es no debe ser de tipo moral.

El dao debe ser producido en desarrollo de la gestin fiscal contrariando los
principios establecidos en el Artculo 209 de la Constitucin Poltica, al no cumplir el
buen servicio de la entidad pblica, que con connotacin de servidor pblico o de
particular que colaboran con el Estado, pero va condicionada al ejercicio de la
gestin fiscal, recordemos los factores para estimar o cuantificar el dao al
momento de valorarse, conforme el desarrollo jurisprudencial de la Honorable Corte
Constitucional en sentencia SU-620 del 13 de Noviembre del 1996.

El dao debe originarse por unas serie de conductas reprochables del servidor
pblico particular derivados de una gestin ineficaz o ineficiente dentro de la rbita
de la gestin fiscal cuyo resarcimiento por va de la accin fiscal se encuentra
limitado a la reparacin integral del dao producido esto es con su actualizacin
dela cuanta determinada inicialmente de los bienes, dineros o especies de
propiedad del Estado afectados por el mismo a lo presente al momento de
proferirse el fallo para ellos siendo importante tener en cuenta la sentencia del
Honorable Consejo de Estado sala de lo Contencioso Administrativo Seccin
Primera, en donde analiza la teora de la certeza del dao determinando que este
debe ser cierto, actual y real, concluyendo que debe demostrarse su existencia.

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El Cdigo Civil, en su artculo 1614, expresa:

ARTCULO 1614. DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE. Entindase por
dao emergente el perjuicio o la prdida que proviene de no haberse cumplido la
obligacin o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado su
cumplimiento; y por lucro cesante, la ganancia o provecho que deja de reportarse a
consecuencia de no haberse cumplido la obligacin, o cumplido imperfectamente, o
retardado su cumplimiento.

La honorable Corte Constitucional en sentencia C-840 de 2001, al pronunciarse
sobre los perjuicios materiales ocasionados con el dao a bienes pblicos,
expres:

Pues bien, si como ya se dijo, el objeto de la responsabilidad fiscal es el
resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio pblico como consecuencia
de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestin fiscal, esa reparacin
debe enmendar integralmente los perjuicios que se hayan causado, esto es:
incorporando el dao emergente, el lucro cesante y la indexacin a que da lugar el
deterioro del valor adquisitivo de la moneda. Razones por dems suficientes para
desestimar el cargo del actor, segn el cual el lucro cesante debera ser declarado
por una autoridad que haga parte de la rama judicial.

As las cosas, "el proceso de responsabilidad fiscal conduce a obtener una
declaracin jurdica, en la cual se precisa con certeza que un determinado servidor
pblico o particular debe cargar con las consecuencias que se derivan por sus
actuaciones irregulares en la gestin fiscal que ha realizado y que est obligado a
reparar el dao causado al erario pblico, (sic) por su conducta dolosa o culposa."
Determinando con esto que el dao que se genera con ocasin del ejercicio de la
gestin fiscal es el que debe ser reparable a travs del proceso de responsabilidad
fiscal.

En sntesis, el resarcimiento debe contemplar el perjuicio material que se genera
indemnizando el lucro cesante y el dao emergente, y en tratndose de recursos
econmicos, su respectiva indexacin de acuerdo con el Articulo 53 inciso segundo
de la Ley 610.

En la sentencia de la Seccin Primera de 16 de febrero de 2012 mencionada, el
H. Consejo de Estado, en lo que tiene que ver con el dao, manifest:

Para el caso que ocupa la atencin de la Sala, es importante destacar que el
elemento ms importante es el dao, pues si el mismo no se presentare, no puede
de ninguna manera configurarse una responsabilidad fiscal, ya que de conformidad
con el artculo 40 de la citada Ley 610, procede la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal cuando exista la certeza sobre el dao () En armona con lo
anterior, debe decirse que el carcter resarcitorio de la responsabilidad fiscal solo
tiene sentido en el evento en que sea posible establecer con certeza la existencia
del dao causado al patrimonio del Estado y la cuanta del mismo, es decir,
establecerlo en cifras concretas y en su real magnitud

Volviendo atrs conviene advertir que el artculo 40 de la ley 610 de 2000, al
establecer los requisitos para declarar la apertura del proceso de responsabilidad
fiscal, exige la certeza de la ocurrencia del hecho daino.

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En el proceso de responsabilidad fiscal que adelante la Contralora General de la
Repblica, se debe reunir los elementos que permitan alcanzar certeza sobre la
existencia del dao, excluyendo la notoriedad o el carcter de presumible.

El lucro cesante y dao emergente se infieren del razonamiento formulado acerca
del acaecimiento del hecho daino, en cuanto pueda concluirse que los gastos que
se causen o generen, como tambin las utilidades o ganancias que se dejaron de
percibir, devienen a consecuencia del dao.

El artculo 6 de la ley 610 de 2000 define el dao patrimonial que sufre el Estado
como la lesin al patrimonio pblico. Consecuentemente precisa que ese
hecho daino se puede manifestar como menoscabo, disminucin, perjuicio,
detrimento, prdida o deterioro., dejando claro que el patrimonio pblico
comprende toda la totalidad de bienes, derechos, y obligaciones de propiedad del
Estado empleadas para el cumplimiento de sus funciones, de conformidad con lo
ordenado por el legislador.

Al respecto el Diccionario de la Lengua Espaola define esos trminos, as:

Menoscabar (De menos y cabo) tr. Disminuir las cosas, quitndoles una
parte; acortarlas, reducirlas a menos. .t.c. prnl. II 2. Fig. Deteriorar y
deslustrar una cosa, quitndole parte de la estimacin o lucimiento que
antes tena

Disminucin. (De disminuir) f. Merma o menoscabo de una cosa, tanto
en lo fsico como en lo moral

Detrimento. (Del lat. Detrimentum.) m. Destruccin leve o parcial. II 2.
Prdida, quebranto de la salud o de los intereses. II 3. Fig. Dao moral.

Perdida. (Del lat. Tardo perdita, perdida.). f. Carencia, privacin de lo
que se posea. II 2. Dao o menoscabo que se recibe en una cosa. II 3.
Cantidad o cosa perdida

Deteriorar. (Del latn deteriorare.) tr. Estropear, menoscabar, poner en
inferior condicin una cosa

En el proceso de responsabilidad fiscal, de naturaleza resarcitoria al igual que el de
responsabilidad extracontractual que adelanta la jurisdiccin de lo contencioso
administrativa por los daos causados por el Estado, tienen cabida el dao
emergente y el lucro cesante, pues lo que se plantea es que este debe ser
ocasionado por el ejercicio de la gestin fiscal.

La Seccin Tercera del honorable Consejo de Estado, con ponencia del doctor
Mauricio Fajardo Gmez, - radicado No. 1994-09817 -, profiri sentencia de 4 de
diciembre de 2006, en cuanto a la certeza y futuro del dao causado por el
Estado. All expres:

El perjuicio indemnizable, entonces, puede ser actual o futuro, pero, de ningn
modo, eventual o hipottico. Para que el perjuicio se considere existente, debe
aparecer como la prolongacin cierta y directa del estado de cosas producido por el
dao, por la actividad daina realizada por la autoridad pblica
3
. .

3
En ese sentido pueden verse, entre otros, los pronunciamientos de esta Seccin, de 2 de junio de 1994, CP Dr. Julio Csar Uribe Acosta, actor:
Julio Csar Delgado Ramrez, expediente 8998, o el de 27 de octubre de 1994, CP Dr. Julio Csar Uribe Acosta, actor Oswaldo Pomar, expediente
9763.

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En cuanto al dao emergente futuro, es decir, lo ataedero a los gastos o
desembolsos que tendr que realizar la victima por la ocurrencia del hecho
daino, en el mismo pronunciamiento de la Seccin Tercera del honorable
Consejo de Estado transcrita, de fecha 4 de diciembre de 2006, dijo:

El dao emergente supone, por tanto, una prdida sufrida, con la consiguiente
necesidad para el afectado de efectuar un desembolso si lo que quiere es
recuperar aquello que se ha perdido. El dao emergente conlleva que algn bien
econmico sali o saldr del patrimonio de la vctima. Cosa distinta es que el dao
emergente pueda ser tanto presente como futuro, dependiendo del momento en
que se haga su valoracin.

En lo que tiene que ver con el dao futuro e incierto, aquel que no se ha causado
pero que podra darse, no es posible adelantar proceso resarcitorio, por cuanto el
control que ejerce la Contralora General de la Repblica, segn lo ordena el
artculo 267 de la Constitucin Poltica, es posterior. No obstante la Contralora
General de la Repblica, de acuerdo con el numeral 7 del artculo 5 del Decreto Ley
267 de 2000, est en la obligacin de Advertir sobre operaciones o procesos en
ejecucin para prever graves riesgos que comprometan el patrimonio pblico y
ejercer el control posterior sobre los hechos as identificados. Se trata de resarcir el
dao consolidado y presente.

6.1.1.2. La culpabilidad en el proceso de responsabilidad fiscal.

El dao, y el dolo o la culpa grave, as como el nexo causal entre ellos son los tres
requisitos que debe reunir la autoridad competente para comprometer la
responsabilidad fiscal de servidores pblicos o de particulares que hayan dado
lugar al detrimento patrimonial del Estado en ejercicio de la gestin fiscal.

Entrando a analizar el aspecto subjetivo de la responsabilidad fiscal, resulta til lo
definido por el Cdigo Civil como culpa grave y dolo, as:

ARTCULO 63. CULPA Y DOLO. La ley distingue tres especies de culpa o
descuido.

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.

El artculo 4 de la ley 610 de 2000, que determina el objeto de la responsabilidad
fiscal, tiene en consideracin que el dao causado al patrimonio pblico es a
consecuencia de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestin
fiscal.

En lo ataedero a la conducta negligente, imprudente o inexperta, determinantes
de la responsabilidad fiscal, con sentencia C-619 de 2002 la Corte
Constitucional declar inexequible lo pertinente a la condicin de culpa leve, al
compararla con la respectiva norma de la accin de repeticin, as:

As, mientras un agente estatal que no cumple gestin fiscal tiene la garanta y
el convencimiento invencible de que su conducta leve o levsima nunca le generar
responsabilidad patrimonial, en tanto ella por expresa disposicin constitucional se

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limita slo a los supuestos de dolo o culpa grave, el agente estatal que ha sido
declarado responsable fiscalmente, de acuerdo con los apartes de las
disposiciones demandadas, sabe que puede ser objeto de imputacin no slo por
dolo o culpa grave, como en el caso de aquellos, sino tambin por culpa leve.

6.6. Para la Corte, ese tratamiento vulnera el artculo 13 de la Carta pues configura
un rgimen de responsabilidad patrimonial en el mbito fiscal que parte de un
fundamento diferente y mucho ms gravoso que el previsto por el constituyente
para la responsabilidad patrimonial que se efectiviza a travs de la accin de
repeticin. Esos dos regmenes de responsabilidad deben partir de un fundamento
de imputacin proporcional pues, al fin de cuentas, de lo que se trata es de resarcir
el dao causado al Estado. En el caso de la responsabilidad patrimonial, a travs
de la produccin de un dao antijurdico que la persona no estaba en la obligacin
de soportar y que gener una condena contra l, y, en el caso de la
responsabilidad fiscal, como consecuencia del irregular desenvolvimiento de la
gestin fiscal que se tena a cargo

Con relacin a los conceptos de culpa grave y dolo en los procesos
indemnizatorios, la Seccin Tercera del honorable Consejo de Estado, proceso
1997-09033, con ponencia del doctor Mauricio Fajardo Gmez, expres:

la Sala ha explicado que para establecer la responsabilidad personal de los
agentes, ex agentes estatales o particulares investidos de funciones pblicas, el
anlisis de sus actuaciones dolosas o gravemente culposas, comporta
necesariamente el estudio de las funciones a su cargo y si respecto de ellas se
present un incumplimiento grave. Igualmente, se requiere establecer si al actuar
pudo prever la irregularidad en la cual incurrira y el dao que podra ocasionar y
aun as no lo hizo o confi en poder evitarlo -actuacin gravemente culposa-. Es
claro entonces que se trata de establecer una responsabilidad subjetiva cualificada,
en la cual juega un papel decisivo el anlisis de la conducta del agente; por ello, no
cualquier equivocacin, no cualquier error de juicio, no cualquier actuacin que
desconozca el ordenamiento jurdico permitir deducir la responsabilidad del
agente, ex agente estatal o particular en ejercicio de funciones pblicas y, por ello,
resulta necesario comprobar la gravedad de la falla en su conducta

Acorde al pronunciamiento de la Corte Constitucional con relacin a la
inaplicabilidad de la culpa leve en el proceso de responsabilidad fiscal, el artculo
118 de la Ley 1474 de 2011 precis que en ellos solo pueden tenerse en cuenta
los conceptos de culpa grave y dolo. Adicionalmente, estableci que frente a
determinadas conductas se presumira el dolo o la culpa grave. Criterio aplicable a
hechos a investigar bajo la vigencia de esta Ley, lo que necesariamente determina
que la carga de la prueba se invierta, es decir, que el investigado sea quien deba
demostrar por lo menos, que su conducta no se encuadra dentro del carcter de
culpa grave o dolo.

La culpa grave en el proceso de responsabilidad fiscal no puede resultar de la
simple valoracin de la conducta del servidor pblico o particular confrontada con el
artculo 63 del Cdigo Civil, sino que por el carcter de responsabilidad subjetiva
cualificada que debe establecerse, se deben cotejar aspectos como el manual de
funciones, la buena o mala fe, la previsin de la irregularidad y el dao que podra
causarse.

Con relacin al dolo, se da cuando el servidor pblico o el particular en el manejo o
administracin de recursos pblicos, con conocimiento y comprensin realizan
intencionadamente actos tendientes a afectar el patrimonio pblico.

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Tanto en el dolo como en la culpa grave, tendrn que analizarse las funciones del
gestor fiscal, los fundamentos generadores de responsabilidad, el dolo, la
negligencia, imprudencia y la falta de experticia, mirados desde la connotacin de
servidores pblicos o colaboradores de la administracin, a fin de establecer el
carcter subjetivo cualificado que se exige para comprometer la responsabilidad en
el proceso fiscal.

6.1.1.3. El nexo causal.

Como ltimo elemento necesario, ms no suficiente, para declarar la
responsabilidad fiscal, est el nexo causal.

Por tal se entiende el vnculo que permite concluir que el dao que se causa es el
efecto necesario de un hecho del servidor pblico o del particular que administra
bienes pblicos; es decir, es la conexin lgica que lleva a deducir que el
detrimento sufrido por el Estado es resultado del hecho que gener el servidor
pblico o el particular con dolo o culpa grave, en ejercicio de la gestin fiscal.

En el proceso de responsabilidad fiscal, as exista afectacin al patrimonio pblico
y, tambin, una conducta dolosa o gravemente culposa del servidor pblico o del
particular, si el vnculo lgico entre el primero y el segundo no alcanza, es decir,
que no pueda establecerse que la conducta desplegada por los servidores pblicos
o particulares en ejercicio de la gestin fiscal no fue la que determin el dao, no
puede comprometerse su responsabilidad fiscal.

Por consiguiente, no todo dao o toda conducta dolosa o gravemente culposa
generan responsabilidad fiscal. Ella se configura cuando se establezca, por el nexo
causal, que el primero es consecuencia de la segunda.

6.1.1.4. La Contralora General de la Repblica y las funciones de
polica judicial.

Por mandato del artculo 10 de la ley 610 de 2000 la Contralora General de la
Repblica tiene funciones de polica judicial.

La Corte Constitucional en lo relacionado con esa atribucin, en sentencia C-024
de 1994, expres:

.Encontramos as la nocin de Polica Judicial como el conjunto de autoridades
que colaboran con los funcionarios judiciales en la investigacin de los delitos y en
la captura de los delincuentes. No se trata de dos especies de un gnero comn,
sino que la Polica Judicial es una denominacin que se emplea para aludir a las
fuerzas de polica en cuanto dirigen su actividad para preparar la funcin represiva
de los funcionarios judiciales (fiscales y jueces de la Repblica). Por eso, la
concepcin moderna de la Polica judicial es la de un cuerpo que requiere la
aplicacin de principios de unidad orgnica y, sobre todo, de especializacin
cientfica y que acta bajo la direccin funcional de los fiscales o los jueces.

La Constitucin Poltica en el numeral 3 del artculo 250 establece como funcin
de la Fiscala General de la Nacin la de dirigir y coordinar las funciones de polica
judicial que en forma permanente cumplen la polica nacional y los dems
organismos que seale la ley y como funcin especial del Fiscal General se
encuentra la de otorgar atribuciones transitorias a entes pblicos que puedan
cumplir misiones de polica judicial, bajo la responsabilidad y dependencia funcional
de la Fiscala General de la Nacin (art. 251.4 CP).

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En un Estado social de derecho, el uso del poder de polica -tanto administrativa
como judicial-, se encuentra limitado por los principios contenidos en la
Constitucin Poltica y por aquellos que derivan de la finalidad especfica de la
polica de mantener el orden pblico como condicin para el libre ejercicio de las
libertades democrticas...

La funcin de polica judicial de la Contralora, regulada por la ley que reglamenta el
proceso de responsabilidad fiscal, est circunscrita a investigar, indagar o, practicar
pruebas por la pretensa afectacin del patrimonio pblico, en colaboracin con el
ente investigador. Cualquier ejercicio de esta atribucin por parte de la
administracin por fuera de estas oportunidades determina la extralimitacin de esa
facultad y, por consiguiente, violacin al debido proceso que debe regir todo
proceso administrativo. De acuerdo con el Art. 115 de la Ley 1474 de 2011,
concordante con el Art. 29 de la Ley 610 de 2000.

6.1.1.5. Firmeza de las Decisiones de la Contralora General de la
Repblica.

Antes de analizar los recursos en el procedimiento de responsabilidad fiscal,
resulta pertinente determinar cundo las decisiones de la Contralora General de la
Repblica adquieren firmeza, es decir, cuando son de obligatorio cumplimiento,
incluso con oposicin de los administrados.

Al respecto la Ley 1437 de 2011, nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo, dispone:

ARTCULO 89. CARCTER EJECUTORIO DE LOS ACTOS EXPEDIDOS POR
LAS AUTORIDADES. Salvo disposicin legal en contrario, los actos en firme sern
suficientes para que las autoridades, por s mismas, puedan ejecutarlos de
inmediato. En consecuencia, su ejecucin material proceder sin mediacin de otra
autoridad. Para tal efecto podr requerirse, si fuere necesario, el apoyo o la
colaboracin de la Polica Nacional.

En la misma ley se seala el momento en que los actos administrativos
quedan en firme, as:

ARTCULO 87. FIRMEZA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. Los actos
administrativos quedarn en firme:

Cuando contra ellos no proceda ningn recurso, desde el da siguiente al de
su notificacin, comunicacin o publicacin segn el caso.

Desde el da siguiente a la publicacin, comunicacin o notificacin de la
decisin sobre los recursos interpuestos.

Desde el da siguiente al del vencimiento del trmino para interponer los
recursos, si estos no fueron interpuestos, o se hubiere renunciado
expresamente a ellos.

Desde el da siguiente al de la notificacin de la aceptacin del desistimiento
de los recursos.

Desde el da siguiente al de la protocolizacin a que alude el artculo 85 para
el silencio administrativo positivo.

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A su vez, el artculo 56 de la ley 610 de 2000 seala cuando quedan ejecutoriadas
las decisiones en el proceso de responsabilidad fiscal, es decir, cuando quedan en
firme.

Se plantea tres supuestos en los que las decisiones de la administracin quedan en
firme.

La primera, cuando proferida la decisin no proceda recurso alguno contra ella. El
numeral 1 del artculo 87 de la ley 1437 de 2011, seala que lo resuelto por la
administracin queda en firme el da siguiente al de la notificacin, es decir, que a
partir de ese momento puede exigirse su cumplimiento, as sea en contra de la
voluntad de quien resulta afectado con lo decidido. Por ejemplo: el auto que decreta
la prctica de pruebas se notifica por estado y, contra l no proceden los recursos
administrativos, por lo que queda en firme el da siguiente al de su notificacin.

El segundo supuesto de firmeza de una decisin de la Contralora General de la
Repblica se da, cuando vencidos los cinco das hbiles despus de la ltima
notificacin, no se interpongan los recursos o se renuncie a ellos. Debe tenerse
en consideracin que con relacin a los fallos con Responsabilidad Fiscal son cinco
das por lo dispuesto en el (Art. 56 de la citada Ley 610 de 2000).

El tercero, cuando ya han sido resueltos los recursos, bajo el entendido de que
tambin han sido notificados de acuerdo a la naturaleza de la decisin. Para lo cual
debemos tener en cuenta al expedir las constancias de ejecutoria de los Fallos con
responsabilidad fiscal, como requisito para la constitucin del ttulo ejecutivo a
cobrar por jurisdiccin coactiva.

En el proceso verbal ser en el momento o el minuto de la audiencia en que se no
tfica la decisin, lo cual quedara registrado en el video correspondiente dentro de
los cinco (5) das para sustentar los recursos, conforme los dispuesto en el inciso 3
del Art. 2, de la Ley 1437 de 2011. El donde se invoca la sujecin de las
actuaciones administrativas a los procedimientos regulados en disposiciones
especiales. Teniendo en cuenta para el desarrollo del proceso de responsabilidad
fiscal, tenemos norma especial como es la Ley 610 de 2000, el Art 51 donde se
contempla el trmino de cinco (5) das, para interponer los recursos contra decreto y
pruebas.

6.1.1.6. Actividades Pre procesales.

6.1.1.6.1. Recibo y evaluacin de antecedentes.
Descripcin recepcin y evaluacin de los hechos reseados en el documento
constitutivo del antecedente puede ser queja o denuncia y o actuaciones
especiales, a fin determinar las acciones inmediatas a seguir, estas puede ser entre
otras: traslado externo a una autoridad competente o traslado interno en la
Contralora General de la Republica para procedimiento auditor o de reintegro por
doble asignacin, en el inicio de una Indagacin Preliminar o Proceso de
Responsabilidad Fiscal, segn sea el caso.
6.1.1.6.1.1. Objetivos.
Controlar los antecedentes originados en las certificaciones producto del proceso
auditor que llegan a la Contralora Delegada de Investigaciones, juicios Fiscales
y Jurisdiccin Coactiva, a la Direccin de Investigaciones y a los grupos de
investigaciones, juicios fiscales y jurisdiccin coactiva del Nivel desconcentrado.

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Evaluar el antecedente determinado el mrito a dar inicio a una indagacin
preliminar a un proceso de responsabilidad fiscal, o traslado a autoridad
competente o a otra dependencia de la Contralora General de la Republica.
6.1.1.6.1.2. Flujo Bsico.
El funcionario competente recibe un escrito de un ciudadano, de un medio de
comunicacin, de una autoridad o dependencia de la Contralora General de la
Republica, o ante la existencia de una solicitud de control excepcional, donde se
advierte de un dao patrimonial e indicios serios sobre los posibles autores del
mismo.
Del funcionario competente asigna un numero consecutivo SIGEDOC del
despacho para identificar el antecedente y posteriormente se registra en el
SIREF.
El funcionario competente asigna el antecedente a un funcionario sustanciador,
para que lo estudie y evalu y presente informe de evaluacin que contenga
proyecto de las acciones a seguir, que bien puede ser: apertura de la indagacin
preliminar o del proceso de responsabilidad fiscal, o lo traslados pertinentes
(internos o externos) o el archivo del antecedente.
El funcionario asignado presentara el informe plan instruccin de evaluacin al
funcionario competente, para su aprobacin.
El funcionario competente recibe y evala el antecedente.
Si encuentra procedente con la accin fiscal, el proyecto de las acciones a
seguir, y el proyecto contempla la apertura de una indagacin preliminar o de un
proceso de responsabilidad fiscal, asigna al funcionario sustanciador quien
impulsara la actuacin y practicara pruebas, mediante auto debidamente
motivado.
Si el antecedente no es de competencia del Contralora General de la Repblica
el funcionario asignado deber proyectar para la firma del funcionario
competente, el traslado a la fiscala o procuradura u otra entidad, segn sea el
caso.
Si el antecedente conlleva a iniciar un proceso sancionatorio el funcionario
asignado proyecta para la firma del funcionario competente, el traslado a la
dependencia de la Contralora correspondiente.
Si el antecedente conlleva a iniciar un proceso auditor el funcionario asignado
proyecta para la firma del funcionario competente, el traslado a la dependencia
de la Contralora Sectorial correspondiente.
En relacin con las denuncias annimas que podran dar origen a una indagacin
preliminar y/o al proceso de responsabilidad fiscal la honorable Corte
Constitucional, en sentencia C-832 de 2006, expres:

El proceso de responsabilidad fiscal por su parte, de acuerdo a lo previsto en los
artculos 8 y 39 de la Ley 610 de 2000, puede iniciarse por denuncias o quejas
presentadas por cualquier persona u organizacin ciudadana (art. 8) pero para
que proceda la apertura de la investigacin se requiere que se encuentre
establecida la existencia de un dao patrimonial al Estado e indicios serios sobre
los posibles autores del mismo (art.39), de suerte que, -si la queja o denuncia
annima no acompaa sumariamente la veracidad de los hechos denunciados o
no se refiere en concreto a hechos o personas claramente identificables- como lo
establece el artculo 81 de la Ley 962, no es procedente. En consecuencia,
considera que en nada contrara esta disposicin la normativa vigente.

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En caso que no sea aprobado el informe de evaluacin:

El funcionario competente lo devuelve con las observaciones, para ser corregido.

El funcionario asignado corrige el informe de evaluacin y lo devuelve a
presentar al funcionario competente.

Si los hallazgos de auditoria que enva Control Fiscal Micro, no tienen
identificados cuatro de los elementos a que hace alusin el Art. 41 de la Ley 610
de 2000 a saber: identificacin de la entidad estatal afectada y de los presuntos
responsables fiscales, determinacin del dao patrimonial y estimacin de su
cuanta, el funcionario asignado proyecta para la firma del funcionario
competente la devolucin del hallazgo fiscal a Control fiscal Micro, para ser
complementados o en su defecto inicien la indagacin preliminar, de conformidad
con el numeral 3 del Articulo 51 del Decreto 267 del 22 de febrero de 2000.
El funcionario asignado proyecta para la firma del funcionario competente, el
oficio al quejoso, persona o entidad remitente del antecedente, informndole
sobre la accin seguida en referencia al mismo.
Puede aplicar la caducidad del hecho, cuando han pasado cinco aos y no se ha
iniciado el proceso de responsabilidad fiscal.
Evitar, realizar, efectuar un precario anlisis en la evaluacin del antecedente.

6.1.1.7. El hallazgo en el proceso de responsabilidad fiscal.

El hallazgo es el resultado obtenido por un auditor fiscal en la valoracin de un
hecho, al encontrar que posiblemente en ejercicio de gestin fiscal con dolo o culpa
grave se caus dao al patrimonio pblico, en el caso de adelantarse el proceso de
responsabilidad fiscal por el procedimiento ordinario. (Art. 40 Ley 610 de 2000);
para el procedimiento verbal, por efecto de lo dispuesto en los Arts. 97 y 98 de la
Ley 1474 de 2011 y 48 de la Ley 610 de 2000, en donde el Auditor si debe
establecer el grado de culpabilidad (dolo o culpa grave), lo que posibilitar la
imputacin de cargos.

Esa valoracin sirve para la apertura de indagacin preliminar si todava hay dudas
en cuanto a los elementos necesarios para adelantar proceso de responsabilidad
fiscal, o para la tramitacin de este, ya sea por el procedimiento ordinario o verbal.

Debe tenerse en consideracin que en desarrollo de la auditora los funcionarios
fiscales tienen la posibilidad de acceder a la documentacin, de la pretensa entidad
afectada patrimonialmente, practicarle visita, recibir declaraciones y, en general,
practicar toda clase de pruebas, teniendo en cuenta pertinencia, conducencia y
utilidad de la misma para aclarar y soportar los hecho a investigar, utilizando los
procedimientos de auditora legalmente establecidas.

El artculo 28 de la ley 610 de 2000 atribuye al hallazgo valor probatorio, bajo el
cumplimiento de requisitos sustanciales.

La valoracin del hallazgo como fundamento para la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal en el trmite ordinario o la apertura e imputacin de
responsabilidad fiscal en el verbal, sirve como prueba sumaria, en la medida que no

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ha sido controvertido en el proceso, sin desconocer el grado de certeza que genere
a la administracin en cuanto a la ocurrencia del hecho daino y la culpabilidad del
gestor fiscal que lo caus.

6.1.1.8. Indagacin preliminar.

Para el evento en que la Contralora General de la Repblica tenga dudas sobre la
afectacin del patrimonio pblico y/ o desconozca los posibles causantes podr, en
un lapso no mayor a seis meses, adelantar gestiones tendientes a precisar la
ocurrencia del hecho daino y a los pretensos responsables. Vencida esa
oportunidad deber declararse la apertura del proceso de responsabilidad fiscal o
su archivo.

La ley 610 de 2000, en lo ataedero a las averiguaciones previas que puede
adelantar la Contralora General de la Repblica a fin de establecer la ocurrencia
del detrimento patrimonial al Estado, ordena:

ARTCULO 39. INDAGACION PRELIMINAR. Si no existe certeza sobre la
ocurrencia del hecho, la causacin del dao patrimonial con ocasin de su
acaecimiento, la entidad afectada y la determinacin de los presuntos
responsables, podr ordenarse indagacin preliminar por un trmino mximo de
seis (6) meses, al cabo de los cuales solamente proceder el archivo de las
diligencias o la apertura del proceso de responsabilidad fiscal.

La indagacin preliminar tendr por objeto verificar la competencia del rgano
fiscalizador, la ocurrencia de la conducta y su afectacin al patrimonio estatal,
determinar la entidad afectada e identificar a los servidores pblicos y a los
particulares que hayan causado el detrimento o intervenido o contribuido a l.

La honorable Corte Constitucional, en sentencia C-840 de 2001, con relacin a la
indagacin preliminar, expres:

Por contraste, la indagacin preliminar, si bien puede contribuir a la precisin y
determinacin de los elementos necesarios a la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal, formalmente no hace parte del mismo. Tanto es as que en
los casos en que a travs de la indagacin preliminar no se logren verificar los
aspectos sealados por el artculo 39 de la ley 610 dentro del trmino de 6 meses,
se deber concluir con un auto de archivo. Vale decir, en tales hiptesis no existir
proceso de responsabilidad fiscal, ya que su presencia se anuncia slo a partir del
auto de apertura.

Reitera la tesis, en sentencia C-382 de 2008, as:

Por esta razn, la indagacin preliminar, aun cuando puede coadyuvar a la
verificacin de la conducta que afecta el patrimonio pblico y a la identificacin de
su autor, en estricto sentido no hace parte integral del proceso de responsabilidad
fiscal. De ah que en aquellos casos donde a travs de la indagacin preliminar no
se puedan verificar los presupuestos sealados en el artculo 39 de la Ley 610, la
consecuencia inmediata es el archivo de la actuacin, negndose el paso al
proceso de responsabilidad fiscal. Sobre este particular, dijo la Corte en la
Sentencia C-840 de 2001, lo siguiente:

Siendo del caso enfatizar desde ahora que, con arreglo a la nueva preceptiva legal
el proceso de responsabilidad fiscal se inicia formalmente a partir de la expedicin
del auto de apertura (art. 40 ib.) Por contraste, la indagacin preliminar, si bien

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puede contribuir a la precisin y determinacin de los elementos necesarios a la
apertura del proceso de responsabilidad fiscal, formalmente no hace parte del
mismo.

Debe tenerse en consideracin que la indagacin preliminar podr adelantarse con
fundamento en denuncias annimas, siempre y cuando venga soportada con
prueba al menos sumaria o se refiera en concreto a hechos o personas claramente
identificables, segn lo establece el artculo 81 de la Ley 962 de 2005.

Trmite interno

El funcionario competente designa a un funcionario y le asigna el antecedente
para la sustentacin y practica de pruebas en la indagacin preliminar mediante
Auto, a travs del procedimiento de reparto equitativo.
El funcionario asignado elabora el plan de instruccin de la indagacin preliminar
y lo presenta al funcionario competente.
El funcionario competente evala el plan de instruccin de la indagacin
preliminar y lo aprueba de encontrarlo procedente, o en su defecto lo devuelve
con las observaciones para ser corregido.
De ser aprobado el plan de instruccin, el funcionario competente profiere el auto
de apertura de la indagacin preliminar, donde decreta las pruebas de oficio que
considere pertinentes y conducentes.
El funcionario competente comunica el auto de apertura al representante legal de
la entidad afectada y a los posibles presuntos responsables de ser conocidos.
El funcionario competente hace constar en acta la prctica de todas las pruebas
decretadas de oficio o a peticin de parte, e incorporara los documentos
autenticados en el expediente.
El funcionario competente incorpora al expediente copia dela pliza del presunto
responsable o del bien o del contrato sobre el cual recae el objeto de la
indagacin.
El funcionario competente recibe exposicin libre y espontnea, cuando el
posible presunto responsable se lo solicite (Art. 42 Ley 610 de 2000).
En el ejercicio de funciones de polica judicial se toman las medidas necesarias
para asegurar las pruebas (Art. 29 Ley 610 de 2000).
Si se deniega la prctica de pruebas solicitadas, por inconducentes o
improcedentes, se hace mediante auto motivado. Contra esta decisin proceden
los recursos de reposicin y apelacin.
Los incidentes de nulidad, caducidad, prescripcin, se deciden mediante auto
motivado, el cuales es susceptible de ser impugnado travs de los recursos de
reposicin y apelacin.
El funcionario competente evala el acervo probatorio, bajo el principio de la
sana crtica y la persuasin racional y decide sobre el archivo o la apertura del
proceso de responsabilidad fiscal (Art. 26 Ley 610 de 2000).
El funcionario competente decide sobre la indagacin preliminar mediante auto,
optando por:

Archivar el expediente, sino existe mrito para abrir el proceso de
responsabilidad fiscal, por la inexistencia del hecho, que este no es
constitutivo de detrimento patrimonial o no comporta el ejercicio de gestin
fiscal, se acredite el resarcimiento pleno del perjuicio o la operancia de una
causal excluyente de responsabilidad o se demuestre que la accin no poda
iniciarse o proseguirse por haber operado la caducidad de la misma.

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Abrir el proceso de responsabilidad fiscal.
Trasladar el expediente o el auto que puso fin a la indagacin preliminar a las
autoridades competentes o dependencias internas de la Contralora General
de la repblica, para que se inicie el proceso respectivo (Art. 21 Ley 610 de
2000).
El auto que decide la indagacin preliminar no es susceptible de recurso
alguno.
Proceden la reapertura de la indagacin, cuando aparecen o se aportan
nuevas pruebas que se acrediten la existencia de un dao patrimonial o la
responsabilidad del gestor fiscal, o se demuestre que la decisin se bas en
prueba falsa. (Art. 17 Ley 610 de 2000).

Situaciones a resolver dentro de su desarrollo

- Se puede presentar recursos de reposicin y apelacin contra: el auto que
deniega la prctica de pruebas solicitadas y declaratorias de caducidad.
- Se debe declarar la caducidad de la accin fiscal, cuando han pasado
cinco aos de la ocurrencia del hecho y no se ha iniciado el proceso de
responsabilidad fiscal. Art. 9 Ley 610 de 2000).
- Cuando despus de proferido el auto de archivo del expediente,
aparecieren o se aporten nuevas pruebas que acrediten la existencia de
un dao patrimonial al Estado o la responsabilidad del gestor fiscal o se
demuestre que la decisin se bas en prueba falsa, procede la reapertura
de la indagacin (Art. 17 Ley 610 de 2000).
Riesgo
- Iniciar procesos de responsabilidad fiscal con hechos inexistentes o que
no sean constitutivos de dao patrimonial.
- Iniciar los procesos de responsabilidad fiscal, identificar los presuntos
responsables de la entidad afectada o contratistas.

6.2. PROCEDIMIENTO ORDINARIO.

6.2.1. Apertura Del Proceso De Responsabilidad Fiscal.

De acuerdo con el artculo 40 de la Ley 610 de 2000 dos son los supuestos
necesarios para declarar la apertura del proceso de responsabilidad fiscal en el
procedimiento ordinario: la determinacin de la existencia del dao y, por lo menos,
indicios acerca de los pretensos responsables.

6.2.2. Requisitos para el Auto de Apertura.

El artculo 41 de la ley 610 de 2000 seala los requisitos que debe tener el acto
administrativo que ordena la apertura del proceso en el procedimiento ordinario de
responsabilidad fiscal.

Con relacin a los actos administrativos existen requisitos para la conformacin y
vigencia. Eventualmente la ley puede exigir, de acuerdo a la situacin del proceso,
el cumplimiento de otros, los cuales pueden ser llamados circunstanciales.

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Entre los requisitos necesarios para la conformacin del acto administrativo que
declara la apertura del proceso, es decir, aquellos que de no estar reunidos vician el
proceso administrativo, estn: La competencia del funcionario de conocimiento; la
indicacin de los fundamentos de hecho y de derecho, a fin de que quien resulte
involucrado conozca los motivos y consideraciones de la administracin para
ordenar la apertura del proceso de responsabilidad fiscal; la determinacin de
quienes resultan involucrados si se conocen, como tambin del dao y su
cuantificacin econmica.

En cuanto a los requisitos para que pueda tener vigencia, la norma ordena que la
decisin tenga que ser notificada a los presuntos responsables, determinados en el
mismo auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal.

Existen otros requisitos, circunstanciales en la medida que resultan de la valoracin
y de las consideraciones formuladas por el funcionario de conocimiento, por cuanto
ellos pueden reunirse o practicarse con posterioridad, como son: ordenar la prctica
de pruebas y medidas cautelares y solicitar informacin personal del servidor
pblico.

Por consiguiente, es fundamental que toda decisin de apertura del proceso de
responsabilidad fiscal incluya los requisitos sustanciales y formales clasificados
como necesarios, que se ordene notificar el acto administrativo a fin de que
adquiera vigencia, que de acuerdo al material probatorio que obre en el expediente
y de las necesidades que considere el funcionario de conocimiento ordene la
prctica de medidas cautelares y que se allegue informacin personal de quien al
momento del pretenso dao actu como servidor pblico.

6.2.3. Auto de archivo del proceso o de imputacin de responsabilidad
fiscal.

Como lo seala el artculo 46 de la ley 610 de 2000, vencida la oportunidad para
escuchar en versin libre y espontnea al pretenso responsable fiscal, de haber
nombrado abogado de oficio y vinculado al proceso al garante, la administracin
tiene dos posibilidades, excluyentes una de la otra : ordenar el archivo del proceso
o imputar responsabilidad fiscal.

6.2.4. Auto de imputacin de responsabilidad fiscal.

En sentido contrario a lo que ocurre con la decisin de archivo del proceso, cuando
la administracin encuentra probatoriamente que el presunto implicado fiscal s
caus el dao al patrimonio pblico en ejercicio de la gestin fiscal, sin que haya
razn para la exoneracin de esa responsabilidad de acuerdo a los lineamientos
que fija la ley, tendr que formular cargos.

Es decir, la imputacin de responsabilidad fiscal corresponde a la formulacin de
cargos que hace la Contralora contra quien con culpa grave o dolo, en ejercicio de
la gestin fiscal, ocasiona detrimento al patrimonio pblico.

La imputacin en ningn caso puede estar soportada en la simple ocurrencia del
dao sino que, por tener carcter subjetivo, debe involucrar la culpabilidad, es decir,
el dolo y la culpa de quien lo caus.

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En sentencia la Corte Constitucional C-340 de 2007, con relacin a la naturaleza
de la imputacin en el proceso de responsabilidad fiscal, expres:

.Ha puesto de presente la Corte que la Constitucin no seala de manera
expresa un criterio normativo de imputacin de responsabilidad fiscal, entendiendo
por tal una razn de justicia que permita atribuir el dao antijurdico a su autor y
que, en consecuencia, la determinacin de dicho criterio le corresponde al
legislador, con base en el artculo 124 de la Carta, de acuerdo con el cual "La ley
determinar la responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerla
efectiva". Ha puntualizado la jurisprudencia constitucional, sin embargo, que, como
se seal por la Corporacin en la Sentencia SU-620 de 1996, la responsabilidad
fiscal es tan slo una "especie de la responsabilidad que en general se puede exigir
a los servidores pblicos o a quienes desempeen funciones pblicas, por los actos
que lesionan el servicio o el patrimonio pblico", y que, por consiguiente, en el
marco de la responsabilidad fiscal, el criterio normativo de imputacin no puede ser
mayor al establecido por la Constitucin Poltica en el inciso 2 de su artculo 90
para el caso de la responsabilidad patrimonial de los agentes frente al Estado.

En sntesis, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte
15
, la responsabilidad fiscal
tiene como principio o razn jurdica la proteccin del patrimonio econmico del
Estado; su finalidad no es sancionatoria, puesto que no se orienta a reprimir una
conducta reprochable, sino eminentemente reparatoria, dado que pretende
garantizar el patrimonio pblico frente al dao causado por la gestin fiscal
irregular; est determinada por un criterio normativo de imputacin subjetivo que se
estructura con base en el dolo y la culpa grave, y parte del dao antijurdico sufrido
por el Estado, la accin u omisin imputable al funcionario y el nexo de causalidad
entre el dao y la actividad del agente. Finalmente, para determinar la
responsabilidad fiscal deben respetarse las garantas sustanciales y procesales del
debido proceso.

Al respecto la ley 610 de 2000 ordena:

ARTCULO 48. AUTO DE IMPUTACIN DE RESPONSABILIDAD FISCAL.
El funcionario competente proferir auto de imputacin de responsabilidad
fiscal cuando est demostrado objetivamente el dao o detrimento al
patrimonio econmico del Estado y existan testimonios que ofrezcan serios
motivos de credibilidad, indicios graves, documentos, peritacin o cualquier
medio probatorio que comprometa la responsabilidad fiscal de los
implicados.

El auto de imputacin deber contener:

- La identificacin plena de los presuntos responsables, de la entidad
afectada y de la compaa aseguradora, del nmero de pliza y del
valor asegurado.

- La indicacin y valoracin de las pruebas practicadas.

- La acreditacin de los elementos constitutivos de la responsabilidad
fiscal y la determinacin de la cuanta del dao al patrimonio del
Estado.

Con relacin a los elementos sustanciales que deben determinarse en el auto
de imputacin de responsabilidad fiscal, la seccin Primera del honorable
Consejo de Estado, mediante sentencia de 16 de febrero de 2012, expediente
2001-00064, expres:

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Cabe precisar inicialmente que la responsabilidad fiscal que es de carcter
subjetivo, tiene por finalidad la proteccin del Patrimonio Pblico; en tal sentido, su
carcter es netamente resarcitorio y, por consiguiente, busca la recuperacin del
dao cuando se ha causado un detrimento patrimonial al Estado. En este orden, y
a pesar de que los actos acusados se expidieron bajo la vigencia de la Ley 42 de
1993, nada obsta para acudir a lo establecido en la Ley 610 de 2000 por la cual se
establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de competencia de
las contraloras, en la que se determina que la responsabilidad fiscal se estructura
sobre tres elementos: a) un dao patrimonial al Estado; b) una conducta dolosa o
gravemente culposa atribuible a una persona que realiza gestin fiscal y c) un nexo
causal entre el dao y la conducta. Solo en el evento en que concurran estos tres
elementos es dable la imputacin de responsabilidad fiscal.

Teniendo en cuenta que en esta instancia del proceso se seala a quien como
gestor fiscal gener dao al patrimonio pblico, necesariamente en el auto en
cuestin dicha persona o personas deben estar determinadas, como tambin la
aseguradora que garantiza la ocurrencia del siniestro, acompaada de los datos de
la pliza y la cuanta que garantiza.

Como se est en una formulacin de cargos, el auto de imputacin debe indicar el
material probatorio que obra en el expediente, soporte para considerar que
efectivamente se gener un dao, cuantificable econmicamente, causado en
ejercicio de la gestin fiscal.

Todos esos elementos deben estar contenidos en el acto administrativo, a fin de
que el pretenso responsable y la aseguradora puedan ejercer plenamente el
derecho de defensa, controvirtiendo alguno o todos los elementos probatorios que
sirven de fundamento a la administracin para imputar responsabilidad.

En lo que respecta al mecanismo de notificacin del auto de imputacin de
responsabilidad fiscal a los presuntos responsables y al garante si lo hay, el artculo
49 de la ley 610 de 2000 se remite al Cdigo Contencioso Administrativo, es decir,
a lo regulado ahora por los artculos 67 a 69 de la ley 1437 respecto de la
notificacin personal y el trmite del aviso de los actos administrativos, segn como
se analizar en el tema de las notificaciones del proceso de responsabilidad fiscal.

Adicionalmente plantea que en el evento en que resulte imposible la notificacin
personal del presunto responsable, se adelante la designacin de apoderado de
oficio, de conformidad con la Ley 1474 art 106 que reza:

ARTCULO 106. NOTIFICACIONES. En los procesos de responsabilidad fiscal que
se tramiten en su integridad por lo dispuesto en la Ley 610 de 2000 nicamente
debern notificarse personalmente las siguientes providencias: el auto de apertura
del proceso de responsabilidad fiscal, el auto de imputacin de responsabilidad
fiscal y el fallo de primera o nica instancia; para estas providencias se aplicar el
sistema de notificacin personal y por aviso previsto para las actuaciones
administrativas en la Ley 1437 de 2011. Las dems decisiones que se profieran
dentro del proceso sern notificadas por estado.

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6.2.5. Pruebas.

El proceso de responsabilidad fiscal en la ley 610 de 2000 tiene destinado un
captulo para regular lo ataedero a pruebas, sin dejar de lado que la 1474 de 2011
en los artculos 116 y 117 incorpor normas complementarias. En l se establece,
en el artculo 22, como prioritaria en el proceso de responsabilidad fiscal la prueba.

El principio de necesidad de la prueba como elemento imprescindible para
garantizar el derecho fundamental al debido proceso, en el sentido de que las
decisiones que adopte la administracin deban tener una justificacin en las
pruebas que obren en el expediente. Debe tenerse en consideracin como son
allegadas las pruebas al expediente, pues atendiendo a ese supuesto, ellas
servirn como fundamento a lo que se decida en el trmite del proceso de

Al respecto la honorable Corte Constitucional, en sentencia de tutela Sentencia T-
297/06, con relacin al principio de necesidad de la prueba, expres:

El artculo 22 de la Ley 610 de 2000 consagra el principio de necesidad de la
prueba en materia de responsabilidad fiscal conforme al cual toda providencia
dictada en estos procesos debe fundarse en pruebas legalmente producidas, y
allegadas al proceso. Por su parte el artculo 41 de la misma normatividad
establece los requisitos que debe reunir el auto de apertura del proceso. Conforme
a esta disposicin los requerimientos probatorios en este incipiente estado de la
actuacin tienen que ver con la identificacin de la entidad estatal afectada, los
presuntos responsables fiscales, y la determinacin del dao patrimonial y su
cuanta. Los dems elementos de la responsabilidad se podrn acreditar en fase
posterior, con fundamento en las pruebas que se ordenan en el auto de apertura

Para que en el trmite del proceso resarcitorio, que adelanta la Contralora General
de la Repblica, pueda atribuirse responsabilidad fiscal deben darse tres
elementos: Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza
gestin fiscal; un dao patrimonial al Estado y la existencia del nexo causal entre
los dos elementos anteriores.

En lo que tiene que ver con el dao como elemento necesario, pero no suficiente,
para establecer la responsabilidad fiscal, el artculo 23 de la ley 610 de 2000 exige
la certeza de su existencia, para lo cual debe obrar en el expediente prueba que
permita llegar a esa conclusin.

As lo reitera el artculo 53 de la misma ley al sealar, con relacin al fallo de
responsabilidad fiscal, que El funcionario competente proferir fallo con
responsabilidad fiscal al presunto responsable fiscal cuando en el proceso obre
prueba que conduzca a la certeza de la existencia del dao al patrimonio pblico y
de su cuantificacin, de la individualizacin y actuacin cuando menos con culpa
del gestor fiscal

La Seccin Primera del honorable Consejo de Estado, mediante sentencia de
61? de febrero de 2012, radicacin No. 2001-64, expres:

.el fallo que reconozca la responsabilidad fiscal solo puede proferirse cuando en
el proceso obren las pruebas suficientes que conduzcan a la existencia del dao al
patrimonio pblico y su cuantificacin, y de la relacin de causalidad entre el
comportamiento del agente (dolo o culpa grave) y el dao ocasionado al erario, y

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como consecuencia se establezca la obligacin de pagar una suma lquida de
dinero a cargo del responsable.

Las normas citadas precisan ser necesario que la prueba del dao y de la
culpabilidad del gestor fiscal, que da lugar a la declaratoria de responsabilidad
fiscal, tenga la fortaleza suficiente para constituir certeza en quien adelanta el
proceso de que esos supuestos se dieron.

La certeza, la opinin, la duda y la ignorancia son estados de la mente con relacin
al conocimiento, por lo que su comprensin en cuanto al dao al patrimonio pblico
y a la determinacin de la culpabilidad permiten a quien est en funcin de
establecer la responsabilidad fiscal, determinar si las pruebas que obran en el
proceso permiten alcanzar la adhesin mental a que lo que se muestra como
afectacin al patrimonio pblico y la culpabilidad.

Esos estados son definidos, en cuanto requeridos para atribuir responsabilidad
fiscal por el dao al patrimonio pblico y la culpabilidad, as:

La certeza, como la conviccin que se alcanza con relacin a la existencia del dao
al patrimonio pblico y a la culpa de quien lo caus, en el sentido que se considera
que esa es la verdad y, por consiguiente, no puede haber temor de que sean
errneos.

La opinin, como la inclinacin mental en cuanto a que el dao al patrimonio pblico
y la culpabilidad posiblemente se configuraron.

La duda, como la fluctuacin del conocimiento, en cuanto a que es cierto o falso
que se dieron el dao al patrimonio pblico y la culpabilidad.

La ignorancia, como la ausencia total de conocimiento respecto de la ocurrencia de
un dao al patrimonio pblico y la culpabilidad del gestor fiscal.

Resulta apropiado precisar que el legislador determin que para comprometer la
responsabilidad fiscal, la prueba que obre en el expediente debe permitirle alcanzar,
sin temor a error, la conviccin de que el dao al patrimonio pblico se caus y que
el gestor fiscal que lo cometi es culpable a ttulo de dolo o culpa grave.

6.2.6. Quien puede pedir pruebas.

En el proceso de responsabilidad fiscal puede pedir o aportar pruebas el
investigado o quien haya rendido exposicin libre y espontnea. No puede olvidarse
que la ley 610 de 2000, en el artculo 44, otorga a las aseguradoras los mismos
derechos y facultades del implicado.

En cuanto a la facultad de solicitar la prctica de pruebas la Ley 610 de 2000,
ordena:

ARTCULO 24. PETICIN DE PRUEBAS. El investigado o quien haya rendido
exposicin libre y espontnea podr pedir la prctica de las pruebas que estime
conducentes o aportarlas.

La denegacin total o parcial de las solicitadas o allegadas deber ser motivada y
notificarse al peticionario, decisin contra la cual proceden los recursos de
reposicin y apelacin.

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En cuanto a la valoracin de las pruebas, el doctor Jairo Parra Quijano, en su obra
Manual de Derecho Probatorio, Quinta Edicin, Ediciones Librera el Profesional,
1995, define el concepto de conducente, as:

Es la idoneidad legal que tiene una prueba para demostrar determinado
hecho.La conducencia, es una comparacin entre el medio probatorio y la ley, a
fin de saber, si el hecho se puede demostrar en el proceso, con el empleo de ese
medio probatorio

La ley exige, al administrado y a la administracin, que las pruebas a practicar
deban cumplir el requisito de la conducencia, es decir, la idoneidad con relacin al
hecho que se quiere probar. Por ejemplo, si se quiere probar el parentesco, la
prueba conducente ser el registro civil, no unos testimonios.

Pero hay otras caractersticas que deben reunir las pruebas: son la pertinencia y la
utilidad.

Al respecto, en la obra mencionada, el doctor Jairo Parra Quijano explica los
conceptos, as:

La pertinencia. Es la adecuacin entre los hechos que se pretenden llevar al
proceso y los hechos que son tema de la prueba en ste. En otras palabras, es la
relacin de facto entre los hechos que se pretenden demostrar y el tema del
proceso.

La utilidad. mvil que debe estimular la actividad probatoria que no es otro que
el de llevar probanzas que presten algn servicio en el proceso de conviccin del
juez

El artculo 51 de la ley 610 de 2000 plantea que en el evento en que la autoridad
considere inconducente la prueba, deber denegarla. Cabe precisar que la facultad
de la Contralora General para denegar pruebas solamente est determinada por la
conducencia y pertinencia, por lo que en lo relacionado con utilidad, por no estar
regulado en este procedimiento, por remisin del artculo 66 de la ley 610 de 2000 y
306 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo,
deber recurrirse a lo reglado por Cdigo de Procedimiento Civil, as:

ARTCULO 178. RECHAZO IN LIMINE. Las pruebas deben ceirse al asunto
materia del proceso y el juez rechazar in limine las legalmente prohibidas o
ineficaces, las que versen sobre hechos notoriamente impertinentes y las
manifestaciones superfluas.

Y la Seccin Primera del honorable Consejo de Estado, mediante sentencia del 22
de marzo de 2007, expediente 2005-417, expres:

Segn el artculo 178 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable a los
procesos contenciosoadministrativos por expresa remisin del artculo 168 CCA,
las pruebas deben ceirse al asunto materia del proceso y se rechazarn las que
versen sobre hechos notoriamente impertinentes y las manifiestamente superfluas.

6.2.7. La preclusividad de las etapas del proceso de responsabilidad fiscal.

En nuestra normatividad las leyes procesales, que son de derecho pblico, de
inmediato cumplimiento y ajenas a la voluntad de los administrados, a fin de
garantizar la igualdad de condiciones entre los sujetos procesales, el ejercicio del

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derecho de contradiccin y, en cuanto a lo relacionado con la seguridad jurdica,
buscan que adelantado el proceso administrativo o judicial, se pueda tener certeza
que una vez agotadas las etapas, dentro de los tiempos determinados, se obtenga
pronunciamiento definitivo de la autoridad.

En la bsqueda de la decisin de fondo en el trmite de un proceso, se deben
cumplir varias etapas, las cuales tienen orden y trmino para ser desarrolladas.
Una vez recorrida cada una, no hay lugar a repetirla, razn por la que el proceso
deber continuar con la siguiente. A esto es lo que la doctrina y la jurisprudencia
llaman principio de preclusin.

Con relacin a este principio la honorable Corte Constitucional, en sentencia
T-1165/03, expres:

El sealamiento de plazos para llevar a cabo un acto procesal tiene su origen en
el principio de preclusin. Obsrvese como, si se entiende el proceso como el
conjunto de actos concatenados para la produccin de una sentencia, es obvio que
debe establecerse lmites de tipo temporal para realizar cada una de las etapas que
conducen a dicha finalidad. De suerte que, siempre que se deje vencer un trmino
(o en idntico sentido, ste precluya), sin que la parte correspondiente realice un
acto debido, el proceso indefectiblemente continuar su curso y debern asumirse
las consecuencias adversas en razn al incumplimiento de una carga procesal...

En lo relacionado con el proceso de responsabilidad fiscal el legislador, mediante el
artculo 107 de la Ley 1474 de 2011, consider que la vulneracin del principio de
preclusin, con relacin a las pruebas practicadas por fuera de las etapas de
indagacin preliminar y de investigacin, produce como efecto su prdida de valor.

Atendiendo el principio de preclusividad en cuanto a la prctica de pruebas, debe
entenderse que el transcrito artculo 107 subrogo el artculo 45 de la ley 610 de
2000, en cuanto a la oportunidad para su prctica, pues determina para ello un
mximo de dos aos en el trmite ordinario. Los dos aos para practicar pruebas en
el proceso ordinario solo aplican a partir de la notificacin del auto de apertura del
proceso cuando en este se hayan decretado pruebas o a partir de la notificacin del
primer auto que decrete pruebas.

6.2.8. Perentoriedad de la oportunidad para pronunciarse sobre pruebas en
etapa de descargos.

El artculo 108 de la ley 1474 de 2011 que modifica en algunos aspectos el
procedimiento ordinario que regula la ley 610 de 2000, ordena a la administracin
que el auto que ordena la prctica de pruebas se expida a ms tardar dentro del
mes siguiente al ltimo da que tuvieron los administrados vinculados al proceso
para presentar descargos.

Se busca apremiar al responsable del proceso para que ordene la prctica de las
pruebas dentro del mes siguiente al da despus del vencimiento de la etapa de
presentacin de descargos, a fin de que llegada la etapa de decisin tenga los
elementos para la decisin. No puede olvidarse que previamente la misma
normatividad ha sealado el carcter preclusivo de los plazos para la prctica de
pruebas, por lo que debe entenderse que el legislador busca que en el desarrollo
del proceso resarcitorio la administracin sea diligente en su gestin, que permita a
sus administrados conocer con celeridad las resultas del proceso, que se eviten los
vencimientos de trminos que lleven a la administracin a pronunciamientos que

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no resuelvan el fondo del asunto, o que no comulguen con la realidad en cuanto a
la valoracin de la responsabilidad fiscal.

6.2.9. Comisin para la prctica de pruebas.

El artculo 27 de la ley 610 de 2000 faculta al funcionario competente para
comisionar a otro en la prctica de pruebas. Frente a este supuesto existen
restricciones. Por remisin al Cdigo de Procedimiento Administrativo y
Contencioso Administrativo y, de este al de Procedimiento Civil, tiene aplicacin la
siguiente norma:

ARTCULO 181. JUEZ QUE DEBE PRACTICAR LAS PRUEBAS. Modificado por el
artculo 1, numeral 89 del Decreto 2282 de 1989. El juez practicar personalmente
todas las pruebas, pero si no lo pudiere hacer por razn del territorio, comisionar
otro para que en la misma forma las practique.

Es prohibido al juez comisionar para la prctica de pruebas que hayan de
producirse en el lugar de su sede, as como para la de inspecciones dentro de su
jurisdiccin territorial.

En lo ataedero a la prueba trasladada, el artculo 28 de la Ley 610 de 2000 seala
bajo que supuestos puede pasar una prueba practicada en un proceso judicial o
administrativo y su apreciacin. Deber hacerse est de acuerdo al reconocimiento
del medio de prueba, a las reglas de la sana crtica y la persuasin racional.

6.2.10. El carcter de prueba inexistente.

El artculo 30 de la ley 610 de 2000 seala que se considera prueba inexistente
aquella que no cumple los requisitos sustanciales o que recaudada lo haya sido sin
garantizar el derecho fundamental del debido proceso y de contradiccin.

Es decir que para cada testimonio, confesin, peritaje, visita especial, documento o
los indicios la autoridad que adelanta el proceso de responsabilidad fiscal deber
cumplir los requisitos que definen esos medios de prueba.

Por ejemplo, el testimonio como medio de prueba en el proceso de responsabilidad
fiscal se define como la narracin que un tercero hace a la autoridad que adelanta
el proceso o a quien est facultado para ese propsito, respecto del conocimiento
de unos hechos. Bajo estos lineamientos es requisito sustancial que quien haga el
relato sea persona fsica, que tenga la calidad de tercero en el proceso, que el
relato se haga de forma general, salvo que el testigo tenga conocimientos tcnicos,
artsticos o cientficos, para los cuales se valdr en su manifestacin.

Otro de los medios probatorios en el proceso de responsabilidad fiscal es la
confesin. Se da con el reconocimiento consciente, libre y espontneo, que hace,
en este caso, el presunto responsable fiscal en su contra o a favor de la
administracin, respecto de unos hechos relacionados con la causacin de un dao
al patrimonio pblico.

Los Documentos como medio probatorio son objetos que representan la ocurrencia
de hechos o manifestaciones humanas. El Cdigo de Procedimiento Civil los
clasifica y seala cuando tiene el carcter de autntico.

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La visita especial es la verificacin, por parte de la autoridad administrativa que
adelanta el proceso, de los hechos asunto del mismo.

En esta clase de prueba la participacin de la autoridad es directa, pues ella misma
es quien se encarga de conocer los hechos o sus rastros.

Este medio de prueba previsto en el artculo 31 de la ley 610 de 2000, del que se
vale la administracin en el proceso de responsabilidad fiscal, resulta asimilable al
de inspeccin judicial, pues en este caso es el juez de forma directa, al igual que el
funcionario investigador de la Contralora General de la Repblica, quien conoce
documentacin, hechos y puede recibir declaraciones de quienes participan en la
diligencia.

El dictamen pericial es medio de prueba, consiste en la incorporacin de
conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos por un tercero calificado, a fin de que
con ellos pueda resolverse algn tema especfico relevante para la toma de
decisin en el proceso.

El indicio como otra clasificacin de las pruebas en nuestra normatividad, resulta de
la operacin mental, mediante la cual, de un hecho conocido o indicador se infiere
la certeza o probabilidad de otro hecho.

El juramento es el mecanismo para suplir una prueba no practicada por renuencia
de una de las partes y, tambin, mecanismo estimatorio en dinero de la prestacin
o de los perjuicios.

6.2.11. Oportunidad para controvertir pruebas.

La oportunidad de controvertir pruebas est regulada por el artculo 32 de la ley 610
de 2000.

La norma faculta al investigado para controvertir las pruebas que obren en el
expediente desde la etapa de indagacin preliminar, para lo cual se lo autoriza
para aportar y solicitar la prctica de otras en esa instancia.

El artculo 30 de la ley 610 de 2000 da el carcter de inexistente a la prueba que no
cumpla sus requisitos sustanciales, para lo cual en cada caso deber verificarse si
el testimonio, la confesin, la prueba documental, los indicios, el peritaje o la visita
especial que obre en el expediente cumple con ellos. Para tal efecto por remisin,
deber tenerse en cuenta lo regulado para cada tipo de prueba por el Cdigo de
Procedimiento Civil, salvo lo que en particular establecen los Arts. 11,15, 38 y 40
del Decreto 1437 de 2011, Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo.

6.2.12. Traslado para la presentacin de descargos.

Los presuntos responsables sujetos de la imputacin y los Garantes en su calidad
de terceros civilmente responsables, al da siguiente de la notificacin de ese acto
administrativo tendrn 10 das hbiles para ejercer su defensa, con relacin a los
sealamientos de la Contralora en el proceso de responsabilidad fiscal. Para esos
efectos podrn hacer conocer sus consideraciones, solicitar y aportar pruebas,
como tambin acceder en Secretara al expediente, atendiendo a lo ordenado por el
artculo 50 de la ley 610 de 2000.

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Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de la imputacin podrn presentar
descargos ante, la autoridad que adelanta el proceso de responsabilidad fiscal,
memorial en el cual podrn solicitar pruebas, las cuales estarn sujetas a la
valoracin del funcionario competente o de conocimiento del lugar donde se
adelante el respectivo proceso de responsabilidad fiscal, quien analizara su
pertinencia, conducencia y utilidad.

En el evento de considerar que la prueba es impertinente o inconducente, mediante
acto administrativo la negara. Dicha decisin, notificada por estado, podr ser
recurrida en reposicin y apelacin.

En el supuesto de considerar que la prueba es intil o superflua, tal como se analiz
en el captulo de pruebas, deber rechazarla in limine y, por consiguiente, decisin
contra la cual no podr interponerse recurso alguno.

Cabe tener cuidado con la motivacin de la decisin que rechaza in limine la
prctica de prueba, pues la deficiencia o yerro en la valoracin puede determinar
que el proceso resulte viciado de forma sustancial, con vulneracin de los derechos
fundamentales al debido proceso y de defensa. Es decir, que las consideraciones
que sirvan a la administracin para rechazar in limine la prctica de prueba no
pueden ser superficiales, deben tener la fortaleza argumentativa y jurdica suficiente
para que no haya lugar a duda de que se garantizaron los derechos fundamentales
mencionados.

Al respecto la ley 610 de 2000, determinaba:

ARTCULO 51. DECRETO Y PRCTICA DE PRUEBAS. Vencido el trmino
anterior, el funcionario competente ordenar mediante auto la prctica de las
pruebas solicitadas o decretar de oficio las que considere pertinentes y
conducentes, por un trmino mximo de treinta (30) das. El auto que decrete o
rechace las pruebas deber notificarse por estado al da siguiente de su
expedicin.

Contra el auto que rechace la solicitud de pruebas procedern los recursos de
reposicin y apelacin; esta ltima se conceder en el efecto diferido. Los recursos
debern interponerse dentro de los cinco (5) das siguientes a su notificacin, en la
forma prevista en el Cdigo Contencioso Administrativo.

Atendiendo el principio de preclusividad y oportunidad, de la prctica de pruebas,
una vez en firme el auto que lo ordena la apertura del proceso de responsabilidad
fiscal, y la administracin tiene dos aos para la prctica de pruebas, a partir del
Auto que las ordena practicarlas, las practicadas por fuera de este trmino
carecern de valor probatorio, conforme lo establecido en el artculo 107 de la ley
1474 subrogo al artculo 51 de la ley 610 de 2000 en cuanto a esa oportunidad.

6.2.13. Las nulidades en el proceso de responsabilidad fiscal.
El legislador est facultado para establecer de forma taxativa los supuestos por los
cuales un acto procesal puede ser nulo, a fin de evitar que se aduzca toda suerte
de irregularidades, con miras a entorpecer el proceso. Excepcionalmente el
constituyente estableci como causal de nulidad lo relacionado con prueba
practicada con violacin del debido proceso.
La Corte Constitucional en sentencia C- 491 de 1995, en cuanto a la taxatividad
de las causales de nulidad, expres:

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Es el legislador, como se advirti antes, quien tiene la facultad para determinar los
casos en los cuales un acto procesal es nulo por carencia de los requisitos
formales y sustanciales requeridos para su formacin o constitucin. Por
consiguiente, es vlido, siempre que se respete la Constitucin, el sealamiento
taxativo de las nulidades por el legislador.

Las atribuciones del legislador en la materia contribuyen a la realizacin jurdica y
material del debido proceso y a la seguridad jurdica, en lo atinente al desarrollo de
las actuaciones procesales, en cuanto presume, acorde con los principios de
legalidad y de buena fe que rigen las actuaciones de las autoridades pblicas, la
validez de los actos procesales, mientras no se declare su nulidad con arreglo a la
invocacin de una de las causales especficamente previstas en la ley. De este
modo, se evita la proliferacin de incidentes de nulidad, sin fundamento alguno, y
se contribuye a la tramitacin regular y a la celeridad de las actuaciones judiciales,
lo cual realiza el postulado del debido proceso, sin dilaciones injustificadas.

El Cdigo de Procedimiento Civil que nos rige con un criterio que consulta la
moderna tcnica del derecho procesal, seala la taxatividad de las causales de
nulidad, es decir, de los motivos que dan lugar a invalidar un acto procesal, y el
principio de que no toda irregularidad constituye nulidad, pues stas se entienden
subsanadas si oportunamente no se corrigen a travs de los recursos.

Con fundamento en lo anterior, estima la Corte que se ajusta a los preceptos de la
Constitucin, porque garantiza el debido proceso, el acceso a la justicia y los
derechos procesales de las partes, la expresin "solamente" que emplea el art. 140
del C.P.C., para indicar que en los casos all previstos es posible declarar la
nulidad, previo el trmite incidental correspondiente, pero advirtiendo, que adems
de dichas causales legales de nulidad es viable y puede ser invocada la
consagrada en el art. 29 de la Constitucin, segn el cual "es nula, de pleno
derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso", esto es, sin la
observancia de las formalidades legales esenciales requeridas para la produccin
de la prueba, especialmente en lo que atae con el derecho de contradiccin por la
parte a la cual se opone sta. Por lo tanto, se declarar exequible la expresin
demandada, con la referida advertencia.

Al mantener la Corte la expresin "solamente" dentro de la referida regulacin
normativa, respeta la voluntad poltica del legislador, en cuanto regul de manera
taxativa o especficamente las causales legales de nulidad en los procesos civiles,
las cuales ahora con el cambio constitucional se encuentran adicionadas con la
prevista en la norma del art. 29, a la cual se hizo referencia.

Atendiendo estos criterios, el artculo 36 de la ley 610 de 2000 define las causales
de nulidad en el proceso de responsabilidad fiscal. Seala de forma especfica la
falta de competencia del funcionario y, genrica, la violacin del derecho de
defensa del implicado o la comprobada existencia de irregularidades sustanciales.

Con relacin a estos dos ltimos supuestos el artculo 36 de la ley 610 de 2000 no
seala, de forma taxativa, los supuestos por los cuales se da la vulneracin del
derecho de defensa de quien tiene la calidad de implicado o cuales generan la
afectacin de aspectos sustanciales. La aplicacin de la norma sin que se indiquen
los supuestos de forma especficos por los cuales puede ser anulado un acto
procesal deja la posibilidad de que pudieran ser invocadas irregularidades
superfluas o irrelevantes para retrasar el curso normal del proceso.

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Ante ese vaco normativo, respecto de la taxatividad de las causales de nulidad en
lo que tiene que ver con la violacin del derecho de defensa del implicado; o la
comprobada existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido
proceso de responsabilidad fiscal, los Cdigos de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo y de Procedimiento Civil son complementarios
en lo aplicable, por lo que en este caso, en la bsqueda de especificidad de los
supuestos nulatorios deben aplicarse las causales de nulidad reguladas en esos
estatutos.

El artculo 208 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo seala que sern causales de nulidad en todos los procesos las
sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil y se tramitarn como incidente.
Al respecto ellas estn determinadas en el artculo 140.

El derecho fundamental al debido proceso contenido en el artculo 29 de la
Constitucin Poltica, rige todo proceso judicial y administrativo. El proceso de
responsabilidad fiscal tambin est regido por dicho principio y para tal fin, las
normas legales que lo regulan, establecen una serie de formalidades, plazos y
condiciones que deben agotarse exhaustivamente para garantizarlo.

En aquellos eventos en los que no se cumplen estas ritualidades garantistas y
siempre y cuando no se hubiere saneado o convalidado la posible irregularidad, el
ordenamiento jurdico ha previsto como ltimo remedio a la nulidad procesal del
acto. De esta manera, la declaracin de una nulidad de un acto procesal implica
cercenarlo.

De otro lado, el rgimen de nulidades procesales tiene como objetivo que el
proceso se adelante respetando la plenitud de las formas propias de cada juicio,
ante juez o tribunal competente y en cumplimiento del principio de legalidad.

Un rgimen legal de nulidades condensa las causales cuya ocurrencia, en el sentir
del legislador, supone que se desconozca alguno de los elementos de lo que ha de
ser el debido proceso fiscal, y por eso si la actuacin est viciada de nulidad,
deben restarse sus efectos para garantizar el cabal cumplimiento del artculo 29 de
la Constitucin Poltica.

La ley 610 de 2000, en su artculo 36, enuncia tres causales de nulidad, siguiendo
el modelo de las nulidades constitucionales adoptado en el cdigo de procedimiento
penal Ley 600 de 2000, copiando exactamente las dos causales que este estatuto
recoge en los numerales 2 y 3 de su artculo 306.

El artculo 36 establece Son causales de nulidad en el proceso de responsabilidad
fiscal la falta de competencia del funcionario para conocer y fallar; la violacin del
derecho de defensa del implicado; o la comprobada existencia de irregularidades
sustanciales que afecten el debido proceso. La nulidad ser decretada por el
funcionario de conocimiento del proceso.

Las nulidades siempre deben ser declaradas expresamente por el funcionario
competente, y en principio, segn la reiterada posicin de la Corte Suprema de
Justicia en sentencia de 22 de noviembre de 1954, para que existan, la causal tiene
que estar previamente definida en alguna norma.

Esa misma postura se aprecia en sentencia C-093 de 1998, cuando dice la Corte
que como consecuencia de su carcter procesal, y para efectos de garantizar el
principio de la seguridad jurdica, el derecho al debido proceso y el principio segn
el cual est prohibido a los particulares hacer justicia por su propia mano, la nulidad

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constitucional referida requiere para su realizacin la previa declaracin de
autoridad competente, es decir, de aquella que viene conociendo del proceso y, por
tanto, la que tiene potestad para declararla. Bajo el entendido de que la nulidad
prevista en el artculo 29 es de naturaleza procesal y debe ser declarada
previamente por autoridad competente, como ocurre con las dems nulidades
procesales de orden legal ()

En el proceso de responsabilidad fiscal es el artculo 36 de la ley 610 de 2000, el
que a propsito de las nulidades dice que son causales de nulidad en el proceso de
responsabilidad fiscal la falta de competencia del funcionario para conocer y fallar;
la violacin del derecho de defensa del implicado; o la comprobada existencia de
irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso. La nulidad ser
decretada por el funcionario de conocimiento del proceso.

A diferencia del estatuto procesal civil, que adopta un rgimen de nulidades
taxativo, en el proceso de responsabilidad fiscal, si bien hay tres causales definidas,
se aprecia que dos de estas se edifican sobre trminos muy abstractos que por lo
mismo permiten un amplio margen interpretativo al funcionario para determinar
cuando hubo violacin del derecho de defensa del implicado o cuando existen
irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso.

El funcionario debe tener en cuenta que no cualquier irregularidad puede comportar
la nulidad del proceso, pues hay formas que -al no ser observadas- bien pueden
constituir irregularidades menores que por ende son susceptibles de saneamiento y
por ello, no se les puede restar los efectos a todos los actos procesales.

6.2.13.1. La falta de competencia.

Aun cuando no existe un catlogo preciso que indique cules conductas constituyen
una falta de competencia en materia del proceso de responsabilidad fiscal, es
posible encontrar un criterio orientador en el procedimiento civil. As, se encuentra
que la falta de competencia consiste en primer lugar en: el incumplimiento de las
formas tendientes a sealar la competencia, porque un juez estara conociendo de
un proceso respecto del cual no le ha sido asignada la funcin de darle solucin a la
controversia que all se ventila (SANABRIA SANTOS, H, Nulidades en el proceso
civil, Universidad Externado de Colombia, 2.005, 64).

La norma que atribuye la funcin de vigilancia de la gestin fiscal de la
administracin y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la
Nacin en cabeza de la Contralora General de la Repblica es el Artculo 267 de la
Constitucin Poltica. Entretanto, en su artculo 272 se establece que: La vigilancia
de la gestin fiscal de los departamentos, distritos y municipios donde haya
contraloras, corresponde a stas y se ejercer en forma posterior y selectiva. La de
los municipios incumbe a las contraloras departamentales, salvo lo que la ley
determine respecto de contraloras municipales.

Adicionalmente, en el orden legal, la ley 42 de 1.993, establece las siguientes
normas sobre competencia, cuyo incumplimiento podra generar la mencionada
nulidad por falta de competencia, cuando la ejerce quien no est designado legal o
constitucionalmente para conocer y fallar el proceso de responsabilidad fiscal. Las
competencias son las siguientes:

Artculo 26. La Contralora General de la Repblica podr ejercer control posterior,
en forma excepcional, sobre las cuentas de cualquier entidad territorial, sin perjuicio
del control que les corresponde a las contraloras departamentales y municipales,
en los siguientes casos: a) A solicitud del gobierno departamental, distrital o

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municipal, de cualquier comisin permanente del Congreso de la Repblica o de la
mitad ms uno de los miembros de las corporaciones pblicas territoriales. b) A
solicitud de la ciudadana, a travs de los mecanismos de participacin que
establece la Ley.

Artculo 27. La vigilancia de la gestin fiscal del Fondo Nacional del Caf, sus
inversiones y transferencias, as como las de otros bienes y fondos estatales
administrados por la Federacin Nacional de Cafeteros, ser ejercida por la
Contralora General de la Repblica mediante los mtodos, sistemas y
procedimientos de control fiscal previstos en esta Ley.

Artculo 28. La vigilancia de la gestin fiscal de las entidades que administren o
manejen contribuciones parafiscales, ser ejercida por los respectivos rganos de
control fiscal, segn el orden al que stas pertenezcan, en los trminos establecidos
en la presente Ley.

Artculo 29. El control fiscal se ejercer sobre las rentas obtenidas en el ejercicio de
los monopolios de suerte, azar y de licores destinados a servicios de salud y
educacin, sin perjuicio de lo que se establezca en la Ley especial que los regule.

Artculo 30. La Contralora General de la Repblica vigilar la exploracin,
explotacin, beneficio o administracin que adelante el Estado directamente o a
travs de terceros, de las minas en el territorio nacional sin perjuicio de la figura
jurdica que se utilice.

As tambin debern tomarse en cuenta las funciones y competencias para
adelantar la actuacin fiscal a las distintas Contralora Delegadas Sectoriales y
Gerencias Departamentales Colegiadas de conformidad con las resoluciones
internas expedidas por el seor Contralor General de la Republica, en donde se
establecen los funcionarios competentes tanto las indagaciones preliminares como
los procesos de responsabilidad fiscal en el nivel central y descentralizado, que se
encuentren vigentes en el momento de la apertura de las mismas, con fundamento
en el decreto 267 de 22 de Febrero 2.000, en aplicacin a los principios
constitucionales de coordinacin, descentralizacin, desconcentracin,
sectorizacin y planificacin, con la finalidad de tener seguridad del funcionario
competente all designado, est cumpliendo efectivamente dicha competencia y no
uno diferente.

La segunda manifestacin de la falta de competencia, se presenta cuando: la va
que ha de seguirse para lograr la obtencin de la solucin es distinta a la
prediseada en el ordenamiento con tal fin (SANABRIA SANTOS, H, Nulidades en
el proceso civil, Universidad Externado de Colombia, 2.005, 64). Lo anterior se
presenta cuando la va procesal escogida es errnea a la prevista por el legislador,
dado que de tramitarse de esa manera, es posible mermar las oportunidades
procesales, otorgar menos garantas o trminos para ejercer los recursos, etc.

En la actualidad existen dos (2) trmites o procedimientos para adelantar el proceso
de responsabilidad fiscal y determinar su responsabilidad fiscal de los hechos
investigados, el procedimiento ordinario y el procedimiento verbal, y aun cuando
uno y otro constituyen dos vas procesales diferentes, es posible considerar que
uno y otro deben otorgar iguales garantas procesales a los presuntos implicados
fiscales y dems sujetos vinculados en dicho trmite, por lo que se podra
considerar que seran saneables los actos procesales tramitados por la va del
ordinario, cuando podra haberse tramitado como verbal, teniendo en cuenta se

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repite, las garantas procesales y los trminos que ofrece cada uno de los
procedimientos son equivalentes.

6.2.13.2. La violacin del derecho de defensa del implicado.

El derecho de defensa puede ejercerse de manera material o formal, por parte del
indiciado, esto es, la defensa efectuada por el mismo imputado, que se desarrolla
en todas las diligencias en las cuales, como se anot, es esencial su presencia, ()
y la llamada defensa tcnica, que es la actuada directamente por defensor a travs
de la representacin (C.S.J, Casacin, marzo 15 de 1.979, MP. Jess Baena
Pinzn).

En el proceso de responsabilidad fiscal, ha de garantizarse entonces la
comparecencia del indiciado, lo cual se logra a travs de la efectiva notificacin de
las decisiones que lo afectan y, de otro lado, la garanta de estar asistido por un
defensor nombrado por l, o de uno nombrado de oficio. De manera que la
vulneracin de las anteriores garantas, de defensa material y formal, puede
generar nulidad de lo actuado, en violacin de esta prerrogativa.

En concreto y a manera de ejemplo, el sujeto pasivo de la accin fiscal, cuenta con
una clara garanta de defensa en el artculo 42 de la ley 610 de 2000, que establece
que si ste tiene conocimiento de la existencia de una indagacin preliminar o de un
proceso de responsabilidad fiscal en su contra, esta asistido del derecho a ser
escuchado en exposicin libre y espontnea. De esta manera, constituira una
posible fuente de nulidad, seguir tramitando la indagacin o el proceso si el sujeto
pasivo solicita la diligencia para hacer su exposicin libre y espontnea por cuanto,
de esa manera, se le cercenara su derecho de defensa.

Especficamente, quedara viciado de nulidad el auto de imputacin de
responsabilidad fiscal si al presunto responsable fiscal no se le ha escuchado en
versin libre, aun si tuviere apoderado de confianza, en todo caso, la norma es
clara en advertir que la versin libre y espontnea puede realizarse aun sin tener
apoderado, esto es, que su ausencia no invalida el acto de versin libre.

Tambin podra constituir una posible fuente de nulidad, el continuar el proceso de
responsabilidad fiscal, cuando estando ausente siendo difcil su ubicacin no se
hubiera hecho presente, a pesar de haber sido citado, y agostado las gestiones de
bsqueda para su ubicacin dentro del proceso para versionarlo, y no se le ha
asignado apoderado de oficio. Conforme lo establecido en el artculo 43 de la Ley
610 de 2000.

Junto a lo anterior, hace parte de la vulneracin del derecho de defensa, a partir de
la jurisprudencia de la Corte Constitucional, la prevista en el artculo 29 de la
Constitucin Poltica que, requiere ser declarada por funcionario que viene
conociendo del proceso. Consiste, segn sentencia C-491 de 1995 en que el art. 29
de la Constitucin se consagr una causal de nulidad especfica, referente a "la
prueba obtenida con violacin del debido proceso". Si bien dice la sentencia que la
operancia es de pleno derecho, en sentencia posterior C-093 de 1998, la Corte
aclar que al igual que las dems causales de nulidad de orden legal, la llamada
nulidad constitucional tambin requiere ser declarada expresamente por el
funcionario competente.

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6.2.13.3. La comprobada existencia de irregularidades sustanciales que
afecten el debido proceso.

Se trata de la lesin de las formas propias del juicio de responsabilidad fiscal, como
postulado que hace parte del derecho fundamental al debido proceso (Art. 29 de la
CN) y cuyo texto se traslad del artculo 306. 2 del Cdigo Penal (Ley 600 de 2000)
al artculo 36 de la ley 610 de 2000.

Se advierte que esta nulidad, solo procede cuando se trata de irregularidades
sustanciales, pues no puede aceptarse en el derecho procesal colombiano el
formalismo a ultranza, ni entronizar como causal de invalidez irregularidades
intrascendentes que no comprometen la estructura y las bases fundamentales del
proceso (BERNAL J, y MONTEALEGRE, E, El proceso penal, Universidad
Externado de Colombia, 3 edicin, 310) .

Haciendo analoga con las hiptesis ms frecuentes suscitadas en el proceso
penal, podran formularse como eventuales fuentes de nulidad en el proceso de
responsabilidad fiscal, las siguientes:

6.2.13.3.1. La falta de motivacin del auto de imputacin.

De conformidad con el Artculo 48 de la Ley 610 de 2000, el Auto de imputacin de
responsabilidad fiscal, constituye la decisin de la CGR, en virtual del cual se
endilga al sujeto pasivo de la accin fiscal, la presunta responsabilidad, cuando est
demostrado objetivamente el dao o detrimento al patrimonio econmico del Estado
y existan testimonios que ofrezcan serios motivos de credibilidad, indicios graves,
documentos, peritacin o cualquier medio probatorio que comprometa su

A su vez, el legislador ha establecido claramente cul debe ser el contenido de este
auto, en los siguientes trminos: 1. La identificacin plena de los presuntos
responsables, de la entidad afectada y de la compaa aseguradora, del nmero de
pliza y del valor asegurado.2. La indicacin y valoracin de las pruebas
practicadas; 3. La acreditacin de los elementos constitutivos de la responsabilidad
fiscal y la determinacin de la cuanta del dao al patrimonio del Estado
(Subrayado fuera de texto).

Pues bien, en materia procesal penal, el punto de la indicacin y valoracin de las
pruebas practicadas, significa que: no basta con que el juzgador se limite a indicar
los medios probatorios que sustentan la legalidad del proceso, sino que est en la
obligacin de analizar y valorar los elementos de conviccin con base en los cuales
fundamenta el juicio de responsabilidad (BERNAL J, y MONTEALEGRE, E, El
proceso penal, Universidad Externado de Colombia, 3 edicin 314). Por tal motivo,
en el proceso de responsabilidad fiscal, es tambin viable sealar que constituira
una fuente de nulidad por vulneracin del debido proceso, el proferir un auto de
imputacin en el que no se indique de manera suficiente los medios probatorios que
llevaron a endilgar la responsabilidad fiscal o hacer una dbil o inexistente
valoracin de tales medios probatorios.

Recurdese que en virtud de los principios de la unidad y publicidad de la prueba,
el juez o (funcionario) expondr siempre razonadamente el mrito que le asigne a
cada prueba, (lo cual exige que el juez realice) el estudio individualizado de cada
medio probatorio, las inferencias que se hacen y las reglas de la experiencia que se
aplican. Este mtodo de estudio explicado en la providencia, muestra al justiciable y

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a la sociedad la manera ponderada y cuidadosa cmo el funcionario estudia las
pruebas. Permite igualmente a las partes observar qu medio de prueba fue mal
evaluado, para poder utilizar los recursos (PARRA QUIJANO, J, Manual de
derecho probatorio, ediciones librera del profesional, 16 edicin, 2007).

Otra de las posibles fuentes de nulidad puede consistir en la formulacin de la
imputacin de manera anfibolgica, esto es, que en el auto de imputacin de
responsabilidad fiscal no se haga una clara exposicin de:

La conducta que se endilga, esto es si es por su accin u omisin y si se le imputa
a ttulo de dolo o de culpa.

Las razones por las cuales el funcionario cree que est demostrado objetivamente
el dao y su cuanta.

Los motivos por los cuales el funcionario cree que el dao tiene un nexo causal con
la conducta imputada.

En materia procesal penal, la claridad en el acto de imputacin es una garanta que
hace parte del debido proceso, la cual puede traerse al proceso de responsabilidad
fiscal, que pese a ser de carcter resarcitorio y no punitivo, si lleva implcita la
garanta del derecho de defensa.

Por ello el auto de Imputacin de Responsabilidad Fiscal debe ser claro en los
elementos vistos, de manera que no le resulte posible a la defensa, en tales
circunstancias, determinar la acusacin, ni saber a ciencia cierta, cul de las varias
posibles interpretaciones ha de acogerse en la sentencia, con el riesgo de que la
actividad profesional del defensor se haya encaminado hacia la demostracin de la
inocencia del procesado por una de tales interpretaciones y ste resulte ser
condenado, a la postre, a causa de una diferente (C.S.J. Sala de Casacin Penal,
noviembre 13 de 1.980, MP. Dante Luis Fiorillo, GJ T. CLXIII, No. 2402, 501).

6.2.13.4. Indebida o ausencia de notificacin.

Tal y como se advirti anteriormente, los procedimientos para notificar, las
diferentes providencias de fondo, la forma legal de notificaciones en su orden legal
y prevalente, se deben realizar, en forma personal, y en subsidio de ella las
notificaciones sucedneas, constituyen en s mismas garanta de respeto al
principio constitucional del debido proceso y el derecho de defensa, y publicidad de
los actos procesales.

Por lo anterior, podran constituir causal de nulidad la utilizacin de un medio de
notificacin distinto al previsto en la ley para determinado acto procesal.

En concreto, recurdese que la notificacin debe ser de manera personal cuando
se trata de notificar (artculo 104 de la ley 1474 de 2011) el auto de apertura e
imputacin y la providencia que resuelve los recursos de reposicin o de apelacin
contra el fallo con responsabilidad fiscal y en el proceso ordinario (artculo106 de la
ley 1474 de 2001) procede dicha forma de notificacin respecto del auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal, el auto de imputacin de
responsabilidad fiscal, y el fallo de primera o nica instancia. La utilizacin de un
medio de notificacin diferente al de la notificacin personal invalidara dicha
providencia as como las actuaciones que a partir del mismo se realicen.

Ahora bien, solo en el caso de que fracase el intento de notificacin personal y si no
se conoce la direccin, el nmero de fax o el correo electrnico al cual deba ser

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enviada la citacin para comparecer, (artculo 68 de la ley 1437 de 2011) es que
procede el trmite de la publicacin del citatorio en la pgina electrnica de la
entidad o en un lugar de acceso al pblico de la misma por cinco (5) das. Para
evitar posible focos de nulidad en esta forma sucednea de notificacin, es
recomendable agotar todos los mecanismos para encontrar una direccin, nmero
de fax o correo electrnico para enviar la citacin y como se dijo anteriormente,
acudir a bases de datos, directorios, pues si se demuestra que s era posible
conocer otra direccin -y a pesar de ello se hizo la notificacin en la pgina web-
ello podra ser fuente de nulidad por indebida notificacin.

Otra de las posibles fuentes de nulidad por indebida notificacin se puede
encontrar en el defectuoso contenido del citatorio. Recurdese que la
comunicacin (inciso 3 del artculo 112 de la ley 1474 de 2011) debe indicar:

- La clase de diligencia para la cual se le requiere al sujeto
- El lugar
- La fecha y hora en donde se llevar a cabo
- El nmero de radicacin de la actuacin a la cual corresponde.

Pues bien, la omisin de alguno de estos datos, podra ser fuente de nulidad, por
cuanto si no existe claridad en relacin con estas informaciones, se podra vulnerar
el derecho a la defensa del sujeto pasivo de la accin fiscal. Sin embargo, recbese
en que no toda omisin de estas formalidades llevara automticamente a declarar
la nulidad de lo actuado, por cuanto siempre es menester analizar la trascendencia
de la irregularidad, esto es, establecer si a pesar del yerro, el acto procesal cumpli
su finalidad o la actuacin del citado convalid o saneo la nulidad.

Tambin podra ser fuente de invalidez de un auto, su notificacin sin el lleno de
sus requisitos legales. As por ejemplo, cuando en la diligencia de notificacin
personal, el funcionario encargado de ella no entrega copia ntegra, autntica y
gratuita del acto administrativo, con su fecha y la hora. De la misma manera sucede
cuando no indica los recursos que legalmente proceden en su contra ni las
autoridades ante quienes deben interponerse o los plazos para hacerlo. En tal caso,
el artculo 67 de la ley 1437 seala que el incumplimiento de estos requisitos
invalida la notificacin.

Finalmente, podra existir nulidad en la notificacin, cuando se procede a realizar
una notificacin sucednea habindose pasado por alto la notificacin personal,
como en los casos en que no se dejan pasar los (5) das siguientes al de la entrega
del citatorio y se realiza la notificacin por aviso, de que trata el artculo 69 de la ley
1434 de 2011.

6.2.13.5. Otras causales de nulidad.

6.2.13.5.1. La falta de vinculacin (emplazamiento) de los herederos del
presunto responsable fiscal.

Un aspecto a considerar es el relacionado con la muerte de un implicado en el
proceso de responsabilidad fiscal.

En ese sentido el artculo 19 de la Ley 610 de 2000 seala que antes de que quede
en firme el acto declaratorio de responsabilidad fiscal deber llamarse a los
herederos a fin de que se vinculen al proceso y, en caso de declararse la
responsabilidad fiscal del gestor fiscal, respondan patrimonialmente hasta por valor
igual al de su participacin en la sucesin.

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Al respecto la Honorable Corte Constitucional, en Sentencia C-131/03, expres:

El objeto de la ley 610 de 2.000 es desarrollar la responsabilidad fiscal de quienes
realizan gestin fiscal (artculo 4 de la ley 610 de 2000). Tal gestin es, como all
mismo se seala, la actividad que realizan los servidores pblicos y las personas
de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos pblicos (artculo
3 de la ley 610 de 2000). Resulta claro entonces que el sujeto pasivo dentro del
proceso de responsabilidad fiscal slo puede ser aquel quien tenga la calidad de
gestor fiscal en los trminos que seala la ley; es decir, si la conducta no fue
realizada por un gestor fiscal no podr iniciarse proceso fiscal en su contra o, de
iniciarse, operara una causal de cesacin de la accin fiscal
.
por ello no es dable
confundir la calidad en sentido sustancial del gestor contra el que se adelanta un
proceso de responsabilidad fiscal con la calidad de otras personas llamadas a
vincularse al proceso en virtud de una sucesin procesal.

Se puede extraer otra causal de la interpretacin conjunta de los artculos 19 de la
ley 610 de 2000 y 140 numeral 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, que hace la
sentencia C-131 de 2003. El artculo 140 del estatuto procesal civil prev como
causal de nulidad la indebida notificacin de aquellas personas que deban suceder
en el proceso a cualquiera de las partes, aplicable tambin al trmite verbal por
virtud del artculo 105 de la ley 1474 de 2011.

La norma del artculo 19 citado prev que en el evento en que sobrevenga la
muerte del presunto responsable fiscal antes de proferirse fallo con responsabilidad
fiscal debidamente ejecutoriado, se citarn y emplazarn a sus herederos con
quienes se seguirn el trmite del proceso y quienes respondern hasta
concurrencia con su participacin en la sucesin.

Cuando esa norma fue demanda por inconstitucional, la Corte concluy que la
misma era exequible como una garanta del derecho de defensa de los herederos
del presunto responsable fiscal, con base en los siguientes argumentos:

Para la Corte, [l]a sucesin procesal se basa en varios de los principios que nutren
el derecho civil en Colombia. Uno de ellos es que "el patrimonio sirve de prenda
general del cumplimiento de las obligaciones". De tal principio se derivan otros, a
saber, el principio de que los bienes del difunto estn destinados al pago de las
deudas que se evidencia en varias de las posibilidades que el ordenamiento civil
les ofrece a los acreedores, y el principio de que "las deudas hereditarias se
dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas."

Ante la muerte de una de las partes, lo que se busca con esta institucin es una
oportunidad tanto para los acreedores obtener la cancelacin de sus crditos, as
como para los herederos de participar en un proceso que podra llegar a perjudicar
su cuota hereditaria en caso de un fallo definitivo adverso. De igual modo, en el
proceso de responsabilidad fiscal, siendo su naturaleza resarcitoria y patrimonial, el
inters es garantizar que se puedan satisfacer con el patrimonio del responsable,
los daos ocasionados al erario como consecuencia de una actuacin culposa o
dolosa que haya causado un detrimento patrimonial al erario.

La muerte del responsable no es obstculo para la realizacin de tal objetivo; ello
porque la sucesin procesal permite la vinculacin de los herederos, como directos

.
Ley 610 de 2.000, artculo 16. Cesacin de la accin fiscal. En cualquier estado de la indagacin
preliminar o del proceso de responsabilidad fiscal, proceder el archivo del expediente cuando que
establezca que la accin fiscal..... no comporta el ejercicio de gestin fiscal.

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interesados en la proteccin de la universalidad patrimonial de la cual tienen parte,
para que intervengan en el proceso, con lo cual tambin se protegen plenamente
sus derechos constitucionales, en especial los derechos a la propiedad, a la
defensa y al debido proceso.

De esta figura procesal se derivan varias consecuencias; dentro de las ms
importantes se encontramos la del que el heredero sucesor adquiere la calidad de
parte con todas las consecuencias que ello genera. As lo seala el mismo artculo
60 del cdigo de procedimiento civil al sealar que "...en todo caso la sentencia
producir efectos contra ellos aunque no concurran". Tan cierta es su necesaria
vinculacin al proceso, que al momento de morir el responsable fiscal deudor,
opera la vinculacin forzosa a sus heredero, so pena de que se configure una
causal de nulidad del proceso. (subrayado fuera texto)

Y es que de no ser vinculados los herederos al proceso de responsabilidad fiscal,
se estara violando su legtimo derecho a ser escuchados en un proceso, al estar
afectando sus intereses patrimoniales sobre los derechos herenciales, pues de
continuar el proceso sin su presencia, el fallo de responsabilidad fiscal se
considerara inocuo.

La Corte constitucional concluye entonces que () si no se cumple con el
requisito de la citacin y emplazamiento, el proceso correspondiente tendra un
vicio de nulidad.

6.2.13.5.2. Proseguir el trmite durante la suspensin del proceso.

El artculo 13 de la Ley 610 de 2.000, establece que los trminos previstos en el
proceso de responsabilidad fiscal se suspenden por la ocurrencia de hechos
configurativos de fuerza mayor o caso fortuito y por la tramitacin de impedimentos
y recusaciones. Aun cuando la norma es clara en cuanto a que estos sucesos dan
lugar a la interrupcin de los trminos, lo que requiere de un auto que lo ordene, es
probable que a pesar de haberse verificado la causal de suspensin del proceso, el
funcionario sustanciador adelante algn trmite, caso en el cual, se considerara que
todo lo actuado estando el proceso suspendido, es invalido.

En tal caso, encontrndose detenido el proceso por la suspensin (o interrupcin),
slo pueden realizarse actuaciones encaminadas a restablecer la normalidad que
permita reanudar el proceso () Cualquier otra actuacin que se realice es
susceptible por el altsimo riesgo que la situacin comporta de conculcar el derecho
de defensa. (ROJAS GMEZ, MIGUEL, El proceso civil colombiano, Universidad
Externado de Colombia, 2 edicin, 2.003, 380)

6.2.13.5.3. La denegacin injustificada del decreto de medios de prueba o
de su prctica.

Del artculo 29 de la Constitucin nacional, es posible deducir el derecho
fundamental a probar, o lo que es conocido por la doctrina como el derecho a
defenderse probando. (Cfr. BERNAL J, y MONTEALEGRE, E, El proceso penal,
Universidad Externado de Colombia, 3 edicin, 365).

De esta manera, podra incurrirse en invalidez de lo actuado en el proceso de
responsabilidad fiscal, cuando se omite injustificadamente la prctica de un medio
de prueba que hubiere sido esencial para la demostracin de la ausencia de alguno
de los elementos que configura la responsabilidad fiscal. La jurisprudencia penal en
este caso ha aclarado el punto en los siguientes trminos: una de las formas de
vulnerar el derecho de defensa del procesado es omitir la prctica de pruebas

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esenciales para demostrar su inocencia; lo que significa que esta forma de nulidad
supralegal no emerge cada vez que el juzgador decide abstenerse de declarar la
realizacin de cualquier diligencia solicitada por las partes, sino cuando la prueba o
pruebas omitidas sean por tal modo trascendentales que su registro procesal habra
decidido sobre el sentido y alcance del juicio de responsabilidad; por manera que si
la prueba negada o simplemente no realizada era impertinente o no habra tenido la
virtud de modificar la situacin jurdica del procesado en punto a su
responsabilidad, tal hecho no tiene el poder de engendrar nulidad constitucional
(C.S.J. Sala de Casacin Penal, MP. Alfonso Reyes Echandia, 2 de junio de 1981)

Esta nulidad tambin podra producirse cuando no se permite o se frustra la
diligencia para que el sujeto rinda versin libre y espontnea, puesto que segn el
artculo 42 de la ley 610 de 2000, lo considera una oportunidad para ejercer su
derecho de defensa probando.

As mismo, podra considerarse como fuente de nulidad, el impedir al indiciado
conocer los medios de prueba que se hubieren recaudado en su contra a partir de
la exposicin espontanea en la indagacin preliminar, o a partir de la notificacin del
auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal, pues segn el artculo 32 de
la Ley 610 de 2000, es a partir de dicho evento que el investigado puede
controvertir los medios de prueba practicados en dichas oportunidades. Esta
previsin esta en armona con el artculo 20 de la ley 610 de 2000, en virtud del cual
las actuaciones realizadas durante la indagacin preliminar y el proceso de
responsabilidad fiscal son reservadas hasta su culminacin, bajo el entendido que
dicha reserva se debe levantar una vez se practiquen las pruebas a que haya lugar
y, en todo caso una vez expire el trmino general fijado por la ley para su prctica,
segn declar la Corte Constitucional mediante sentencia C- 477 de 2001.

Como hiptesis especial y reciente de nulidad de los medios de prueba, se tiene lo
contemplado en el artculo 107 de la Ley 1474 de 2011. Segn esta norma Los
plazos previstos legalmente para la prctica de las pruebas en la indagacin
preliminar y en la etapa de investigacin en los procesos de responsabilidad fiscal
sern preclusivos y por lo tanto carecern de valor las pruebas practicadas por
fuera de los mismos. De esta manera, los medios de prueba decretados
oportunamente, pero practicados por fuera de los trminos (dos aos para el
ordinario y uno para el verbal) estarn viciados de nulidad.

6.2.13.6. Oportunidad y trmite de la solicitud de nulidad.

Segn el artculo 37 de la ley 610 de 2000, en cualquier etapa del proceso en que
el funcionario advierta que existe alguna de las causales estudiadas, decretar la
nulidad total o parcial de lo actuado desde el momento en que se present la causal
y ordenar que se reponga la actuacin que dependa del acto declarado nulo, para
que se subsane el trmite, pero los medios de prueba practicados legalmente
conservarn su plena validez.

Ahora, cuando la nulidad sea propuesta por el presunto responsable o por el
garante, la oportunidad para hacerlo en el proceso de responsabilidad fiscal bajo el
trmite verbal es en la audiencia de descargos, de conformidad con el artculo 99
numeral 11 de la ley, que seala que en dicha audiencia deben interponerse y
resolverse las nulidades.

Teniendo en cuenta el principio de preclusin, las nulidades han de ser propuestas
y resueltas nicamente en las oportunidades que prev la ley. Ello busca evitar que
la posibilidad de plantear nulidades se convierta en un mecanismo dilatorio del

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proceso, impidiendo que los sujetos procesales se reserven el proponer la nulidad,
no en el momento en que la adviertan, sino en aqul que ms les convenga.

6.2.13.7. Trmite de nulidades tanto en el procedimiento ordinario como
en el verbal.

Las nulidades se han de resolver en audiencia, mediante el trmite incidental del
artculo 210 de la ley 1437 de 2011, que para el efecto dispone que el incidente
deber proponerse verbalmente o por escrito durante las audiencias o una vez
dictada la sentencia, segn el caso, con base en todos los motivos existentes al
tiempo de su iniciacin, y no se admitir luego incidente similar, a menos que se
trate de hechos ocurridos con posterioridad.

La solicitud y trmite se someter a las siguientes reglas:

- Quien promueva un incidente deber expresar lo que pide, los hechos en
que se funda y las pruebas que pretenda hacer valer.

- Del incidente promovido por una parte en audiencia se correr traslado
durante la misma a la otra para que se pronuncie y en seguida se decretarn
y practicarn las pruebas en caso de ser necesarias.

- Los incidentes no suspendern el curso del proceso y sern resueltos en la
audiencia siguiente a su formulacin, salvo que propuestos en audiencia sea
posible su decisin en la misma.

- Cuando los incidentes sean de aquellos que se promueven despus de
proferida la sentencia o de la providencia con la cual se termine el proceso,
el juez lo resolver previa la prctica de las pruebas que estime necesarias.
En estos casos podr citar a una audiencia especial para resolverlo, si lo
considera procedente.

El mismo trmite debe ser observado en el proceso ordinario, teniendo en cuenta
que la oportunidad para proponer las nulidades es la sealada en el artculo 109 de
la ley 1474, segn el cual la solicitud de nulidad podr formularse hasta antes de
proferirse la decisin final, la cual se resolver dentro de los cinco (5) das
siguientes a la fecha de su presentacin segn lo normado en el artculo 109 de la
Ley 1474 de 2011.

Como complemento de lo anterior, el artculo 38 de la ley 610 de 2000, seala que
en la respectiva solicitud de nulidad se debe precisar la causal invocada y se deben
exponer las razones que la sustenten, reiterando que solo se podr formular otra
solicitud de nulidad por la misma causal por hechos posteriores o por causal
diferente.

El funcionario de sustanciador y/o de conocimiento no es una mera formalidad, sino
que es conjunto de pasos necesarios para que el funcionario competente que deba
decidir sobre la nulidad propuesta, cuente con los elementos de juicio
indispensables para determinar si los hechos o las irregularidades aducidas,
encuadran o no en los supuestos de hecho contenidos en la ley.

En ese orden de ideas, se debe hacer un examen a la solicitud, con el fin de
determinar si la misma ha sido propuesta por un sujeto legitimado, que slo lo ser
en la medida en que, de manera general, haya sufrido una lesin o vulneracin a su
derecho fundamental al debido proceso.

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Lo anterior explica que la solicitud deba detallar de manera clara y concisa en qu
consiste la irregularidad, cuales hechos la sustentan, porqu encuadra en alguna de
las causales indicadas, y sobre todo, la explicacin razonada de la lesin que la
irregularidad le ha causado al sujeto en sus garantas procesales. Si el funcionario
encuentra que a pesar de existir la irregularidad, y de que la misma encuadre en
alguna causal, no ha producido lesin o agravio a las garantas procesales del
sujeto, debe decidir de manera desfavorable la solicitud de nulidad.

En sntesis, segn la regla de la trascendencia, solo hay lugar a declarar la
existencia de una nulidad procesal cuando la misma ha sido de tal magnitud que ha
afectado el derecho fundamental al debido proceso de quien invoca su ocurrencia.
Pero adems, para cumplir el requisito de legitimacin, tampoco puede declararse
una nulidad si quien la invoca, fue quien dio lugar con su conducta a que la misma
se produjera.

Finalmente y como norma aplicable al proceso ordinario y al verbal, contra el auto
que decida sobre la solicitud de nulidad proceder el recurso de apelacin, que se
surtir ante el superior del funcionario que profiri la decisin, as como tambin el
recurso de reposicin, segn lo establece el artculo 109 de la ley 1474 de 2011.

6.2.13.8. Oportunidad y requisitos para la formulacin de nulidades en el
trmite ordinario.

En cuanto a la oportunidad y los requisitos que deben reunirse para solicitar la
nulidad de alguna actuacin, el artculo 109 de la ley 1474 de 2011 fija la primera y
seala los recursos que proceden en el trmite ordinario, excluyendo en este
aspecto lo regulado por el Cdigo General del Proceso.

En lo que respecta a los requisitos a reunir por la solicitud de nulidad, el artculo 38
de la ley 610 de 2000 los determina. Debe tenerse en consideracin que el artculo
109 de la ley 1474 de 2011 modific lo relacionado con los recursos, al sealar que
el nico procedente es el de apelacin y ya no, como lo regulaba la Ley 610 de
2000.

6.2.13.9. Recursos.

Los medios de impugnacin (Recursos), tienen como finalidad la correccin de los
yerros en que incurre el funcionario competente o de conocimiento en los Autos y
en el fallo con o sin responsabilidad fiscal. Este sistema se rige por las normas
especiales de la ley 610 de 2.000 y Ley 1474 de 2.011 y en lo no previsto, por la
Ley 1437 de 2.011, en cuanto a los recursos de la va administrativa.

Los principales tipos de errores en los que se puede incurrir, pueden consistir en
errores de hecho o de derecho, los cuales se pueden traducir en vulneracin de la
ley sustancial por indebida aplicacin (equivocacin al escoger la norma llamada a
resolver el caso) o por indebida interpretacin (se eligi la norma correcta, pero se
interpret errneamente).

En el segundo caso (error de hecho) el auto (interlocutorio) o el fallo ha vulnerado
indirectamente la ley sustancial, bien por haber pretermitido o supuesto un medio
de prueba. La importancia de esta distincin consiste en que, ella hace posible
valorar la correccin de cada uno de los elementos de hecho y de derecho por parte
de quien lleva a cabo las imputaciones, por quien emite el fallo y, finalmente por el

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sujeto pasivo de la accin de responsabilidad fiscal, como garanta de seguridad
jurdica.

Frente a tales yerros en los autos o en el fallo, la ley establece varios mecanismos
en cabeza implicados fiscales, a fin de obtener su revocatoria o modificacin. As,
el recurso de reposicin o apelacin se interpone para que el superior competente
revoque la Providencia sometida a su revisin (porque el yerro afecta todo el
asunto).

En este caso, existen dos (2) posibilidades: esto es que no prospere el Recurso y
en este caso la decisin se mantiene; la segunda posibilidad es que prospere el
recurso, evento en el cual se revoca la decisin y en su lugar se pronuncia una
providencia que tendr el contenido totalmente contrario al impugnado.

De otro lado, cuando el yerro solo afecta una parte de la providencia, la solicitud es
para que por va del recurso (de reposicin o apelacin) se modifique la
providencia. Las posibilidades en este caso, son igualmente dos (2): la primera es
que no prospere el recurso, caso en el cual se mantiene la providencia. La segunda
posibilidad es que prospere el recurso, caso en el cual se modifica solo en la parte
que se impugn, pero en lo dems sigue inclume.

6.2.13.9.1. Requisitos para el trmite de todo recurso.

Los Requisitos para que se tramite cualquier recurso, no para su prosperidad
(porque esto ltimo depende de la existencia de un error en la providencia), son la
legitimacin para su interposicin, ejercerlo en la oportunidad legalmente
establecida, que se utilice el recurso legalmente previsto y el cumplimiento de
cargas procesales como la de sustentar el recurso de apelacin.

Existe legitimacin para interponer el recurso cuando quien lo interpone ha sido
afectado negativamente con la decisin (auto o fallo) pues de lo contrario, no podra
interponerlo. Por tal motivo, el funcionario ante quien se interpone debe realizar un
juicio de legitimacin consistente en establecer si quien lo interpone efectivamente
sufrira un perjuicio con dicha decisin, pues de lo contrario no cumplira con el
primer requisito para la admisin del recurso.

Un recurso es oportunamente interpuesto cuando se ejerce durante el trmino
legalmente establecido para ello. Por regla general, todo recurso deber
interponerse durante el trmino de ejecutoria de la providencia que se quiere
recurrir, so pena de ser extemporneo.

Tratndose del proceso de responsabilidad fiscal, recurdese que por regla general,
la ejecutoriedad de las providencias prevista en los artculos 51 y 56 de la ley 610
de 2000, que otorga el trmino de los cinco (5) das siguientes a la notificacin de la
respectiva providencia para se interpongan los recursos.

As como en relacin con las decisiones que se toman en la audiencia de
descargos y en la audiencia de decisin del proceso verbal.

Segn esta norma, las partes deben manifestar si interponen recursos durante la
audiencia, pues de lo contrario, perderan la oportunidad para hacerlo. De esta
manera, cuando el sujeto procesal no acude a la audiencia, la providencia
susceptible de ser recurrida queda ejecutoriada una vez finalizada la audiencia,
pues precluye la oportunidad para ello.

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La procedencia del recurso consiste en la previsin legal en virtud de la cual, frente
a una determinada providencia cabe determinado recurso.

Segn la sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, en providencia de
agosto 4 de 2003, M.P. Flavio Augusto Rodrguez Arce, todos los actos
administrativos mediante los cuales se resuelva el proceso de responsabilidad
fiscal, es decir, aquellos que deciden directa o indirectamente el fondo del asunto o
los de trmite que hacen imposible continuar la actuacin administrativa, en
armona con el artculo 50 del Cdigo Contencioso Administrativo (hoy artculo 74
de la ley 1437 de 2011), deben ser notificados en la forma y trminos all previstos
para que produzca efectos la decisin adoptada, y para garantizar la interposicin
de recursos legalmente procedentes, esto es, reposicin, apelacin y queja.

En conjunto con esa regla jurisprudencial, para determinar la procedencia de un
determinado recurso, se debe tener en cuenta que la ley fija de manera especfica
que tipo de medios de impugnacin procede respecto de determinadas
providencias.

As, por ejemplo, el recurso de reposicin procede en el trmite verbal respecto de
las siguientes providencias (Art. 102 de la Ley 1474 de 2011):

La que niega la acumulacin de actuaciones.
La que resuelve la solicitud de nulidad (se trata de reposicin y en subsidio
apelacin).
De la que deniegue la prctica de pruebas.
El auto que decreta medidas cautelares (en estos casos, tambin puede usarse
la reposicin y en subsidio el recurso de apelacin, este ltimo y para este caso
otorgado en efecto devolutivo, es decir que continua el trmite en todo lo que no
tiene que ver con la medida cautelar).
Contra el fallo, cuando es de nica instancia, esto es, cuando la cuanta del
presunto dao patrimonial estimado en el auto de apertura e imputacin, sea
igual o inferior a la menor cuanta para la contratacin de la entidad afectada con
los hechos (Artculo 102 inciso 4 de la ley 1474 de 2011) Igualmente, segn la
ley 610 de 2000, en el proceso ordinario procede el recurso de reposicin y
apelacin contra:

- El auto que resuelva las nulidades;
- El auto que deniegue total o parcialmente el decreto de las pruebas
solicitadas o allegadas.
- El fallo de primera instancia (siempre que se cumplan las condiciones que se
sealarn ms adelante).

En el trmite del proceso de responsabilidad fiscal adelantado bajo el trmite
ordinario, la Ley 610 de 2000 determina los recursos procedentes como los que no.
Por ejemplo seala que el nico recurso que procede contra el auto que niega la
acumulacin es el de reposicin. A su vez, determina los recursos relacionados
con los autos que niegan la solicitud de pruebas, el que resuelve nulidades y el
fallo de responsabilidad fiscal.

Con relacin a las decisiones proferidas dentro de los procesos de responsabilidad
de nica instancia establecido en la Ley 1474 de 2011 Art. 110, solamente
proceder recurso contra la decisin definitiva o fallo con o sin responsabilidad
fiscal y no contra actos de trmite.

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6.2.13.9.2. Reposicin.

El recurso de reposicin persigue que el mismo funcionario que profiri la
providencia, la revise, y si lo encuentra procedente por acreditar el error que le
endilga el recurrente, la reconsidere para reformar en forma total o parcial la
decisin tomada.

Como el funcionario no est siempre en condicin de saber cul es el error que se
le endilga a la providencia que profiri, es indispensable que el sujeto que
interponga el recurso manifieste sea por escrito o verbalmente en la audiencia si
pretende que se revoque o modifique todo o parte de la providencia, es decir que
exponga de manera razonada en que consiste el yerro que advierte en el auto o en
el fallo, y as pueda el mismo ser corregido.

Si el recurso de reposicin se interpone en audiencia, debe ser sustentado en ella y
en la misma diligencia el funcionario debe resolver sobre el recurso formulado. En la
providencia que decide favorablemente el recurso, el funcionario competente
revocara, aclarara o modificara la providencia recurrida, la cual se notificara en
estrados, si se trata de una audiencia.

El recurso de reposicin solo puede ser interpuesto por una vez, y ello se explica en
que contra el auto que resuelve un recurso de reposicin, sea favorable o
desfavorablemente, no procede recurso alguno. La excepcin a esta regla se da
cuando el auto que resuelve la reposicin contiene puntos o toma decisiones
nuevas, esto es, determinaciones que no estaban contenidos en el auto recurrido.
En ese caso, no se estara en estricto sentido reponiendo respecto de lo que ya fue
materia de reposicin, sino de una providencia nueva aunque materialmente est
contenida en el auto que resolvi la reposicin.

El artculo 101 de la ley 1474 de 2011 permite que respecto del fallo que se tome en
el proceso verbal de responsabilidad, fiscal el responsable fiscal, su defensor,
apoderado de oficio o el tercero declarado civilmente responsable manifieste en la
audiencia de decisin si interponen recurso de reposicin o apelacin segn fuere
procedente, caso en el cual lo sustentar dentro de los diez (10) das siguientes.

El recurso de reposicin puede ser presentado como principal, interponiendo como
subsidiario el de apelacin, respecto de las providencias que denieguen la solicitud
de nulidad, y la incorporacin decreto o practica de pruebas.

En esos casos, si el funcionario de primera instancia decide desfavorablemente el
recurso de reposicin, si lo estima procedente, concedera el recurso de apelacin
en el efecto que corresponda de acuerdo con la providencia de que se trate y enva
al funcionario superior funcional, la decisin objeto del recurso y la que lo resuelve.

Para el trmite del recurso de reposicin, debe tenerse en cuenta que para el
proceso verbal, la norma del artculo 102 de la ley 1474 de 2011 prev que el
mismo debe ser interpuesto en audiencia, y si se trata de reposicin contra el fallo
(de nica instancia) teniendo en cuenta la cuanta del auto de apertura de
imputacin sea igual o inferior a la cuanta de la entidad afectada, el cual debe ser
decidido dentro de los dos (2) meses siguientes contados a partir del da siguiente a
su presentacin.

Sin embargo, el artculo 79 de la ley 1437 de 2011, aplicable en virtud de los
artculos 105 de la ley 1474 de 2011 y 66 de la ley 610 de 2000, prev que los

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recursos de reposicin y de apelacin debern resolverse de plano, a no ser que al
interponerlos se haya solicitado la prctica de pruebas, o que el funcionario que ha
de decidir el recurso considere necesario decretarlas de oficio.

6.2.13.9.3. Apelacin.

Este recurso persigue, al igual que el de reposicin, que la providencia recurrida
sea modificada o revocada para corregir el yerro que se le endilga, pero por parte
del funcionario superior funcional de aqul que dict la providencia. Se trata de un
claro desarrollo de la doble instancia, prevista en el artculo 31 de la Constitucin
Poltica.

Este recurso (cuando sea procedente) puede ser formulado como subsidiario del de
reposicin o bien como nico recurso de forma directa y principal contra la
providencia respectiva.

Son apelables en general, las providencias que resuelvan el fondo del asunto de
manera definitiva y los autos que de manera expresa lo contemplen, es decir que el
fallo ser objeto de dicho recurso, pero siempre que la cuanta del presunto dao
patrimonial estimado en el auto de apertura e imputacin supere la menor cuanta
para la contratacin de la entidad afectada con los hechos (segn el artculo 102
inciso final de la Ley 1474 de 2011).

Tambin procede el recurso de apelacin en contra del auto que deniega total o
parcialmente las pruebas solicitadas o allegadas, as como contra el auto que
resuelve sobre la solicitud de nulidad.

Tratndose del trmite del proceso verbal de responsabilidad fiscal, el recurso debe
ser interpuesto en la audiencia de decisin ante el funcionario que tom la decisin,
quien decidir si lo concede o si lo niega. Es decir que ser el funcionario
sustanciador quien analice los requisitos de legitimacin, procedencia, oportunidad
y cumplimiento de cargas procesales para imprimirle trmite. La decisin por
supuesto, se tomar por parte de su superior jerrquico.

El recurrente cuenta con diez (10) das para sustentar el recurso, pues si no lo
hace, el mismo debe ser declarado desierto (Artculo 101 lit. d., de la Ley 1474 de
2011). Sustentado el recurso, el funcionario de segunda instancia en el proceso
verbal de responsabilidad fiscal, cuenta con un trmino de dos (2) meses para
decidirlo, confirmando o revocando total o parcialmente la providencia en los puntos
recurridos (Artculo 102 inciso final de la Ley 1474 de 2011).

El funcionario de segunda instancia, segn el artculo 57 de la ley 610 de 2000,
podr decretar de oficio la prctica de las pruebas que considere necesarias para
decidir la apelacin, por un trmino mximo de diez (10) das hbiles, libres de
distancia, pudiendo comisionar para su prctica.

Ahora bien, en el proceso verbal, el trmino mximo para decidir el recurso, segn
el artculo 102 de la ley 1474 de 2011, es de dos (2) meses siguientes contados a
partir de la sustentacin del recurso. Este trmino es ms corto en el trmite
ordinario, teniendo en cuenta que la norma especial aplicable, el artculo 57 de la
ley 610 de 2000, que establece que recibido el proceso, el funcionario de segunda
instancia deber decidir dentro de los veinte (20) das hbiles siguientes.

Dado que en el proceso ordinario, la mayora de las decisiones se toma por escrito,
es decir que no se suscitan dentro de una audiencia, el recurso se debe interponer

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por escrito dentro de la oportunidad para interponer el recurso de apelacin (y el de
reposicin) esto es, dentro del trmino de su ejecutoria (dentro de los cinco 5 das
hbiles despus de la ltima notificacin, segn el artculo 56 de la Ley 610 de
2.000).

Finalmente, obsrvense algunas reglas que trae la Ley 1437 de 2011, aplicables
al proceso de responsabilidad fiscal, en razn a que el artculo 66 de la Ley 610
de 2000, establece que en los aspectos no previstos en dicha ley, se aplica en
primer lugar el Cdigo Contencioso Administrativo:

El Artculo 77 de la Ley 1437 de 2011, establece que: Por regla general, los
recursos se interpondrn por escrito que no requiere de presentacin personal si
quien lo presenta ha sido reconocido en la actuacin. Igualmente, podrn
presentarse por medios electrnicos

Los recursos debern reunir, adems, los siguientes requisitos: 1. Interponerse
dentro del plazo legal, por el interesado o su representante o apoderado
debidamente constituido; 2. Sustentarse con expresin concreta de los motivos
de inconformidad; 3. Solicitar y aportar las pruebas que se pretende hacer valer;
4. Indicar el nombre y la direccin del recurrente, as como la direccin
electrnica si desea ser notificado por este medio.

Slo los abogados en ejercicio podrn ser apoderados. Si el recurrente obra
como agente oficioso, deber acreditar la calidad de abogado en ejercicio, y
prestar la caucin que se le seale para garantizar que la persona por quien obra
ratificar su actuacin dentro del trmino de dos (2) meses. Si no hay ratificacin
se har efectiva la caucin y se archivar el expediente.

El artculo 78 de la Ley 1437 de 2011, establece que: Si el escrito con el cual se
formula el recurso no se presenta con los requisitos mencionados en los
numerales 1, 2 y 4, el funcionario competente deber rechazarlo. Contra el
rechazo del recurso de apelacin proceder el de queja.

En ambos trmites, resuelto el recurso por el funcionario de segunda instancia,
confirmando, revocando o modificando la providencia apelada, devuelve las
diligencias al funcionario de primera instancia para que notifique la decisin que
corresponda por la secretaria comn, le d cumplimiento a la parte resolutiva de las
providencias y se contine con la actuacin.

6.2.13.9.3.1. Efectos.

El recurso de apelacin puede ser concedido en varios efectos:

Suspensivo: en este efecto se concede la apelacin del fallo, y ello implica que la
competencia del funcionario de primera instancia se suspende desde que queda
ejecutoriado el auto que concede el recurso, hasta que se notifique el auto que
ordena dar cumplimiento a lo decidido por el superior.

Diferido: se suspende el cumplimiento de la providencia apelada y se contina el
proceso ante el inferior en todo lo que no dependa de manera indispensable de
dicha providencia. En este efecto se concede la apelacin contra el auto que
deniega la solicitud de la nulidad y contra el que deniega la solicitud de decreto o
prctica de pruebas. (artculos 243 de la ley 1437 de 2011 y 51 de la ley 610 de
2000).

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6.2.13.9.3.2. Prohibicin de la reformatio in pejus.

Segn el artculo 31 de la Constitucin Poltica, el funcionario que deba resolver el
recurso de apelacin no puede agravar la situacin del apelante nico. Esta
garanta fundamental tiene plena aplicacin dentro del proceso de responsabilidad
fiscal de doble instancia, puesto que, como se explic, el recurso se entiende
interpuesto solo en lo desfavorable al apelante, lo cual restringe los poderes de
decisin del funcionario de segunda nicamente a lo que tenga que ver con ello.

Si solo apel el implicado por ejemplo, la decisin de segunda instancia no podr
aumentar el monto de la condena, pero tampoco hacer ms gravoso el criterio de
imputacin. En aplicacin de esta garanta, el funcionario de segunda instancia solo
puede decidir confirmando el fallo en su integridad o revocndolo total o
parciamente en lo que fue apelado.

6.2.14. Fallo en el proceso de responsabilidad fiscal.

Como en todo proceso, una vez cumplidas las etapas correspondientes deber
proferirse la decisin de fondo.

ARTCULO 52. TRMINO PARA PROFERIR FALLO. Vencido el trmino de
traslado y practicadas las pruebas pertinentes, el funcionario competente proferir
decisin de fondo, denominada fallo con o sin responsabilidad fiscal, segn el caso,
dentro del trmino de treinta (30) das.

En el proceso de responsabilidad fiscal, la ley 610 de 2000 seala las dos clases de
decisin que puede proferir la administracin al culminar el trmite administrativo
adelantado: fallo con o sin responsabilidad fiscal.

El primero se profiere cuando la administracin encuentra que el gestor fiscal caus
el dao que sufre la administracin pblica por el ejercicio doloso o gravemente
culposo de esa funcin. El segundo, cuando la Contralora encuentra que no se
dieron los elementos para atribuir responsabilidad fiscal.

En lo relativo al fallo con responsabilidad, el artculo 53 de la ley 610 de 2000
seala que debe contener el anlisis de los elementos constitutivos de
responsabilidad fiscal: la existencia del dao, su cuantificacin econmica, la
culpabilidad del gestor fiscal y el nexo causal entre la conducta y la afectacin
patrimonial del Estado.

En lo que respecta a la culpa, la Corte Constitucional precis su alcance al
circunscribirla a la culpa grave. Adicionalmente el artculo 118 de la ley 1474 de
2011, preciso que la culpabilidad en el proceso de responsabilidad fiscal tiene
origen en la culpa grave o el dolo.

Por ltimo, en el fallo debe estar actualizado el valor del dao con relacin al
momento de su ocurrencia, a fin de que se logre el resarcimiento pleno causado por
el hecho daino.

De acuerdo con el artculo 54 de la ley 610 de 2000 cuando no se renen los
elementos constitutivos de la responsabilidad fiscal, la administracin deber
proferir fallo sin responsabilidad fiscal.

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La certeza respecto de la existencia de los elementos constitutivos de la
responsabilidad fiscal es necesaria para comprometer patrimonialmente a alguien,
por lo que si no se alcanza esa conviccin la administracin est en la obligacin de
proferir fallo sin responsabilidad fiscal.

6.2.14.1. Oportunidad para interponer recursos contra el fallo.

La ley 610 de 2000 plantea la existencia de dos clases de decisiones en el
proceso de responsabilidad fiscal, el fallo y toda aquella distinta. A esta
conclusin se llega del siguiente anlisis:

El artculo 55 de la Ley 610 de 2000 regula el procedimiento de la notificacin del
fallo. En l se determina que la notificacin de esta decisin se har en la forma y
trminos que establece el Cdigo Contencioso Administrativo, como tambin que
contra ella proceden los recursos all sealados.

Con relacin a esa norma, mediante sentencia C-183 de 2002 la Honorable
Corte Constitucional, expres:

Pues bien. En el caso presente la demanda se dirige contra el artculo 55 de
la Ley 610 de 2000. El enunciado normativo contenido en ese artculo es el
siguiente:

ARTCULO 55 NOTIFICACIN DEL FALLO. La providencia que decida el
proceso de responsabilidad fiscal se notificar en la forma y trminos que
establece el Cdigo Contencioso Administrativo y contra ella proceden los
recursos all sealados, interpuestos y debidamente sustentados por
quienes tengan inters jurdico, ante los funcionarios competentes.

Ese enunciado normativo contiene dos normas jurdicas:

La notificacin, en la forma y trminos establecidos en el Cdigo Contencioso
Administrativo, de la providencia que decide el proceso de responsabilidad
fiscal.

La procedencia, contra esa providencia, de los recursos establecidos en el
Cdigo Contencioso Administrativo, interpuestos y sustentados por quienes
tengan inters jurdico y ante los funcionarios competentes.

Ese es el entendimiento de la disposicin acusada pues as se infiere tanto de su
tenor literal como del contexto de la ley de la que hace parte y de la materia
regulada. .

Y no obstante que la Corte Constitucional en dicha providencia se declar inhibida
para decidir acerca de la exequibilidad de la norma, si seal que en el proceso de
responsabilidad fiscal los recursos son los de reposicin y apelacin determinados
por el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

El considerando de la Corte Constitucional no permite otra conclusin: son los
recursos previstos en el Cdigo de Procedimiento Administrativo. Los mismos, pero
regulados por la ley de responsabilidad fiscal.

Si la ley 610 de 2000 de manera genrica seala, con relacin a los actos
administrativos de la Contralora General de la Repblica, que el trmino para
interponer los recursos es de cinco das, resultara inocua que con relacin a los

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fallos se determinara lo mismo de forma especfica, salvo que se hubiera querido
que al sealarse los recursos del Cdigo de Procedimiento Administrativo se
quisiera un efecto distinto.

Ese trmino es el que se establece para los fallos con responsabilidad fiscal el
trmino para interponer los recursos es el sealado en nuestra Ley especial o Ley
610 de 2000, establece el Cdigo de Procedimiento Administrativo con relacin a
las decisiones que profiera cualquier entidad administrativa.

La norma establece:

Es decir las decisiones recurribles tanto decreto y practica de pruebas (Artculo 51)
y el fallo con o sin responsabilidad fiscal, el administrado o presunto responsable
fiscal, podr interponer recursos dentro de los cinco (05) das siguientes a su
notificacin. De igual forma a esta conclusin se llega de acuerdo a lo sealado en
el Artculo 56 de la Ley 610 de 2000, que ordena:

ARTCULO 56. EJECUTORIEDAD DE LAS PROVIDENCIAS. Las
providencias quedarn ejecutoriadas:

- Cinco (05) das hbiles despus de la ltima notificacin, cuando no se
interpongan recursos o se renuncie expresamente a ellos.

6.2.14.2. La notificacin en el procedimiento ordinario.

En el procedimiento ordinario se notifican personalmente el auto de apertura del
proceso de responsabilidad fiscal, el auto de imputacin y el fallo de primera o nica
instancia. Las dems decisiones se notifican por estado.

Al respecto el artculo 106 de la ley 1474 de 2011, ordena:

En los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten en su integridad por lo
dispuesto en la Ley 610 de 2000 nicamente debern notificarse personalmente las
siguientes providencias: el auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal,
el auto de imputacin de responsabilidad fiscal y el fallo de primera o nica
instancia; para estas providencias se aplicar el sistema de notificacin personal y
por aviso previsto para las actuaciones administrativas en la Ley 1437 de 2011. Las
dems decisiones que se profieran dentro del proceso sern notificadas por estado.

En cuanto al acto administrativo que decida el proceso, la ley 610 de 2000 prev:

ARTCULO 55. NOTIFICACION DEL FALLO. La providencia que decida el proceso
de responsabilidad fiscal se notificar en la forma y trminos que establece el
Cdigo Contencioso Administrativo y contra ella proceden los recursos all
sealados, interpuestos y debidamente sustentados por quienes tengan inters
jurdico, ante los funcionarios competentes.

Con relacin a los actos administrativos que ponen fin a las actuaciones
administrativas, el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo prev en el artculo 67, como mecanismo de notificacin, el personal.

Con relacin al mecanismo de notificacin personal, en proceso adelantado por
el Honorable Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin
Quinta del 24 de-06-2010, con ponencia de la doctora Mara Nohem Hernndez,
expres:

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En efecto, en cuanto a los actos de contenido particular y concreto, sus efectos
jurdicos solamente se producen una vez realizada la notificacin personal en la
forma prevista en el artculo 44 del C.C.A., al interesado o a su representante o
apoderado, y una vez haya cobrado ejecutoria la decisin; si tal notificacin no es
posible, pese a la citacin respectiva, se acudir a la notificacin establecida en el
artculo 45 ibdem, esto es fijando edicto en lugar pblico del respectivo despacho
por un trmino de 10 das, insertando all la parte resolutiva de la providencia.

La notificacin personal de esos actos, adems de permitir el conocimiento de la
decisin por los interesados, da lugar a que los mismos, si as lo deciden,
interpongan los recursos previstos en la va gubernativa, es decir los sealados en
el Captulo I - Ttulo II Libro Primero Parte Primera del Cdigo Contencioso
Administrativo. Con ello se permite el control de las decisiones de la administracin
y se abre el paso a que se produzca la firmeza de esos actos administrativos, bien
porque se hayan decidido los recursos interpuestos o ya porque los interesados no
los interpongan (Art. 62 nums. 2 y 3 Ib). Concordante con lo expresado por la
Honorable Corte Constitucional en sentencia C-873 del 03-09-2003.

En el proceso ordinario de responsabilidad fiscal el mecanismo de notificacin
previsto para el auto de apertura del proceso, de imputacin de responsabilidad
fiscal, del fallo de primera o nica instancia, como tambin, para la segunda
instancia su notificacin debe realizarse en forma personal. Excepcionalmente,
cuando la administracin no obstante agotar todos los medios para notificar
personalmente al administrado no lo logra, podr recurrir al mecanismo regulado
por el artculo 69 de la ley 1437 de 2011, el de enviar al presunto responsable
Aviso.

Tenemos que el nuevo cdigo administrativo privilegia la notificacin por aviso y da
alternativas para la notificacin personal, a travs del correo electrnico,
mecanismo este al que tambin confiere especial importancia y utilizacin; pese a
ello, la notificacin personal sigue siendo la forma por excelencia de garantizar el
principio de publicidad de los actos administrativos.

As, una vez proferida la decisin, se comunica a los interesados para que se hagan
presentes en la oficina correspondiente, a fin de notificarla, pero tambin permite
esta forma de notificacin a travs del correo electrnico, siempre y cuando el
interesado la hubiere autorizado previamente y por escrito.

Si no fuere posible la notificacin personal, se proceder a la notificacin por aviso
que tiene prevista la ley 1437 de 2011 de la siguiente forma:

Artculo 69. Notificacin por aviso. Si no pudiere hacerse la notificacin
personal al cabo de los cinco (5) das del envo de la citacin, esta se har por
medio de aviso que se remitir a la direccin, al nmero de fax o al correo
electrnico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil,
acompaado de copia ntegra del acto administrativo. El aviso deber indicar la
fecha y la del acto que se notifica, la autoridad que lo expidi, los recursos que
legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben interponerse, los plazos
respectivos y la advertencia de que la notificacin se considerar surtida al finalizar
el da siguiente al de la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario, el aviso, con copia
ntegra del acto administrativo, se publicar en la pgina electrnica y en todo caso
en un lugar de acceso al pblico de la respectiva entidad por el trmino de cinco (5)

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das, con la advertencia de que la notificacin se considerar surtida al finalizar el
da siguiente al retiro del aviso.
En el expediente se dejar constancia de la remisin o publicacin del aviso y de la
fecha en que por este medio quedar surtida la notificacin personal.
Las dems decisiones que se tomen en el proceso de responsabilidad fiscal que se
adelante por el trmite ordinario, se notificarn por estado, dando aplicacin al
artculo 201 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo que seala:
Artculo 201. Notificaciones por estado. Los autos no sujetos al requisito de la
notificacin personal se notificarn por medio de anotacin en estados electrnicos
para consulta en lnea bajo la responsabilidad del Secretario. La insercin en el
estado se har el da siguiente al de la fecha del auto y en ella ha de constar:
La identificacin del proceso.
Los nombres del demandante y el demandado.
La fecha del auto y el cuaderno en que se halla.
La fecha del estado y la firma del Secretario.
El estado se insertar en los medios informticos de la Rama Judicial y
permanecer all en calidad de medio notificador durante el respectivo da.
De las notificaciones hechas por estado el Secretario dejar certificacin con su
firma al pie de la providencia notificada y se enviar un mensaje de datos a quienes
hayan suministrado su direccin electrnica.
De los estados que hayan sido fijados electrnicamente se conservar un archivo
disponible para la consulta permanente en lnea por cualquier interesado, por el
trmino mnimo de diez (10) aos.
Para el efecto, la secretara comn de la entidad debe contar con equipos de
cmputo suficientes, al servicio del pblico, para que a travs de ellos se consulten
los estados publicados.

6.2.14.3. La Segunda instancia en el proceso de responsabilidad fiscal.

De conformidad con el artculo 110 de la ley 1474 de 2011, en los procesos de
responsabilidad fiscal ser procedente la segunda instancia, dependiendo de la
cuanta del dao conforme reza el Artculo en comento:
ARTCULO 110. INSTANCIAS. El proceso de responsabilidad fiscal ser de
nica instancia cuando la cuanta del presunto dao patrimonial estimado en el
auto de apertura e imputacin o de imputacin de responsabilidad fiscal, segn el
caso, sea igual o inferior a la menor cuanta para contratacin de la respectiva
entidad afectada con los hechos y ser de doble instancia cuando supere la
suma sealada.
En la imputacin de cargos el trmite ordinario del proceso de responsabilidad
fiscal, se circunscribe la valoracin econmica de la afectacin del patrimonio
pblico a lo que la Contralora busca como resarcimiento. Si ese valor es superior
al de mnima cuanta para la contratacin que tiene la entidad afectada, ser
procedente la segunda instancia contra la decisin de trmite y el fallo con o sin
responsabilidad fiscal que se profiera

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En lo que tiene que ver con el trmino que tiene la administracin para resolver el
recurso de apelacin, ordenar la prctica de pruebas de oficio y recaudarlas, la ley
610 de 2000 determina:
ARTICULO 57. SEGUNDA INSTANCIA. Recibido el proceso, el funcionario de
segunda instancia deber decidir dentro de los veinte (20) das hbiles siguientes.

El funcionario de segunda instancia podr decretar de oficio la prctica de las
pruebas que considere necesarias para decidir la apelacin, por un trmino mximo
de diez (10) das hbiles, libres de distancia, pudiendo comisionar para su prctica.

6.2.14.4. Grado de Consulta.

Como mecanismo para la proteccin del patrimonio pblico, como tambin del
ordenamiento jurdico y de los derechos y garantas fundamentales, el legislador
previ un mecanismo de control, para el evento en que la administracin ordene el
archivo del proceso, decida que no hay lugar a declarar la responsabilidad fiscal o
si la declara cuando el responsable fue representado por apoderado de oficio.

ARTICULO 18. GRADO DE CONSULTA. Se establece el grado de consulta en
defensa del inters pblico, del ordenamiento jurdico y de los derechos y garantas
fundamentales. Proceder la consulta cuando se dicte auto de archivo, cuando el
fallo sea sin responsabilidad fiscal o cuando el fallo sea con responsabilidad fiscal y
el responsabilizado hubiere estado representado por un apoderado de oficio.

Para efectos de la consulta, el funcionario que haya proferido la decisin, deber
enviar el expediente dentro de los tres (3) das siguientes a su superior funcional o
jerrquico, segn la estructura y manual de funciones de cada rgano fiscalizador.

Si transcurrido un mes de recibido el expediente por el superior no se hubiere
proferido la respectiva providencia, quedar en firme el fallo o auto materia de la
consulta, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria del funcionario moroso.

Adicionalmente debe tenerse en consideracin que en garanta del inters pblico,
pues lo que est en juego es el patrimonio del Estado, del ordenamiento jurdico y
de los derechos y garantas fundamentales, el superior jerrquico que entra a
conocer de la providencia de archivo est en la posibilidad de modificar la decisin.
Puede decidir que efectivamente la responsabilidad fiscal si se da, es decir, que en
ejercicio del grado de consulta no se da la reformatio in pejus.

6.3. PROCEDIMIENTO VERBAL DE RESPONSABILIDAD FISCAL.

6.3.1. Las notificaciones en el trmite verbal del proceso de

El proceso de responsabilidad fiscal, adems de ser adelantado de forma ordinaria,
puede ser tramitado verbalmente. Para el evento en que es adelantado de esta
segunda forma, segn lo regula la Ley 1474 de 2011, dependiendo de la decisin y
las circunstancias, la notificacin podr hacerse de forma personal, por aviso, por
estrados o por conducta concluyente.

Se notifica personalmente al presunto responsable fiscal o su apoderado o
defensor de oficio, el auto de apertura e imputacin y la decisin que resuelve los

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recursos de reposicin o apelacin contra la providencia que define la
responsabilidad fiscal. Al igual como en el trmite ordinario se notifican los autos
de apertura del proceso de responsabilidad fiscal, de imputacin de responsabilidad
fiscal, el fallo de primera o nica instancia y, tambin, el de segunda instancia.

Se notifica mediante aviso, en el trmite verbal, cuando la Contralora General de la
Repblica habiendo agotado los medios necesarios para realizar la notificacin
personal, no logra hacerlo. Es decir, que se recurre al aviso de forma subsidiaria
por la imposibilidad de notificar la decisin de forma directa, no obstante haber
utilizado los medios necesarios para ese propsito.

Otra de las formas de notificacin de las decisiones proferidas por la Contralora
General de la Repblica, en el proceso de responsabilidad fiscal bajo el trmite
verbal, es la que se realiza en desarrollo de audiencias pblicas. En estas, la
notificacin se realizar en estrados y se tendr por surtida, as los sujetos
procesales no se encuentren presentes.

Al respecto el artculo 102 de la Ley 1474 de 2011, ordena:

...Estos recursos se interpondrn en la audiencia de decisin y sern resueltos
dentro de los dos (2) meses siguientes, contados a partir del da siguiente a la
sustentacin del mismo.

En el evento en que el presunto responsable fiscal, su apoderado o, eventualmente,
el defensor de oficio no se hayan hecho presentes en la audiencia, se entendern
notificados segn lo ordena el artculo 202 del Cdigo de Procedimiento
Administrativo y Contencioso Administrativo, as:

ARTCULO 202. NOTIFICACIN EN AUDIENCIAS Y DILIGENCIAS O EN
ESTRADOS. Toda decisin que se adopte en audiencia pblica o en el transcurso
de una diligencia se notificar en estrados y las partes se considerarn notificadas
aunque no hayan concurrido.

Tambin cabe la notificacin por conducta concluyente, en la que se entiende que
el presunto responsable fiscal, el garante, su apoderado o el defensor de oficio
conocen de la decisin de la Contralora, ya sea porque se han manifestado
respecto de ella o porque interpusieron los recursos de ley.

As lo determina el artculo 104 literal C, de la ley 1474, as:

Cuando no se hubiere realizado la notificacin o esta fuera irregular, la exigencia
legal se entiende cumplida, para todos los efectos, cuando el sujeto procesal
dndose por suficientemente enterado, se manifiesta respecto de la decisin, o
cuando l mismo utiliza en tiempo los recursos procedentes.

La comunicacin, como mecanismo de notificacin solo puede usarse con relacin
a la vinculacin y desvinculacin del garante al proceso de responsabilidad fiscal.
Para los dems efectos, la garante se notificara de forma personal, por aviso y por
estrados segn el caso.

En cuanto a la notificacin por aviso el artculo 104 literal D, de la Ley 1474 de
2011, ordena:

La vinculacin del garante, en calidad de tercero civilmente responsable, se
realizar mediante el envo de una comunicacin. Cuando sea procedente la
desvinculacin del garante se llevar a cabo en la misma forma en que se vincula.

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Para vincular o desvincular a la aseguradora en calidad de tercero, el mecanismo
de notificacin es la comunicacin, sin dejar de lado que una vez vinculada la
notificacin de las dems decisiones deber hacerse de acuerdo a los lineamientos
anteriores, es decir, mediante notificacin personal, aviso, estado y estrados, segn
el caso.

Debe recomendarse que en los eventos en los que la Contralora General de la
Repblica, mediante un mismo acto administrativo decida asuntos que por su
contenido deban ser notificados de forma distinta, debern adelantarse los
mecanismos propios para cada una de ellas, a fin de no generar vicios procesales.

6.3.2. Apertura e imputacin de responsabilidad fiscal en el procedimiento
verbal.

La ley 1474 de 2011 incorpor al proceso de responsabilidad fiscal un
procedimiento expedito, paralelo al ordinario regulado por la ley 610 de 2000.

En el procedimiento verbal la administracin declara en un mismo acto
administrativo la apertura del proceso y la imputacin de cargos, cumpliendo los
requisitos que la ley 610 de 2000 exige particularmente para cada una de esas
decisiones.

A diferencia del procedimiento ordinario, en el trmite verbal se incorpora en una
misma decisin la apertura del proceso de responsabilidad fiscal y la imputacin de
cargos, razn por la cual en ella deben estar incorporadas las consideraciones
precisas y plenamente probadas en el expediente respecto del hecho daino, el
perjuicio, la culpabilidad, el nexo causal, la determinacin del pretenso responsable,
la entidad afectada y la garante.

Varios requisitos de la declaratoria de apertura del procedimiento son incorporados
con mayor exigencia para cumplir la imputacin de cargos, pero de todos ellos no
resultan subsumidos la determinacin de la competencia del funcionario de
conocimiento y la incorporacin en la decisin de la orden de notificar a los
presuntos responsables, por lo que deben cumplirse especficamente.

La formulacin de cargos debe estar soportada en las pruebas que obran en el
expediente, suficientes para demostrar la ocurrencia del hecho daino, su
cuantificacin econmica, la gestin fiscal dolosa o gravemente culposa como
causa del detrimento y la relacin causal entre la afectacin patrimonial y la
conducta del presunto responsable.

Cuando el hecho daino est garantizado debe, al igual que en el proceso
ordinario, vincularse a la aseguradora, a fin de que ejerza su derecho de defensa,
pues en las resultas del trmite administrativo puede resultar comprometida
patrimonialmente.

En el procedimiento ordinario los requisitos circunstanciales de la apertura del
proceso, la prctica de pruebas y las medidas cautelares, estn sujetos a las
necesidades procesales de la administracin y a la informacin que obra en el
expediente, por lo que habiendo certeza frente a la ocurrencia del hecho daino y la
culpabilidad de los pretensos responsables, resulta complementaria la prueba que
llegue a ordenar la administracin cuando tambin imputa responsabilidad.

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De forma especfica y complementaria al artculo 97 de la ley 1474 de 2011, que
seala el procedimiento verbal cuando estn dados los elementos para ordenar la
apertura e imputacin, la misma normatividad en el artculo 98 precisa los
requisitos.

La imputacin de cargos es ms exigente que la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal, exige certeza sobre la ocurrencia del hecho daino, la
culpabilidad y el nexo causal. Exige, tambin, la individualizacin de los cargos con
relacin a cada uno de los pretensos responsables, las consideraciones que dan
lugar a la vinculacin de la aseguradora y la indicacin de la oportunidad en la que
se debe realizar la audiencia de descargos, con indicacin de lugar, da y hora.

6.3.3. Audiencias pblicas de descargos y de decisin.

6.3.3.1. Audiencia de descargos.

La audiencia de descargos, es el trmite administrativo que adelanta la Contralora
a fin de escuchar al pretenso responsable fiscal, como tambin a la aseguradora si
la hay, a fin de que ejerzan el derecho de defensa con relacin a la imputacin de
cargos que les hace la administracin.

En el ejercicio del derecho de defensa el artculo 99 de ley 1474 de 2011, seala las
facultades del administrado y las atribuciones de la administracin.

El artculo 98 de la ley 1474 de 2011 regula la audiencia de descargos, permitiendo
la utilizacin de medios tecnolgicos de comunicacin y seala la autoridad
competente para adelantar la audiencia, en la que permite que no estando el
funcionario de nivel directivo o ejecutivo la pueda realizar quien haya actuado en la
sustanciacin y prctica de las pruebas.

Una vez reconocida la personera jurdica del apoderado de los presuntos
implicados fiscales, la validez de dicha audiencia no est condicionada a la
presencia del presunto(s) responsable(s) fiscal como tampoco a la asistencia del
garante o tercero civilmente responsable.

La solicitud formulada injustificadamente, con antelacin por quien no asiste, a la
audiencia, en la que debe resolverse dentro de la misma. En lo que tiene que ver
con la oportunidad para proponer recursos, ante la ausencia injustificada de los
mismos se declarara desiertos, si quien debe sustentarlos no est presente.

6.3.3.2. Trmite de la audiencia de descargos.

La norma determina la autoridad competente para declarar la apertura de la
audiencia de descargos, quienes deben estar presentes, que ocurre si no lo hace el
pretenso responsable o la aseguradora y lo relativo a la suspensin del proceso.

En forma precisa la norma determina la oportunidad en la que los administrados
pueden aportar y pedir pruebas en el proceso, a fin de que ejerzan su derecho de
defensa y se les garantice el debido proceso, pues la administracin, al declarar la
apertura del proceso de responsabilidad fiscal e imputar cargos, parte de la
conviccin de que estn dados los elementos para comprometer patrimonialmente
al pretenso causante del dao al patrimonio pblico, como tambin a su garante si
lo hay.

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Como el proceso se adelanta en audiencia la autoridad administrativa o funcionario
competente, en cuanto a la solicitud de pruebas que haga el presunto responsable
o la aseguradora, las decretara o denegara, de acuerdo con las reglas de la sana
critica segn considere sean pertinentes conducentes y tiles para el
esclarecimiento delos hechos a investigados, contra el auto que las niega parcial o
totalmente, proceden los recursos de reposicin y en subsidio apelacin, el cual
debe sustentarse en la misma diligencia.

En lo que tiene que ver con la prctica de las pruebas se realizara en la misma
diligencia salvo que no sea posible, para lo cual se ordenar su recoleccin,
sealando lugar, da y hora, como tambin la suspensin del proceso mientras ello
ocurre.

En la regulacin del trmite de la audiencia de descargos, el artculo 100 de la
ley 1474 de 2011,ordena:

ARTCULO 100. TRMITE DE LA AUDIENCIA DE DESCARGOS, la
audiencia de descargos se tramitar conforme a las siguientes reglas:

- El funcionario competente para presidir la audiencia, la declarar abierta con la
presencia de los profesionales tcnicos de apoyo designados; el presunto
responsable fiscal y su apoderado, si lo tuviere, o el defensor de oficio y el
garante, o a quien se haya designado para su representacin;

- Si el presunto responsable fiscal no acude a la audiencia, se le designar un
defensor de oficio.

- Si el garante en su calidad de tercero civilmente responsable, o su apoderado
previa citacin, no acude a la audiencia, se allanarn a las decisiones que en la
misma se profieran.

- Cuando exista causa debidamente justificada, se podrn disponer suspensiones
o aplazamientos de audiencias por un trmino prudencial, sealndose el lugar,
da y hora para su reanudacin o continuacin, segn el caso.

- Solamente en el curso de la audiencia de descargos, los sujetos procesales
podrn aportar y solicitar pruebas. Las pruebas solicitadas y las decretadas de
oficio sern practicadas o denegadas en la misma diligencia. Cuando se
denieguen pruebas, procede el recurso de reposicin, el cual se interpondr,
sustentar y resolver en la misma audiencia.

- La prctica de pruebas que no se pueda realizar en la misma audiencia ser
decretada por un trmino mximo de un (1) ao, sealando trmino, lugar, fecha
y hora para su prctica; para tal efecto se ordenar la suspensin de la
audiencia.

6.3.3.3. Aspectos prcticos a considerar en el manejo de la audiencia
de descargos en el proceso verbal de responsabilidad fiscal
(ley 1474/2011).

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6.3.3.3.1. Presupuesto.

Para adelantar el proceso de responsabilidad fiscal (en adelante Proceso de
Responsabilidad Fiscal) por el procedimiento verbal, se requiere que estn dados
los elementos para proferir el Auto de apertura
4
e imputacin y para proferir el Auto
de imputacin
5
(Art. 97 L. 1474/11).

6.3.3.3.2. Audiencia de descargos se adelantara en la fecha y hora
sealada en el Auto de apertura e imputacin.

introduccin

- Se preside por el funcionario competente para decidir (Art. 101. Lit. 1. L.
1474/11)
6
y en su ausencia por el funcionario sustanciador y competente
para practicar las pruebas
7
.

- Se recomienda que quien preside la audiencia indique la referencia del caso,
(expediente, partes, etc.) y luego indique brevemente cul es la finalidad de
esta audiencia
8
. Esto proyecta la idea de orden e informar a los sujetos
procesales qu pueden hacer y cuando.

- Identificar a quienes comparecen a la audiencia mediante comprobacin de
los documentos de identificacin, tarjetas profesionales, tomando nota de si
lo hacen en calidad de sujeto procesal, de apoderado judicial (exhibiendo
poder u otorgndolo en audiencia), quien acude como garante.

Actuaciones

- Reconocimiento de personera del abogado dentro de la audiencia (Art. 98.
Lit. d. L 1474/11). (Es vlida la audiencia aun sin presencia del garante. Art.
98 lit d, L 1474/11).

Nota 1. Si el presunto responsable no acude, se debe all mismo ordenar que se le
designe defensor de oficio. (Art. 100 lit b). Sin embargo, es posible que no acuda,
pero en su lugar lo haga su abogado y en ese caso se celebrar dicha audiencia.

4
El Auto de apertura (Art. 41 L. 610/00) debe indicar: 1. Competencia del funcionario; 2. Fundamento de
hecho; 3. Fundamento de Derecho; 4. Identificacin de la entidad estatal afectada y de los presuntos
responsables; 5. Determinacin del dao patrimonial y su cuanta; 6. Decreto de pruebas conducentes y
pertinentes; 7. Decreto de medidas cautelares; 8. Solicitud a la entidad donde estuvo vinculado el
servidor pblico para que informe salario y datos personales; 9. La orden de notificar a los presuntos
responsables.
5
El Auto de imputacin (Art. 48. L. 610/00). Cuando se demostr objetivamente el dao y prueba de la
responsabilidad del implicado. Contenido: 1. Identificacin plena de presuntos responsables, aseguradora
(pliza y valor); 2. Indicacin y valoracin probatoria; 3. Acreditacin de dao (con cuanta), nexo causal y
conducta (accin u omisin?, dolo o culpa?).
6
Adicionalmente puede estar presente funcionario investigador, profesionales tcnicos de apoyo) Art. 101
lit. a L. 1474/11.
7
En ausencia del funcionario competente para decidir, es posible que la audiencia la presida el
funcionario para la sustanciacin y la prctica de pruebas, (Art. 98 lit. c. L 1474/11).
8
Esta audiencia tiene como finalidad: que los sujetos procesales puedan intervenir, con todas las
garantas procesales, y realizar: 1.Ejercer derecho de defensa; 2. Presentar descargos; 3. Aceptar cargos
y proponer resarcir el dao; 4. Notificar cautelas; 5. Interponer reposicin; 6. Aporte y solicitud de
pruebas; 7. Decreto o rechazo de las mismas; 8. Formular recusacin; 9. Interponer y decidir nulidades;
10. Vincular otros responsables; 11.acumular actuaciones; 12. Controvertir los pruebas ya incorporadas
al proceso. Art. 99. L 1474/11.

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Nota 2. Si el presunto responsable no acude a la audiencia, esta se debe
suspender para que proceda el trmite de nombramiento de defensor de oficio (Art.
43 L. 610/00). Una vez nombrado defensor de oficio se puede continuar (con l) la
audiencia (Art- 43/L 610/00).

- Leer el Auto de apertura e imputacin de cargos de los presuntos
responsables fiscales, con el debido soporte probatorio (Art. 41/L. 610/00).

- Dar la oportunidad de que los sujetos rindan versin libre y espontnea,
solicite pruebas si as lo considere necesario y ejerza su derecho de defensa
aportando o solicitando las pruebas que considere se requieren para
complementar el acervo probatorio de acuerdo con las que reposan en el
expediente y todas las dems garantas procesales (Art. 99 No. 3 L.
1474/11).

- Indicar a los sujetos pasivos de la accin fiscal, que puede presentar
descargos a la imputacin, ejercer su derecho de defensa, aceptar y/o
proponer pago para resarcir el dao (acuerdo de pago).

- Indicar a los sujetos procesales que una vez concluida la defensa y los
descargos, tienen oportunidad de solicitar: (Art. 99 No. 1, 2, 4, 6, 7, 8, 9, 10,
11 L. 1474/11).

- Nulidades
- Solicitar y aportar los medios de prueba
- Controvertir los medios de prueba referidos en el Auto de imputacin y el
Auto de Imputacin
- Formular recusaciones
- Interponer recursos a que hubiere lugar.

- Todas estas solicitudes podrn ser decididas dentro de la misma audiencia,
y/o podr el funcionario competente aplazar la diligencia para decidir sobre
asuntos que afecten de fondo la decisin final a tomar por lo que se sugiere
dejar su decisin para el final de la misma (de esta manera se avanza en los
otros asuntos.

- Decisin de las nulidades (indicar si prospera una nulidad, si es parcial o total
y desde qu actuacin procesal se debe rehacer el procedimiento) rehacer
sealando lugar, da y hora, para reanudar la diligencia segn el caso.

- Indicar los medios de prueba que se admiten (Es decir: Cules de los
medios de prueba aportados dentro de la audiencia por los sujetos
procesales se incorporan al expediente. Ej. Documentales).

- Indicar expresamente cuales medios de prueba no se admiten (Es decir los
que se presentaron por las partes y que no se incorporan al expediente).
Contra esta decisin procede recurso de reposicin, el cual se sustentara y
resolver en la misma diligencia (Art. 100 lit e. L. 1474/11)

- Indicar expresamente que medios de prueba se decretan y cules no (Ej. Si
solicitan un dictamen pericial indicar si ste va a practicarse o no y por qu).

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Nota. 4. Para decidir si un medio de prueba se admite (se ordena agregar al
expediente) o si se decreta (se ordena practicar), el funcionario debe hacer el
siguiente juicio de: Conducencia
9
, pertinencia
10
y utilidad
11
.

Nota 5. En el caso de la prctica de pruebas no se puedan realizar en la misma
audiencia, si se decretan pruebas, se debe fijar un trmino que no puede ser
superior a un (1) ao para su prctica (Art. 100, Lit. f, L 1474/11) dado este caso
debe suspenderse la audiencia.

Nota 6. Durante esta audiencia se puede decretar una prueba de oficio para
esclarecer mejor los hechos (Art. 100, Lit. e, L 1474/11).

Contra las decisiones sobre pruebas solo cabe recurso de reposicin que se
decidir dentro de la misma audiencia (Art. (Art. 100, Lit. e, L 1474/11).

Si hay lugar a vincular otros sujetos al proceso, se debe indicar en esta
audiencia.

Se recomienda cerrar la audiencia indicando que las decisiones all tomadas
quedan ejecutoriadas en estrados (Art. 104 L. 1474/11).

6.3.3.4. La prueba en el procedimiento verbal.

Para que se pueda ordenar la apertura del proceso e imputar responsabilidad fiscal,
en el expediente debe obrar prueba suficiente que permita sin duda determinar la
existencia del dao al patrimonio pblico y la culpabilidad del gestor fiscal que dio
lugar al mismo.

Es decir, de conformidad con el artculo 98 de la ley 1474 de 2011 en el
procedimiento verbal se debe partir de la certeza en la existencia de esos
presupuestos a fin de poder sealar responsabilidad fiscal al pretenso responsable.

En el trmite verbal en lo ataedero a la prueba, se seala que en la audiencia de
descargos se podrn aportar, solicitar y controvertir las que sirvieron de fundamento
al auto de apertura e imputacin. En el evento en que haya que practicarlas, la
audiencia se suspender por un trmino no mayor de un ao y, en el auto que
ordena su prctica se sealara da y fecha.

En lo relativo a las pruebas resulta pertinente lo ya expuesto en el procedimiento
ordinario, as:

En lo que tiene que ver con el dao como elemento necesario, pero no suficiente,
para establecer la responsabilidad fiscal, la ley 610 de 2000 exige la certeza de su
existencia, para lo cual debe obrar en el expediente prueba que permita llegar a esa
conclusin.

As lo reitera el artculo 53 de la misma ley al sealar, con relacin al fallo de
responsabilidad fiscal, que El funcionario competente proferir fallo con
responsabilidad fiscal al presunto responsable fiscal cuando en el proceso obre

9
Es la idoneidad legal de un medio probatorio para acreditar un hecho. (Ej. La propiedad sobre un bien
inmueble nicamente se puede probar con la escritura pblica de compraventa registrada).
10
Es la relacin directa o indirecta del medio de prueba con los hechos que se estn investigando. (Una
forma de establecerla es preguntndose: Este medio de prueba que me aportan o que me solicitan se
relaciona con el hecho daino? Con el dao? Con el nexo causal? Con la gestin fiscal? Si la respuesta
es afirmativa, la prueba es Pertinente.
11
Es la capacidad del medio de prueba para demostrar si ha ocurrido un hecho. (Son pruebas intiles: la
prueba de hechos notorios, prueba una norma de alcance nacional)

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prueba que conduzca a la certeza de la existencia del dao al patrimonio pblico y
de su cuantificacin, de la individualizacin y actuacin cuando menos con culpa
del gestor fiscal

Es necesario que la prueba del dao y de la culpabilidad del gestor fiscal, que da
lugar a la declaratoria de responsabilidad fiscal, tenga la fortaleza suficiente para
constituir certeza en quien adelanta el proceso de que esos supuestos se dieron.

6.3.3.5. Los recursos en procedimiento verbal.

Al igual que en el ordinario de responsabilidad fiscal, es la misma ley la que seala
los recursos procedentes contra las decisiones que adopta la Contralora General
de la Repblica. Respecto de los autos que niegan la acumulacin de actuaciones,
que resuelve las solicitudes de nulidad, que niega pruebas, que decreta medidas
cautelares y, por ltimo, el del fallo que declara o exonera de responsabilidad fiscal,
como estas decisiones son tomadas en audiencia, el recurso deber ser interpuesto
en ella misma. Al respecto, el artculo 102 de la ley 1474 de 2011 ordena:

ARTCULO 102. RECURSOS. Contra los actos que se profieran en el proceso
verbal de responsabilidad fiscal, proceden los siguientes recursos:

El recurso de reposicin procede contra el rechazo a la peticin de negar la
acumulacin de actuaciones.

El recurso de reposicin en subsidio del recurso de apelacin procede contra la
decisin que resuelve las solicitudes de nulidad, la que deniegue la prctica de
pruebas y contra el auto que decrete medidas cautelares, en este ltimo caso el
recurso se otorgar en el efecto devolutivo.

Contra el fallo con responsabilidad fiscal proferido en audiencia proceden los
recursos de reposicin o apelacin dependiendo de la cuanta determinada en el
auto de apertura e imputacin.

El recurso de reposicin procede cuando la cuanta del presunto dao patrimonial
estimado en el auto de apertura e imputacin, sea igual o inferior a la menor
cuanta para contratacin de la entidad afectada con los hechos y tendr recurso
de apelacin cuando supere la suma sealada.

Estos recursos se interpondrn en la audiencia de decisin y sern resueltos dentro
de los dos (2) meses siguientes, contados a partir del da siguiente a la
sustentacin del mismo.

En lo que respecta a los recursos contra los fallos con o sin responsabilidad, el
literal d) del artculo 101 de la ley 1474 de 2011, en donde se establece el tiempo o
el plazo o tiempo entre su interposicin y su sustentacin, pues seala que la
formulacin de ellos se tiene que dar en la misma audiencia decisoria, pero la
exposicin de los motivos que lo soportan se haga en los diez (10) das siguientes.

6.3.3.6. Recursos contra el auto que deniega pruebas en el
procedimiento verbal.

En el trmite de la audiencia de descargos el artculo 100 de la ley 1474 de 2011
seala que contra el auto que niega la prctica de pruebas solo procede el recurso
de reposicin, as: Cuando se denieguen pruebas, procede el recurso de
reposicin, el cual se interpondr, sustentar y resolver en la misma audiencia;...

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Esta norma resulta contraria a la del artculo 102 mencionado, que permite la
interposicin de los dos recursos, el de reposicin y apelacin. Teniendo en cuenta
que esta norma es posterior y ms garantista, debe tener esta regulacin prelacin.

Proceden los recursos de reposicin y en subsidio apelacin contra la decisin que
resuelve la solicitud de nulidad, la que deniega la prctica de pruebas y la que
decreta medidas cautelares. Con relacin al auto que niega la acumulacin, solo el
de reposicin. Es decir, que en lo ataedero a otras decisiones de trmite que
surjan en el proceso, no hay recurso. As lo prev la ley 1474 de 2011.

6.3.3.7. Audiencia de Decisin.

El artculo 101 de la ley 1474 de 2011 regula el trmite de la audiencia de decisin y
los requisitos del fallo con o sin responsabilidad en el procedimiento verbal.

La segunda audiencia a desarrollar en el procedimiento verbal es la de decisin, la
cual al igual que la de descargos, facilita que el pretenso responsable presente sus
ltimas consideraciones en ejercicio de sus derechos de defensa y al debido
proceso, previamente a la decisin de fondo que expida la administracin.

Para el desarrollo de esa audiencia la ley 1474 de 2011 seala que debe ser
presidida por el funcionario competente para decidir, a diferencia de lo que ocurre
con la de descargos, que puede serlo por el funcionario del nivel directivo o
ejecutivo competente o en ausencia de este, por el funcionario designado para la
sustanciacin y prctica de pruebas., conforme lo ordena el artculo 98.

La decisin que adopte la administracin constituye un acto administrativo pasible
de ser cuestionado ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativa, por lo que
las irregularidades en su motivacin pueden dar lugar a que en el juicio de validez
se declare su nulidad, con fundamento en la causal de falsa motivacin. Es decir,
puede invalidarse el fallo con o sin responsabilidad fiscal que profiera la
administracin, si en las consideraciones que soportan la decisin no involucra los
hechos y fundamentos jurdicos de forma clara, precisa y coherente.

El artculo 42 de la ley 1437 exige respecto de todo acto administrativo de carcter
particular, salvo aquellos de carcter de discrecional, que deben estar motivados,
as:

ARTCULO 42. CONTENIDO DE LA DECISIN. Habindose dado oportunidad a
los interesados para expresar sus opiniones, y con base en las pruebas e informes
disponibles, se tomar la decisin, que ser motivada.

La decisin resolver todas las peticiones que hayan sido oportunamente
planteadas dentro de la actuacin por el peticionario y por los terceros
reconocidos.

En lo que respecta al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal, el artculo 101
de la ley 1474 de 2011 resulta ser ms exigente a la regulacin prevista en el
Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, (Ley
1437 de 2011), pues de forma especfica seala que Terminadas las
intervenciones el funcionario competente declarar que el debate ha culminado, y
proferir en la misma audiencia de manera motivada fallo con o sin responsabilidad
fiscal.

La motivacin del fallo con o sin responsabilidad fiscal la hace conocer la
administracin en la exposicin amplia que previamente haga respecto de los

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descargos, pruebas, elementos de la responsabilidad, cuantificacin de los
perjuicios y determinacin de las obligacin que surjan, segn lo ordena el literal c)
del artculo 101 de la ley 1474 de 2011, antes transcrito.

En lo que tiene que ver con la suspensin de la audiencia de decisin se permite
un trmino mximo de 20 das y, en cuanto a los recursos procedentes contra las
decisiones de primera o nica instancia, que ellos deben ser interpuestos en la
misma audiencia pblica y sustentarse en los diez das siguientes.

Si la decisin implica responsabilidad fiscal, el valor del dao causado al patrimonio
pblico deber actualizarse al momento de expedicin del acto administrativo que
ordena el resarcimiento, mediante la indexacin.

6.3.3.8. La Segunda instancia en el proceso de responsabilidad fiscal.

De conformidad con la ley 1474 de 2011, en los procesos de responsabilidad fiscal
ser procedente la segunda instancia, dependiendo de la cuanta del dao.

En la imputacin de cargos del proceso de responsabilidad fiscal, por el
procedimiento verbal la cuanta, se circunscribe la valoracin econmica de la
afectacin del patrimonio pblico a lo que la Contralora busca como resarcimiento.
Si ese valor es superior al de mnima cuanta para la contratacin que tiene la
entidad afectada, ser procedente la segunda instancia contra la decisin de trmite
y el fallo con o sin responsabilidad fiscal que se profiera.

As, la ley 1474 de 2011 ordena:

ARTCULO 110. INSTANCIAS. El proceso de responsabilidad fiscal ser de nica
instancia cuando la cuanta del presunto dao patrimonial estimado en el auto de
apertura e imputacin o de imputacin de responsabilidad fiscal, segn el caso, sea
igual o inferior a la menor cuanta para contratacin de la respectiva entidad
afectada con los hechos y ser de doble instancia cuando supere la suma
sealada.

6.4. ACTUACIONES COMUNES EN LOS PROCESOS DE
RESPONSABILIDAD FISCAL.

Para la declaratoria de responsabilidad fiscal nuestra legislacin prev dos
procedimientos: el ordinario, regulado por la ley 610 de 2000, y el verbal,
fundamentalmente por la 1474 de 2011. No obstante sus diferencias, existen
actuaciones y situaciones procesales comunes a los dos.

Al respecto se analizan las siguientes:

6.4.1. Suspensin de trminos.

La suspensin de trminos es un mecanismo que evita la ocurrencia de los
fenmenos jurdicos de la prescripcin, la caducidad o la imposibilidad de la
administracin para pronunciarse sobre determinado asunto, siempre y cuando se
den los supuestos que la Ley seala. Es una herramienta excepcional que favorece
el proceso, en el sentido de impedir que opere la caducidad, y/o la prescripcin
segn la fecha de ocurrencia de los hechos a investigar, lo cual imposibilita al
operador jurdico pronunciarse de fondo.

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Para lo cual debemos tener en cuenta el contenido del Artculo. 13 de la Ley 610 de
2000, en donde se establecen las oportunidades en que se detienen las
operaciones procesales, entre ellos la fuerza mayor, los casos fortuitos o el examen
de un impedimento o recusacin. Como casuales de interrupcin de trminos de la
actuacin procesal adelantada con ocasin del proceso de responsabilidad fiscal,
en donde no es dable la aplicacin de la remisin al proceso civil.

Al tener en cuenta que los motivos aplicables al proceso de responsabilidad fiscal
son restrictivos. En el evento en que se declar la suspensin de trminos, ya sea
por fuerza mayor, caso fortuito o por impedimento o recusacin, el conteo de los
das para se configure los fenmenos jurdicos de la caducidad, la prescripcin, o la
imposibilidad para toma de una decisin en el proceso, se detiene.

Recordemos que el rgimen procesal civil constituye derecho complementario
utilizable en el proceso de las Contraloras por remisin del art. 66 de la Ley 610/00.

Otra causa de paralizacin temporal la determina el inc. 5. Del art. 159 del C. P.
Civil, segn el cual una vez declarada la sustanciacin uniforme de varios procesos,
estos seguirn adelantndose en conjunto, con suspensin del ms avanzado
hasta que los otros alcancen el mismo estado.

6.4.2. Impedimentos y recusaciones.

El artculo 33 de la ley 610 de 2000 obliga, a quienes adelantan los procesos de
responsabilidad fiscal, a declararse impedidos una vez tengan conocimiento de que
estn posiblemente incursos en alguna causal de las que la ley prev como de
recusacin o impedimento.

El cdigo administrativo es pionero en el establecimiento de nuevas causales de
impedimento y as lo dispone en su artculo 11 al hacerlas extensivas no solo a
quienes toman decisiones (criterio que ha venido siendo as) sino adicionalmente a
todo servidor pblico que deba adelantar o sustanciar actuaciones administrativas,
realizar investigaciones o practicar pruebas.

He ah la importancia de mencionar el tema en este manual, mxime que la ley 610
de 2000 en su artculo 34 dispuso:

ARTCULO 34. CAUSALES DE IMPEDIMENTO Y RECUSACION. Son causales de
impedimento y recusacin para los servidores pblicos que ejercen la accin de
responsabilidad fiscal, las establecidas en los Cdigos Contencioso Administrativo,
de Procedimiento Civil y Procedimiento Penal.

Pero el artculo 113 de la ley 1474 de 2011 modific esa norma, pues estableci
que tanto para el trmite ordinario como en el verbal, las causales sern las
previstas en el artculo 11 de la ley 1437 de 2011, respecto de jueces y
magistrados.

Las causales de impedimento aplicables a los dems servidores que intervengan en
los procesos de responsabilidad fiscal, diferentes a los falladores, estn indicadas
en el artculo 11 de la ley 1437 de 2011 que a continuacin se transcribe:
ARTCULO 11. CONFLICTOS DE INTERS Y CAUSALES DE IMPEDIMENTO Y
RECUSACIN. Cuando el inters general propio de la funcin pblica entre en
conflicto con el inters particular y directo del servidor pblico, este deber
declararse impedido. Todo servidor pblico que deba adelantar o sustanciar

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actuaciones administrativas, realizar investigaciones, practicar pruebas o pronunciar
decisiones definitivas podr ser recusado si no manifiesta su impedimento por:

Tener inters particular y directo en la regulacin, gestin, control o decisin del
asunto, o tenerlo su cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno
de sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de
afinidad o primero civil, o su socio o socios de hecho o de derecho.

Haber conocido del asunto, en oportunidad anterior, el servidor, su cnyuge,
compaero permanente o alguno de sus parientes indicados en el numeral
precedente.

Ser el servidor, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes
arriba indicados, curador o tutor de persona interesada en el asunto.

Ser alguno de los interesados en la actuacin administrativa: representante,
apoderado, dependiente, mandatario o administrador de los negocios del
servidor pblico.
Existir litigio o controversia ante autoridades administrativas o jurisdiccionales
entre el servidor, su cnyuge, compaero permanente, o alguno de sus
parientes indicados en el numeral 1, y cualquiera de los interesados en la
actuacin, su representante o apoderado.

Haber formulado alguno de los interesados en la actuacin, su representante o
apoderado, denuncia penal contra el servidor, su cnyuge, compaero
permanente, o pariente hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de
afinidad o primero civil, antes de iniciarse la actuacin administrativa; o despus,
siempre que la denuncia se refiera a hechos ajenos a la actuacin y que el
denunciado se halle vinculado a la investigacin penal.

Haber formulado el servidor, su cnyuge, compaero permanente o pariente
hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil,
denuncia penal contra una de las personas interesadas en la actuacin
administrativa o su representante o apoderado, o estar aquellos legitimados
para intervenir como parte civil en el respectivo proceso penal.

Existir enemistad grave por hechos ajenos a la actuacin administrativa, o
amistad entraable entre el servidor y alguna de las personas interesadas en la
actuacin administrativa, su representante o apoderado.

en segundo grado de consanguinidad, primero de afinidad o primero civil,
acreedor o deudor de alguna de las personas interesadas en la actuacin
administrativa, su representante o apoderado, salvo cuando se trate de persona
de derecho pblico, establecimiento de crdito o sociedad annima.

indicados en el numeral anterior, socio de alguna de las personas interesadas
en la actuacin administrativa o su representante o apoderado en sociedad de
personas.

Haber dado el servidor consejo o concepto por fuera de la actuacin
administrativa sobre las cuestiones materia de la misma, o haber intervenido en
esta como apoderado, Agente del Ministerio Pblico, perito o testigo. Sin
embargo, no tendrn el carcter de concepto las referencias o explicaciones que

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el servidor pblico haga sobre el contenido de una decisin tomada por la
administracin.

indicados en el numeral 1, heredero o legatario de alguna de las personas
interesadas en la actuacin administrativa.

Tener el servidor, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus
parientes en segundo grado de consanguinidad o primero civil, decisin
administrativa pendiente en que se controvierta la misma cuestin jurdica que l
debe resolver.
Haber hecho parte de listas de candidatos a cuerpos colegiados de eleccin
popular inscritas o integradas tambin por el interesado en el perodo electoral
coincidente con la actuacin administrativa o en alguno de los dos perodos
anteriores.

Haber sido recomendado por el interesado en la actuacin para llegar al cargo
que ocupa el servidor pblico o haber sido sealado por este como referencia
con el mismo fin.

Dentro del ao anterior, haber tenido inters directo o haber actuado como
representante, asesor, presidente, gerente, director, miembro de Junta Directiva
o socio de gremio, sindicato, sociedad, asociacin o grupo social o econmico
interesado en el asunto objeto de definicin.

As las cosas, a los funcionarios que deban tomar decisiones de fondo, en este
caso en los procesos de responsabilidad fiscal, se aplicarn las causales de
impedimento contenidas en el artculo 130 de la ley 1437 de 2011, esto es, las
mismas diseadas para jueces y magistrados, as como las dispuestas en el
artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil, que fusionadas quedaran:

Cuando el juez, su cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de
sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o
nico civil, hubieren participado en la expedicin del acto enjuiciado, en la
formacin o celebracin del contrato o en la ejecucin del hecho u operacin
administrativa materia de la controversia.

Cuando el juez, su cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de
sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o
nico civil, hubieren intervenido en condicin de rbitro, de parte, de tercero
interesado, de apoderado, de testigo, de perito o de agente del Ministerio
Pblico, en el proceso arbitral respecto de cuyo laudo se est surtiendo el
correspondiente recurso de anulacin ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo.

Cuando el cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de los
parientes del juez hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de
afinidad o nico civil, tengan la condicin de servidores pblicos en los niveles
directivo, asesor o ejecutivo en una de las entidades pblicas que concurran al
respectivo proceso en calidad de parte o de tercero interesado.

Cuando el cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de los
parientes del juez hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de

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afinidad o nico civil, tengan la calidad de asesores o contratistas de alguna de
las partes o de los terceros interesados vinculados al proceso, o tengan la
condicin de representantes legales o socios mayoritarios de una de las
sociedades contratistas de alguna de las partes o de los terceros interesados.

El procedimiento para el trmite de los impedimentos y recusaciones est
previsto en la misma ley 610 de 2000, as:

ARTCULO 35. PROCEDIMIENTO EN CASO DE IMPEDIMENTO O
RECUSACIN. El funcionario impedido o recusado pasar el proceso a su superior
jerrquico o funcional, segn el caso, fundamentando y sealando la causal
existente y si fuere posible aportar las pruebas pertinentes, a fin de que el superior
decida de plano si acepta el impedimento o la recusacin y en caso afirmativo a
quien ha de corresponder su conocimiento o quien habr de sustituir al funcionario
impedido o recusado.

Cuando haya dos o ms funcionarios competentes para conocer de un mismo
asunto y uno de ellos se declare impedido o acepte la recusacin, pasar el
proceso al siguiente, quien si acepta la causal avocar el conocimiento. En caso
contrario, lo remitir al superior jerrquico o funcional, segn el caso, para que
resuelva de plano sobre la legalidad del impedimento o recusacin.

6.4.3. Las Medidas Cautelares en el Proceso de Responsabilidad Fiscal.

La Honorable Corte Constitucional mediante sentencia C-054 de 1997 determin,
con relacin a las medidas cautelares, que son un instrumento jurdico que tiene
por objeto garantizar el ejercicio de un derecho objetivo, legal o convencionalmente
reconocido, impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho o
asegurar los resultados de una decisin judicial o administrativa futura, mientras se
adelante y concluye la actuacin respectiva, situaciones que de otra forma
quedaran desprotegidas ante la no improbable actividad o conducta maliciosa del
actual o eventual obligado. Las medidas cautelares no tienen ni pueden tener el
sentido o alcance de una sancin, porque aun cuando afectan o pueden afectar los
intereses de los sujetos contra quienes se promueven, su razn de ser es la de
garantizar un derecho actual o futuro, y no la de imponer un castigo

En la misma providencia justifica las medidas cautelares en el proceso de
responsabilidad fiscal, as:

Durante el periodo que transcurre entre la iniciacin de la investigacin fiscal, la
apertura del juicio fiscal y su conclusin, transcurre un espacio de tiempo durante el
cual el investigado o imputado por la gestin fiscal irregular puede con miras a
anular o impedir los efectos del fallo de responsabilidad fiscal variar la titularidad
jurdica de sus bienes y caer maliciosamente en estado de insolvencia. El referido
fallo sera ilusorio, si no se proveyeran las medidas necesarias para garantizar sus
resultados, impidiendo la desaparicin o la distraccin de los bienes del sujeto
obligado. Los fines superiores que persigue el juicio de responsabilidad fiscal, como
es el resarcimiento de los perjuicios derivados del ejercicio irregular de la gestin
fiscal, con la cual se atiende a la preservacin del patrimonio pblico, la necesidad
de asegurar el principio de moralidad en la gestin pblica, e igualmente la garanta
de la eficacia y la eficiencia de las decisiones que adopte la administracin para
deducir dicha responsabilidad, justifican la constitucionalidad de las medidas
cautelares que autoriza la norma

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Tambin expreso la Honorable Corte Constitucional, en sentencia C-840 de
2001, al analizar las medidas cautelares en la ley 610 de 2000, lo siguiente:

.Las medidas cautelares dentro del proceso de responsabilidad fiscal se
justifican en virtud de la finalidad perseguida por dicho proceso, esto es, la
preservacin del patrimonio pblico mediante el resarcimiento de los perjuicios
derivados del ejercicio irregular de la gestin fiscal.

En efecto, estas medidas tienen un carcter precautorio, es decir, buscan prevenir
o evitar que el investigado en el proceso de responsabilidad fiscal se insolvente con
el fin de anular o impedir los efectos del fallo que se dicte dentro del mismo. En
este sentido, "el fallo sera ilusorio si no se proveyeran las medidas necesarias para
garantizar sus resultados, impidiendo la desaparicin o la distraccin de los bienes
del sujeto obligado." Las medidas cautelares son pues, independientes de la
decisin de condena o de exoneracin que recaiga sobre el investigado como
presunto responsable del mal manejo de bienes o recursos pblicos. Pretender
que stas sean impuestas solamente cuando se tenga certeza sobre la
responsabilidad del procesado carece de sentido, pues se desnaturaliza su
carcter preventivo, teniendo en cuenta que ellas buscan, precisamente, garantizar
la finalidad del proceso, esto es, el resarcimiento. En esta perspectiva las medidas
cautelares pueden ser decretadas en cualquier momento del proceso de
responsabilidad fiscal, habida consideracin de las pruebas que obren sobre
autora del implicado, siendo la primera oportunidad legal para el efecto la
correspondiente a la fecha de expedicin del auto de apertura del proceso de
responsabilidad fiscal. No antes.

En consonancia con la Constitucin y la ley 610 en el artculo 12 y 41 exhibe una
gran pertinencia y una plena justificacin. Pues a todas luces resulta evidente que
para una mejor garanta de los efectos resarcitorios las medidas cautelares no
pueden dejarse para ltimo momento, ni condicionarse a la previa determinacin de
responsabilidad fiscal del servidor pblico o del particular con poderes de gestin
fiscal. Lo cual no releva a las contraloras de sus deberes frente al principio de la
necesidad de la prueba, y llegado el caso, de adelantar la indagacin preliminar
que amerite la falta de certeza prevista en el artculo 39 de la ley 610. De ah que
no le asista razn al demandante cuando afirma que el decreto de las medidas
cautelares se establece como una consecuencia inmediata del auto de apertura,
pues el mismo artculo aclara, a rengln seguido, que se impondrn aquellas a que
hubiere lugar, dando a entender que stas slo se decretarn en dicho auto
cuando procedan y no de manera forzosa, como parece entenderlo el actor. En
cualquier caso, no sobra advertir que en todos los actos y trmites del proceso de
responsabilidad fiscal el funcionario competente deber observar rigurosamente los
dictados del debido proceso y de la prevalencia de lo sustancial sobre las formas.

Ms an, el carcter preventivo de las medidas cautelares es lo que determina que
su aplicacin efectiva se realice con anterioridad a la fecha de notificacin del auto
de apertura a los presuntos responsables. Sin que esto constituya bice para que
en cualquier momento del proceso puedan decretarse medidas cautelares sobre
los bienes o rentas de la persona presuntamente responsable de haber causado un
dao al patrimonio pblico, tal como lo establece el artculo 12 de la ley
cuestionada. Medidas stas que habrn de extenderse con fuerza vinculante hasta
la culminacin del proceso de cobro coactivo, en el evento de emitirse fallo con
responsabilidad fiscal. Sin perjuicio de la opcin de desembargo que el artculo 12
contempla bajos ciertos requisitos y condiciones. ..

El artculo 12 de la ley 610 de 2000 regula las medidas cautelares en el proceso de
responsabilidad fiscal, sealando la procedencia y la cuanta por la que se

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decretan. Adicionalmente, exime a la administracin de prestar caucin por su
decreto y regula el procedimiento para el desembargo.

En cuanto a las medidas cautelares en el procedimiento verbal de
responsabilidad fiscal, la Ley 1474 de 2011, seala:

ARTCULO 103. MEDIDAS CAUTELARES. En el auto de apertura e imputacin,
deber ordenarse la investigacin de bienes de las personas que aparezcan como
posibles autores de los hechos que se estn investigando y debern expedirse de
inmediato los requerimientos de informacin a las autoridades correspondientes.

Si los bienes fueron identificados en el proceso auditor, en forma simultnea con el
auto de apertura e imputacin, se proferir auto mediante el cual se decretarn las
medidas cautelares sobre los bienes de las personas presuntamente responsables
de un detrimento al patrimonio del Estado. Las medidas cautelares se ejecutarn
antes de la notificacin del auto que las decreta.

El auto que decrete medidas cautelares, se notificar en estrados una vez se
encuentren debidamente registradas y contra l slo proceder el recurso de
reposicin, que deber ser interpuesto, sustentado y resuelto en forma oral, en la
audiencia en la que sea notificada la decisin.

Las medidas cautelares estarn limitadas al valor estimado del dao al momento
de su decreto. Cuando la medida cautelar recaiga sobre sumas lquidas de dinero,
se podr incrementar hasta en un cincuenta por ciento (50%) de dicho valor y de un
ciento por ciento (100%) tratndose de otros bienes, lmite que se tendr en cuenta
para cada uno de los presuntos responsables, sin que el funcionario que las ordene
tenga que prestar caucin.

Se podr solicitar el desembargo al rgano fiscalizador, en cualquier momento del
proceso o cuando el acto que estableci la responsabilidad se encuentre
demandado ante la jurisdiccin competente, siempre que exista previa constitucin
de garanta real, bancaria o expedida por una compaa de seguros, suficiente para
amparar el pago del valor integral del dao estimado y probado por quien decret la
medida.

La norma exige la investigacin de los bienes de los pretensos responsables
fiscales con la expedicin del auto de apertura e imputacin.

Determinados los bienes se ordenar la prctica de la medida cautelar para
garantizar la proteccin del patrimonio pblico, evitando que el presunto
responsable pueda insolventarse, razn por la que ella deber ser practicada antes
de que se notifique el auto de apertura e imputacin.

Teniendo en consideracin que se est en audiencia la notificacin de la medida
cautelar se efecta en estrados y con relacin a ella solo procede el recurso de
reposicin.

La medida cautelar tiene lmites en cuanto a su cuantificacin y al igual que en el
procedimiento ordinario, la administracin no tiene que prestar caucin. Por ltimo
la norma determina los supuestos que deben darse para realizar el desembargo.

6.4.4. Apoderado de oficio.

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En lo que tiene que ver con el apoderado de oficio, el artculo 43 de la ley 610 de
2000 regula lo atinente a su nombramiento.

Al respecto la sentencia C-131 de 2002 de la Corte Constitucional, con relacin
a los apoderados de oficio seala cuando debe existir asistencia tcnica en el
proceso de responsabilidad fiscal, as:

Ello es as por cuanto en la estructura del proceso de responsabilidad fiscal
existe un momento fundamental que impone la necesidad de acentuar las garantas
con que cuenta el investigado para que ellas resulten proporcionales a las
afecciones generadas por el compromiso de su responsabilidad. Ese momento est
determinado por la emisin del auto de imputacin de responsabilidad, decisin
que parte de un principio de prueba que compromete al investigado y que genera la
expectativa de un fallo condenatorio que puede ser altamente afectivo de sus
intereses no solo patrimoniales sino tambin personales.

La existencia de un acto administrativo fundado en el que al investigado se le
imputa responsabilidad fiscal impone que la defensa pierda el carcter facultativo
que le asista hasta ese momento y que a partir de l se torne obligatoria pues de lo
contrario sera evidente la desproporcin existente entre la situacin jurdica
generada para el investigado por la imputacin formulada en su contra y las
oportunidades procesales concebidas para que de una manera legtima y eficaz se
oponga a esa imputacin y al eventual fallo condenatorio que pueda llegar a
proferirse.

De all por qu sea necesario que a partir del auto de imputacin el investigado
est asistido por un defensor pues no puede perderse de vista la complejidad que
asume el proceso de responsabilidad fiscal a partir de ese momento y la
consecuente necesidad de que se realice el derecho a la defensa tcnica como el
grado ms elevado del derecho a la defensa. Tal es el verdadero alcance del
artculo 42 de la Ley 610 de 2000 pues de lo contrario carecera de sentido la regla
de derecho consagrada en su inciso segundo

6.4.5. La vinculacin del garante.

El fundamento legal para la vinculacin de las aseguradoras en su calidad de
terceros civilmente responsables en los procesos de responsabilidad fiscal, se
realizan con fundamento en las plizas o garantas que expidan, en las que
amparen la gestin fiscal de los presuntos implicados en su calidad de servidores
pblicos o colaboradores del Estado como contratistas, los cuales se encuentren
implicados en la ocurrencia de los hechos a investigar, est regulado por el artculo
44 de la ley 610 de 2000.

En lo concerniente al contrato de seguros con las caractersticas propias de ese
tipo de negocio jurdico: consensual, bilateralidad, oneroso, aleatorio, ejecucin
sucesiva y carcter de indemnizatorio, lo que quiere decir que estas compaas
aseguradoras celebren en calidad de garantes, solo respondern por la suma
asegurada la cual se debe tener en cuenta en relacin con la cuanta del dao
identificada en el proceso de responsabilidad fiscal.

En el caso de la PLIZA NICA DE CUMPLIMIENTO contratos estatales o por la
eventual responsabilidad en que se vean vinculados los contratistas amparados con
dicha pliza. De ellas surge para las compaas aseguradoras la obligacin de
responder en su calidad de terceros civilmente responsables, cuando
inesperadamente se configuran los supuestos fcticos que comprometen su

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responsabilidad, una vez siniestrada la pliza por la entidad afectada con acto
administrativo debidamente notificada a los contratistas incumplidos, en donde se
plasmara la obligacin de incumplida y por lo cual surge la obligacin del garante a
indemnizar, al haber afectado el erario pblico con el incumplimiento contractual.
De esta actuacin administrativa interna se debe solicitar copia a la entidad para
que repose en el expediente fiscal.

Caso distinto se presenta con la PLIZA GLOBAL DE MANEJO, constituida por
las entidades pblicas y que amparan el ejercicio de los servidores pblicos, en el
caso de incumplimiento por accin u omisin de las funciones asignadas y con lo
cual afectaron el patrimonio del Estado, por lo que se encuentran vinculados a un
proceso de responsabilidad fiscal, situacin est que obliga a vincular a la
compaa aseguradora garante, por la participacin de los presuntos en los hechos
investigados.

En el Auto que se vincule a las compaas aseguradoras para que ejerza en
igualdad de condiciones con el asegurado o presuntos, su derecho de defensa, se
debe identificar con claridad el nmero de la pliza, anexos, aclaraciones,
complementaciones, ampliaciones, vigencia la cual debe comprender la fecha de
ocurrencia de los hechos investigados, compaa aseguradora identificada con su
Nit, riesgos amparados, valor o suma asegurada, deducibles o valor que debe
restarse a la suma asegurada por el cual no responde la aseguradora en caso de
ocurrir el riesgo. Tanto la pliza, sus anexos y dems condiciones generales y
especiales deben reposar en el expediente o solicitarse a la entidad afectada. Dicha
providencia deber comunicarse al representante legal de la compaa aseguradora
con el objetivo de que nombre su apoderado que lo represente en el desarrollo del
proceso de responsabilidad fiscal.

Al respecto la Seccin Primera del honorable Consejo de Estado, con ponencia
de la H. magistrada Mara Claudia Rojas Lasso, en sentencia de 4 de febrero de
2010, radicacin : No. 25000-23-24-000-2002-00907-01, expres:

9. Otro asunto a tener en cuenta son las caractersticas del contrato de seguros,
el cual se identifica por ser consensual, bilateral, oneroso, aleatorio, de ejecucin
sucesiva y de carcter indemnizatorio, en cuanto, precisamente, del carcter
bilateral y oneroso del contrato de seguros surge la obligacin para el asegurador
de pagar oportunamente la indemnizacin cuando a ello haya lugar, pues ella hace
parte de los compromisos que la empresa aseguradora adquiere en ejercicio de la
autonoma de la voluntad contractual y de la aceptacin de los riesgos que ampara
y en desarrollo de un objeto lcito que es propio del giro de sus negocios.

En estas circunstancias, cuando el legislador dispone que la compaa de seguros
sea vinculada en calidad de tercero civilmente responsable en los procesos de
responsabilidad fiscal, acta en cumplimiento de los mandatos de inters general y
de finalidad social del Estado. El papel que juega el asegurador es precisamente el
de garantizar el pronto y efectivo pago de los perjuicios que se ocasionen al
patrimonio pblico por el servidor pblico responsable de la gestin fiscal, por el
contrato o el bien amparados por una pliza.

Es decir, la vinculacin del garante est determinada por el riesgo amparado, en
estos casos la afectacin de patrimonio pblico por el incumplimiento de las
obligaciones del contrato, la conducta de los servidores pblicos y los bienes
amparados, pues de lo contrario la norma acusada resultara desproporcionada si
comprendiera el deber para las compaas de seguros de garantizar riesgos no
amparados por ellas.

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El derecho de defensa de la compaa de seguros est garantizado en el proceso
de responsabilidad fiscal puesto que dispone de los mismos derechos y facultades
que asisten al principal implicado, para oponerse tanto a los argumentos o
fundamentos del asegurado como a las decisiones de la autoridad fiscal.

Por consiguiente, la vinculacin del asegurador establecida en la norma acusada,
adems del inters general y de la finalidad social del Estado que representa,
constituye una medida razonable, en ejercicio del amplio margen de configuracin
legislativa garantizado en estas materias por el artculo 150 de la Carta Poltica.
Atiende los principios de economa procesal y de la funcin administrativa a que
aluden los artculos 29 y 209 de la Constitucin. Adems, evita un juicio adicional
para hacer efectivo el pago de la indemnizacin luego de la culminacin del
proceso de responsabilidad fiscal, con lo cual se logra, en atencin de los principios
que rigen la funcin administrativa, el resarcimiento oportuno del dao causado al
patrimonio pblico. As, desde la perspectiva del reparo de constitucionalidad
formulado, no hay vulneracin de las normas invocadas por los demandantes.

El objeto de las garantas expedidas por las aseguradoras, en el proceso de

En la valoracin de constitucionalidad del artculo 44, la Honorable Corte
Constitucional, mediante la sentencia C-648 de 2002, preciso el objeto de las
garantas, as:

El objeto de las garantas lo constituye entonces la proteccin del inters
general, en la medida en que permiten resarcir el detrimento patrimonial que se
ocasione al patrimonio pblico por el incumplimiento de las obligaciones adquiridas
por el contratista, por la actuacin del servidor pblico encargado de la gestin
fiscal

La Corte Constitucional reconoce en las garantas un mecanismo para la
proteccin del patrimonio estatal frente al eventual detrimento que pueda causarse
por el incumplimiento de sus contratistas o por la gestin irregular de sus
funcionarios.

Con relacin a la misma consideracin, la Seccin Primera del Honorable
Consejo de Estado, en la sentencia mencionada de 4 de febrero de 2010,
expres:

Es decir, que la razn de ser de la garanta o plizas que expiden las compaas
aseguradoras debidamente reconocidas es la proteccin del inters general, bajo el
entendido de que permite el resarcimiento del dao causado el haber estatal,
causado tanto por el incumplimiento contractual como por la conducta irregular de
algn servidor pblico, en el evento en que se declare la responsabilidad fiscal de
quien gener el detrimento patrimonial, por consiguiente, el compromiso patrimonial
de la aseguradora a ttulo de garante o tercero civilmente responsable.

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6.4.6. Garantas contractuales.

En el logro de los objetivos del Estado, en muchas ocasiones se requiere de la
participacin de terceros, los cuales son vinculados a esos propsitos mediante la
celebracin de negocios jurdicos con la administracin. Pero la bsqueda de esos
propsitos pblicos no exime al Estado de correr riesgos patrimoniales en el
desarrollo de los contratos.

Previendo esas situaciones, que pudieran comprometer el erario con ocasin de un
negocio jurdico, el legislador mediante el artculo 4 de la ley 1150 de 2007 orden
determinar, dentro de los pliegos de condiciones o sus equivalentes la valoracin de
los riesgos previsibles que pudieran causarse durante las distintas etapas de la
contratacin.

Estimados, tipificados y determinados los riesgos, necesariamente se busca la
participacin de las aseguradoras, a fin de que en caso de que el oferente y/o el
contratista durante las etapas prenegocial, de ejecucin y post contractual en
algunos casos, respectivamente, no respondan por el detrimento patrimonial del
Estado causado por el riesgo determinado, lo hagan ellas. Es decir, que para el
evento en que se genere el previsible hecho daino la administracin no resulte
afectada patrimonialmente, por cuanto el contratista o, en su defecto, la
aseguradora, responde.

En sentencia C-154 de 1996 de la H. Corte Constitucional, proferida con relacin
al numeral 19 del artculo 25 de la ley 80 de 1993, derogado por el artculo 32 de
la ley 1150 de 2007 se expres en lo atinente a las garantas, lo siguiente:

La actividad contractual, como instrumento establecido para coadyuvar al logro
de tales cometidos requiere, dentro de un marco de elemental previsin, la
constitucin de ciertas garantas que aseguren la cabal ejecucin del contrato y,
sobre todo, que faciliten, objetiven y viabilicen, mediante la utilizacin de
procedimientos giles extrajudiciales, la responsabilidad asumida por el garante
que se desenvuelve normalmente en el reconocimiento de los perjuicios que un
eventual incumplimiento del contratista pueda afectar la economa contractual de la
entidad estatal.

Dentro de esta perspectiva, las normas del estatuto contractual alusivas al rgimen
de garantas constituyen un medio de proteccin de los intereses estatales, en
cuanto otorgan a las entidades estatales contratantes un instrumento adecuado y
efectivo tendente a asegurar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por los
contratistas

En materia negocial la afectacin patrimonial del Estado puede causarse por
motivos originados en 2 etapas: la precontractual y la contractual.

Con relacin a esas situaciones de riesgo que puedan darse, en sentencia C-648
de 2002 la honorable Corte Constitucional, expres:

En materia contractual existen dos tipos de garantas, segn el objeto, la
oportunidad y finalidad con las que se constituyen: las garantas precontractuales,
para garantizar la seriedad de la oferta, y las garantas contractuales, para
asegurar los riesgos que puedan afectar el patrimonio pblico durante la ejecucin
del contrato estatal. Los riesgos asegurables en la segunda modalidad de garantas
son el buen manejo e inversin del anticipo, el cumplimiento de las obligaciones del

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contrato, las obligaciones laborales de los trabajadores del contratista, el
saneamiento por vicios ocultos y la responsabilidad civil. Estas garantas son
obligatorias en los contratos estatales, salvo las excepciones que seale la ley

Ese criterio fue recogido en el artculo 7 de la ley 1150 de 2007, al regular los
seguros en la contratacin estatal.

En desarrollo de los artculo 4 y 7 de la ley 1150 de 2007 fue expedido el Decreto
734 de 2012, que respecto de las garantas contractuales, segn lo regula en el
artculo 5.1.1., garantizael cumplimiento de las obligaciones surgidas en favor de
las entidades pblicas con ocasin de (i) la presentacin de los ofrecimientos, y (ii)
los contratos y de su liquidacin; (iii) as como los riesgos a los que se encuentran
expuestas las entidades pblicas contratantes derivados de la responsabilidad
extracontractual que para ellas pueda surgir por las actuaciones, hechos u
omisiones de sus contratistas y subcontratistas.

Para garantizar los riesgos en la contratacin estatal que puedan determinar la
afectacin del erario, el artculo 5.1.3 del Decreto 734 de 2012 prev entre las
distintas garantas la pliza de seguros.

El artculo 5.1.4 del Decreto 734 de 2012 discrimina los riesgos que deben estar
garantizados con ocasin del incumplimiento en la celebracin o ejecucin de los
contratos estatales, y el pargrafo de la misma norma remite a lo regulado por el
artculo 44 de la ley 610 de 2000 ya mencionado, es decir, a la vinculacin de la
aseguradora por la responsabilidad fiscal causada por el incumplimiento de las
obligaciones contractuales amparadas.

6.4.7. Clusulas de exclusin de responsabilidad.

Las clusulas de exclusin de responsabilidad en el contrato de seguros, para que
no se comprometa el patrimonio de las aseguradoras ante las reclamaciones que
formulen los asegurados y/o beneficiarios por la ocurrencia de un siniestro, no estn
previstas en el proceso fiscal.

Teniendo en cuenta que el proceso de responsabilidad fiscal es de naturaleza
administrativa e indemnizatoria, al haberse proferido un fallo con responsabilidad
fiscal, e interpuestos y resueltos los recursos contra el mismo y estando
debidamente ejecutoriada dicha providencia, la pliza que se encuentra amparando
los responsables fiscales, y por lo cual fue vinculada a la compaa aseguradora al
proceso correspondiente har parte indispensable de la conformacin del ttulo
ejecutivo, quedando consolidada la responsabilidad tanto del responsable fiscal
como del garante, la indemnizacin de acuerdo con la cuanta del dao fiscal
establecida en dicho fallo por la afectacin del patrimonio estatal.

Es decir, que si no hay reclamaciones, no pueden invocarse trmites o regulaciones
que pudieran tener origen en esa solicitud, o en las clusulas de exclusin de
responsabilidad que invoquen a las aseguradoras para negar la solicitud de
indemnizacin ante la ocurrencia del hecho daino.

Con relacin a esta situacin el Honorable Consejo de Estado, con ponencia del
H. consejero Rafael E. Ostau de LafontPianeta, mediante sentencia de 18 de
marzo de 2010, radicacin No. 2004-529, expres:

Al respecto, baste decir que la clusula deviene en inocua, por cuanto la norma
en comento es de orden pblico, debido a que regula el ejercicio de una funcin

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pblica, como es la del control fiscal, segn lo establece el artculo 267 de la
Constitucin Poltica.

Es as como el artculo 44 hace parte de la regulacin de uno de los procedimientos
administrativos necesarios para hacer efectiva esa funcin, as como de la
correspondiente competencia de los rganos pblicos titulares de dicho control
estatal, sealando los supuestos que determinan tal competencia, y su alcance
procedimental y sustancial o material, que a tenor del inciso segundo de la
precitada norma constitucional, ello le corresponde al legislador.

Pertenece as a la normatividad que regula la organizacin y funcionamiento del
Estado, las competencias de sus rganos y autoridades, as como el manejo,
vigilancia y control de sus bienes y recursos econmicos, la cual es sabido que
constituye el derecho pblico, luego se est ante una disposicin de derecho
pblico, que como tal es de imperativa aplicacin por los entes de control fiscal, y
consiguientemente se sustrae de la voluntad de los particulares y de toda
posibilidad de que las partes en un contrato o cualquier sujeto distinto del legislador
pueda disponer algo diferente o contrario a lo que en ella se establece.

Por ende, la situacin de toda pliza de seguros que se otorgue para amparar
Contratos Estatales, constituye una situacin legal y reglamentaria, como se
sostiene en el acto acusado, que no puede ser obviada por nadie, y menos por
quienes estn llamados a ser sujetos pasivos o destinatarios de la norma en
comento.

En esas circunstancias, la clusula en cuestin es jurdicamente irrelevante, ante la
prevalencia del aludido precepto legal, y no est dems advertir que a la Sala llama
la atencin el hecho de que la entidad contratante no se hubiera percatado de esa
situacin abiertamente irregular de la pliza.

De esa forma, la actora, en tanto garante del contrato motivo de los actos
acusados, en especial del anticipo y del cumplimiento por el contratista del objeto
del contrato, s pas a ser sujeto pasivo de dicha disposicin y susceptible de ser
afectada en el sentido que prev, esto es, de ser declarada responsable como
tercero civilmente responsable.

6.4.8. Prescripcin de la accin de responsabilidad fiscal con relacin a las
garantas.

En materia de responsabilidad fiscal las leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011
plantean, con relacin a la caducidad y a la prescripcin de la accin fiscal,
parmetros distintos al previsto en el Cdigo de Comercio, pues no toman como
referencia que el interesado haya tenido o debido tener conocimiento del hecho que
dio lugar a la accin, sino otros dos supuestos : La caducidad, ocurrido el hecho
daino no se ha proferido dentro de los siguientes cinco (5) aos auto de apertura
del proceso, y la prescripcin, en el evento que ordenada la apertura del proceso
cuando transcurran cinco aos sin que se hubiere tomado decisin en firme la
declaratoria de responsabilidad.

El artculo 9 de la ley 610 de 2000, respecto de la prescripcin de la accin fiscal
ordena:

ARTCULO 9o. CADUCIDAD Y PRESCRIPCION. La accin fiscal caducar si
transcurridos cinco (5) aos desde la ocurrencia del hecho generador del dao al

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patrimonio pblico, no se ha proferido auto de apertura del proceso de
responsabilidad fiscal. Este trmino empezar a contarse para los hechos o actos
instantneos desde el da de su realizacin, y para los complejos, de tracto
sucesivo, de carcter permanente o continuado desde del ltimo hecho o acto.

La responsabilidad fiscal prescribir en cinco (5) aos, contados a partir del auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal, si dentro de dicho trmino no se ha
dictado providencia en firme que la declare.

El vencimiento de los trminos establecidos en el presente artculo no impedir que
cuando se trate de hechos punibles, se pueda obtener la reparacin de la totalidad
del detrimento y dems perjuicios que haya sufrido la administracin, a travs de la
accin civil en el proceso penal, que podr ser ejercida por la contralora
correspondiente o por la respectiva entidad pblica.

El artculo 44 de la ley 610 de 2000 regula en el proceso de responsabilidad fiscal,
con los mismos derechos y atribuciones del implicado principal, la vinculacin, a
ttulo de tercero civilmente responsable, de quien se compromete patrimonialmente
con la garanta que expida a favor del Estado por la presunta responsabilidad fiscal
de su asegurado.

Con relacin a la vinculacin de las aseguradoras al proceso de responsabilidad
fiscal, la Honorable Corte Constitucional, mediante sentencia la C-648 de 2002,
la justific, as:

El objeto de las garantas lo constituye entonces la proteccin del inters
general, en la medida en que permiten resarcir el detrimento patrimonial que se
ocasione al patrimonio pblico por el incumplimiento de las obligaciones adquiridas
por el contratista, por la actuacin del servidor pblico encargado de la gestin
fiscal, por el deterioro o prdida del bien objeto de proteccin o por hechos que
comprometan su responsabilidad patrimonial frente a terceros

9.En estas circunstancias, cuando el legislador dispone que la compaa de
seguros sea vinculada en calidad de tercero civilmente responsable en los procesos
de responsabilidad fiscal, acta en cumplimiento de los mandatos de inters general
y de finalidad social del Estado. El papel que juega el asegurador es precisamente
el de garantizar el pronto y efectivo pago de los perjuicios que se ocasionen al
patrimonio pblico por el servidor pblico responsable de la gestin fiscal, por el
contrato o el bien amparados por una pliza.

Es decir, la vinculacin del garante est determinada por el riesgo amparado, en
estos casos la afectacin de patrimonio pblico por el incumplimiento de las
obligaciones del contrato, la conducta de los servidores pblicos y los bienes
amparados, pues de lo contrario la norma acusada resultara desproporcionada si
comprendiera el deber para las compaas de seguros de garantizar riesgos no
amparados por ellas.

El derecho de defensa de la compaa de seguros est garantizado en el proceso
de responsabilidad fiscal puesto que dispone de los mismos derechos y facultades
que asisten al principal implicado, para oponerse tanto a los argumentos o
fundamentos del asegurado como a las decisiones de la autoridad fiscal
.

.
La vinculacin del garante constituye, junto con la coadyuvancia y la denuncia del pleito, una modalidad
de intervencin de terceros en el proceso, permite la acumulacin de acciones y representa la concrecin
del principio de economa al permitir que dos conflictos puedan resolverse en la misma actuacin. El
llamamiento en garanta permite hacer efectivas las obligaciones surgidas en el contrato de seguro.
Constituye tambin un mecanismo para que el asegurador, que es una persona jurdica diferente a la

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Por consiguiente, la vinculacin del asegurador establecida en la norma acusada,
adems del inters general y de la finalidad social del Estado que representa,
constituye una medida razonable, en ejercicio del amplio margen de configuracin
legislativa garantizado en estas materias por el artculo 150 de la Carta Poltica.
Atiende los principios de economa procesal y de la funcin administrativa a que
aluden los artculos 29 y 209 de la Constitucin. Adems, evita un juicio adicional
para hacer efectivo el pago de la indemnizacin luego de la culminacin del proceso
de responsabilidad fiscal, con lo cual se logra, en atencin de los principios que
rigen la funcin administrativa, el resarcimiento oportuno del dao causado al
patrimonio pblico. As, desde la perspectiva del reparo de constitucionalidad
formulado, no hay vulneracin de las normas invocadas por los demandantes.

La vinculacin de las aseguradoras, entonces, se justifica en cuanto las plizas que
otorgan estn para la proteccin del inters general y de la finalidad social del
Estado, en la medida en que declaradas aquellas civilmente responsables, con su
patrimonio se obligan a resarcir los bienes pblicos afectados por su asegurado, de
forma completa y lo ms pronto posible, siempre y cuando el riesgo este amparado.

A las aseguradoras, vinculadas al proceso de responsabilidad fiscal, bajo la
condicin de terceros civilmente responsables, se les reconoce iguales derechos y
facultades a los del implicado principal. Es decir, los derechos al debido proceso y
a la defensa, en igualdad de condiciones que su asegurado.

La precisin que hace la ley respecto de la igualdad de derechos y facultades que
tienen el implicado principal y la aseguradora en el proceso de responsabilidad
fiscal, no puede ser entendida de otra forma a que son las mismas, pues de lo
contrario no se estara en la situacin de equivalencia que determin el legislador.

Dentro de los derechos que tiene el implicado en el proceso de responsabilidad
fiscal est el de alegar la prescripcin y/o caducidad, cuando los supuestos se den.
Es decir, la caducidad, cuando transcurridos cinco (5) aos desde la ocurrencia
del hecho generador del dao al patrimonio pblico, no se ha proferido auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal y la prescripcin, cuando pasados
cinco (5) aos a partir del auto de apertura del proceso de responsabilidad
fiscal no se ha dictado decisin en firme que la declare.

Si el implicado principal en el proceso de responsabilidad fiscal puede, en ejercicio
de los derechos fundamentales al debido proceso y a la defensa, alegar la
prescripcin y/o la caducidad, las aseguradoras teniendo en consideracin lo
ordenado por el artculo 44 de la ley 610 de 2000, que les reconoce las mismas
atribuciones, podrn hacer lo mismo, en igualdad de condiciones.

Los supuestos no pueden ser otros, teniendo en consideracin que la vinculacin al
proceso de la aseguradora se hace para la proteccin del inters general y de la
finalidad social del Estado, es decir, la guarda del patrimonio pblico. Bajo las
mismas condiciones del implicado principal es que se considera que se logran esos
cometidos y se garantizan los derechos al debido proceso y a la defensa del
garante.

Adicionalmente, por mandato constitucional, la vigilancia que ejerce la Contralora
General de la Repblica sobre la gestin fiscal de la administracin y de los
particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la Nacin. se ejerce en
forma posterior y selectiva, lo que necesariamente implica que la entidad por lo

administracin y al servidor pblico, participe en el proceso de responsabilidad fiscal para representar y
defender sus intereses en el resultado del proceso.

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general no tiene de forma inmediata conocimiento de la afectacin del patrimonio
pblico.

Esta tesis no comulga con los propsitos fijados por la ley y la jurisprudencia de la
Honorable Corte Constitucional, que justifican la vinculacin de las aseguradoras al
proceso de responsabilidad fiscal como tercero civilmente responsable, en igualdad
de derechos y facultades del implicado principal, por cuanto aquella no garantiza la
proteccin a los intereses generales y la finalidad social, que se expresa en la
guarda de los bienes pblicos.

Es decir, que en cuanto a la prescripcin con relacin a las garantas en los
procesos de responsabilidad ordinario y verbal, la ley 1474 de 2011 no dej duda
de que ella es la prevista en el artculo 9 de la ley 610 de 2000.

Por ltimo, el artculo 120 de la ley 1474 de 2011 determina que el trmino de
prescripcin del proceso verbal de responsabilidad fiscal es el mismo del proceso
ordinario: el previsto en el artculo 9 de la ley 610 de 2000, es decir, los cinco (5)
aos contados desde el auto de apertura del proceso, sin que haya quedado en
firme la declaratoria formulada por la Contralora General de la Repblica de
responsabilidad fiscal del implicado y la civil, respecto de la aseguradora.

Lo anterior concordante con lo contenido en la sentencia C-735 de 2003 dela
Honorable Corte Constitucional, en donde se analizan la importancia y el fin de la
vinculacin de las compaas de seguros al proceso de responsabilidad fiscal. En
aplicacin al principio de economa procesal procurando el resarcimiento del
dao al erario pblico en el menor tiempo posible una vez vinculada la entidad.

6.4.9. Pliza global de manejo.

En la administracin, custodia o manejo de los bienes, recursos y fondos pblicos
por parte de servidores pblicos o particulares que cumplen gestin fiscal, se corre
el riesgo de sufrir detrimento. Para la proteccin de ese haber, como se ha venido
comentando, el artculo 44 de la Ley 610 de 2000 regula la vinculacin de las
aseguradoras, a fin de que en el evento en que se d el hecho daino el erario
pueda ser reparado.

El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, Decreto 663 de 2 de abril de 1993,
regula la garanta de manejo o cumplimiento, as:

ARTCULO 203. SEGURO DE MANEJO O DE CUMPLIMIENTO.

- Objeto del seguro. Dentro de los seguros de manejo o de cumplimiento
habr uno que tendr por objeto garantizar el correcto manejo de fondos o
valores de cualquier clase que se confen a los empleados pblicos o a los
particulares, en favor de las entidades o personas ante las cuales sean
responsables; y podr extenderse tambin al pago de impuestos, tasas y
derechos y al cumplimiento de obligaciones que emanen de leyes o de
contratos.

- Destinatarios del seguro. Los empleados nacionales de manejo, los de
igual carcter que presten sus servicios a entidades o instituciones en que
tenga inters la Nacin, as como los que deban responder de la
administracin o custodia de bienes de la misma; los albaceas, guardadores,
fideicomisarios, sndicos, y, en general, los que por disposicin de la ley

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tengan a su cargo la administracin de bienes ajenos con obligacin de
prestar caucin, garantizarn su manejo por medio del seguro de que trata el
presente artculo.

Las Asambleas Departamentales, y los Concejos Municipales podrn
disponer que los empleados que administren, manejen o custodien bienes
de las respectivas entidades constituyan sus garantas por medio del
seguro a que este estatuto se refiere.

- Subrogacin de la entidad aseguradora. Por el hecho de pagar el seguro
la entidad aseguradora se subroga en los derechos de la entidad o persona
asegurada contra la persona cuyo manejo o cumplimiento estaba
garantizado, con todos sus privilegios y accesorios.

Al respecto la Contralora General de la Repblica, mediante concepto
EE16337 de marzo 10 de 2011, expres:

hay que entender que la cobertura de la pliza de manejo tiene sentido en
relacin con los cargos cuya custodia y manejo de bienes o de dinero, forman parte
de su funcin propia, es decir aquellos funcionarios pblicos o particulares que
custodian manejan o administran fondos o bienes pblicos.

As entonces, si un funcionario pblico tiene a su cargo el manejo de fondos o
bienes del Erario, estar en la obligacin de tomar la garanta de que trata el
Estatuto Orgnico del Sistema Financiero.

- En lo que toca con el cubrimiento de la pliza, se detalla que la misma se
cancela con recursos de la entidad estatal, y en tal virtud, no procede su
pago con recursos propios del funcionario afianzado.

- De otro lado, las contraloras en ejercicio del control fiscal deben velar
porque las entidades aseguren sus bienes, fondos y valores en cuanta
suficiente, so pena de derivar responsabilidad fiscal, en el evento en que
exista detrimento al Erario cuando las plizas no tienen la cobertura
suficiente para garantizar su resarcimiento

La norma establece como obligacin el constituir la garanta de manejo, con el fin
de asegurar el adecuado uso de los recursos pblicos, como tambin, permite
cubrir el pago de impuestos, tasas y derechos que tengan a su cargo funcionarios
pblicos o particulares.

El mismo Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, Decreto 663 de 2 de abril de
1993, determina cuales funcionarios pblicos deben estar asegurados, en atencin
a la funcin que cumplen de administracin y manejo de recursos y bienes de la
nacin, como tambin, cuales particulares, en atencin a la atribucin que
desarrollan por la custodia de esos patrimonios.

En cuanto a las entidades territoriales el Decreto 663 de 1993 faculta a las
corporaciones de eleccin popular, Concejos o Asambleas, a exigir de las entidades
de su orden, la garanta de manejo, administracin y custodia de bienes pblicos.

Con relacin a los bienes respecto de los cuales se busca la proteccin, resulta
oportuno mencionar que el artculo 674 del Cdigo Civil, define los pblicos, as:

Se llaman bienes de la unin aquellos cuyo dominio pertenece a la Repblica.

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Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de un territorio, como el de
calles, plazas, puentes y caminos, se llaman bienes de la unin de uso pblico o
bienes pblicos del territorio.

Los bienes de la Unin cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se
llaman bienes de la unin o bienes fiscales.

En cuanto al sujeto amparado con la garanta que se constituye para proteger el
manejo, administracin y custodia de bienes, recursos o fondos pblicos, expedida
por la compaa aseguradora a favor de la entidad afectada o asegurado, en caso
de incumplimiento de sus obligaciones en ejercicio de las funciones asignadas a los
servidores pblicos amparados, surge en este momento la obligacin de responder
de la aseguradora, por lo cual debe responder la asegurada. A diferencia de lo que
ocurre con las garantas que expiden las aseguradoras para caucionar los negocios
jurdicos que celebra la administracin, en las que el tomador es el contratista y el
beneficiario la misma entidad, en las plizas globales de manejo el tomador y
beneficiario es la misma institucin pblica, es decir, que la administracin es quien
toma la garanta, puede sufrir el detrimento patrimonial y recibir la indemnizacin.

En lo relacionado a los supuestos de exclusin de responsabilidad de las
aseguradoras, previstos en el artculo 1055 del Cdigo de Comercio, no tienen
aplicacin en el trmite que adelanta la Contralora General de la Repblica para
declarar la responsabilidad fiscal. Ellos solo tienen cabida en el proceso de
responsabilidad civil y no en el administrativo indemnizatorio.

Es decir, que la naturaleza del proceso que adelanta la Contralora General de la
Repblica y el objeto, no permiten que se pueda formular la reclamacin que debe
presentarse en el proceso de responsabilidad civil, por cuanto lo que all se da es
una declaratoria por parte de la administracin, en la que se compromete la
responsabilidad del asegurado y de su garante. En atencin a la naturaleza
administrativa y a la guarda y proteccin del patrimonio pblico, no tiene cabida la
formulacin de reclamaciones y, no existiendo, necesariamente no pueden darse
los mecanismos para oponerse a ellas, como son los supuestos previstos en las
clusulas de exoneracin de responsabilidad, en lo que tiene que ver
especficamente con el dolo y la culpa grave del asegurado.

Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que a la aseguradora se le garantiza, en
igualdad de condiciones que al asegurado, su derecho de defensa y el debido
proceso, lo cual justifica, tambin, que sea vinculada al proceso de responsabilidad
fiscal sin atribuciones distintas a las de su garantizado, es decir, que en gracia de
esa equivalencia no puede invocar argumentos y supuestos distintos de los que
podra aducir su asegurado.

6.4.10. Garantas al derecho de contradiccin y defensa previa imputacin de
cargos.

El artculo 42 de la ley 610 de 2000 seala tres mecanismos en el proceso de
responsabilidad fiscal para garantizar el derecho de defensa y contradiccin del
pretenso responsable, previa imputacin de cargos: La exposicin libre y
espontnea, el nombramiento de apoderado si el pretenso responsable no
comparece al proceso y la vinculacin del garante.

El ejercicio de la exposicin libre y espontnea solo puede darse dentro de los
parmetros que fija la ley, es decir, en la etapa de indagacin preliminar o que
habiendo proceso no se haya expedido el auto de imputacin de responsabilidad.

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Con relacin a la participacin del apoderado en la exposicin libre y espontnea
la Honorable Corte Constitucional expres, en sentencia C-131 de 2002, lo
siguiente:

la atribucin de una naturaleza facultativa al derecho a la defensa tcnica en la
exposicin libre y espontnea no rompe el equilibrio procesal ni coloca al
investigado en situacin de desventaja frente a la administracin.

Por otra parte, la responsabilidad que se debate en los procesos fiscales remite a
manejos tcnicos que son muy conocidos por el servidor pblico o el particular que
ha desempeado gestin fiscal pues ese conocimiento est ligado a las calidades
requeridas para el acceso a la funcin pblica relacionada con la gestin de bienes
estatales. De all que ese conocimiento privilegiado le permita entender la
imputacin de que es objeto y controvertirla para oponer sus razones a las del
investigador con miras a una decisin favorable a sus intereses. Y es claro que ante
tal panorama la asistencia de un apoderado en esa diligencia no se muestra como
un mecanismo imprescindible para la realizacin del derecho de defensa.

Esas razones le permiten a la Corte advertir que el legislador no vulner los
artculos 2, 29 y 209 de la Carta al reconocerle al investigado la facultad de
designar o no un apoderado que lo asista en la diligencia de exposicin libre y
espontnea pues el carcter facultativo y no obligatorio de la defensa tcnica en
ese acto es compatible con los fines estatales, con las garantas procesales y
sustanciales que integran el debido proceso y con los principios de la administracin
pblica.

No obstante, se impone aclarar que del hecho de que la defensa tcnica tenga
carcter facultativo en la diligencia de exposicin libre y espontnea no se sigue
que ese carcter se mantenga a todo lo largo del proceso. .

- Por otra parte, en el proceso de responsabilidad fiscal el derecho de defensa
resulta suficientemente desarrollado de tal manera que aun prescindiendo de
la defensa tcnica en la diligencia de exposicin libre y espontnea, el
investigado cuenta con la oportunidad suficiente de defenderse de la
imputacin que puede llegar a formularse en su contra.

Ello es as por cuanto, al examen de la regulacin legal del proceso de
responsabilidad fiscal, se advierte que, aparte del carcter obligatorio de la defensa
tcnica tras el auto de imputacin, se han configurado mltiples espacios para que,
bien en la etapa de indagacin preliminar o bien en el proceso, el investigado pueda
ser escuchado, vinculado a la prctica probatoria y a odo sobre la evaluacin de las
pruebas allegadas. Igualmente, se han propiciado espacios para que las decisiones
proferidas puedan ser impugnadas dentro del proceso o incluso fuera de l..

6.4.11. La unidad procesal y la conexidad.

La ley 610 de 2000, en lo relacionado con la unidad procesal y la conexidad en el
proceso de responsabilidad fiscal, ordena:

ARTCULO 14. UNIDAD PROCESAL Y CONEXIDAD. Por cada hecho generador
de responsabilidad fiscal se adelantar una sola actuacin procesal, cualquiera sea
el nmero de implicados; si se estuviere adelantando ms de una actuacin por el
mismo asunto, se dispondr mediante auto de trmite la agregacin de las

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diligencias a aquellas que se encuentren ms adelantadas. Los hechos conexos se
investigarn y decidirn conjuntamente.

En el proceso de responsabilidad fiscal el principio de unidad procesal tiene
aplicacin, en cuanto determina que con relacin a quienes hayan participado en el
hecho o la omisin daosa del patrimonio pblico en ejercicio de la gestin fiscal,
deber adelantarse un solo proceso y proferirse un solo fallo, a fin de que sea la
misma autoridad administrativa la que resuelva todas las controversias derivadas de
esa afectacin.

En lo relacionado con la conexidad de los hechos en la causacin del dao al
patrimonio pblico, hay varios supuestos en los que se da este fenmeno
jurdico:

- Cuando son varios los sujetos que en ejercicio de la gestin fiscal, dieron
lugar al hecho generador del dao al erario.

- Cuando en el mismo momento y lugar la misma persona desarroll una o
varias conductas, en ejercicio de la gestin fiscal, causando uno o varios
daos al haber pblico.

- Cuando en la generacin del dao al patrimonio pblico, la misma persona
causa uno o varios como prerrequisito de aquel.

- Cuando en la generacin de uno o varios daos, una o varias personas
actan con homogeneidad, con concordancia de tiempo y lugar, de tal
suerte que el mismo material probatorio resulte determinante para que se
adelante un solo proceso.

Atendiendo los supuestos en los que se da la unidad procesal y la conexidad,
resulta pertinente analizar lo relacionado con la acumulacin de procesos.

6.4.12. Acumulacin de procesos.

La ley 610 de 2000 plantea unos supuestos en los que resulta procedente que dos
o ms procesos puedan ser adelantados como uno as: Que se adelanten dos o
ms procesos contra un mismo sujeto procesal, originados en la pretensa
afectacin del patrimonio pblico de una misma entidad, as haya ms implicados
o, que se tramiten dos o ms procesos originados en hechos conexos investigados
independientemente. Adicionalmente, que se haya notificado la imputacin de
responsabilidad fiscal y no se haya proferido fallo de primera o nica instancia.

Debe tenerse que el artculo 22 de la Resolucin Orgnica 6541de 2012 de la
Contralora General de la Repblica seala el procedimiento para la solucin de
conflictos de competencia entre Gerencias Departamentales, as:

PARGRAFO. Cuando los recursos pblicos han sido ejecutados o debieron
ejecutarse en diferentes Departamentos, se observar la siguiente regla para
determinar la competencia de la Gerencia Departamental Colegiada:

Cuando se hayan proferido varios autos de apertura de indagacin preliminar, el
conocimiento corresponder a la Gerencia Departamental Colegiada que profiri
primero el auto de apertura de indagacin preliminar.

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Determinados los supuestos en los que puede darse la acumulacin de procesos,
resulta necesario recurrir al Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, el cual ordena con relacin a la acumulacin, que se
har en la entidad u organismo donde se realiz la primera actuacin.

ARTCULO 36. FORMACIN Y EXAMEN DE EXPEDIENTES. .

Si las actuaciones se tramitaren ante distintas autoridades, la acumulacin se har
en la entidad u organismo donde se realiz la primera actuacin. Si alguna de ellas
se opone a la acumulacin, podr acudirse, sin ms trmite, al mecanismo de
definicin de competencias administrativas.
.

En el evento en que sean dos o ms los procesos que deban acumularse en la
misma entidad, el Cdigo de Procedimiento Civil seala quien es el competente,
as:

ARTCULO 158. COMPETENCIA. De la solicitud de acumulacin conocer el juez
que trmite el proceso ms antiguo o el del proceso donde primero se practicaron
medidas cautelares, segn fuere el caso; pero si alguno de ellos se tramita ante un
juez de mayor jerarqua, ste ser el competente. La antigedad se determinar por
la fecha de notificacin del auto admisorio de la demanda, del mandamiento
ejecutivo, o de la prctica de las medidas cautelares.

En los tribunales, la solicitud ser resuelta por el magistrado ponente de la sala que
conoce del proceso ms antiguo.

Quien decrete la acumulacin aprehender el conocimiento de los procesos
reunidos.

Como referencia, las normas previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil son
supletivas en lo relacionado con los vacos existentes en el trmite administrativo,
para lo cual en el caso que se adelanten procesos que deban acumularse ser
competente: 1. Quien ha tramitado el ms antiguo o aquel en el que primero se
practicaron medidas cautelares 2. Aquel que adelanta el funcionario de mayor
jerarqua.

La misma norma de procedimiento circunscribe la antigedad a la notificacin del
auto admisorio de la demanda y a la prctica de medidas cautelares, lo que es
equivalente, en el proceso de responsabilidad fiscal del trmite ordinario, a la
notificacin del auto de apertura de investigacin y, en el verbal, a la del auto de
apertura e imputacin de responsabilidad fiscal. En lo que tiene que ver con las
medidas cautelares se procede de igual forma.

Por ltimo, es el Cdigo de Procedimiento Civil el que regula el trmite de la
acumulacin, el recurso que procede contra el auto que lo niega y la suspensin de
los procesos a fin de nivelar el trmite, teniendo presente que todos se resolvern
con una misma decisin.

6.4.13. Reapertura del proceso de responsabilidad fiscal.

El artculo 17 de la Ley 610 de 2000 seala los supuestos en los que opera la
reapertura del proceso de responsabilidad fiscal.

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La reapertura del proceso de responsabilidad fiscal parte de la expedicin del auto
de archivo, proferido durante la indagacin preliminar o en el trmite del proceso de
responsabilidad fiscal, bajo la ocurrencia de alguno de los siguientes supuestos:

Que se encuentren pruebas nuevas que demuestren la ocurrencia del dao al
erario o la responsabilidad. 2. Que la prueba tenida en cuenta para declarar el
archivo del proceso result ser falsa.

Debe tenerse en consideracin lo relacionado con la caducidad y la prescripcin de
la accin fiscal, pues si la administracin encuentra que se ha configurado alguno
de estos fenmenos jurdicos, no obstante haber mrito para reabrir el proceso de
responsabilidad fiscal, deber abstenerse de hacerlo, teniendo en consideracin
que ha vencido la oportunidad para iniciar de nuevo la accin o de pronunciarse de
fondo sobre la responsabilidad fiscal.

Al respecto la Honorable Corte Constitucional, en sentencia C-382 de 2008,
expres:

En ese escenario, la razonabilidad de la medida legislativa demandada es
evidente, pues reconocerle el carcter de intangible al auto de archivo de la
indagacin preliminar o del proceso fiscal, en los casos de nuevas pruebas o
pruebas falsas, conllevara un desconocimiento del orden justo y del principio de
prevalencia del inters general, en la medida que se estara ignorando la finalidad
especfica que persigue la funcin de control fiscal, cual es la reparacin del
patrimonio pblico derivado del mal uso y disposicin ilegal del mismo. De igual
manera, conducira a legitimar operaciones fraudulentas o irregulares, frente al
manejo de dineros pblicos, que por razones no imputables a los rganos de control
fiscal no pudieron ser conocidas, advertidas o detectadas en el curso y trmino de
las respectivas instancias, atentando contra el imperio de la justicia, la verdad
material y el orden justo, como fines esenciales del Estado.

6.4.14. Auto de Archivo.

De conformidad con lo establecido en la Ley 610 de 2000 que reza sobre el tema:

ARTCULO 47. AUTO DE ARCHIVO. Habr lugar a proferir auto de archivo cuando
se pruebe que el hecho no existi, que no es constitutivo de detrimento patrimonial
o no comporta el ejercicio de gestin fiscal, se acredite el resarcimiento pleno del
perjuicio o la operancia de una causal excluyente de responsabilidad o se
demuestre que la accin no poda iniciarse o proseguirse por haber operado la
caducidad o la prescripcin de la misma.

Las causales que pueden fundamentar la declaratoria de archivo ratifican la
naturaleza administrativa y resarcitoria, para lo cual habr de tenerse en cuenta que
el pago del dao deber ser total y actualizado debidamente indexado a la fecha
que se profiera el Auto correspondiente al proceso a archivar de responsabilidad
fiscal, sin tener en cuenta quien lo realice el pago sea aseguradora o presuntos.

En cuanto a la causal, de la no existencia del dao lesivo al patrimonio pblico, al
no estar comprobada una merma o detrimento patrimonial en el mismo, por lo cual
no le acarrea responsabilidad fiscal, al no comportar ejercicio de la gestin fiscal.

Cuando se pruebe que los hechos a investigar se encuentran afectados por la
caducidad al estar probado que de la fecha de la ocurrencia de ellos a la apertura
del proceso han transcurrido cinco (5) aos, o en el caso de haberse aperturado

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proceso y si dentro de los cinco (5) aos siguientes a las fechas de su apertura no
se ha proferido decisin de fondo (fallo con o sin) deber decretarse de oficio el
haber operado el fenmeno de la prescripcin. En relacin con la causal

En lo relativo al resarcimiento pleno del perjuicio como causal para la declaratoria
de archivo del proceso de responsabilidad fiscal, la ley 1474 de 2011 subrogo los
artculos 16 y 47 de la ley 610 de 2000, pues lo excluy para dejarlo como supuesto
especfico para la declaratoria de cesacin de la accin fiscal, el cual trae como
consecuencia el archivo del expediente.

6.4.15. Cesacin de la accin fiscal.

ARTCULO 111 Ley 1474 de 2011. En el trmite de los procesos de
responsabilidad fiscal nicamente proceder la terminacin anticipada de la accin
cuando se acredite que el pago del valor del detrimento patrimonial que est siendo
investigado o por el cual se ha formulado imputacin o cuando se haya hecho el
reintegro de los bienes objeto de la perdida investigada o imputada. Lo anterior sin
perjuicio al principio de oportunidad

En el evento en que el patrimonio pblico haya sido resarcido completamente o se
hayan reincorporado los bienes objeto de la prdida investigada o imputada en el
proceso, la administracin podr declarar la cesacin de la accin fiscal, segn lo
regula la ley 1474 de 2011 Art 111 que contiene:

PROCEDENCIA DE LA CESACIN DE LA ACCIN FISCAL en el trmite de los
procesos de responsabilidad fiscal nicamente proceder la terminacin anticipada
de la accin cuando se acredite el pago del valor del detrimento patrimonial que
est siendo investigado o por lo cual se haya formulado imputacin o cuando se
haya hecho el reintegro de los bienes objetos de la perdida investigada o imputada.
Lo anterior sin perjuicio de la aplicacin del principio de oportunidad.

Teniendo en cuenta que el objeto de la accin de responsabilidad fiscal es el
resarcimiento o reintegro del valor del dao al patrimonio pblico afectado por la
gestin fiscal dolosa o gravemente culposa, una vez obtenida la reparacin total
econmica o la reconformacin del haber pblico, en consideracin a que no se
est frente a un proceso sancionatorio sino resarcitorio, su objeto desaparece.

6.4.16. La notificacin y el expediente electrnico en la ley 1437 de
2011.

De acuerdo con el artculo 66 de la ley 610 de 2000, la remisin a otras fuentes
normativas indica que en los aspectos no previstos en ella, se aplicarn, en su
orden, las disposiciones del Cdigo Contencioso Administrativo, el Cdigo de
Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal, en cuanto sean
compatibles con la naturaleza del proceso de responsabilidad fiscal.

Son dos los aspectos a destacar, que trae la ley 1437 de 2011, en cuanto son
aplicables al proceso de responsabilidad fiscal, as:

- Notificaciones

- Expediente electrnico

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6.4.16.1. Notificaciones.

El artculo 49 de la ley 610 de 2000 de manera explcita seala la remisin al cdigo
administrativo respecto de la notificacin del auto de imputacin de responsabilidad
fiscal y, por ello, procede verificar el tema en la ley 1437 de 2011, que derog el
decreto 01 de 1984.

El nuevo cdigo administrativo privilegia la notificacin electrnica y da alternativas
para la notificacin personal, a travs de la notificacin por aviso, mecanismo este
al que tambin confiere especial importancia y utilizacin; pese a ello, la notificacin
personal sigue siendo la forma por excelencia de garantizar el principio de
publicidad de los actos administrativos.

Se debe recordar que en materia de notificaciones, la Contralora General de la
Repblica tiene una norma especial, prevista en el artculo 116 de la ley 1474 de
2011, cuyo inciso segundo reza:

Las decisiones podrn notificarse a travs de un nmero de fax o a la direccin de
correo electrnico del investigado o de su defensor, si previamente y por escrito,
hubieren aceptado ser notificados de esta manera. La notificacin se entender
surtida en la fecha que aparezca en el reporte del fax o en que el correo electrnico
sea enviado. La respectiva constancia ser anexada al expediente.

Una vez proferida la decisin de fondo, la Secretaria Comn de la dependencia
enviara las correspondientes citaciones, a la direccin de residencia o a la direccin
electrnica o E-mail registrado en el expediente por escrito por el presunto
responsable fiscal, en donde autorice que as se realice, conforme se ordene y a
quienes se relacionen, en la parte resolutiva de la providencia a notificar, su
notificacin debe ser personal a los presuntos implicados y/o responsables fiscales
y/o a sus apoderados debidamente reconocidos en la actuacin procesal.

Pasos para la notificacin personal:

- Se debe elaborar un oficio para citar al investigado o interesado a que se
notifique personalmente, indicando el tipo de decisin y el trmino para su
presentacin.

- El oficio se debe enviar a la direccin, nmero de fax o correo electrnico que
figuren en el expediente, dentro de los cinco das siguientes al del
proferimiento del acto administrativo, en el evento que se conozcan esos
datos.

- Si se desconocen los datos de direccin del destinatario, se pueden obtener
del registro mercantil o fijar la citacin en la pgina electrnica de la entidad o
en un lugar de acceso al pblico de la respectiva entidad por el trmino de
cinco das.

- La dependencia que notifica debe esperar cinco das despus del envo de la
citacin para que los destinatarios se hagan presentes y as notificarlos
personalmente en ese plazo.

A partir de all pueden surgir dos situaciones:

Que el destinatario se haga presente dentro de los cinco das de habrsele enviado
la comunicacin o que no se haga presente. En el primer evento, se entregar al

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interesado copia ntegra, autntica y gratuita del acto administrativo, con anotacin
de la fecha y la hora, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante
quienes deben interponerse y los plazos para hacerlo. Esta notificacin personal
tambin podr hacerse a travs del correo electrnico.

La notificacin en este caso se entender surtida la NOTIFICACIN PERSONAL a
partir de la fecha y hora en que el administrado acceda al acto administrativo, fecha
y hora que deber certificar la administracin.

La fecha del envo de la citacin ser la del envo desde la entidad, pero la
notificacin se surte desde la fecha y hora en que el administrado acceda al acto
administrativo.

Si no concurre el destinatario en el plazo indicado (segundo evento) proceder, a
partir del sexto da, la notificacin POR AVISO, el cual se remitir a la direccin,
nmero de fax o correo electrnico que figure en el expediente o pueda obtenerse
del registro mercantil, acompaado de copia ntegra del acto administrativo.

El aviso deber indicar la fecha y la del acto que se notifica, la autoridad que lo
expidi, los recursos que legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben
interponerse, los plazos respectivos y la advertencia de que la notificacin se
considerar surtida al finalizar el da siguiente al de la entrega del aviso en el lugar
de destino.

Cuando se desconozca la informacin sobre el destinatario, el aviso, con copia
ntegra del acto administrativo, se publicar en la pgina electrnica (esta
disposicin se reitera en el artculo 73 de la ley 1437 de 2011) y en todo caso en un
lugar de acceso al pblico de la respectiva entidad por el trmino de cinco (5) das,
con la advertencia de que la notificacin se considerar surtida al finalizar el da
siguiente al retiro del aviso.

De cualquiera de estas formas de notificacin se debe dejar constancia en el
expediente.

La ley 1437 exige que se cumpla con las formalidades de la notificacin para que el
acto tenga efectos, pero al tiempo permite que su omisin se subsane cuando la
parte interesada revele que conoce el acto, consienta la decisin o interponga los
recursos legales.

6.4.16.2. Expediente electrnico capitulo IV Ley 1437 de 2011.

ARTCULO 53. PROCEDIMIENTOS Y TRMITES ADMINISTRATIVOS A TRAVS
DE MEDIOS ELECTRNICOS. Los procedimientos y trmites administrativos
podrn realizarse a travs de medios electrnicos. Para garantizar la igualdad de
acceso a la administracin, la autoridad deber asegurar mecanismos suficientes y
adecuados de acceso gratuito a los medios electrnicos, o permitir el uso
alternativo de otros procedimientos.
En cuanto sean compatibles con la naturaleza de los procedimientos
administrativos, se aplicarn las disposiciones de la Ley 527 de 1999 y las normas
que la sustituyan, adicionen o modifiquen.
EL ARTCULO 59 DE LA LEY 1437 DE 2011 Define el expediente electrnico como
el conjunto de documentos electrnicos correspondientes a un procedimiento
administrativo, cualquiera sea el tipo de informacin que contengan.

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Esto significa la posibilidad y realidad de que en adelante se lleven las actuaciones
sin necesidad de papel de principio a fin, tal como se describe.

A travs de medios electrnicos, va internet, se pueden enviar y recibir
documentos, tales como peticiones, memoriales, constancias, notificaciones,
actos administrativos.

Las actuaciones en este caso se entendern hechas en trmino, siempre que
hubiesen sido registrados hasta antes de las doce de la noche y se
relacionarn el siguiente da hbil.

Los documentos pblicos autorizados o suscritos por medios electrnicos
tienen la validez y fuerza probatoria que confieren a los mismos las
disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil.

Las reproducciones efectuadas a partir de los respectivos archivos
electrnicos se reputarn autnticas para todos los efectos legales.

En cuanto al expediente en s, el foliado se llevar a cabo mediante un ndice
electrnico, firmado digitalmente por la autoridad, rgano o entidad actuante,
segn proceda. Este ndice garantizar la integridad del expediente electrnico
y permitir su recuperacin cuando se requiera.

Se deben conservar copias de seguridad peridicas que cumplan los
requisitos de archivo y conservacin en medios electrnicos, para evitar la
prdida de informacin.

Esto tambin significa la posibilidad de las audiencias virtuales se realicen sin la
asistencia a las salas adecuadas para las audiencias virtuales de la entidad, sin las
presencia de los presuntos y/o apoderados es decir utilizando otros medios
tecnolgicos TICS, igualmente se podrn practicar o adelantar diligencias de
versiones libres fuera de la entidad con la utilizacin de medios tecnolgicos,
igualmente el recibo de memoriales y dems documentos probatorios que se
quieran aportar tanto a la actuacin pre procesal como la procesal, previa
presentacin personal ante la autoridad competente del lugar donde se encuentre el
presunto y/o sus apoderados. Es decir permitiendo la interaccin virtual remota
entre las partes y los funcionarios investigadores (Art. 98 Literal. B de la 1474 de
2011).

EL ARTCULO 57 Ley 1437 de 2011. Se refiere al acto administrativo
electrnico, que se podr emitir vlidamente por este medio, siempre y cuando
se asegure su autenticidad, integridad y disponibilidad de acuerdo con la ley, que
en este caso es la 527 de 1999 y que respecto de la firma establece:

Artculo 7. Firma. Cuando cualquier norma exija la presencia de una firma o
establezca ciertas consecuencias en ausencia de la misma, en relacin con un
mensaje de datos, se entender satisfecho dicho requerimiento si:

- Se ha utilizado un mtodo que permita identificar al iniciador de un mensaje
de datos y para indicar que el contenido cuenta con su aprobacin;

- Que el mtodo sea tanto confiable como apropiado para el propsito por el
cual el mensaje fue generado o comunicado.

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Lo dispuesto en este artculo se aplicar tanto si el requisito establecido en
cualquier norma constituye una obligacin, como si las normas simplemente prevn
consecuencias en el caso de que no exista una firma.

De otro lado, el artculo 28 de la misma ley 527 de 1999 dispone:

Cuando una firma digital haya sido fijada en un mensaje de datos se presume que
el suscriptor de aquella tena la intencin de acreditar ese mensaje de datos y de
ser vinculado con el contenido del mismo.

Pargrafo. El uso de una firma digital tendr la misma fuerza y efectos que el
uso de una firma manuscrita, si aqulla incorpora los siguientes atributos:

- Es nica a la persona que la usa.
- Es susceptible de ser verificada.
- Est bajo el control exclusivo de la persona que la usa.
- Est ligada a la informacin o mensaje, de tal manera que si stos son
cambiados, la firma digital es invalidada.
- Est conforme a las reglamentaciones adoptadas por el Gobierno Nacional.

En cuanto a las firmas de los particulares puestas en documentos privados, que
deban obrar en trmites ante autoridades pblicas, el Estatuto Anti trmites
dispuso que no requerirn de autenticacin, tal como se evidencia textualmente
de la norma:

ARTICULO 36. PRESUNCIN DE VALIDEZ DE FIRMAS. El artculo 24 de la Ley
962 de 2005, quedar as:

"Artculo 24. Presuncin de validez de firmas. Las firmas de particulares
impuestas en documentos privados, que deban obrar en trmites ante autoridades
pblicas no requerirn de autenticacin. Dichas firmas se presumirn que son de la
persona respecto de la cual se afirma corresponden. Tal presuncin se desestimar
si la persona de la cual se dice pertenece la firma, la tacha de falsa, o si mediante
mtodos tecnolgicos debidamente probados se determina la falsedad de la misma.

Los documentos que implican transaccin, desistimiento y, en general, disposicin
de derechos, debern presentarse y aportarse a los procesos y trmites
administrativos de acuerdo con las normas especiales aplicables. De la misma
manera, se exceptan los documentos relacionados con el sistema de seguridad
social integral y los del magisterio".

La misma ley 527 de 1999 establece la certificacin de firmas a travs de las
personas jurdicas, tanto pblicas como privadas, de origen nacional o extranjero y
las cmaras de comercio, que previa solicitud sean autorizadas por la
Superintendencia de Industria y Comercio y que cumplan con los requerimientos
establecidos por el Gobierno Nacional (artculo 29).

Indica as mismo (artculo 10) que los mensajes de datos sern admisibles como
medios de prueba y su fuerza probatoria ser la otorgada en las disposiciones del
Captulo VIII del Ttulo XIII, Seccin Tercera, Libro Segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil (disposicin recogida en la ley 1437 de 2011, artculo 55, donde
se agrega que las reproducciones efectuadas a partir de los respectivos archivos
electrnicos se reputarn autnticas para todos los efectos legales) y que en toda
actuacin administrativa o judicial no se negar eficacia, validez o fuerza obligatoria
y probatoria a todo tipo de informacin en forma de un mensaje de datos, por el

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solo hecho que se trate de un mensaje de datos o en razn de no haber sido
presentado en su forma original.

Los criterios (Artculo 11) para valorar probatoriamente un mensaje de datos son
las reglas de la sana crtica y dems criterios reconocidos legalmente para la
apreciacin de las pruebas y sugiere tener en cuenta la confiabilidad en la forma
como se hubiere generado, archivado o comunicado el mensaje, en la confiabilidad
de la forma como se hubiere conservado la integridad de la informacin, en la forma
como se identifique a su iniciador y cualquier otro factor pertinente.

En cuanto al archivo electrnico de documentos la ley 1437 de 2011, en su artculo
58 indic que se deben archivar utilizando medios electrnicos y que la
conservacin de los actos administrativos electrnicos de carcter individual,
deber asegurar la autenticidad e integridad de la informacin necesaria para
reproducirlos, y registrar las fechas de expedicin, notificacin y archivo.

Para estos efectos, la entidad debe crear o disponer de una sede o direccin
electrnica que garantice condiciones de calidad, seguridad, disponibilidad,
accesibilidad, neutralidad e interoperabilidad de la informacin (artculo 60 ley 1437
de 2011)

Para la recepcin de mensajes de datos dentro de una actuacin administrativa
las autoridades debern (artculo 61 ley 1437 de 2011):

- Llevar un estricto control y relacin de los mensajes recibidos en los sistemas
de informacin incluyendo la fecha y hora de recepcin.
- Mantener la casilla del correo electrnico con capacidad suficiente y contar
con las medidas adecuadas de proteccin de la informacin.
- Enviar un mensaje acusando el recibo de las comunicaciones entrantes,
indicando la fecha de la misma y el nmero de radicado asignado.

Para demostrar el envo y la recepcin de comunicaciones se aplicarn las
siguientes reglas (artculo 62):

- El mensaje de datos emitido por la autoridad para acusar recibo de una
comunicacin, ser prueba tanto del envo hecho por el interesado como de
su recepcin por la autoridad.
- Cuando fallen los medios electrnicos de la autoridad, que impidan a las
personas enviar sus escritos, peticiones o documentos, el remitente podr
insistir en su envo dentro de los tres (3) das siguientes, o remitir el
documento por otro medio dentro del mismo trmino, siempre y cuando
exista constancia de los hechos constitutivos de la falla en el servicio.

Esta ltima disposicin fue retomada por el artculo 38 del decreto 19 de
2012.

Todo lo anterior en aplicacin con lo contenido en el Art. 116 de Ley 1474 de 2011
que determin:

ARTCULO 116. UTILIZACIN DE MEDIOS TECNOLGICOS. Las pruebas y
diligencias sern recogidas y conservadas en medios tcnicos. As mismo, la
evacuacin de audiencias, diligencias en general y la prctica de pruebas pueden
llevarse a cabo en lugares diferentes a la sede del funcionario competente para
adelantar el proceso, a travs de medios como la audiencia o comunicacin virtual,
siempre que otro servidor pblico controle materialmente su desarrollo en el lugar
de su evacuacin. De ello se dejar constancia expresa en el acta de la diligencia.

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Las decisiones podrn notificarse a travs de un nmero de fax o a la direccin de
correo electrnico del investigado o de su defensor, si previamente y por escrito,
hubieren aceptado ser notificados de esta manera. La notificacin se entender
surtida en la fecha que aparezca en el reporte del fax o en que el correo electrnico
sea enviado. La respectiva constancia ser anexada al expediente.

Dejando claro que deben utilizarse los medios tcnicos, tecnolgicos y electrnicos
al servicio de la actuacin administrativa como es el desarrollo de la etapa pre
procesal y procesal de la actuacin fiscal, concordante con lo establecido en la Ley
1437 Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, y
el Decreto 19 de 2012, sobre formulacin de poltica pblica y racionalizacin de
trmites.

6.5. PROCEDIMIENTO.

Objetivo:

- Enunciar y describir las actividades que se deben realizar en el Proceso de
Responsabilidad Fiscal

Desarrollo:

- Recibir informacin de auditora o denuncias.

- Alimentar el sistema de informacin y seguimiento de procesos de

- Evaluar las diligencias de auditora o la solicitud de investigacin fiscal de la
entidad vigilada o la queja instaurada por cualquier persona, a fin de
puntualizar cuales son los elementos o circunstancias dudosas que ameritan
el arranque de la indagacin.

- Realizar el reparto correspondiente para concretar los puntos a investigar
preliminarmente de acuerdo a lo permitido por el artculo 39 de la Ley 610 de
2000.

- Designar al sustanciador respectivo.

- Trazar el plan de instruccin de la etapa previa, mostrar cuales son los
puntos a investigar, el material probatorio que podra recaudarse y las
acciones materiales a seguir.

- Definir si se cumplen los requisitos para abrir el proceso de Responsabilidad
Fiscal.

- Si se cumplen los requisitos continuar con actividad No 11, Apertura de
Proceso de Responsabilidad Fiscal. Si no se cumplen y se define que hay
elementos que se pueden completar, continuar con la siguiente actividad,
apertura de IP. Si no hay elementos archivar, dejar el expediente en Grado
de Consulta. Fin del Procedimiento.

- Ordenar mediante acto administrativo denominado Auto de Apertura de
Indagacin Preliminar, el inicio de la etapa pre procesal. Contendr

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identificacin sumaria de los presuntos involucrados tanto la entidad afectada
como los posibles autores, el objeto de la indagacin (que aspectos se
investigarn) y los medios probatorios que se utilizarn, explicando su
necesidad, pertinencia y conducencia.

- Definir dentro de los 6 meses posteriores al inicio de la Indagacin Preliminar
si se verific la competencia del rgano fiscalizador, la ocurrencia de la
conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la entidad afectada
e identificar a los servidores pblicos y a los particulares que hayan causado
el detrimento o intervenido o contribuido a l . Si se verific continuar con
siguiente actividad, abrir proceso de Responsabilidad Fiscal. Si no se verific
prelucir.

- Determinar abierto el proceso de responsabilidad fiscal.

- Solicitar a Secretara Comn inicie el proceso de Notificacin. Indicar si es
personal o por estado.

- Adelantar la solicitud de medidas cautelares que garanticen el pago de los
valores que correspondan al resarcimiento del dao.

- Escuchar en versin libre y espontnea a los implicados en el proceso
quienes pueden ser asistidos por sus apoderados.

- Definir si durante la versin libre y espontnea lograron desvirtuar las
pruebas existentes. Si lo lograron archivar el proceso, dejar el expediente en
Grado de Consulta. Fin del Procedimiento. Si no lo lograron continuar con
siguiente actividad.

- Atender posible negociacin tendiente a cesacin del proceso, mediante
pago del dao o devolucin del bien.

- Definir si se logr el resarcimiento del dao causado. Si se logr: archivar el
proceso, dejar el expediente en Grado de Consulta. Fin del Procedimiento. Si
no se logr continuar con siguiente actividad.

- Elaborar auto de imputacin de Responsabilidad Fiscal que cuantifica y
precisa el dao, define la conducta y el nexo causal con el dao.

- Solicitar a Secretara Comn realice el procedimiento de Notificacin del Auto
de Imputacin de Responsabilidad Fiscal. Indicar que tiene 10 das para
presentar alegatos.

- Realizar traslado para presentar descargos. Permitir plantear la defensa,
pedir pruebas y presentar pruebas las cuales pueden ser rechazadas,
negadas o autorizadas.

- Proferir el fallo correspondiente con o sin responsabilidad fiscal.

- Presentar recursos de apelacin y reposicin dentro de los 10 das siguientes
al fallo.

- Resolver el recurso de reposicin y definir si se acepta o se confirma el fallo.

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- Determinar si se confirma el fallo. Si se decide confirmarlo continuar con
actividad siguiente. Si se decide que las pruebas han sido desvirtuadas en la
reposicin, archivar el proceso. Fin del procedimiento.

- Enviar a segunda instancia el fallo que ha sido confirmado despus de
resolver la reposicin.

- Resolver el recurso de apelacin y definir si se acepta la apelacin o se
confirma el fallo en segunda instancia.

- Determinar si el fallo se confirma. Si el fallo se confirma continuar con
siguiente actividad. Si el fallo se desvirta y no se confirma lo actuado,
archivar el proceso. Fin del Procedimiento.

- Enviar el fallo definitivo a Cobro Coactivo. Fin del procedimiento.

6.5.1. Procedimiento verbal.

Recibir informacin de auditora o denuncias, quejas, dictamen de accin de
vigilancia, sistema de control.

Alimentar el sistema de informacin y seguimiento de procesos de

Evaluar las diligencias de auditora o la solicitud de investigacin fiscal de la
entidad vigilada o la queja instaurada por cualquier persona, a fin de
puntualizar cuales son los elementos o circunstancias dudosas que ameritan
el arranque de la indagacin.

Realizar el reparto correspondiente para concretar los puntos a investigar
preliminarmente de acuerdo a lo permitido por el artculo 39 de la Ley 610 de
2000.

Designar al sustanciador respectivo.

Trazar el plan de instruccin de la etapa previa, mostrar cuales son los
puntos a investigar, el material probatorio que podra recaudarse y las
acciones materiales a seguir.

Definir si se cumplen los requisitos para abrir el proceso de Responsabilidad
Fiscal.

Si se cumplen los requisitos continuar con actividad No 11, Apertura de
Proceso de Responsabilidad Fiscal. Si no se cumplen y se define que hay
elementos que se pueden completar, continuar con la siguiente actividad,
apertura de IP. Si no hay elementos archivar, dejar el expediente en Grado
de Consulta. Fin del Procedimiento.

Ordenar mediante acto administrativo denominado Auto de Apertura de
Indagacin Preliminar, el inicio de la etapa pre procesal. Contendr
identificacin sumaria de los presuntos involucrados tanto la entidad afectada
como los posibles autores, el objeto de la indagacin (que aspectos se

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investigarn) y los medios probatorios que se utilizarn, explicando su
necesidad, pertinencia y conducencia.

Definir dentro de los 6 meses posteriores al inicio de la Indagacin Preliminar
si se verific la competencia del rgano fiscalizador, la ocurrencia de la
conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la entidad afectada
e identificar a los servidores pblicos y a los particulares que hayan causado
el detrimento o intervenido o contribuido a l . Si se verific continuar con
siguiente actividad, abrir proceso de Responsabilidad Fiscal. Si no se verific
precluir.

Elaborar Auto de Apertura e Imputacin del Proceso de Responsabilidad
Fiscal de acuerdo al artculo 98 del Decreto 1474.

Solicitar medidas cautelares.

Solicitar a Secretara Comn se inicie el Procedimiento de Notificacin.

Fijar fecha de inicio de audiencia de cargos.

Realizar la audiencia de descargos. Si el garante (en su calidad de tercero
civilmente responsable) o su apoderado previa y vlidamente citado, asisti
queda notificado y contina en la siguiente actividad. Si no comparece las
decisiones que all tome la CGR lo atan plenamente y no son de recibo los
recursos que quiera interponer en contra de tales decisiones, puesto que no
solo han quedado notificadas en audiencia, sino ejecutoriadas all mismo.

Proceder a notificar personalmente en la audiencia las decisiones tomadas.

Presentar recursos, dentro de los 10 das siguientes al fallo, contra la
decisin tomada en audiencia de descargos.

Aceptar o rechazar la apelacin presentada. Si la apelacin es aceptada
archivar el proceso, dejarlo en Grado de Consulta. Fin del Procedimiento.

Tomar decisin una vez sea rechazado el recurso interpuesto en la apelacin
y dejarla en firme.

Dejar en firme las decisiones tomadas en la audiencia de decisin cuando no
se acepte la apelacin. Fin del procedimiento si el fallo es sin responsabilidad
fiscal.

Enviar la decisin para Cobro Coactivo si el fallo es con responsabilidad
fiscal. Fin del Procedimiento.

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6.5.2. Aspectos a tener en cuenta en etapas del proceso.

EVALUACIN DE ANTECEDENTE

ORIGEN

Descripcin del antecedente
Hallazgo Auditoria
Queja
Denuncia
Traslado de otra entidad

HECHOS

Se describe en detalle los hechos presuntamente
irregulares
Dao Patrimonial
Cuanta
Posibles presuntos responsables fiscales.

CADUCIDAD

Se establece la fecha de ocurrencia del Hecho, y se
determina la fecha en que opera u oper el fenmeno
jurdico de la caducidad de la accin fiscal.

RESULTADO

Se efecta el anlisis de los requisitos establecidos para dar
inicio al proceso de responsabilidad fiscal, o a la indagacin
preliminar, de conformidad con las normas legales vigentes,
o de ser procedente se indican las inconsistencias o
inconformidades del antecedente.
Se debe evaluar dentro del anlisis si existe conexidad
entre los diferentes hechos o causales de acumulacin con
otros hechos investigados

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INSTRUCCIN PARA INDAGACION PRELIMINAR

COMPETENCIA

Establecer el rea o sector
Distribucin funcional interna
Asignacin dependencia
Asignacin funcionario

HECHOS

irregulares
Dao Patrimonial
Cuanta

CADUCIDAD


PRUEBAS

Medios a utilizar, explicacin clara y completa de la
necesidad, conducencia y pertinencia. Que se pretende
demostrar.

NULIDAD DE ACTUACION

TERMINOS

Si fue a solicitud de implicados tener en cuenta plazo
para resolver

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HECHOS

Se describe en detalle la o las causales manifestadas y
si el efecto es parcial o total

FUNDAMENTOS
JURIDICOS

Marco normativo aplicable de acuerdo a causal
invocada.

PARTE
RESOLUTIVA

Orden de reponer o no actuaciones.
Determinacin de diligencias que se mantienen vlidas.

RECURSOS Notificar la decisin y poner a disposicin de implicados
para interponer recursos. (Ley 1437 de 2011)

DECLARACION DE IMPEDIMENTO O RECUSACION

HECHOS

Se describe en detalle la o las causales manifestadas

FUNDAMENTOS
JURIDICOS

Remisin al cdigo de procedimiento administrativo
Valoracin hechos derecho

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SUSPENSIN
TERMINOS

Mientras se desata la solicitud se detiene todo el
trmite. De todas maneras atencin al trmino general
de caducidad de la accin fiscal.
REMISION AL
SUPERIOR
Siempre resuelve el superior jerrquico.

MEDIDAS CAUTELARES

HECHOS

No proceden. Solo cuando inicia formalmente el proceso

ACUMULACION

HECHOS

No proceden. Solo cuando inicia formalmente el proceso

CADUCIDAD DE LA ACCION

FUNDAMENTOS
DE HECHO

Descripcin del antecedente o de las circunstancias que
originaron la Apertura de la Diligencia de Indagacin
Fiscal Preliminar.
Determinacin del da de ocurrencia del hecho
Determinacin temporal presente

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PRUEBAS

Descripcin de las pruebas sobre ocurrencia del hecho
FUNDAMENTOS
JURIDICOS

Explicacin y razonamiento detallado del marco
normativo para tomar la decisin

RESULTADO

Cierre de las diligencias
Archivo de las diligencias

GRADO DE
CONSULTA
Por disposicin expresa del artculo 18 de la Ley 610 de
2010

CIERRE DE INDAGACION

FUNDAMENTOS
DE HECHO

Fiscal Preliminar, con fundamento en la queja o en
virtud de la auditora o solicitud de control excepcional,
autoridades competentes

PRUEBAS

Descripcin de las pruebas decretadas, incorporadas y
practicadas.
Descripcin de las cuestionadas por los implicados
Evaluacin y valoracin del acervo probatorio completo

FUNDAMENTOS
JURIDICOS


RESULTADO
Se efecta el anlisis de los requisitos establecidos
para dar inicio al proceso de responsabilidad fiscal, o

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CESACIN Y ARCHIVO DE ACCION FISCAL

FUNDAMENTOS
DE HECHO

Fiscal Preliminar
Identificar las posibles razones para el cierre. Slo los
permitidos por la arts. 14 y 47 Ley 610 de 2000 y art.
111 de la Ley 1474 de 2011

PRUEBAS

Descripcin de las pruebas decretadas, incorporadas y
practicadas, que sean conducentes a demostrar la
causal de archivo.

FUNDAMENTOS
JURIDICOS
PARTE
RESOLUTIVA
Ordenar el cierre por las razones expuestas en la parte
motiva
Clase de notificacin y fundamento legal
GRADO DE
CONSULTA
Una vez notificada y ejecutoriada la presente
providencia, enviar por Secretara Comn (en el evento
de que se trate de un Proceso de Responsabilidad
Fiscal), el expediente dentro de los tres (3) das
siguientes al Superior Jerrquico o Funcional, fin de que
se surta el grado de consulta.

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APERTURA DE INDAGACION

HECHOS

irregulares
Dao Patrimonial
Cuanta

COMPETENCIA

Funcionario competente para adelantar investigacin de
acuerdo con distribucin funcional interna
Asignacin de sustanciador

CADUCIDAD

PRUEBAS

Medios a utilizar, explicacin clara y completa de la
necesidad, conducencia y pertinencia. Que se pretende
demostrar.
Incorporacin de pruebas practicadas en etapa de
auditora. Ponerlas a disposicin de los implicados para
contradiccin.
NOTIFICACION Personal como garanta al derecho de defensa
VINCULACION
COMPAA DE
SEGUROS
Iguales derechos que los implicados

CITACION A
EXPOSICIN
LIBRE Y
ESPONTNEA
Si se conoce e identifica a los posibles responsables y se
tiene informacin exacta de su ubicacin.

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6.6. ASPECTOS PRACTICOS PARA AUDIENCIAS PROCEDIMIENTO
VERBAL.

6.6.1. Aspectos prcticos a considerar en el manejo de la audiencia de
descargos en el proceso verbal de responsabilidad fiscal (Ley
1474/2011).

6.6.1.1. Presupuesto.

Para adelantar el proceso de responsabilidad fiscal (en adelante PRF) por el trmite
verbal, se requiere que estn dados los elementos para proferir el Auto de
apertura
12
y para proferir el Auto de imputacin
13
(Art. 97 L. 1474/11).

6.6.1.2. Audiencia de descargos.

6.6.1.2.1. Introduccin.

Se preside por el funcionario competente para decidir (Art. 101. Lit. 1. L.
1474/11)
14
y en su ausencia por el funcionario sustanciador y competente para
practicar las pruebas
15
.

Se recomienda que quien preside la audiencia indique la referencia del caso,
(expediente, partes, etc.) y luego indique brevemente cul es la finalidad de
esta audiencia
16
. Esto proyecta la idea de orden e informa a los sujetos
procesales qu pueden hacer y cuando.

Identificar a quienes comparecen a la audiencia, esto es, tomar nota de si lo
hacen en calidad de sujeto procesal, de apoderado judicial (exhibiendo poder u
otorgndolo en audiencia), quien acude como garante, etc.

12
El Auto de apertura (Art. 41 L. 610/00) debe indicar: 1. Competencia del funcionario; 2. Fundamento de
hecho; 3. Fundamento de Derecho; 4. Identificacin de la entidad estatal afectada y de los presuntos
responsables; 5. Determinacin del dao patrimonial y su cuanta; 6. Decreto de pruebas conducentes y
pertinentes; 7. Decreto de medidas cautelares; 8. Solicitud a la entidad donde estuvo vinculado el
servidor pblico para que informe salario y datos personales; 9. La orden de notificar a los presuntos
responsables.
13
El Auto de imputacin (Art. 48. L. 610/00). Cuando se demostr objetivamente el dao y prueba de la
responsabilidad del implicado. Contenido: 1. Identificacin plena de presuntos responsables, aseguradora
(pliza y valor); 2. Indicacin y valoracin probatoria; 3. Acreditacin de dao (con cuanta), nexo causal y
conducta (accin u omisin?, dolo o culpa?).
14
Adicionalmente puede estar presente funcionario investigador, profesionales tcnicos de apoyo) Art.
101 lit. a L. 1474/11.
15
En ausencia del funcionario competente para decidir, es posible que la audiencia la presida el
funcionario para la sustanciacin y la prctica de pruebas, (Art. 98 lit. c. L 1474/11).
16
Esta audiencia tiene como finalidad: que los sujetos procesales puedan intervenir, con todas las
garantas procesales, y realizar: 1.Ejercer derecho de defensa; 2. Presentar descargos; 3. Aceptar cargos
y proponer resarcir el dao; 4. Notificar cautelas; 5. Interponer reposicin; 6. Aporte y solicitud de
pruebas; 7. Decreto o rechazo de las mismas; 8. Formular recusacin; 9. Interponer y decidir nulidades;
10. Vincular otros responsables; 11.acumular actuaciones; 12. Controvertir los pruebas ya incorporadas
al proceso. Art. 99. L 1474/11.

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6.6.1.2.2. Actuaciones.

Reconocimiento de personera del abogado dentro de la audiencia (Art. 98. Lit.
d. L 1474/11). (Es vlida la audiencia aun sin presencia del garante. Art. 98 lit d,
L 1474/11).

Nota 1. Si el presunto responsable no acude, se debe all mismo ordenar que se
le designe defensor de oficio. (Art. 100 lit b). Sin embargo, es posible que no
acuda, pero en su lugar lo haga su abogado y en ese caso se har.

Nota 2. En mi criterio, si el presunto responsable no acude a la audiencia, esta
se debe suspender para que proceda el trmite de nombramiento de defensor
de oficio (Art. 43 L. 610/00). Una vez nombrado defensor de oficio se puede
continuar (con l) la audiencia y el acto de versin libre y espontnea (Art- 43/L
610/00).

Leer el Auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal (Art. 41/L.
610/00).

Dar la oportunidad de que el sujeto rinda versin libre y espontnea (Art. 99 No.
3 L. 1474/11).

Nota. 3. En mi criterio, lo mejor es seguir este orden, puesto que el artculo 42
de la L. 610/00, establece que: no podr dictarse auto de imputacin si el
presunto responsable no ha sido escuchado previamente en exposicin libre y
espontnea.

Leer el Auto de imputacin (Art. Art. 48. L. 610/00).

Indicar al sujeto pasivo de la accin fiscal, que puede presentar descargos a la
imputacin, ejercer su derecho de defensa, aceptar y/o proponer resarcir el
dao.

Indicar a los sujetos procesales que una vez concluida la defensa y los
descargos, tienen oportunidad de solicitar: (Art. 99 No. 1, 2, 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11
L. 1474/11)

- Nulidades
- Solicitar y aportar los medios de prueba
- Controvertir los medios de prueba referidos en el Auto de imputacin y el
Auto de Imputacin
- Formular recusaciones
- Interponer recursos a que hubiere lugar.

Todas estas solicitudes deben ser decididas dentro de la misma audiencia, por lo
que se sugiere dejar su decisin para el final de la misma (de esta manera se
avanza en los otros asuntos).

Decisin de las nulidades (indicar si prospera una nulidad, si es parcial o total y
desde qu actuacin procesal se debe rehacer el procedimiento).

Indicar los medios de prueba que se admiten (Es decir: Cules de los medios
de prueba aportados dentro de la audiencia por los sujetos procesales se
incorporan al expediente. Ej. Documentales).

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Indicar expresamente cuales medios de prueba no se admiten (Es decir los que
se presentaron por las partes y que no se incorporan al expediente). Contra
esta decisin procede R de reposicin (Art. 100 lit e. L. 1474/11)

Indicar expresamente que medios de prueba se decretan y cules no (Ej. Si
solicitan un dictamen pericial indicar si ste va a practicarse o no y por qu).

Nota. 4. Para decidir si un medio de prueba se admite (se ordena agregar al
expediente) o si se decreta (se ordena practicar), el funcionario debe hacer el
siguiente juicio de: Conducencia
17
, pertinencia
18
y utilidad
19
. De la misma
audiencia (Art. (Art. 100, Lit. e, L 1474/11).

Si hay lugar a vincular otros sujetos al proceso, se debe indicar en esta
audiencia.

Se recomienda cerrar la audiencia indicando que las decisiones all tomadas
quedan ejecutoriadas en estrados (Art. 104 L. 1474/11).

6.6.2. Aspectos prcticos a considerar en la audiencia de decisin, en el
proceso verbal de responsabilidad fiscal. (Ley 1474 de 2011).

6.6.2.1. Presupuesto.

Para adelantar la audiencia de Decisin
20
en el procesos de responsabilidad fiscal
(En adelante PRF), por el tramite verbal, se requiere que se haya agotado
previamente la audiencia de descargos
21
. [Art. 99 L. 1474/11].

17
Es la idoneidad legal de un medio probatorio para acreditar un hecho. (Ej. La propiedad sobre un bien
inmueble nicamente se puede probar con la escritura pblica de compraventa registrada).
18
Es la relacin directa o indirecta del medio de prueba con los hechos que se estn investigando. (Una
forma de establecerla es preguntndose: Este medio de prueba que me aportan o que me solicitan se
relaciona con el hecho daino? Con el dao? Con el nexo causal? Con la gestin fiscal? Si la respuesta
es afirmativa, la prueba es Pertinente.
19
Es la capacidad del medio de prueba para demostrar si ha ocurrido un hecho. (Son pruebas intiles: la
prueba de hechos notorios, prueba una norma de alcance nacional)
20
Etapas de procedimiento verbal de responsabilidad fiscal [Art. 98, Lit. b, L. 1474/2011]. El proceso para
establecer la responsabilidad fiscal se desarrollar en dos (2) audiencias pblicas, la primera denominada de
Descargos y la segunda denominada de Decisin. En dichas audiencias se podrn utilizar medios tecnolgicos de
comunicacin como la videoconferencia y otros que permitan la interaccin virtual remota entre las partes y los
funcionarios investigadores.
21
Audiencia de Descargos [Art. 99 L. 1474/2011], la Audiencia de Descargos se deber iniciarse en la fecha y hora
determinada en el auto de apertura e imputacin del proceso. La audiencia de descargos tiene como finalidad que
los sujetos procesales puedan intervenir, con todas las garantas procesales, y que se realicen las siguientes
actuaciones: 1. Ejercer el Derecho de defensa; 2. Presentar descargos a la Imputacin: 3. Rendir versin libre: 4.
Aceptar los cargos y proponer el resarcimiento del dao o la celebracin de un acuerdo de pago: 5. Notificar
medidas cautelares: 6. Interponer recurso de reposicin: 7. Aportar y solicitar pruebas: 8. Decretar o denegar la
prctica de pruebas: 9. Decretar, aceptar o denegar impedimentos: 10. Formular recusaciones: 11. Interponer y
resolver nulidades: 12. Vincular nuevo presunto responsable: 13. Decidir acumulacin de actuaciones: 14. Decidir
cualquier otra actuacin conducente y pertinente.
En esta audiencia las partes tiene la facultad de controvertir las pruebas incorporadas al proceso en el auto de
apertura e imputacin, la decretadas en la audiencia de descargos y practicadas dentro o fuera de la misma, de
acuerdo con lo previsto en el Artculo siguiente: [Art. 100 de la citada ley].

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6.6.2.2. Audiencia de decisin.

6.6.2.2.1. Introduccin.

La audiencia de decisin ser presidida por el funcionario competente para
decidir [Art. 98, Lit. c, inc. 2, L. 1474/11]
22
. Una vez declara abierta la audiencia
de decisin, el funcionario competente deber estar acompaado de la presencia
del funcionario investigador fiscal, los profesionales tcnicos de apoyos
designados, el presunto responsable fiscal o su apoderado, si lo tuviere, o el
defensor de oficio y el garante a quien se halla designado para su representacin
[Art. 101, Lit. a, L. 1474/11].
Se recomienda la presencia del funcionario investigador fiscal, durante el
desarrollo de la Audiencia de Decisin, con el propsito de ilustrar al funcionario
competente para decidir. Esto le da firmeza a la decisin, razonando que quien
ms conoce a profundidad el proceso, es precisamente aquel que lo ha
investigado.
23

6.6.2.2.2. Actuaciones.

Una vez declarada abierta la audiencia por el funcionario competente para
decidir, conceder el uso de la palabra a los sujetos procesales para que
exponga sus alegatos de conclusin sobre los hechos que fueron objeto de
imputacin [Art. 10, Lit. b, L. 1474/11].
Nota 1: Aquellos alegatos de conclusin obedecen a las conclusiones derivadas
de lo demostrado en el debate probatorio y tiene relacin con los hechos que
fueron objeto en la imputacin.
El funcionario realizara una exposicin amplia de los hechos, pruebas, defensa,
alegato de conclusin, determinar si existen pruebas
24
que conduzcan a la
certeza de la existencia o no del dao al patrimonio pblico; de su cuantificacin,
de la individualizacin y actuacin del gestor fiscal a ttulo de dolo
25
o culpa
grave; de la relacin de causalidad entre la conducta del presunto responsable

22
[Art. 98, Lit. c, inc. 2, L. 1474/11 ] La audiencia de decisin ser presidida por el funcionario competente para
decidir.
23
Tramite de la audiencia de decisin [Art. 101, Lit. a, L. 1474/2011]: El funcionario competente para decidir la
audiencia de decisin, la declara abierta con la presencia del funcionario investigador fiscal, los profesionales
tcnicos de apoyo designado, el presunto responsable fiscal o su apoderado, si lo tuviere, o el defensor de oficio y
el garante o a quien haya designado para su representacin.
24
Necesidad de la prueba [Art. 22, L. 610/2000], toda providencia dictada en el proceso de responsabilidad fiscal
debe fundarse en pruebas legalmente producidas y allegadas o aportadas al proceso.
La prueba debe ser conducentes, pertinente y til: [Parra Quijano, Manuela Derecho Probatorio, 2009, Ed. Decima
Sptima], conducencia: es una comparacin entre el medio probatorio y la ley, a fin de saber si el hecho se puede
demostrar en el proceso. Pertinencia: es la relacin de facto entre los hechos que se pretenden demostrar y el
tema del proceso. Utilidad: es llevar probanzas que presten algn servicio al proceso para la conviccin del juez.
25
Dolo: [soler: C.P.P. Pg. 32], existe dolo no solamente cuando sea querido un resultado, si no tambin cuando se
tiene la conciencia de la criminalidad de a propia accin y a pesar de ello se ha obrado.

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fiscal y el dao ocasionado
26
[Art. 5, L. 610/2000], y determinara tambin si surge
una obligacin de pagar una suma liquida de dinero por concepto de
resarcimiento.
Nota 2: Es recomendable que el funcionario en la exposicin que realiza, haga
una relacin sucinta de los temas antes mencionados, en lo atinente a los
hechos, pruebas solicitadas, allegadas, y de aquellos argumentos que fueron
objeto en los alegatos de conclusin, con el fin de darle a la a los sujetos
procesales y la audiencia, un panorama general de lo que all se encuentra en
controversia.
Nota 3: El objeto de la responsabilidad fiscal es buscar el resarcimiento de los
daos ocasionados al patrimonio pblico como consecuencia del la conducta
dolosa o culposa de quien realiza las gestin fiscal. Apartes [Art. 4, L. 610/2000].
Terminada las intervenciones el funcionario competente declarar que el debate
ha culminado y proferir en la misma audiencia de manera motivada fallo con o
sin responsabilidad fiscal [Art. 101, Lit. d, Inc. 1 L. 1474/11].
Nota 4: Es recomendable como lo contempla el artculo en mencin, suspender
la audiencia por un trmino mximo de 20 das, luego de los cuales se reanudara
y se proceder a dictar fallo correspondiente [Art. 101, Lit. d, Inc. 2, L. 1474/11].
El fallo correspondiente con o sin responsabilidad fiscal se notificara en estrados
[Art. 67, Nm. 2, L. 1437/11]. Toda decisin que se adopte en audiencia pblica
ser notificada verbalmente en estrados, debindose dejar precisa constancia de
las decisiones adoptadas y de la circunstancia de que dichas decisiones
quedaron notificadas.
El responsable fiscal, su defensor, apoderado de oficio o tercero declarado
civilmente responsable, debern manifestar en la audiencia si interponen recurso
de reposicin o apelacin segn fuere procedente, caso en el cual lo sustentar
dentro de los diez (10) das siguientes [Art. 101, Lit. d, Inc. 3 L. 1474/11].
Nota 5: Cabe anotar que la procedencia de los recursos, ya sea de reposicin o
apelacin depender de la cuanta determinada en el auto de apertura e
imputacin
27
.
La cuanta del fallo con responsabilidad fiscal ser indexada a la fecha de la
decisin. La providencia final se entendern notificada en estrados
28
en la

26
Elementos de la responsabilidad fiscal [Art. 5, L. 610/2000], la responsabilidad fiscal estar integrada por los
siguientes elementos: una conducta dolosa o culposa a atribuible a una persona que realiza la gestin fiscal; un
dao patrimonial al estado; un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
27
El recurso de reposicin procede cuando la cuanta del presunto dao patrimonial estimando en el auto de
apertura e imputacin sea igual o inferior a la menor cuanta para contratacin de la entidad afectad con los
hechos y tendr recurso de apelacin cuando supera la suma sealada.
Estos recursos se interpondrn en la audiencia de decisin y sern resueltos dentro de los dos (02) meses
siguientes, contados a partir del da siguiente de la sustentacin del mismo [Art. 102, Inc. 5, L. 1474/11].

28
Notificaciones de las decisiones [Art. 104, L. 1474/11]. Las decisiones que se profieran en el curso del proceso
verbal de responsabilidad fiscal, se notificar en forma personal, por aviso, por estrados o por conducta
concluyente con los siguientes procedimientos: las decisiones que se adopten en audiencia, se entendern
notificadas a los sujetos procesales inmediatamente se haga el pronunciamiento, se encuentren o no presentes en
la audiencia,

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audiencia, con independencia de si el presunto responsable o su apoderado
asiste o no a la misma [Art. 101, Lit. e, L. 1474/11].
Nota 6: Es recomendable que para el tiempo del fallo se tenga la cuanta de la
responsabilidad fiscal indexada, con el fin de ser notificada teniendo en cuenta
los valores actuales.
7. GLOSARIO.

Los conceptos bsicos del proceso de responsabilidad fiscal se definen de la
siguiente manera.

7.1. Proceso de responsabilidad fiscal.

Es el ()conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las Contraloras
con el fin de determinar y establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y
de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocasin de sta,
causen por accin u omisin y en forma dolosa o culposa un dao al patrimonio del
Estado
29
.

7.2. Gestin fiscal.

Es el () conjunto de actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas, que
realizan los servidores pblicos y las personas de derecho privado que manejen o
administren recursos o fondos pblicos, tendientes a la adecuada y correcta
adquisicin, planeacin, conservacin, administracin, custodia, explotacin,
enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los bienes
pblicos, as como a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas en orden a
cumplir los fines esenciales del Estado, con sujecin a los principios de legalidad,
eficiencia, economa, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia,
publicidad y valoracin de los costos ambientales
30
.

7.3. Objeto (finalidad) De la responsabilidad fiscal.

() tiene por objeto el resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio
pblico como consecuencia de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan
gestin fiscal mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria que compense el
perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal. Para el establecimiento de
responsabilidad fiscal en cada caso, se tendr en cuenta el cumplimiento de los
principios rectores de la funcin administrativa y de la gestin fiscal
31
..

En caso de no comparecer a la audiencia a pesar de haberse hecho la notificacin oportunamente, se entender
surtida la notificacin salvo que la ausencia se justifique por fuerza mayor o caso fortuito dentro de los dos (02)
das siguientes a la fecha de que se profiri la decisin, caso en el cual la notificacin se realizara al da siguiente de
haberse aceptado la justificacin. En el mismo termino se deber hacer usos los recursos si a ello hubiere lugar [Art.
104, Lit. b, L. 1474/11].

29
Art. 1 de la Ley 610 de 2.000. (Subrayado exequible, Corte Constitucional Sent. C- 840 de 2.001. M.P.
Jaime Araujo Rentera, bajo el entendido de que los actos que la materialicen comporten una relacin de
conexidad prxima y necesaria para con el desarrollo de la gestin fiscal).
30
31

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7.4. Elementos de la responsabilidad fiscal.

() La responsabilidad fiscal estar integrada por los siguientes elementos: - Una
conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin fiscal. - Un
dao patrimonial al Estado. - Un nexo causal entre los dos elementos anteriores
32
.

7.5. Concepto de Indagacin preliminar.

Es aquella etapa contingente (porque puede obrar o no), que se agota cuando ()
no existe certeza sobre la ocurrencia del hecho, la causacin del dao patrimonial
con ocasin de su acaecimiento, la entidad afectada y la determinacin de los
presuntos responsables ()
33
.

Su duracin mxima es de () seis (6) meses, al cabo de los cuales solamente
proceder el archivo de las diligencias o la apertura del proceso de responsabilidad
fiscal ()
34
. Su finalidad es () verificar la competencia del rgano fiscalizador, la
ocurrencia de la conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la
entidad afectada e identificar a los servidores pblicos y a los particulares que
hayan causado el detrimento o intervenido o contribuido a l ()
35
.

7.6. Auto de archivo.

Es aquella decisin que se toma dentro del PRF cuando () se pruebe que el
hecho no existi, que no es constitutivo de detrimento patrimonial o no comporta el
ejercicio de gestin fiscal, se acredite el resarcimiento pleno del perjuicio o la
operancia de una causal excluyente de responsabilidad o se demuestre que la
accin no poda iniciarse o proseguirse por haber operado la caducidad o la
prescripcin de la misma
36
.

7.7. Auto de imputacin de responsabilidad fiscal.

Es aquella providencia en la que se endilga al indiciado la existencia de una
conducta (accin u omisin) presuntamente constitutiva de responsabilidad fiscal,
siempre y cuando: est demostrado objetivamente el dao o detrimento al
patrimonio econmico del Estado y existan testimonios que ofrezcan serios motivos
de credibilidad, indicios graves, documentos, peritacin o cualquier medio
probatorio que comprometa la responsabilidad fiscal de los implicados ()
37
.

7.8. Audiencia de descargos.

Es la primera de las dos audiencias pblicas que se desarrollan en el PRF cuando
se tramita por la va verbal, que () tiene como finalidad que los sujetos
procesales puedan intervenir, con todas las garantas procesales ()
38
, y en la que

32
33
Art. 39 de la Ley 610 de 2.000.
34
Art. 39 de la Ley 610 de 2.000.
35
Art. 39 de la Ley 610 de 2.000.
36
Art. 47 de la Ley 610 de 2.000.
37
Art. 48 de la Ley 610 de 2.000.
38
Art. 99 de la Ley 1474 de 2.011.

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se surten las dems actividades descritas en los artculos 99 y 100 de la Ley 1.474
de 2.011
39
.

7.9. Audiencia de decisin.

Es la segunda de las dos audiencias pblicas que se desarrollan en el PRF cuando
se tramita por la va verbal, que tiene como principal finalidad emitir el fallo con o sin

Dentro de la audiencia, es necesario que el funcionario, luego de haber dado el uso
de la palabra a los sujetos procesales para que expongan sus alegatos de
conclusin sobre los hechos que fueron objeto de imputacin, efecte: ...una
exposicin amplia de los hechos, pruebas, defensa, alegatos de conclusin,
determinar si existen pruebas que conduzcan a la certeza de la existencia o no del
dao al patrimonio pblico; de su cuantificacin; de la individualizacin y actuacin
del gestor fiscal a ttulo de dolo o culpa grave; de la relacin de causalidad entre la
conducta del presunto responsable fiscal y el dao ocasionado, y determinar
tambin si surge una obligacin de pagar una suma lquida de dinero por concepto
de resarcimientoTerminadas las intervenciones el funcionario competente
declarar que el debate ha culminado, y proferir en la misma audiencia de manera
motivada fallo con o sin responsabilidad fiscal. Para tal efecto, la audiencia se podr
suspender por un trmino mximo de veinte (20) das, al cabo de los cuales la
reanudar y se proceder a dictar el fallo correspondiente, el cual se notificar en
estrados. El responsable fiscal, su defensor, apoderado de oficio o el tercero
declarado civilmente responsable, debern manifestar en la audiencia si interponen
recurso de reposicin o apelacin segn fuere procedente, caso en el cual lo
sustentar dentro de los diez (10) das siguientes
40
.

7.10. Fallo con o sin responsabilidad fiscal.

Es la decisin final de la primera o nica instancia del PRF, adoptada en audiencia
del proceso verbal o por escrito dentro del proceso ordinario de RF.

El fallo podr ser con responsabilidad fiscal cuando en el proceso obre prueba que
conduzca a la certeza de la existencia del dao al patrimonio pblico y de su
cuantificacin, de la individualizacin y actuacin cuando menos con culpa (grave)
del gestor fiscal y de la relacin de causalidad entre el comportamiento del agente y
el dao ocasionado al erario, y como consecuencia se establezca la obligacin de
pagar una suma lquida de dinero a cargo del responsable () parntesis inicial
fuera del texto legal, pero al que llevan las conclusiones expresadas por la Corte
Constitucional en Sentencia C-619-02
41
.

Por el contrario, el fallo ser sin responsabilidad fiscal cuando en el proceso se
desvirten las imputaciones formuladas o no exista prueba que conduzca a la

39
Art. 99 de la Ley 1474 de 2.011.Tambien se realizan durante esta audiencia de descargos:
actuaciones: 1. Ejercer el derecho de defensa; 2. Presentar descargos a la imputacin; 3. Rendir versin
libre; 4. Aceptar los cargos y proponer el resarcimiento del dao o la celebracin de un acuerdo de pago;
5. Notificar medidas cautelares; 6. Interponer recurso de reposicin; 7. Aportar y solicitar pruebas; 8.
Decretar o denegar la prctica de pruebas; 9. Declarar, aceptar o denegar impedimentos; 10. Formular
recusaciones. 11. Interponer y resolver nulidades; 12. Vincular nuevo presunto responsable; 13. Decidir
acumulacin de actuaciones; 14. Decidir cualquier otra actuacin conducente y pertinente.
40
Art. 101. Literales b), c) y d) de la Ley 1474 de 2.011.
41
Art. 53 de la Ley 610 de 2.000.

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certeza de uno o varios de los elementos que estructuran la responsabilidad
fiscal
42
.

42
Art. 54 de la Ley 610 de 2.000.

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8. FORMATOS.

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9. ANEXOS.

9.1. Flujograma I.
1
Recibir hallazgos de auditora,
denuncias que puedan significar abrir
procesos de Responsabilidad Fiscal
2
Alimentar el Sistema creado para
hacer seguimiento a los procesos de
3
Evaluar las diligencias de auditora
o la solicitud de investigacin fiscal
de la entidad vigilada o la queja
instaurada por cualquier persona, a
fin de puntualizar cuales son los
elementos o circunstancias
dudosas que ameritan el arranque
de la indagacin
4
Realizar el reparto correspondiente
para concretar los puntos a
investigar preliminarmente de
acuerdo a lo permitido por el
artculo 39 de la Ley 610 de 2000.
5
Designaral sustanciador respectivo
por parte del funcionario
competente
6
Trazar el plan de instruccin de
la etapa previa, mostrar cuales
son los puntos a investigar, el
material probatorio que podra
recaudarse y las acciones
materiales a seguir.
7
Determinar si cumple con los
requisitos para abrir proceso de
responsabilidad fiscal (dao-
presuntos autores)
8
Definir si cumple:
S: ir a actividad No 15
No: continuar con actividad
siguiente
9
Definir si con los elemntos
existentes se puede completar
los requeridos para adelantar un
proceso de Responsabilidad
Fiscal
No: archivar y fin del
procedimiento. Dejar expediente
en grado de consulta
10
Proceder a archivar y dejar el
expediente en grado de consulta
Archivar. Fin del procedimiento.
Dejar expediente en grado de
consulta
11
Devolver el expediente para abrir
Investigacin Preliminar
PROCEDIMIENTO DE RESPONSABILIDAD FISCAL - PROCEDIMIENTO ORDINARIO
DESCRIPCIN Direccin Funcionario Sustanciador
Inicio
Definir procedencia de la indagacinde
Realizar reparto
Designar sustanciador
Hacer plan de instruccin
Hacer analisis de antecedentes
Cumple?
Si
No
Solicitar indagacin preliminar
Se pueden
completar?
Si
No
Archivar
Dejar en grado de Consulta
Fin
Recibir Informacin inves
tigaciones
Alimentar el Sistemainvestigaciones

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FISCAL
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Ordenar mediante acto
administrativo denominado Auto de
Apertura de Indagacin Preliminar,
el inicio de la etapa preprocesal.
Contendr identificacin sumaria
de los presuntos involucrados tanto
la entidad afectada como los
posibles autores, el objeto de la
indagacin (que aspectos se
investigarn) y los medios
probatorios que se utilizarn,
explicando su necesidad,
pertinencia y conducencia.
13
Han pasado 6 meses despues del
inicio de la indagacin Preliminar sin
que se verifique la competencia del
rgano fiscalizador, la ocurrencia de
la conducta y su afectacin al
patrimonio estatal, determinar la
entidad afectada e identificar a los
servidores pblicos y a los
particulares que hayan causado el
detrimento o intervenido o
contribuido a l?
S: Fin del procedimiento
No: continuar siguiente actividad
14
Existen elementos suficientes para
iniciar el proceso de responsabilid
Fiscal?
15
Determinar abierto el proceso de
responsabilidad fiscal
16 Elaborar auto de apertura
17
Solicitar a Secretara Comun inicie el
proceso de Notificacin. Indicar si es
personal o por estado
18
Solictar medidas cautelares que
garanticen el pago y eviten la
insolvencia del sujeto
19
El sujeto compareci en respuesta al
a notificacin?
S: ir a siguiente actividad
No: ir a actividad No 23
20
Escuchar en vesin libre y
expontanea al implicado, con
apoderado o sin l, permitiendole
desvirtuar los cargos o las pruebas
existentes
21
Fueron desvirtuadas las pruebas en la
versin libre?
S: archivar y Fin del procedimiento
No: ir a siguiente actividad
22
Se produjo cesacin del
procedimiento por pagos o reintegro
del bien?
S: Archivar y fin del procedimiento
No: ir a siguiente actividad
23
Elaborar auto de imputacin de
Responsabilidad Fiscal que cuantifica
y precisa el dao, define la conducta
y el nexo causal con el dao
24
Solicitar a Secretara Comun realice el
proceso de Notificacin. Indicar que
tiene 10 dias para presentar alegatos
Elaborar auto de apertura de
indagacin preliminar
Pasaron 6
meses?
Si
No
Fin
AperturaProceso de
Solicitar notificacin
Hay
elementos
?
Si
No
Fin
Auto de Apertura
Comparec
i?
Si
No
Recibir versin libre y espontanea
Desvirtuo
la prueba?
Si
No Fin
Auto de Imputacin de
Cesacin?
Si
No
Fin
Pedir medidas cautelares
Solicitar Notificacin del Auto de
Imputacin de Responsabilidad Fiscal

A
B

de Calidad (SIGCC)

Mi eleccin:

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25
Permitir plantear la defensa, pedir
pruebas y presentar pruebas las
cuales pueden ser rechazadas,
negadas o autorizadas
26
Proferir el fallo correspondiente con
o sin responsabilidad fiscal
27
Presentar recursos de reposicin y
apelacin dentro de los 10 dias
siguientes al fallo
28
Resolver el recurso de reposicin y
definir si se acepta o se confirma el
fallo
29
Se confirma el fallo?
S: ir a actividad siguiente
No: archivar. Fin del procedimiento
30
Enviar a segunda instancia el fallo
que ha sido confirmado despues de
resolver el recurso de reposicin
31
Resolver el recurso y definir si se
acepta la apelacin o se confirma el
fallo en segunda instancia
32
El fallo se confirma?
S: continuar con siguiente actividad
No: archivar. Fin del Procedimiento
33
Eniar el fallo definitivo a Cobro
Coactivo
Fin del procedimiento
Realizar traslado para presentar
descargos
Fallar con o sin Responsabilidad Fiscal
Recursos de reposicin y apelacin
Resolver recursos de reposicin
Confirma
?
Si
No
Fin
Enviar a segunda instancia
Resolver recursos de apelacin en
segunda instancia
Enviar fallo a Cobro Coactivo
Confirma
?
Si
No
Fin
Fin

B

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9.2. Flujograma II.

1
Evaluar las diligencias de auditora
o la solicitud de investigacin fiscal
de la entidad vigilada o la queja
instaurada por cualquier persona, a
fin de puntualizar cuales son los
elementos o circunstancias
dudosas que ameritan el arranque
de la indagacin
2
realiza el reparto correspondiente
para concretar los puntos a
investigar preliminarmente de
acuerdo a lo permitido por el
artculo 39 de la Ley 610 de 2000.
3
El funcionario competente
designar al sustanciador
respectivo
4
Trazar el plan de instruccin de
la etapa previa, mostrar cuales
son los puntos a investigar, el
material probatorio que podra
recaudarse y las acciones
materiales a seguir.
5
Determinar si cumple con los
requisitos para abrir proceso de
responsabilidad fiscal (dao-
presuntos autores)
6
Definir si cumple:
No: continuar con actividad
siguiente
7
Definir si con los elemntos
existentes se puede completar
los requeridos para adelantar un
proceso de Responsabilidad
Fiscal
No: archivar y fin del proceso
8
Proceder a archivar y dejar el
expediente en grado de consulta
Fin del procedimiento
9
Devolver el expediente para abrir
Investigacin Preliminar
10
Ordenar mediante acto
administrativo denominado Auto de
Apertura de Indagacin Preliminar,
el inicio de la etapa preprocesal.
Contendr identificacin sumaria
de los presuntos involucrados tanto
la entidad afectada como los
posibles autores, el objeto de la
indagacin (que aspectos se
investigarn) y los medios
probatorios que se utilizarn,
explicando su necesidad,
pertinencia y conducencia.
PROCEDIMIENTO DE RESPONSABILIDAD FISCAL - PROCEDIMIENTO VERBAL
DESCRIPCIN Director Funcionario Sustanciador
Inicio
Definir procedencia de la
indagacinde investigaciones
Realizar reparto
Designar sustanciador
Hacer plan de instruccin
Hacer analisis de antecedentes
Cumple?
Si
No
Se pueden
completar?
Si
No
Archivar
Dejar en grado de Consulta
Fin
Elaborar auto de apertura de
indagacin preliminar
Solicitar indagacin preliminar
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Han pasado 6 meses despues del
inicio de la indagacin Preliminar sin
que se verifique la competencia del
rgano fiscalizador, la ocurrencia de
la conducta y su afectacin al
patrimonio estatal, determinar la
entidad afectada e identificar a los
servidores pblicos y a los
particulares que hayan causado el
detrimento o intervenido o
contribuido a l?
S: Fin del procedimiento
No: continuar siguiente actividad
12
Existen elementos suficientes para
iniciar el proceso de responsabilid
Fiscal?
13
Determinar abierto el proceso de
responsabilidad fiscal
14
Elaborar auto de apertura e
imputacin
15 Solicitar medidas cautelares
16 Solicitar a Secretara Comn realice
procedimento de Notificacin
17 Fijar fecha para la realizacion de la
audiencia de descargos
18
Realizar la audiencia de descargos.
Si el garante (en su calidad de
tercero civilmente responsable) o
su apoderado previa y vlidamente
citado asisti, queda notificado. Si
no comparece las decisiones que
all tome la CGR lo atan
plenamente y no son de recibo los
recursos que quiera interponer en
contra de tales decisiones, puesto
que no solo han quedado
notificadas en audiencia, sino
ejecutoriadas all mismo.
19
Proceder a notificar personalmente
en la audiencia las decisiones
tomadas.
20
La decision fue apelada?
S: Continuar con siguiente actividad
No: Ir a actividad No 23
21 Estudiar el recurso presentado
22
El recurso fue aceptado?
S: Continuar con actividad siguiente
No: Ir a actividad No 23
23
Ajustar decisin de acuerdo al
recurso presentado y aceptado.
Notificarlo
Pasaron 6
meses?
Si
No
Fin
AperturaProceso de
Solicitar notificacin
Hay
elementos
?
Si
No
Fin
Auto de Apertura
e Imputacin
Realizar Audiencia de Descargos
Solicitar medidas cautelares
Fijar fecha de audiencia de descargos
Notificar Decisiones
Apel?
Si
No
23
Estudiar apelacin
Aceptada?
Si
No
23
Replantear decisin

A
B

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Mi eleccin:

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Dejar en firme las decisiones
tomadas en la audiencia cuando no
se acepte la justificacin
presentada o no se acepte la
apelacin.
25
Solicitar se inicie Procedimento de
Cobro Coactivo si el fallo fue con
responsabilidad fiscal. Fin del
Procedimiento
Dejar decisin en firme
Fin
Solicitar Cobro Coactivo

Relatora:

Link: http://www.contraloria.gov.co/web/relatoria-rf/

NOTA: la Relatora y el Manual sern actualizados segn se produzca nueva
jurisprudencia y/o cambio legislativo adems de cambios en la estructura interna.

Los formatos se anexan de forma ilustrativa como una gua sin que estos sean
obligatorios y podrn ser ajustados a criterio del sustanciador y de los funcionarios
competentes.

Las resoluciones invocadas son todas aquellas que han tenido injerencia en el
desarrollo del Proceso de Responsabilidad Fiscal que pueden estar o no vigentes a la
fecha y pueden ser modificadas y/o derogadas.

APROBADO POR:

Contralor Delegado Investigaciones,
Juicios Fiscales y Jurisdiccin Coactiva

FECHA: 25 DE OCTUBRE DE 2013
B

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