TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO, CON RESIDENCIA EN NEZAHUALCYOTL, ESTADO DE MXICO. QUEJOSOS: XXXXX XXXXX XXXX Y OTRO.
TERCEROS PERJUDICADOS: XXXXXXX XXXX XXXXXX Y OTRA. MAGISTRADO RELATOR: MARCO ANTONIO GUZMN GONZLEZ. SECRETARIA: ALEJANDRA GUADALUPE BAOS ESPNOLA.
Acapulco, Guerrero. Acuerdo del Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima Regin, correspondiente a la sesin ordinaria del da veinticinco de marzo de dos mil trece.
V I S T O S, para resolver, los autos del amparo directo penal 778/2012, del Primer Tribunal AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 2 Colegiado del Segundo Circuito, con residencia en Nezahualcyotl, Estado de Mxico 1 , registrado en este rgano jurisdiccional con el nmero de expediente auxiliar 1/2013, promovido por XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX; y, R E S U L T A N D O
PRIMERO. PRESENTACIN DE LA DEMANDA DE AMPARO DIRECTO. Por escrito presentado el veintisiete de junio de dos mil doce, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, solicitaron el amparo y proteccin de la Justicia Federal, contra el acto que reclamaron de la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, consistente en la sentencia definitiva de cinco de octubre de dos mil siete, dictada en el toca de apelacin XXXXXXXXX, y su ejecucin que atribuyeron al Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social Neza-Bordo en el Estado de Mxico.
Asimismo, como garantas violadas sealaron las previstas en los artculos 14, 16, 17, 20 y 21 de 1 De conformidad con la Circular 39, emitida por el Magistrado J. Guadalupe Tafoya Hernndez, Secretario Ejecutivo del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 3 la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El entonces Tribunal Colegiado del Segundo Circuito, con residencia en Nezahualcyotl, Estado de Mxico, tuvo como tercero perjudicado a XXXXXXXXXXXXXXXX, quien fue emplazado, segn se advierte de la constancia de notificacin de veintisiete de junio de dos mil doce (foja 126), y el trece de julio siguiente se aperson con dicho carcter (foja 138).
El uno de agosto de dos mil doce, se orden emplazar a la diversa tercera perjudicada XXXXXX XXXXXXXXXXXX, por medio de edictos a costa del Consejo de la Judicatura Federal (fojas 155 y 156).
El veintiocho de septiembre de dos mil doce, se tuvo emplazada por medio de edictos a XXXXX XXXXXXXXXXXX, publicados en el Diario Oficial de la Federacin, as como en el peridico Exclsior los das veinticuatro de agosto, cuatro y trece de septiembre de dos mil doce; y se le otorg un plazo de treinta das hbiles para que compareciera ante el rgano colegiado auxiliado a defender sus derechos y sealar domicilio, apercibida que de no hacerlo se continuara con el procedimiento (foja 170). AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 4
El quince de noviembre de dos mil doce, se hizo efectivo el apercibimiento decretado a la citada tercera perjudicada y con fundamento en lo dispuesto por el artculo 28, fraccin , de la Ley de Amparo 2 , las notificaciones aun las de carcter personal, se orden hacerlas por medio de lista fijada en los estrados correspondientes (foja 178).
SEGUNDO. CAUSA PENAL. Seguido por sus trmites legales, el proceso penal XXXXXXXX, instruido en contra de XXXXXXXXXXXXXXXX X XXXXXXXXXXXXXX, por los delitos de homicidio, lesiones, robo con violencia, delincuencia organizada y dao en los bienes, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, XXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad, respectivamente; el Juez Tercero del Ramo Penal del Distrito Judicial de 2 ARTCULO 28.- Las notificaciones en los juicios de amparo de la competencia de los juzgados de Distrito, se harn: (.). III.- A los agraviados no privados de la libertad personal, a los terceros perjudicados, a los apoderados, procuradores, defensores, representantes, personas autorizadas para or notificaciones y al Ministerio Pblico, por medio de lista que se fijar en lugar visible y de fcil acceso, del juzgado. La lista se fijar a primera hora de despacho del da siguiente al de la fecha de la resolucin. Si alguna de las partes mencionadas no se presenta a or notificacin personal hasta las catorce horas del mismo da, se tendr por hecha, poniendo el actuario la razn correspondiente.
En la lista a que se refiere el prrafo anterior, se expresar el nmero del juicio o del incidente de suspensin de que se trate; el nombre del quejoso y de la autoridad o autoridades responsables y sntesis de la resolucin que se notifique. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 5 Nezahualcyotl, Estado de Mxico, pronunci sentencia definitiva el seis de septiembre de dos mil uno, la que concluy con los puntos resolutivos siguientes (fojas 615 a 647 tomo de la causa penal):
".PRIMERO.- Este Juzgado es competente para conocer y resolver sobre el presente asunto. SEGUNDO.- XXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES DE LA COMISIN DE LOS DELITOS DE HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXXXXXXXX S XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, una pena privativa de la libertad, por el trmino de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 6 CUARENTA AOS DE PRISIN Y MIL DAS MULTA QUE EQUIVALEN A LA CANTIDAD DE VEINTIDS MIL QUINIENTOS PESOS; pena de prisin que deber de compurgar en el lugar que para tal efecto designe el Ejecutivo del Estado en su momento procesal oportuno. CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la Reparacin del Dao Material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXX por la cantidad de DIECISIETE MIL SETECIENTOS SETENTA Y CINCO PESOS, lo que deber de realizarse en favor de XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX en su carcter de esposa del occiso y deber de realizarse en su momento procesal oportuno; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX X XXXXX XXXXXXXXXXXXX, por haber recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao por el delito de LESIONES, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la Reparacin del Dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 7 SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXX XXXXXXX, en su momento procesal oportuno; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao Moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia. QUINTO.- Amonstese pblicamente a los sentenciados XXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, para que no reincidan, levantndose el acta correspondiente. SEXTO.- Comunquese la presente resolucin al ciudadano Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social Bordo de esta ciudad, para su conocimiento y efectos legales consiguientes; remitindole copia al carbn de la resolucin dictada. SPTIMO.- Remtase copia al carbn debidamente autorizada de la presente resolucin al Ciudadano Delegado de Servicios Periciales de Texcoco de Mora, Estado de Mxico, para los efectos legales conducentes. OCTAVO.- Realcense las anotaciones correspondientes en el libro de gobierno. NOVENO.- Hgase saber a las partes el derecho y plazo que la Ley establece para recurrir esta resolucin en caso de inconformidad. DCIMO.- Notifquese y cmplase."
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 8 nconformes con dicha sentencia, los sentenciados interpusieron recurso de apelacin, del cual toc conocer a la Sala Penal Regional de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, quien el doce de febrero de dos mil dos, en el toca de apelacin nmero XXXXXXX, resolvi (fojas 31 a 39 vuelta del toca penal):
'.PRIMERO.- Se MODIFICAN los puntos resolutivos segundo, tercero y cuarto de la SENTENCIA CONDENATORIA de fecha seis de septiembre del ao dos mil uno, dictada por el Juez Tercero de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Mxico, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXX por los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, para quedar como sigue:
'SEGUNDO.- XXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES de la comisin de los delitos de DELINCUENCIA AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 9 ORGANIZADA, LESIONES, HOMICIDIO, ROBO CON VIOLENCIA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, CUARENTA AOS DE PRISIN Y MIL DAS MULTA QUE EQUIVALEN A LA CANTIDAD DE DIECINUEVE MIL CINCUENTA PESOS. CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la reparacin del dao material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXX XXXX por la cantidad de QUINCE MIL CUARENTA Y NUEVE PESOS 05/100 MN., lo que deber de realizarse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 10 XXXXXXXX en su carcter de esposa del occiso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao, por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, por haber recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, se les absuelve del pago de la reparacin del dao moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia."
SEGUNDO.- Se confirman los puntos resolutivos restantes. TERCERO.- Notifquese; y con testimonio del presente fallo, devulvase el proceso al Juzgado de su origen previnindose al Natural para que informe a AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 11 este Sala, la forma en que haya dado cumplimiento a la presente resolucin y en su oportunidad archvese el respectivo Toca."
nconformes con la determinacin que antecede, los sentenciados promovieron juicio de amparo directo, del cual toc conocer al Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, con residencia en Toluca, Estado de Mxico, quien lo radic bajo el nmero 138/2007, y mediante sesin de trece de septiembre de dos mil siete (fojas 74 a 119 vuelta el toca penal) resolvi:
'NICO.- Para los efectos precisados, LA JUSTICIA DE LA UNIN AMPARA Y PROTEGE A XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, contra los actos y autoridades sealados en el considerando primero de esta resolucin.
Amparo concedido para el efecto de que:
".la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, deje sin efectos la resolucin de doce de febrero de dos mil dos, dictada en el toca penal XXXXXXXX, y emita otra en la que de acuerdo con los agravios planteados, con libertad de jurisdiccin, aborde el estudio de los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DAO EN LOS BIENES Y DELINCUENCIA ORGANIZADA, de la plena responsabilidad de los quejosos en cada uno AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 12 de ellos y del grado de culpabilidad y penas que les corresponda, en el entendido, que deber exponer los motivos, razones y circunstancias que tenga para ello, a efecto de satisfacer la garanta de legalidad infringida."
En cumplimiento a la ejecutoria de amparo, el cinco de octubre de dos mil siete, la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, dict sentencia bajo los puntos resolutivos siguientes (fojas 126 a 182 vuelta del toca penal):
".PRIMERO.- En cumplimiento a la ejecutoria pronunciada por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, en el amparo directo nmero 138/2007, esta Sala Colegiada deja insubsistente la resolucin constitutiva del acto reclamado de fecha doce de febrero del dos mil dos, dictada en el toca de apelacin XXXXXXXX, del ndice de esta autoridad del Segundo Grado. SEGUNDO.- Se MODIFICAN los puntos segundo, tercero y cuarto de la sentencia condenatoria de fecha seis de septiembre del ao dos mil uno, dictada por el Juez Tercero de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Mxico, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX por los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES en agravio de XXXXXXXXXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 13 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, para quedar como sigue:
'SEGUNDO.- XXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES de la comisin de los delitos de DELINCUENCIA ORGANIZADA, LESIONES, HOMICIDIO, ROBO CON VIOLENCIA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, CUARENTA AOS DE PRISIN Y AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 14 seiscientos treinta y siete DAS MULTA QUE EQUIVALEN A doce mil ciento treinta y cuatro pesos con ochenta y cinco centavos; misma multa que conforme a lo dispuesto en los prrafos cuarto y quinto, del numeral 24 del cdigo sustantivo de la materia vigente en el Estado de Mxico se les sustituye a los incriminados por igual nmero (seiscientos treinta y siete das) de jornadas de trabajo a favor de la comunidad, o por la diversa medida de seguridad de confinamiento, segn el caso; precisando que cada da corresponde a una jornada o un da de confinamiento. CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la reparacin del dao material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXX XXXX por la cantidad de $13,335.00 (trece mil trescientos treinta y cinco pesos 00/100 M.N.), lo que deber de realizarse en favor de XXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXX en su carcter de esposa del occiso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao material, por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, por haber recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 15 absuelve del pago de la reparacin del dao material, respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la reparacin del dao material por el delito de LESIONES, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, se les absuelve del pago de la reparacin del dao moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia."
TERCERO.- Se dejan intocadas las dems consideraciones y puntos resolutivos de la Sentencia que se recurre. CUARTO.- Infrmese al Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, el cumplimiento dado a la ejecutoria de amparo referida en antecedentes. Notifquese."
Dicha sentencia es la que constituye el acto reclamado en el presente juicio de garantas. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 16
TERCERO. ADMISIN DE LA DEMANDA DE AMPARO. El tres de julio de dos mil doce, el Magistrado Presidente del Tribunal Colegiado del Segundo Circuito (ahora Primer Tribunal Colegiado del Segundo Circuito), con residencia en Nezahualcyotl, Estado de Mxico, admiti la demanda de amparo, registrndola con el nmero de amparo directo penal 778/2012; adems orden notificar al agente del Ministerio Pblico de la Federacin adscrito, quien no formul pedimento.
El veinticuatro de octubre de dos mil doce, el secretario de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, comunic al tribunal auxiliado, que se form y registr el expediente de solicitud de facultad de atraccin 347/2012, el cual fue sometido a consideracin de los Ministros integrantes de esa Sala, a fin de que determinaran si conocan o no, del amparo en que se actuaba (foja 173).
El quince de noviembre de dos mil doce, el secretario referido comunic que en provedo de ocho de noviembre de ese mismo ao, el Ministro Presidente de la Sala aludida, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 25, fraccin , de la Ley AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 17 Orgnica de Poder Judicial de la Federacin 3 , ante la falta de legitimacin del promovente, desech la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin (foja 178).
El diez de diciembre de dos mil doce, en el tribunal auxiliado, se turn el expediente a ponencia para la formulacin del proyecto de sentencia (foja 179); y por acuerdo de siete de enero de dos mil trece, en cumplimiento al oficio 24/2013, se remiti el expediente de cuenta a este Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima Regin, para el dictado del fallo correspondiente.
CUARTO. TRMITE EN EL TRIBUNAL COLEGIADO DE CIRCUITO DEL CENTRO AUXILIAR DE LA SPTIMA REGIN. Por acuerdo de diecisis de enero de dos mil trece, se tuvo por recibido el expediente de cuenta en este rgano jurisdiccional, donde se registr como expediente auxiliar 1/2013, y el mismo da se turn
3 ARTCULO 25. Son atribuciones de los presidentes de las Salas:
I. Dictar los trmites que procedan en los asuntos de la competencia de la Sala respectiva. En caso de que el presidente de una Sala estime dudoso o trascendental algn trmite, designar a un ministro para que someta un proyecto a la misma Sala, a fin de que sta decida lo que corresponda;
(.). AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 18 al magistrado relator para que formulara el proyecto correspondiente. C O N S I D E R A N D O
PRIMERO. COMPETENCIA LEGAL. Este Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima Regin, es legalmente competente para resolver el presente asunto, con fundamento en los artculos 107, fracciones , inciso a), y V, inciso a), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 44 y 158 de la Ley de Amparo; y 37, fraccin , inciso a) de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, en relacin con los Acuerdos Generales 54/2008 y 38/2009, del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, relativos, el primero, a la creacin del Centro Auxiliar de la Sptima Regin, con residencia en Acapulco, Guerrero; y el segundo, al inicio de funciones de este rgano colegiado, con competencia mixta en toda la Repblica y, toda vez que se trata de un amparo directo promovido en contra de una sentencia pronunciada por la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico del que originalmente conoca el Primer Tribunal Colegiado del Segundo Circuito, con residencia en Nezahualcyotl, Estado de Mxico, al que este AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 19 rgano jurisdiccional apoya en el dictado de sentencias, previa determinacin de la Comisin de Creacin de Nuevos rganos del Consejo de la Judicatura Federal.
SEGUNDO. CERTEZA DEL ACTO. El Magistrado Presidente de la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, Estado de Mxico, al rendir su informe manifest que es cierto el acto que se le atribuye y, para justificarlo, remiti los autos del expediente XXXXXX en seis tomos, y los tocas penales XXXXXX y XXXXXX en dos tomos, que contiene la sentencia combatida.
Tambin se tiene por cierto el acto de ejecucin reclamado al Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social Neza-Bordo en el Estado de Mxico, dada la naturaleza del procedimiento de origen.
TERCERO. OPORTUNIDAD DE LA DEMANDA. En atencin a que los actos reclamados afectan la libertad personal de los quejosos, no existe temporalidad para la presentacin de la demanda de garantas, de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 20 conformidad con lo dispuesto por el artculo 22, fraccin , de la Ley de Amparo 4 .
CUARTO. SENTENCIA RECLAMADA Y CONCEPTOS DE VIOLACIN. En principio, no se efecta la transcripcin del fallo reclamado ni de los conceptos de violacin propuestos, pues por una parte, la Constitucin Federal no establece esa exigencia en sus artculos 94 a 107, y por otro lado, el artculo 77 de la Ley de Amparo determina que las sentencias que se dicten en los juicios de amparo deben contener la fijacin clara y precisa de los actos reclamados, aprecindose para ello las pruebas conducentes, fallo que deber contener la motivacin y fundamentacin que oriente cualquiera que sea su sentido, mismo que se plasma en los puntos resolutivos, sea sobreseyendo, amparando o negando la proteccin de la Justicia Federal. 4 ARTICULO 22.- Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior: (.). II.- Los actos que importen peligro de privacin de la vida, ataques a la libertad personal, deportacin, destierro, cualquiera de los actos prohibidos por el artculo 22 de la Constitucin, o la incorporacin forzosa al servicio del ejrcito o armada nacionales.
En estos casos la demanda de amparo podr interponerse en cualquier tiempo.
En los casos en que el acto de autoridad combatible mediante demanda de amparo consista en acuerdo de la Secretara de Relaciones Exteriores favorable a la extradicin de alguna persona reclamada por un Estado extranjero, el trmino para interponerla ser siempre de 15 das. (.). AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 21
Por ello, al no existir disposicin constitucional ni legal que imponga como requisito ni aun de forma, que en las sentencias de amparo deba transcribirse la resolucin que se reclame y los conceptos de violacin expresados; pues de la primera se agregar una copia certificada, y de los segundos su contenido queda incorporado en el documento que materialmente se agrega al toca respectivo; entonces, las transcripciones de referencia no son un elemento de validez ni requisito formal o material de la sentencia que se dicte en el presente juicio de amparo directo; mxime que tales transcripciones pueden implicar una restriccin al espritu del artculo 17 Constitucional, que dentro de los principios que consagra, est el de expeditez en la administracin de justicia, el que se vera afectado al reproducirse textos de manera innecesaria.
Debe agregarse que as como la Ley de Amparo no exige que se efecten las transcripciones de referencia, tampoco el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria a esa ley, prev tal requisito, sobre todo en los artculos 219 y 222 del Cdigo citado; adems, en el expediente de este Tribunal auxiliar AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 22 ya obra copia certificada del fallo impugnado y de la demanda de amparo en que se contienen los conceptos de violacin respectivos, por lo que en el expediente relativo del Tribunal auxiliado se agrega copia certificada del citado fallo reclamado.
Es aplicable la tesis de jurisprudencia 2a./J. 58/2010, registro 164618, emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de rubro y texto siguientes:
"CONCEPTOS DE VIOLACIN O AGRAVIOS. PARA CUMPLIR CON LOS PRINCIPIOS DE CONGRUENCIA Y EXHAUSTIVIDAD EN LAS SENTENCIAS DE AMPARO ES INNECESARIA SU TRANSCRIPCIN.- De los preceptos integrantes del captulo X "De las sentencias", del ttulo primero "Reglas generales", del libro primero "Del amparo en general", de la Ley de Amparo, no se advierte como obligacin para el juzgador que transcriba los conceptos de violacin o, en su caso, los agravios, para cumplir con los principios de congruencia y exhaustividad en las sentencias, pues tales principios se satisfacen cuando precisa los puntos sujetos a debate, derivados de la demanda de amparo o del escrito de expresin de agravios, los estudia y les da respuesta, la cual debe estar vinculada y corresponder a los planteamientos de legalidad o constitucionalidad efectivamente planteados en el pliego correspondiente, sin introducir aspectos distintos a los que conforman la litis. Sin embargo, no existe prohibicin para hacer tal transcripcin, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 23 quedando al prudente arbitrio del juzgador realizarla o no, atendiendo a las caractersticas especiales del caso, sin demrito de que para satisfacer los principios de exhaustividad y congruencia se estudien los planteamientos de legalidad o inconstitucionalidad que efectivamente se hayan hecho valer". 5
Tambin es aplicable la tesis aislada sin nmero, con nmero de registro 219558, criterio sostenido por el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, de texto y rubro siguientes: 'ACTO RECLAMADO. NO ES NECESARIO TRANSCRIBIR SU CONTENIDO EN LA SENTENCIA DE AMPARO. De lo dispuesto por el artculo 77, fraccin I, de la Ley de Amparo, slo se infiere la exigencia relativa a que las sentencias que se dicten en los juicios de amparo contengan la fijacin clara y precisa de los actos reclamados, y la apreciacin de las pruebas conducentes para tener o no por demostrada su existencia legal, pero no la tocante a transcribir su contenido traducido en los fundamentos y motivos que los sustentan, sin que exista precepto alguno en la legislacin invocada, que obligue al juzgador federal a llevar a cabo tal transcripcin, y adems, tal omisin en nada agravia al quejoso, si en la sentencia se realiz un examen de los fundamentos y motivos que sustentan los actos reclamados a la luz de los preceptos legales y constitucionales aplicables, y a la de los
5 Jurisprudencia 2a./J. 58/2010, sustentada por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXX, mayo de 2010, Novena poca, pgina 830, con nmero de registro 164618. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 24 conceptos de violacin esgrimidos por el peticionario de garantas" 6 . QUINTO. ANTECEDENTES. Para mejor comprensin del problema jurdico, resulta conveniente narrar los siguientes antecedentes:
1. Mediante oficio XXXXXXXXX de once de junio de mil novecientos noventa y siete, el agente del Ministerio Pblico adscrito a la mesa tercera de trmite en Texcoco de Mora, Estado de Mxico, consign la averiguacin previa XXXXXXXX; ejerci accin penal sin detenido, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, privacin de la libertad, daos en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX (sic), XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la seguridad pblica (fojas 1 a 207 tomo ).
6 Tesis aislada emitida por el Segundo tribunal colegiado del Sexto Circuito, identificada con el nmero de registro 219558, consultable en la pgina 406, Tomo X, del Semanario Judicial de la Federacin, correspondiente a la Octava poca, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 25 2. El once de junio de mil novecientos noventa y siete, el Juez Cuarto Penal de Primera nstancia del Distrito Judicial de Texcoco, con residencia en Nezahualcyotl, Estado de Mxico, radic la consignacin correspondiente bajo el nmero XXXXX de su ndice, y ese mismo da libr orden de aprehensin en contra de XXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, privacin de la libertad, daos en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXX, XXXXXXXXXXXXXXXXX (sic), XXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la seguridad pblica (fojas 208 a 216 de la causa penal tomo ).
3. nconformes con la anterior determinacin, los inculpados promovieron demanda de amparo indirecto, de la cual el diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y siete, el secretario del Juzgado Sptimo de Distrito en Materia Penal en el Distrito Federal, con residencia en Mxico, inform que el Juez Sexto de Distrito en el Estado de Mxico, con residencia en Nezahualcyotl, el doce de noviembre de mil novecientos noventa y siete, en los autos de la incompetencia nmero 592/97-, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 26 se declar legalmente incompetente y declin en favor del citado Juzgado Sptimo de Distrito, quien acept la competencia planteada y se avoc al conocimiento de la demanda de garantas nmero 0992/97 (foja 244).
El diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y siete, se concedi la suspensin provisional solicitada (foja 245); el diecisiete de diciembre siguiente, se concedi y neg la suspensin definitiva (fojas 271 y 272), y el siete de enero de mil novecientos noventa y ocho se dict sentencia bajo los puntos resolutivos siguientes (fojas 276 a 282 vuelta tomo ):
'.PRIMERO.- LA JUSTICIA DE LA UNIN AMPARA Y PROTEGE a XXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX, respecto de los actos que reclam del JUEZ CUARTO PENAL DE TEXCOCO, CON RESIDENCIA EN NEZAHUALCYOTL, DIRECTOR GENERAL DE APREHENSIONES DE LA POLICA JUDICIAL, JEFE DE GRUPO DE LA POLICA JUDICIAL DE APREHENSIONES GRUPO UNO DE SAN AGUSTN ECATEPEC, TODOS DEL ESTADO DE MXICO Y DIRECTOR GENERAL DE LA POLICA JUDICIAL DEL DISTRITO FEDERAL, en trminos de los expuesto en el Considerando Cuarto de esta resolucin. SEGUNDO.- SE SOBRESEE el presente juicio de garantas promovido por XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 27 XXXXXXXX, respecto del acto que reclam del DIRECTOR GENERAL DE PLANEACIN Y OPERACIN DE LA POLICA JUDICIAL FEDERAL, en trminos de lo expuesto en el Considerando Segundo de esta resolucin."
Amparo concedido para el efecto de que:
".la autoridad responsable deje insubsistente el acto reclamado y con plenitud de jurisdiccin dicte una nueva resolucin, la cual podr ser en el mismo sentido que la anterior, purgando los vicios formales que la afectaban o en el sentido diverso."
En cumplimiento a la ejecutoria de amparo, el tres de marzo de mil novecientos noventa y ocho, el juez del conocimiento dej sin efecto la orden de aprehensin girada el once de junio de mil novecientos noventa y siete, y libr orden de aprehensin en contra de XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, daos en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX (sic), XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad (fojas 227 a 240 de la causa penal tomo ).
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 28 El veinticuatro de febrero de mil novecientos noventa y ocho, el secretario del Juzgado Sptimo de Distrito en Materia Penal en el Distrito Federal, con residencia en Mxico, inform que la sentencia de amparo caus ejecutoria (foja 242 de la causa penal tomo ).
4. El nueve de junio de dos mil, el juez natural acord que los inculpados se encontraban internos en el Reclusorio Oriente del Distrito Federal, quedando a disposicin del citado juez a partir del ocho de junio de dos mil, en atencin de encontrarse pendiente de cumplimentar la orden de aprehensin dictada en su contra (foja 241 vuelta).
El trece de junio de dos mil, el juez del conocimiento decret la detencin material de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, dao en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX (sic), XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad (foja 292 vuelta tomo ).
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 29 5. El diecisis de junio de dos mil, el juez de la causa dict auto de formal prisin en contra de XXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, dao en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX (sic), XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad, respectivamente (fojas 303 a 321 vuelta de la causa penal tomo ).
6. nconformes con la anterior determinacin, los inculpados promovieron demanda de amparo, la cual fue turnada al Juzgado Sexto de Distrito en el Estado de Mxico, con residencia en Nezahualcyotl, quien el veinticuatro de octubre de dos mil, la admiti a trmite bajo el nmero 716/2000 (foja 456), y el treinta de enero de dos mil uno, dict sentencia bajo el punto resolutivo siguiente (fojas 478 a 484 vuelta tomo ):
".NICO.- LA JUSTICIA DE LA UNIN AMPARA Y PROTEGE a XXXXXXXXXXX XXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, en contra de los actos y de las autoridades que quedaron precisadas en el Considerando AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 30 Cuarto del presente fallo, por las razones expuestas en el mismo."
El amparo se concedi para los efectos siguientes:
".al no quedar establecido el estudio lgico-jurdico de la probable responsabilidad de los ahora quejosos, es procedente conceder la proteccin constitucional que se demanda, ello sin perjuicio de que el juzgador responsable, si lo estima pertinente, y con plenitud de jurisdiccin dicte una nueva resolucin que en derecho proceda, en la que subsane las omisiones ya indicadas, la cual podr ser en el mismo sentido de la anterior, purgando los vicios formales que la afectaban, o en sentido diverso."
El veintiocho de febrero de dos mil uno, la determinacin que antecede caus ejecutoria (foja 485 de la causa penal tomo ).
7. En cumplimiento a la ejecutoria de amparo, el dos de marzo de dos mil uno, el juez natural dej sin efecto alguno el auto de trmino constitucional dictado el diecisis de junio de dos mil, y dict auto de formal prisin en contra de XXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por aparecer como probables responsables en la comisin de los delitos de homicidio, lesiones, robo, dao en los bienes y delincuencia organizada en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 31 (sic), XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad, respectivamente (fojas 486 a 516 vuelta de la causa penal tomo ).
8. nconformes con la determinacin que antecede, los inculpados interpusieron recurso de apelacin, del cual toc conocer a la Sala Penal Regional de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, quien el veintids de mayo de dos mil uno, en el toca penal XXXXX, resolvi (fojas 574 a 581 de la causa penal tomo ):
'.PRIMERO.- Se CONFIRMA el AUTO DE FORMAL PRISIN de fecha dos de marzo del ao dos mil uno, dictado por el Juez Penal de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Mxico, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DAO EN LOS BIENES Y DELINCUENCIA ORGANIZADA en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX , PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 32 SEGUNDO.- Notifquese; y con testimonio del presente fallo, devulvase el proceso al Juzgado de su origen previnindose al Natural para que informe a esta Sala, la forma en que haya dado cumplimiento a la presente resolucin y en su oportunidad archvese el respectivo toca."
9. Seguido el procedimiento en el curso legal, y desahogadas las pruebas ofrecidas, el veintisis de junio de dos mil uno, se declar formalmente agotada la averiguacin y cerrada la instruccin (foja 572), se pusieron los autos a la vista de las partes por el trmino de diez das para que formularan sus respectivas conclusiones (fojas 573 a 585 y 597 a 611 de la causa penal tomo ).
10. El seis de septiembre de dos mil uno, el juez de la causa, dict sentencia condenatoria en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXX, por los delitos de homicidio, lesiones, robo con violencia, delincuencia organizada y dao en los bienes, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXX, patrimonio del Estado de Mxico y la colectividad, respectivamente, la que concluy con los puntos resolutivos siguientes (fojas 615 a 647 tomo de la causa penal): AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 33
".PRIMERO.- Este Juzgado es competente para conocer y resolver sobre el presente asunto. SEGUNDO.- XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES DE LA COMISIN DE LOS DELITOS DE HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, una pena privativa de la libertad, por el trmino de CUARENTA AOS DE PRISIN Y MIL DAS MULTA QUE EQUIVALEN A LA CANTIDAD DE VEINTIDS MIL QUINIENTOS PESOS; pena de prisin que deber de compurgar en el lugar que para tal efecto designe el Ejecutivo del Estado en su momento procesal oportuno. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 34 CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la Reparacin del Dao Material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXX por la cantidad de DIECISIETE MIL SETECIENTOS SETENTA Y CINCO PESOS, lo que deber de realizarse en favor de XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX en su carcter de esposa del occiso y deber de realizarse en su momento procesal oportuno; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, por haber recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao por el delito de LESIONES, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la Reparacin del Dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXX XXXXX, en su momento procesal oportuno; se les absuelve del pago de la Reparacin del Dao Moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 35 QUINTO.- Amonstese pblicamente a los sentenciados XXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, para que no reincidan, levantndose el acta correspondiente. SEXTO.- Comunquese la presente resolucin al ciudadano Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social Bordo de esta ciudad, para su conocimiento y efectos legales consiguientes; remitindole copia al carbn de la resolucin dictada. SPTIMO.- Remtase copia al carbn debidamente autorizada de la presente resolucin al Ciudadano Delegado de Servicios Periciales de Texcoco de Mora, Estado de Mxico, para los efectos legales conducentes. OCTAVO.- Realcense las anotaciones correspondientes en el libro de gobierno. NOVENO.- Hgase saber a las partes el derecho y plazo que la Ley establece para recurrir esta resolucin en caso de inconformidad. DCIMO.- Notifquese y cmplase."
11. nconformes con dicha sentencia, los sentenciados interpusieron recurso de apelacin, del cual toc conocer a la Sala Penal Regional de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, quien el doce de febrero de dos AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 36 mil dos, en el toca de apelacin nmero XXXXX, resolvi (fojas 31 a 39 vuelta del toca penal):
'.PRIMERO.- Se MODIFICAN los puntos resolutivos segundo, tercero y cuarto de la SENTENCIA CONDENATORIA de fecha seis de septiembre del ao dos mil uno, dictada por el Juez Tercero de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Mxico, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXX por los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, para quedar como sigue:
'SEGUNDO.- XXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES de la comisin de los delitos de DELINCUENCIA ORGANIZADA, LESIONES, HOMICIDIO, ROBO CON VIOLENCIA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 37 I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, CUARENTA AOS DE PRISIN Y MIL DAS MULTA QUE EQUIVALEN A LA CANTIDAD DE DIECINUEVE MIL CINCUENTA PESOS. CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la reparacin del dao material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXX XXXX por la cantidad de QUINCE MIL CUARENTA Y NUEVE PESOS 05/100 MN., lo que deber de realizarse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX en su carcter de esposa del occiso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao, por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXX, por haber AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 38 recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, se les absuelve del pago de la reparacin del dao moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia."
SEGUNDO.- Se confirman los puntos resolutivos restantes. TERCERO.- Notifquese; y con testimonio del presente fallo, devulvase el proceso al Juzgado de su origen previnindose al Natural para que informe a este Sala, la forma en que haya dado cumplimiento a la presente resolucin y en su oportunidad archvese el respectivo Toca."
12. nconformes con la determinacin que antecede, los sentenciados promovieron juicio de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 39 amparo directo, del cual toc conocer al Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, con residencia en Toluca, Estado de Mxico, quien lo radic bajo el nmero 138/2007, y mediante sesin de trece de septiembre de dos mil siete (fojas 74 a 119 vuelta el toca penal) resolvi:
"NICO.- Para los efectos precisados, LA JUSTICIA DE LA UNIN AMPARA Y PROTEGE A XXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, contra los actos y autoridades sealados en el considerando primero de esta resolucin.
Amparo concedido para el efecto de que:
".la Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, deje sin efectos la resolucin de doce de febrero de dos mil dos, dictada en el toca penal XXXXXXX, y emita otra en la que de acuerdo con los agravios planteados, con libertad de jurisdiccin, aborde el estudio de los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DAO EN LOS BIENES Y DELINCUENCIA ORGANIZADA, de la plena responsabilidad de los quejosos en cada uno de ellos y del grado de culpabilidad y penas que les corresponda, en el entendido, que deber exponer los motivos, razones y circunstancias que tenga para ello, a efecto de satisfacer la garanta de legalidad infringida."
13. En cumplimiento a la ejecutoria de amparo, el cinco de octubre de dos mil siete, la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 40 Primera Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico, dict sentencia bajo los puntos resolutivos siguientes (fojas 126 a 182 vuelta del toca penal):
".PRIMERO.- En cumplimiento a la ejecutoria pronunciada por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, en el amparo directo nmero 138/2007, esta Sala Colegiada deja insubsistente la resolucin constitutiva del acto reclamado de fecha doce de febrero del dos mil dos, dictada en el toca de apelacin XXXXXXXX, del ndice de esta autoridad del Segundo Grado. SEGUNDO.- Se MODIFICAN los puntos segundo, tercero y cuarto de la sentencia condenatoria de fecha seis de septiembre del ao dos mil uno, dictada por el Juez Tercero de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Mxico, en contra de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXX por los delitos de HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA, DELINCUENCIA ORGANIZADA Y DAO EN LOS BIENES en agravio de XXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, para quedar como sigue:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 41 'SEGUNDO.- XXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXX, S SON PENALMENTE RESPONSABLES de la comisin de los delitos de DELINCUENCIA ORGANIZADA, LESIONES, HOMICIDIO, ROBO CON VIOLENCIA Y DAO EN LOS BIENES, previsto y sancionado por los artculos 178, 234, 235, fraccin I, 236, 237, 238, fraccin III, 244, 248, 295, 299, 300, prrafo tercero, 321, en relacin al 7, fraccin I y 11, fraccin II del Cdigo Penal abrogado, en agravio de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX, PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO Y LA COLECTIVIDAD, respectivamente. TERCERO.- Por las circunstancias especiales y modo de ejecucin, atendiendo a la culpabilidad apreciada, se considera justo y legal, imponerle a XXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, CUARENTA AOS DE PRISIN Y seiscientos treinta y siete DAS MULTA QUE EQUIVALEN A doce mil ciento treinta y cuatro pesos con ochenta y cinco centavos; misma multa que conforme a lo dispuesto en los prrafos cuarto y quinto, del numeral 24 del cdigo sustantivo de la materia vigente en el Estado de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 42 Mxico se les sustituye a los incriminados por igual nmero (seiscientos treinta y siete das) de jornadas de trabajo a favor de la comunidad, o por la diversa medida de seguridad de confinamiento, segn el caso; precisando que cada da corresponde a una jornada o un da de confinamiento. CUARTO.- Se condena a los sentenciados XXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX al pago de la reparacin del dao material, por el delito de HOMICIDIO, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXX XXXX por la cantidad de $13,335.00 (trece mil trescientos treinta y cinco pesos 00/100 M.N.), lo que deber de realizarse en favor de XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXX en su carcter de esposa del occiso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao material, por lo que hace a los delitos de ROBO CON VIOLENCIA, en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, por haber recuperado los vehculos afectos a este proceso; se les absuelve del pago de la reparacin del dao material, respecto al delito de DAO EN LOS BIENES, en agravio del PATRIMONIO DEL ESTADO DE MXICO, por no haberse demostrado su monto; se les absuelve del pago de la reparacin del dao material por el delito de LESIONES, en agravio de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 43 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por no justificarse su monto y procedencia; se les condena al pago de la reparacin del dao por el delito de LESIONES, por la cantidad de DIECIOCHO MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS lo que deber de cubrirse en favor de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, se les absuelve del pago de la reparacin del dao moral, al no haberse demostrado su monto y procedencia."
TERCERO.- Se dejan intocadas las dems consideraciones y puntos resolutivos de la Sentencia que se recurre. CUARTO.- Infrmese al Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, el cumplimiento dado a la ejecutoria de amparo referida en antecedentes. Notifquese."
Resolucin que constituye el acto reclamado en el presente juicio de amparo.
El veinte de noviembre de dos mil siete el secretario de acuerdos del Segundo Tribunal colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito, con residencia en Toluca, Estado de Mxico, inform que la sentencia pronunciada en sesin de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 44 trece de septiembre de dos mil siete aludida en prrafos precedentes qued cumplida (fojas 188 y 189 vuelta del toca penal).
El trece de febrero de dos mil doce, los sentenciados interpusieron recurso de revisin extraordinaria, del cual toc conocer a la Segunda Sala Colegiada Penal de Texcoco, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico quien el veintisis de marzo de dos mil doce, en el toca nmero XXXXX (fojas 108 a 134 del toca) resolvi:
'.PRIMERO.- Por las razones expresadas en el cuerpo de esta resolucin y siendo inatendibles los argumentos sealados por los recurrentes, se resuelve la improcedencia de la solicitud de Declaratoria de Inocencia de XXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX , respecto de los delitos motivo de la condena en la causa penal XXXXX que dict el Juez Tercero Penal de Primera Instancia del Distrito Judicial de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, que por va de REVISIN EXTRAORDINARIA se promovi ante esta sala. SEGUNDO.- Notifquese y con testimonio de esta resolucin devulvase el proceso a su Juzgado de origen, requirindose al natural para que dentro del trmino de tres das informe a esta Sala la manera en que haya dado cumplimiento a la presente ejecutoria, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 45 debiendo adjuntar en su caso las constancias que lo acrediten. TERCERO.- En su oportunidad archvese el toca respectivo como asunto concluido."
SEXTO. ESTUDIO DE CONCEPTOS DE VIOLACIN. En principio, cabe destacar que, por cuestin de mtodo, los conceptos de violacin sern estudiados en forma diversa a la planteada, sin que ello irrogue perjuicio al quejoso, en razn de que el artculo 79 de la Ley de Amparo, establece que su estudio puede hacerse de manera conjunta, a fin de resolver la cuestin efectivamente planteada; de donde resulta que no interesa la forma en que se emprenda el anlisis de tales argumentos, esto es, de manera individual, conjunta o por grupos, o bien, en el propio orden de su exposicin o en uno diverso, sino el hecho de que el juzgador se ocupe de todos, es decir, que no deje alguno sin estudiar, con independencia de la forma utilizada.
Al respecto se comparte la jurisprudencia V.2o.C. J/304, emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto Circuito, de rubro y texto siguiente:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 46 "CONCEPTOS DE VIOLACIN O AGRAVIOS. PROCEDE SU ANLISIS DE MANERA INDIVIDUAL, CONJUNTA O POR GRUPOS Y EN EL ORDEN PROPUESTO O EN UNO DIVERSO. El artculo 79 de la Ley de Amparo previene que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los Tribunales Colegiados de Circuito y los Juzgados de Distrito pueden realizar el examen conjunto de los conceptos de violacin o agravios, as como los dems razonamientos de las partes, a fin de resolver la cuestin efectivamente planteada, empero no impone la obligacin al juzgador de garantas de seguir el orden propuesto por el quejoso o recurrente en su escrito de inconformidad, sino que la nica condicin que establece el referido precepto es que se analicen todos los puntos materia de debate, lo cual puede hacerse de manera individual, conjunta o por grupos, en el propio orden de su exposicin o en uno diverso." 7
Por cuestin de mtodo se procede al estudio de la constitucionalidad del acto reclamado en cuanto a la acreditacin de los delitos de homicidio, robo, lesiones, y dao en los bienes.
- ESTUDIO DEL DELITO DE HOMICIDIO
En primer trmino, se tiene que acertadamente la autoridad responsable tuvo por acreditado el delito de homicidio cometido en 7 Jurisprudencia V.2o.C. J/304, emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto Circuito, localizable en la pgina 1677, del Tomo XXX, Febrero de 2009, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Materia Comn, con nmero de registro 167961. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 47 agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXX, previsto en el artculo 244, del cdigo punitivo vigente al momento de suceder los hechos 8 .
En efecto, la autoridad responsable atenta a las constancias procesales derivadas de la averiguacin previa XXXXXXX, tuvo como hecho cierto el siguiente:
Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas, en las inmediaciones de la calle Plaza Tlacoquemcatl, esquina con calle Plazuela Cinco, de la Colonia Plazas de Aragn, frente a la manzana once, lote de casa uno, perteneciente al Municipio de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, los sujetos activos en compaa de otros, utilizando armas de fuego, realizaron diversas detonaciones en contra de XXXXXXXXXX XXXXX, quien recibi dieciocho impactos de bala en diversas partes del cuerpo, las cuales de manera conjunta y separada, fueron consideradas como mortales por necesidad, debido a las alteraciones tisulares y estructurales que produjeron el resultado
8 Artculo 244.- Comete el delito de homicidio el que priva de la vida a otro.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 48 material y la afectacin al bien jurdico tutelado por la norma penal.
Ahora bien, en cuanto a los elementos del delito de homicidio, acertadamente la sala responsable los tuvo por acreditados con el traslado del personal de actuaciones del rgano indagador al lugar sealado como el de los hechos, fe ministerial de cadver, fe de posicin y orientacin, fe de lesiones, fe de media filiacin, fe de ropas, fe de objetos en su caso, levantamiento y traslado del cadver al anfiteatro anexo al Ministerio Pblico para la prctica de la necropsia. En efecto, en calle Plaza de Tlacoquemectl, esquina con calle Plazuela Cinco, de la Colonia Plazas de Aragn, frente a la manzana 11, lote 8, casa 1, perteneciente al municipio de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas, se tuvo a la vista un cadver del sexo masculino al cual se le apreciaron signos de muerte real y reciente, con temperatura corporal superior a la del medio ambiente, sin rigidez cadavrica y sin livideces cadavricas.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 49 Fe de posicin y orientacin: Cadver en decbito dorsal con el tronco sobre el piso de la avenida, los pies hacia el estribo del vehculo, el cual tiene la cabeza dirigida hacia el sur y los pies hacia el norte, los miembros superiores adosados al cuerpo y los miembros inferiores se encuentran en extensin juntos arriba del vehculo.
Fe de ropas: Cadver con chamarra azul marino, sin marca y sin talla, de gajos de pluma de ganso, uniforme de color negro tipo overol con escudos al cuello y al pecho, y en hombros de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico, con gafete al pecho, lado derecho el cual dice patrullero XXXXXXXXXXXXXX XXXX, playera blanca, calcetines negros, zapatos de color negro sin marca y sin nmero, tipo choclo, trusa negra, sin marca, ni talla, la cual se encuentra con manchas hemticas observndose en la parte posterior y anterior de camiseta orificios;
Fe de objetos: una argolla pendiendo de ella tres llaves; dos pequeas de color amarillo, una blanca grande, de las letras Ford, una cartera negra; la cual contiene una credencial para votar con fotografa XXXXXX, una licencia para conducir del Estado de Mxico XXXX, credencial de SEMMYM XXXX, as como una credencial XXX, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 50 expedida por la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito todas a nombre del ahora occiso, as como una credencial de SEMMYM a nombre de XXXXXXXXX, nmero XXXX; una fajilla de plstico de color negro, en material sinttico, con porta gas lacrimgeno, el cual contiene un tanque de gas lacrimgeno negro sin marca, con funda tipo bikini para pistola revlver sin arma de fuego.
Fe de lesiones: Presenta dieciocho heridas por proyectil de arma de fuego, la primera en regin de pectoral derecho de forma oval con escara superior interna, penetrante y sin orificio de salida; la segunda, en lnea media axilar de forma oval, penetrante y sin orificio de salida; la tercera, en flanco lateral derecho de forma oval, de plano de sustentacin penetrante y sin orificio de salida; la cuarta, en cara interna de brazo derecho tercio medio de forma oval sin escara, que labra un tnel para salir de brazo derecho cara interna, tercio medio inferior con orificio de entrada, de forma irregular que la abra un tnel para salir en orificio de salida en antebrazo derecho tercio proxinial al codo (articulacin), cara externa donde termina su trayecto; cara externa donde termina su trayecto; la sexta rozn en dedo pulgar de mano derecha tercio superior a nivel de primera falange; la sptima, rea excoreativa en forma de rozn de regin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 51 toraculumbar; la octava, en regin subescapular derecha de forma irregular a la derecha de la lnea media posterior sin orificio de salida; la novena, en regin subescapular derecha de forma irregular de la lnea media posterior, penetrante y sin orificio de salida; la dcima, en regin subpescapular derecha de forma irregular, penetrante y sin orificio de salida; la onceava, en regin renal derecha de forma irregular de la lnea media posterior sin orificio de salida; la onceava, a ocho centmetros de lnea media posterior y a ciento dieciocho centmetros del plano de sustentacin; la doceava, en regin lumbar derecha de forma irregular a cuatro centmetros de la lnea media superior con orificio de salida en regin renal izquierda con orificio de forma irregular a la izquierda de la lnea media posterior y a ciento ocho del plano de sustentacin donde termina su trayecto dos reas excoreativas de un centmetro en regin subescapular izquierda; la catorceava, herida en sedal de glteo superior izquierdo con puente de piel de la lnea media posterior y a novena y dos centmetros del plano de sustentacin; la quinceava, zona excoreativa en sedal de glteo superior izquierdo con herida de entrada; la diecisis, en forma de rozn en glteo superior izquierdo; la diecisiete, excoriaciones tres de un centmetro en regin del glteo izquierdo; y la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 52 dieciocho, dos escoriaciones en glteo lateral izquierdo de dos por un centmetro de cada una en forma de rozn, a veinticinco centmetros de la lnea media posterior y a ochenta y siete centmetros del plano de sustentacin.
Fe de media filiacin: De nombre XXXX XXXXXXXXXXXX, sexo masculino, veintinueve aos de edad, un metro con setenta y dos centmetros de estatura, permetro torxico cien centmetros, permetro abdominal ochenta y siete centmetros, pelo negro corto, nariz recta, boca regular, labios gruesos, mentn oval, barba y bigote semipoblado, barba rasurada, sin ninguna sea particular.
Necropsia de ley a la vctima: Se concluy que la causa de la muerte fue consecuencia de las alteraciones ticulares y viscerales mencionadas, causadas en los rganos interesados por las heridas por proyectil de arma de fuego penetrantes cavidades descritas en primer, segundo, tercero, octavo, noveno, dcimo y dcimo primer lugar, heridas que juntas o separadas, se clasificaron como mortales.
Acta mdica: practicada por mdico legista quien tuvo a la vista el cuerpo inerte del pasivo y AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 53 posteriormente apreci y describi las lesiones y caractersticas fsicas citadas en la inspeccin mencionada; colmndose as, las exigencias que constituyen el delito de homicidio para para constatar la prdida de una vida humana.
Medios de prueba adminiculados al dictamen en materia de criminalstica, en el que se concluy, lo siguiente:
". Que al ser detectados los tripulantes de la combi en cuestin con armas largas, se inicia una persecucin (corroborada por la posicin de la patrulla y de la combi) entonces esperan el lugar y el momento oportuno para abrir fuego contra la patrulla con armas de alta velocidad y penetracin y muy probablemente de tres ngulos, por la forma y tipo de casquillos encontrados en el lugar; por lo que se trata de un hecho violento y homicida."
Asimismo, obra en autos el dictamen de balstica forense, suscrito por el perito adscrito al nstituto de Servicios Periciales Laboratorio de Balstica, que fuera practicado en cuarenta y cuatro casquillos de cartucho para arma de fuego calibre 7.62 x 39 mm; siete casquillos para arma de fuego calibre nueve milmetros y; dos proyectiles de cartucho para arma de fuego (uno con camisa y el otro slo de plomo); de los que se concluy que se microcotejaron entre s los cuarenta y cuatro casquillos, observando que las marcas de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 54 persecucin, extraccin y eyeccin son diferentes en tres de sus grupos, como sigue:
De los que se dictamin que de los cuarenta y cuatro casquillos, treinta y dos fueron percutidos por una arma calibre 7.62 x 39 milmetros del tipo fusil Russian, modelo AK-47.
Los del grupo B, fueron percutidos, extrados y eyectado por un arma diferente de A, y los del grupo C, tambin fueron percutidos y extrados por otra arma de las mismas caractersticas de las dos anteriores, por lo que se concluy que en la totalidad de los casquillos, intervinieron tres armas calibre 7.62 x 39 milmetros marca Russian, modelo AK-47.
Tambin se microcotejaron entre s, los siete casquillos de cartucho calibre nueve milmetros, observando que seis de ellos presentan sus AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 55 marcas de percusin, extraccin eyeccin y otras impresas en el culote similarmente y uno de ellos difiere, por lo que se dictamin, que los seis corresponden a los percutidos por la misma arma y el sptimo lo percuti, extrajo y eyect otra arma del mismo calibre del tipo escuadra o metralleta en su calibre; por lo que respecta a los dos proyectiles, no se pudo determinar si ambos podran corresponder a alguno de los calibres arriba descritos, ya que se encontraban incompletos y carentes de las marcas como para poder determinarlo.
Aunado a lo anterior, se realiz la inspeccin ministerial de ojivas, practicada por el personal de actuaciones que conoci inicialmente de los hechos que dieron origen a la indagatoria XXXXXXXXX.
Medios de prueba al que al tener vinculacin directa con los hechos y practicarse con los requisitos exigidos en los artculos 217, 218, 226, 229, 232, 233, 238, 242, 245, 246, 247 y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico, la sala responsable les concedi valor de indicio.
Medios de prueba, que la sala responsable concaten con la declaracin del elemento de la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 56 polica estatal XXXXXXXXXXXXXX, quien expuso la forma en que perdi la vida XXXXXXXXXXX XXXX, y en lo que interesa manifest lo siguiente:
- Que el da nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas, se encontraba patrullando en la unidad XXXX, de la Polica de Seguridad Pblica y Trnsito, sobre la Avenida Rancho Seco en Ciudad Nezahualcyotl, en compaa de XXXX XXXXXXXXXXXX;
- Que al incorporarse a una calle, de la cual no supo su nombre, a la altura de donde se encuentra una preparatoria popular, se par la combi del servicio pblico que circulaba delante de l;
- Que hizo alto total, y de la combi descendi una persona que traa un arma larga, al parecer metralleta, por lo que detuvo la patrulla;
- Que dicho sujeto abri fuego contra la unidad, sin darle tiempo de defenderse, pues intent retroceder con la patrulla pero ya no pudo, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 57 porque la mano derecha ya no le funcionaba, pues lo haban herido;
- Que su amigo (pareja de patrullaje) se encontraba tirado en el piso y ya no responda, pues se encontraba lesionado; y
- Que el sujeto que le dispar era de aproximadamente un metro con sesenta y cinco centmetros, complexin delgada, tez sin saberlo, cabello negro largo, traa una chamarra de mezclilla, siendo todo lo que recordaba.
Testimonio, al que de manera correcta la sala responsable le concedi valor probatorio de indicio, porque fue desahogado de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Ante tales consideraciones, acertadamente la responsable tuvo por acreditada la lesin al bien jurdico tutelado, que en el caso es la vida, de quien respondiera al nombre de XXXXXXXXXXXXXXXX, en su calidad de sujeto pasivo.
La agravante prevista en el artculo 251 del Cdigo Penal para el Estado de Mxico abrogado (calificativa de ventaja) qued debidamente acreditada puesto que los sujetos activos se encontraban en estado notorio de ventaja hacia la vctima.
Lo anterior se afirma, pues en primer trmino, en el aspecto intelectual los agresores estaban plenamente conscientes de que la vctima y su acompaante, fueron tomados de sorpresa y sin darles oportunidad de reaccionar; aunado a que contaban con armas de fuego, accionadas intencionalmente en contra de los policas estatales.
As se considera, pues de la dinmica de los hechos se advierte que XXXXXXXXXXXX, quien iba conduciendo la patrulla en compaa del ahora occiso, de pronto vio que la combi que iba delante de ellos se detuvo y baj un sujeto con un arma larga, quien comenz a dispararles, sin darles tiempo de reaccionar o rechazar la agresin.
Testimonio que se corrobora, segn lo consider la responsable con el dicho de XXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 59 XXXXXXXXXXXXX, al manifestar que cuando lo iban amagando en la combi (de la que momentos antes lo haban desapoderado), de pronto escuch que los sujetos comenzaron a disparar hacia afuera de la combi.
Circunstancia que reafirm XXXXXXXXX XXXXXX, quien refiri que cuando caminaba por el lugar de los hechos result lesionado de bala por los disparos que realizaban los sujetos que viajaban en la combi colectiva color azul, con las luces apagadas; realizando detonaciones.
Adems la ventaja se evidencia con las dieciocho balas que se introdujeron en el cuerpo de la vctima, puesto que ante tal nmero de disparos los incriminados no corrieron riesgo alguno de ser lesionados o incluso privados de la vida por parte de la vctima.
Aunado a ello, ante las armas empleadas para perpetrar el homicidio, la vctima se encontraba en estado de indefensin; ello, pues segn el dictamen de balstica, mencionado en prrafos precedentes, se advierte que en la totalidad de los casquillos percutidos, intervinieron tres armas calibre 7.62 x 39 milmetros marca Russian, modelo XXXXX. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 60
De los medios de prueba reseados y su valoracin tanto en lo individual como en forma conjunta, tal y como se prev en los artculos 254 y 255 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Mxico aplicado, se advierte que acertadamente la sala responsable integr la prueba circunstancial y consider dichas probanzas aptas y suficientes para tener por comprobado el delito de homicidio agravado, perpetrado en contra de quien en vida respondi al nombre de XXXXXXXXXXXXXXXX.
- ESTUDIO DEL DELITO DE LESIONES.
En cuanto al delito de lesiones cometido en agravio de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXX, la sala responsable consider que los elementos del delito previsto el artculo 234 del Cdigo Penal para el Estado de Mxico abrogado, quedaron plenamente acreditados.
As lo consider la responsable, por cuanto hace al ofendido XXXXXXXXXXXXXX, con el certificado mdico de lesiones, de diez de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 61 diciembre de mil novecientos noventa y seis, en el que se asent lo siguiente:
"ROZN POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO EN REGIN INTERNA DE TERCIO MEDIO DE BRAZO DERECHO, CON CLASIFICACIN PROVISIONAL DE LESIONES QUE NO PONEN EN PELIGRO LA VIDA, TARDAN EN SANAR MENOS DE QUINCE DAS, NO HOSPITAL".
Medio de prueba al que se le otorg valor de indicio de conformidad con los artculos 217 y 229 de la ley procesal penal vigente en el Estado de Mxico.
Dictamen que se adminicul con la fe ministerial de lesiones practicada al ofendido XXXX XXXXXXXXXX, el diez de diciembre de mil novecientos noventa y seis, que result coincidente con el certificado oficial, y a la que se le otorg valor indiciario, en trminos de lo dispuesto por los artculos 217, 218, 226, 229, 238, 239, 240, 245, y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico.
Diligencias que se concatenaron con la declaracin del ofendido XXXXXXXXXXXXXX, quien refiri la forma en que fue alterada su salud AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 62 por una causa externa, al manifestar en lo que interesa, lo siguiente:
- Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veinte horas con veinte minutos, caminaba sobre la calle de Rancho Seco, de la Colonia Antenas, ya que se diriga a tomar la pesera para trasladarse a sus labores, y sobre dicha calle pas una combi azul con gris, que iba lentamente con las luces apagadas;
- Que de repente escuch varias detonaciones por arma de fuego y volte hacia atrs para ver qu pasaba;
- Que sinti un golpe en el antebrazo derecho, por lo que se agach, ya que seguan disparando, pero sin percatarse quines eran, lo que sucedi durante treinta segundos;
- Que los sujetos que dispararon se dirigieron con rumbo a Plazas de Aragn a bordo de la combi mencionada, y despus de dos minutos, pero ya ms lejos, escuch nuevamente varias detonaciones, sin poder precisar cuntas; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 63
- Que inmediatamente se regres a su domicilio ya que le dola el brazo, donde ms tarde se dio cuenta que lo haban herido; y
- Que en el trayecto que se diriga a su casa, en la calle de Plazas de Tlacoquemcatl, y Plazas de la Constitucin, estaba la combi que haba disparado, as como varias patrullas, por lo que se dirigi a las oficinas del Ministerio Pblico para querellarse
Testimonio al que la autoridad responsable le concedi valor probatorio de indicio, porque fue desahogado de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Medios de conviccin que tal como lo consider la responsable- acreditan una conducta de accin, de consumacin instantnea, con la que se alter la salud de XXXXXXXXXXXXXXXX con un proyectil de arma de fuego, lo que ocasion un rozn en el brazo derecho, regin interna, de tercio medio.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 64 Ahora bien, respecto al ofendido XXXXXX XXXX, se tuvo por acreditado el delito de lesiones, con el certificado mdico de lesiones, expedido el diez de diciembre de mil novecientos noventa y seis, en el que se asent que el sujeto pasivo present lo siguiente:
"EXCORIACIONES DERMOEPIDRMICAS EN REGIN FRONTAL A LA DERECHA DE LA LNEA MEDIA, ANTERIOR, PRPADO SUPERIOR DE OJO DERECHO. EQUIMOSIS EN PRPADO INFERIOR OJO DERECHO. HERIDA CORTOCONTUSA EN REGIN OCCIPITAL DE DOS CENTMETROS DE LONGITUD SUTURADA. PRESENTA HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO (DOS) CON ORIFICIOS DE ENTRADA EN CARA EXTERNA DE BRAZO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO MEDIO Y ORIFICIOS DE SALIDA EN CARA INTERNA DE BRAZO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO MEDIO CON FRACTURA CONMUNUTA EXPUESTA DE HMERO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO MEDIO Y DISTAL HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO CON ORIFICIO DE ENTRADA EN CARA EXTERNA DE ANTEBRAZO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO MEDIO, ORIFICIO DE SALIDA EN CARA INTERNA DE ANTEBRAZO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO MEDIO, RADIOLGICAMENTE CON FRACTURA. DECBITO Y RADIO A NIVEL DE SU TERCIO PROXIMAL. CON FRULA POSTERIOR Y VENDAJE COMPRESIVO. POR NOTA MDICA DE ORTOPEDIA. PRESENTA OTRA HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO, CON ORIFICIO DE ENTRADA EN DORSO DE AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 65 MANO IZQUIERDA, Y ORIFICIO DE SALIDA EN REGIN PALMAR DE MANO IZQUIERDA. HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO CON ORIFICIO DE ENTRADA EN CARA ANTERIOR DE MUSLO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO PROXIMAL Y ORIFICIO DE SALIDA EN CARA EXTERNA DE MUSLO DERECHO A NIVEL DE SU TERCIO PROXIMAL. CONSCIENTE, QUEJUMBROSO, ENCAMADO EN CAMA TRESCIENTOS NUEVE DEL HOSPITAL ISSEMYN SATLITE, NAUCALPAN, ESTADO DE MXICO. CLASIFICACIN: LESIONES QUE POR SU NATURALEZA S PONEN EN PELIGRO LA VIDA, S HOSPITAL. CON PROBABLE DISFUNCIN DEL SEGMENTO AFECTADO MIEMBRO TORXICO DERECHO." (FOJA 94 TOMO I).
Medio de prueba al que se le otorg valor de indicio, de conformidad con los artculos 217 y 229 de la ley procesal penal vigente en el Estado de Mxico.
Dictamen que la sala responsable concaten con la fe ministerial de lesiones practicada al ofendido XXXXXXXXXXXXX, el diez de diciembre de mil novecientos noventa y seis, la que coincide con el certificado mdico oficial.
Por tanto, la sala responsable consider que dichas probanzas, adminiculadas entre s adquieren valor indiciario, en trminos de lo dispuesto por los artculos 217, 218, 226, 229, 238, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 66 239, 240, 245, 246 y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico,
Adems de las constancias descritas, obra en autos la declaracin del ofendido XXXXXXXX XXXX, quien -en lo que al presente delito interesa- manifest lo siguiente:
- Que el da nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas, se encontraba patrullando en la unidad XXXX, de la Polica de Seguridad Pblica y Trnsito, sobre la Avenida Rancho Seco en Ciudad Nezahualcyotl, en compaa de XXX XXXXXXXXXXXX;
- Que al incorporarse a una calle, de la cual no supo su nombre, a la altura de donde se encuentra una preparatoria popular, se par la combi del servicio pblico que circulaba delante de l;
- Que hizo alto total, y de la combi descendi una persona que traa un arma larga, al parecer metralleta, por lo que detuvo la patrulla; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 67
- Que dicho sujeto abri fuego contra la unidad, sin darle tiempo de defenderse, pues intent retroceder con la patrulla pero ya no pudo, porque la mano derecha ya no le funcionaba, pues lo haban herido;
- Que su amigo (pareja de patrullaje) se encontraba tirado en el piso y ya no responda, pues se encontraba lesionado; y
- Que el sujeto que le dispar era de aproximadamente un metro con sesenta y cinco centmetros, complexin delgada, tez sin saberlo, cabello negro largo, traa una chamarra de mezclilla, siendo todo lo que recordaba.
Atestado al que acertadamente, la sala responsable le concedi valor probatorio de indicio, de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Medios de conviccin que la sala responsable consider suficientes para demostrar que los sujetos activos realizaron una conducta de accin, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 68 de consumacin instantnea, ya que al accionar armas de fuego, alteraron la salud de XXXXX XXXXX con proyectiles, en las partes de su cuerpo ya descritas en la inspeccin ministerial.
De tal manera que, como lo consider la sala responsable, se encuentran acreditados los extremos que configuran el delito de lesiones cometido en agravio de XXXXXXXXXXXXX X XXXXXXXXXXXXXXX.
- ESTUDIO DEL DELITO DE ROBO CON VIOLENCIA.
En relacin con el delito de robo previsto en los numerales 295, 299 y 300 del cdigo punitivo vigente en el Estado de Mxico, al momento de suceder los hechos, la sala responsable consider acreditados los elementos siguientes:
A) Apoderarse (actividad) de un bien mueble ajeno (elementos normativos); y,
B) Que ello se haga sin derecho y sin consentimiento de quien puede disponer de l conforme a la ley (elementos normativos).
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 69 Al respecto, la sala responsable seal que los objetos materiales del ilcito sobre los que recay la conducta de apoderamiento (de modo transitorio), se encuentran plenamente acreditados con las inspecciones materiales de vehculos, practicadas por el personal actuante de la autoridad investigadora.
La primera, realizada el diez de diciembre de mil novecientos noventa y seis, donde se dio fe -en lo que interesa- de haber tenido a la vista afuera de las oficinas del Ministerio Pblico: un vehculo marca Datsun, tipo Samurai, modelo 1983, color azul, con manchas de praimer, con placas de circulacin XXXXX del Estado de Mxico, en el cual se apreci carrocera en mal estado, llantas sin rines y en mal estado, sin estreo, el tablero estrellado en regular estado, con llanta de refaccin.
La segunda, practicada el diecisis de diciembre de mil novecientos noventa y seis, en la que se dio fe de tener a la vista a un vehculo marca Volkswagen, tipo combi, de color azul, modelo mil novecientos sesenta y cuatro, la cual es colectiva, con placas de circulacin XXXXXX, con motor hecho en Mxico, con nmero de serie XXXXXXXX, sin estreo, sin llantas de refaccin, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 70 sin bocinas, sin llanta delantera lado derecho, sin batera, con el medalln roto.
nspecciones ministeriales con las que se constat la existencia de los automotores, que por su naturaleza son considerados como bienes muebles, tal y como lo prev el Cdigo Civil en vigor para el Estado de Mxico, al momento de suceder los hechos 9 .
Diligencias a las que la sala responsable les concedi valor indiciario, en trminos de lo dispuesto por los artculos 217, 218, 226, 229, 238, 239, 240, 245, y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico.
Ahora bien, en relacin al primer elemento del tipo penal en estudio, respecto del vehculo marca Volkswagen, tipo combi, blanco con azul, modelo mil novecientos sesenta y cuatro, la cual es colectiva, con placas de circulacin XXXX, con motor hecho en Mxico con nmero de serie XXXXX, se encuentra acreditado con la declaracin ministerial del denunciante XXXXX 9 ". Son bienes muebles por su naturaleza, los que pueden trasladar de un lugar a otro, ya sea por s mismos, o por efecto de una fuerza exterior."
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 71 XXXXXXXXXXX, quien en lo que interesa, manifest lo siguiente:
- Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las diecinueve horas con treinta minutos, circulaba a bordo del vehculo marca Volkswagen tipo combi, del servicio pblico, del Estado, con placas de circulacin XXXXX del Estado de Mxico;
- Que al circular sobre la calle de Rancho Seco, de la Colonia mpulsora, de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, al llegar a la Avenida Central, uno de los pasajeros le pidi la bajada;
- Que se subieron cuatro sujetos del sexo masculino, los cuales iban armados ya que uno de ellos lo amag de inmediato, dicindole que circulara rumbo a la ENEP, para despus indicarle que se metiera a la colonia mpulsora, pero sin dejarlo de amagar;
- Que lo quitaron del volante, dejndolo boca abajo sobre el piso de la unidad en la parte de atrs y uno de ellos se puso al volante; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 72
- Que luego de quince a veinte minutos de circular, escuch que pararon cuatro veces y se subieron ms individuos, pero sin precisar cuntos, porque no lo dejaban que se metiera;
- Que escuch que disparaban de la unidad hacia afuera, esto es, circulando, sin precisar quin de los sujetos, nicamente escuchaba que uno a otro deca ah va en el micro, y como vas, y as como vas, para despus seguir disparando para subir la velocidad de la unidad pero sin parar;
- Que lo dejaron abandonado junto con la unidad, en la colonia Ampliacin Lago, en donde permaneci por temor a que los sujetos estuvieran vigilando y dispararan en su contra;
- Que se acercaron vecinos del lugar y como estaba oscuro, uno de ellos prendi un cerillo, por lo que se levant para bajarse de la combi y fue auxiliado;
- Que tuvo conocimiento que los mismos sujetos haban robado otro vehculo, por lo AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 73 que pidi auxilio y en pocos minutos arrib una patrulla; y
- Que lo nico que recordaba es que los sujetos iban con chamarras negras.
Declaracin que, en lo singular y a efecto de acreditar el delito de robo, fue correcto que la sala responsable le concediera valor probatorio de indicio, en trminos de lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Lo anterior se afirma, pues al margen de que la autoridad responsable concatenara dicha declaracin con la comparecencia de XXXXXX XXXXXXX el diez de junio de mil novecientos noventa y siete, en la que -en lo que interesa- manifest lo siguiente:
". que una vez que tuvo a la vista las fotografas de los indiciados que obran en actuaciones, los reconoce plenamente y sin temor a equivocarse a las dos personas como las mismas que el da nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las diecinueve horas, con treinta minutos, le robaron su vehculo marca Volkswagen tipo, combi, pesera, color gris con azul, placas de circulacin XXXX del Estado de Mxico, modelo 1974, en compaa de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 74 aproximadamente otros dos sujetos y que al momento en que fue despojado de su vehculo iban nicamente cuatro sujetos; entre ellos, los que en este momento tiene a la vista que ahora saben responden a los nombres de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXX.".
En cuanto a la transcripcin que antecede, de dicha diligencia no se le debe conceder valor probatorio alguno, dado que fue recabada de manera ilcita 10 , tal como se ver en el apartado 10 Obtencin ilcita de material probatorio. El derecho a un debido proceso comprende el derecho consistente en no ser juzgado a partir de pruebas cuya obtencin se encuentra al margen de las exigencias constitucionales y legales. La nulidad de la prueba ilcita es un derecho sustantivo que le asiste al inculpado durante todo el proceso y cuya proteccin puede hacer valer frente a los tribunales alegando como fundamento: (i) el artculo 14 constitucional, al establecer como condicin de validez de una sentencia penal, el respeto a las formalidades esenciales del procedimiento, (ii) el derecho a que los jueces se conduzcan con imparcialidad, en trminos del artculo 17 constitucional y (iii) el derecho a una defensa adecuada que asiste a todo inculpado de acuerdo con el artculo 20, fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
La regla de exclusin de la prueba ilcita se encuentra implcita en nuestro orden constitucional. Esta regla exige que todo lo que haya sido obtenido al margen del orden jurdico debe ser excluido del proceso a partir del cual se pretende el descubrimiento de la verdad.
La eficacia de las pruebas debe nulificarse en aquellos casos en que la norma que ha sido trasgredida, establezca: (i) garantas procesales, (ii) la forma en que se practica la diligencia, o bien, (iii) derechos sustantivos en favor de la persona. Las pruebas derivadas (aunque lcitas en s mismas) deben ser anuladas cuando las pruebas de las que son fruto resultan inconstitucionales. Aquellos medios de prueba que deriven la vulneracin de derechos fundamentales no deben tener eficacia probatoria.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 75 relativo a la plena responsabilidad de los enjuiciados.
Lo anterior se afirma, porque por metodologa de anlisis en este momento no se adentra al examen de legalidad relacionado con la valoracin de estos medios de prueba y las consideraciones vertidas en torno a ellas, por vincularse con la comprobacin de la imputacin contra los sentenciados, a quienes se seala como autores de la accin ilcita penal, aspecto que ser analizado en lneas subsecuentes.
La exclusin de anlisis del tema tambin se soporta en atencin a que los medios de conviccin sobre los que s se han realizado pronunciamientos de legalidad, bajo un criterio de apreciacin objetivo, demuestran la existencia de la accin material humana que desapoder de un vehculo al sujeto pasivo, con la cual adminiculada con los restantes indicios se acreditan los elementos de conducta y tipicidad del delito.
Asimismo, obra en autos la declaracin de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, quien acredit la
Estudio relativo a la prueba ilcita realizado en el juicio de Amparo Directo 33/2008, relacionado con la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin 30/2008-PS de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Caso Acteal.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 76 propiedad del vehculo al exhibir la factura 5660, de diecinueve de agosto de mil novecientos sesenta y cuatro, expedida por la empresa Automotriz San ngel Sociedad Annima, la cual describe y ampara la propiedad del vehculo marca combi, XXXX, cuatro puertas, 1974, nuevo, color blanco pastel, chasis XXXXXXX, nmero de motor XXX XXXX, presentando al reverso un endoso a su favor y la fe ministerial de documento.
Probanzas, a las que la responsable les concedi valor de indicio, en atencin a que fueron desahogadas en trminos de los numerales 239, 240, 241, 243 y 245 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico, y las cuales se concatenaron para acreditar la existencia del objeto del delito.
Pero adems, obra en autos lo expuesto por el elemento de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico, XXXXX XXXXXXXXXXX, a quien si bien es cierto no le constan los hechos relativo al apoderamiento del automotor por parte de los activos-; s le consta la existencia de un vehculo abandonado, que estuvo relacionado con los hechos, pues al efecto manifest lo siguiente:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 77 Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas con treinta minutos, se encontraba en compaa de XXXXXXXXXXX, en la calle veinticuatro de la colonia Ampliacin Ciudad Lago, en donde se encontraba abandonada una unidad marca Volkswagen, tipo combi, del servicio pblico de la ruta XX, la cual estaba relacionada con los hechos que se haban suscitado minutos antes en la Colonia Plaza de Aragn donde haban baleado a dos elementos de su corporacin; y
Que arrib a la calle dos, esquina con calle diecisis, frente al nmero 120 de la Colonia Estado de Mxico, y remiti dicho vehculo a la autoridad ministerial.
Declaracin, que en trminos de lo dispuesto por los artculos 193, 196, 198, 202, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales, la autoridad responsable le otorg valor de indicio, pues el agente policial se percat que el vehculo relacionado estaba abandonado.
De lo expuesto, se advierte que tal como lo consider la sala responsable- fue XXXXXX XXXXX quien resinti la conducta desplegada por los activos del delito y sufri un detrimento en su AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 78 patrimonio: en particular del vehculo marca Volkswagen, tipo combi, del servicio pblico, modelo 1974, color blanco con azul, del cual acredit con documentos fehacientes su propiedad.
Cabe destacar que acertadamente la sala responsable tuvo por acreditado el apoderamiento del vehculo, no obstante que fue abandonado, pues el delito se consum, al disponerse materialmente del automotor y ejercer sobre ste actos de dominio, tal y como se encuentra previsto en el artculo 297 del cdigo punitivo vigente al momento de suscitarse los hechos.
Se afirma lo anterior, porque el apoderamiento constituye aquella accin por medio de la cual, los agentes activos tomaron el bien mueble (vehculo) que no se encontraba dentro de su esfera de accin para ingresarla a su rea de dominio, consumndose el robo en el momento en que el vehculo entr en su esfera de accin.
De ah que, para considerar consumado el robo de vehculo, basta que el sujeto activo logre subir al referido automotor para conducirlo por s, o bien, por medio de un cmplice, lo que acredita el AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 79 dominio sobre la cosa de la que se apoder desde el momento en que se ejerci sobre el pasivo violencia suficiente para vencer su resistencia.
De tal manera que, el sujeto activo tiene en su poder la cosa robada cuando en cada caso concreto, concurren aquellas circunstancias fcticas precisas para que social y jurdicamente pueda afirmarse que ha quebrantado la posesin ajena y que, la cosa, de hecho, quedara aunque slo fuere momentneamente, bajo su potestad material 11 .
En relacin con el elemento normativo correspondiente a la ajeneidad del automotor materia del apoderamiento, como lo consider la responsable, ello se acredit con la factura XXXX, de diecinueve de agosto de mil novecientos setenta y cuatro, expedida por la empresa Automotriz San ngel, Sociedad Annima, la cual describe y ampara la propiedad del vehculo marca combi, XXXXX, cuatro puertas, 1974, nuevo, color blanco pastel, chasis XXXXX, nmero de motor XXX XXXXX, presentando al reverso un endoso a favor de XXXXXXXXXXXXX, con la que qued evidenciada la propiedad del denunciante sobre el vehculo robado.
Luego, el segundo de los elementos del delito, consistente en que el apoderamiento se verifique sin derecho y sin consentimiento de la persona que pueda disponer de l conforme a la ley; la autoridad responsable lo tuvo acreditado, dada la mecnica del evento, pues consider que resultaba evidente, que como lo seal el propio denunciante XXXXXXXXXXXX, nunca otorg dominio a los incriminados sobre el vehculo que es de su propiedad, que en el momento del acontecimiento del hecho, lo tena en su poder XXXXXXXXXXXX debido a que lo utiliza para realizar su actividad laboral como transporte de servicio pblico, aunado a que no contaron con la norma permisiva que les autorizara llevar a cabo dicha actividad.
A su vez, la agravante referente a la violencia (moral) empleada en la comisin del delito, prevista en el primer prrafo del artculo 300 del Cdigo Penal vigente en la entidad al momento de acontecer los hechos, de igual forma se encuentra demostrada con lo externado por el denunciante XXXXXXXXXXXXXXX, quien al respecto, en lo que aqu interesa, seal:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 81 - Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las diecinueve horas con treinta minutos, circulaba a bordo del vehculo marca Volkswagen tipo combi, del servicio pblico, del Estado, con placas de circulacin XXXX del Estado de Mxico;
- Que al circular sobre la calle de Rancho Seco, de la Colonia mpulsora, de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, al llegar a la Avenida Central, uno de los pasajeros le pidi la bajada;
- Que se subieron cuatro sujetos del sexo masculino, los cuales iban armados ya que uno de ellos lo amag de inmediato, dicindole que circulara rumbo a la ENEP, para despus indicarle que se metiera a la colonia mpulsora, pero sin dejarlo de amagar;
- Que lo quitaron del volante, dejndolo boca abajo sobre el piso de la unidad en la parte de atrs y uno de ellos se puso al volante;
- Que luego de quince a veinte minutos de circular, escuch que pararon cuatro veces AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 82 y se subieron ms individuos, pero sin precisar cuntos, porque no lo dejaban que se metiera;
- Que escuch que disparaban de la unidad hacia afuera, esto es, circulando, sin precisar quin de los sujetos, nicamente escuchaba que uno a otro deca ah va en el micro, y como vas, y as como vas, para despus seguir disparando para subir la velocidad de la unidad pero sin parar;
- Que lo dejaron abandonado junto con la unidad, en la colonia Ampliacin Lago, en donde permaneci por temor a que los sujetos estuvieran vigilando y dispararan en su contra; y
- Que se acercaron vecinos del lugar y como estaba oscuro, uno de ellos prendi un cerillo, por lo que se levant para bajarse de la combi y fue auxiliado.
De la narracin de la vctima se advierte, tal como lo consider la responsable, la desventaja en que se encontraba el agraviado por la superioridad numrica de las personas que lo agredieron (cuatro inicialmente) y por las amenazas que le infirieron, lo AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 83 cual minimiz su voluntad de resistencia ante el temor de que le fuera ocasionado un dao en su integridad corporal, mxime que iban armados.
En este orden de ideas, acertadamente la sala responsable valor en material probatorio destacado, tanto en lo individual como en forma conjunta, tal y como se prev en los artculos 254 y 255 del Cdigo de Procedimientos Penales aplicable, lo cual lleva a integrar la prueba circunstancial y considerar que dichas probanzas, resultaron aptas y suficientes para tener por comprobado el cuerpo del delito de robo con violencia en agravio de XXXXXXXXXXXX, respecto del vehculo marca Volkswagen, tipo combi, blanco con azul, modelo mil novecientos sesenta y cuatro, la cual es colectiva, con placas de circulacin XXXXX, con motor hecho en Mxico con nmero de serie XXXXXXXXX. Por otra parte, respecto del robo del vehculo marca Datsun Samurai, la sala responsable vlidamente concluy que del cmulo probatorio que conforma los autos de la causa penal existen dantos de prueba de cargo aptos y eficientes para tener por comprobado el delito en estudio, pues al efecto, tuvo como hecho cierto que: AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 84
El seis de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veinte horas con treinta minutos, XXXXXXXXXX XXXXXXX se encontraba a bordo del vehculo marca XXXXXXXXXXX, modelo 1983, con placas de circulacin XXXXXX, con nmero de motor XXXXXXXXXX, con nmero de serie XXXXXXXX, azul marino; y al circular por el eje cuatro de la colonia Ciudad Lago, se le cruz por el frente un vehculo de la marca Volkswagen, tipo combi, pesera, de color gris con azul, bajndose de dicho vehculo aproximadamente ocho sujetos del sexo masculino, quienes traan consigo diversos tipos armas, y uno de ellos le dijo que se bajara del vehculo, amagndolo con una pistola; por lo que obedeci y otro sujeto dio la orden que se lo llevara, dirigindolo de la mano a la esquina de dicho eje, donde el sujeto le dijo que caminara y no fuera a voltear porque si no, lo mataba, por lo que obedeci y unos minutos despus escuch cmo aceleraron los vehculos, por lo que se dirigi a su domicilio para decirle a su pap lo que haba ocurrido.
El hecho cierto descrito en el prrafo que antecede, se acredit -entre otros medios de prueba- con la denuncia presentada por XXXXXX AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 85 XXXXXXXXXX la que, en lo que interesa, manifest lo siguiente:
x Que el seis de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veinte horas con treinta minutos, iba a bordo del vehculo marca Datsun, Samurai, modelo 1983, con placas de circulacin XXXXXXX, con nmero de motor XXXXXXXXX, con nmero de serie XXXXXXXXXXX, de color azul marino, circulando por el eje cuatro de la colonia Ciudad Lago, cuando se le cruz por el frente un vehculo marca Volkswagen, tipo combi, pesera, de color gris con azul;
x Que de dicho vehculo bajaron aproximadamente ocho sujetos del sexo masculino, quienes traan consigo diversos tipos de armas, y uno de ellos le dijo que se bajara del vehculo, amagndolo con una pistola, por lo que obedeci;
x Que otro sujeto que se baj de la combi, le dijo que se lo llevara por lo que el sujeto del arma lo tom de la mano y lo llev a la esquina de dicho eje, donde le dijo que caminara y no fuera a voltear porque si no lo mataba; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 86
x Que empez a caminar sobre dicho eje sin voltear, y unos minutos despus escuch cmo aceleraron los vehculos, por lo que se dirigi a su domicilio para decirle a su pap lo que haba ocurrido.
Testimonio que, en lo individual y a efecto de acreditar el delito de robo, acertadamente la sala responsable le otorg valor probatorio de indicio, porque fue desahogado de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Lo anterior se afirma, pues al margen de que la autoridad responsable concatenara dicha declaracin con la comparecencia de XXXX XXXXXXXXXXXX el diez de junio de mil novecientos noventa y siete, en la que -en lo que interesa- manifest lo siguiente:
". que una vez que le fueron puestas a la vista las fotografas de los indiciados, identifica plenamente y sin temor a equivocarse a. XXXXXXXXXXXXXX. como la misma persona que le despoja de su vehculo de la marca Datsun, Samurai, color azul marino, modelo 1983, con placas de circulacin XXX XXX, aproximadamente a las veinte horas con AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 87 treinta minutos en el eje cuatro de la Colonia Ampliacin Ciudad lago, Municipio de Nezahualcyotl, Estado de Mxico, ya que fue el que le dijo bjate y que iba armado al igual que los dems sujetos que se bajaron del vehculo combi, pensando que eran policas, ya que todos iban vestidos de negro y con armas, por lo que le dijo que su identificacin la traa en la bolsa de su pantaln, mismos que previamente le haban dicho que alzara las manos.".
Como qued precisado con anterioridad, a dicha diligencia no le debe conceder valor probatorio alguno, dada su obtencin ilcita 12 , tal
12 Obtencin ilcita de material probatorio. El derecho a un debido proceso comprende el derecho consistente en no ser juzgado a partir de pruebas cuya obtencin se encuentra al margen de las exigencias constitucionales y legales. La nulidad de la prueba ilcita es un derecho sustantivo que le asiste al inculpado durante todo el proceso y cuya proteccin puede hacer valer frente a los tribunales alegando como fundamento: (i) el artculo 14 constitucional, al establecer como condicin de validez de una sentencia penal, el respeto a las formalidades esenciales del procedimiento, (ii) el derecho a que los jueces se conduzcan con imparcialidad, en trminos del artculo 17 constitucional y (iii) el derecho a una defensa adecuada que asiste a todo inculpado de acuerdo con el artculo 20, fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
La regla de exclusin de la prueba ilcita se encuentra implcita en nuestro orden constitucional. Esta regla exige que todo lo que haya sido obtenido al margen del orden jurdico debe ser excluido del proceso a partir del cual se pretende el descubrimiento de la verdad.
La eficacia de las pruebas debe nulificarse en aquellos casos en que la norma que ha sido trasgredida, establezca: (i) garantas procesales, (ii) la forma en que se practica la diligencia, o bien, (iii) derechos sustantivos en favor de la persona. Las pruebas derivadas (aunque lcitas en s mismas) deben ser anuladas cuando las pruebas de las que son fruto resultan inconstitucionales. Aquellos medios de prueba AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 88 como lo consider la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; al emitir la ejecutoria en el juicio de amparo directo 33/2008, relacionado con la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin 30/2008-PS; y que ser materia de estudio al momento de abordar el tema de la plena responsabilidad de los enjuiciados.
Lo anterior se afirma, porque por metodologa en este momento no se examina la legalidad relacionada con la valoracin de estos medios de prueba y las consideraciones vertidas en torno a ellas, por vincularse con la comprobacin de la imputacin contra los sentenciados, a quienes se seala como autores de la accin ilcita penal, aspecto que ser analizado en lneas subsecuentes.
La exclusin de anlisis del tema tambin se soporta en atencin a que los medios de conviccin sobre los que s se han realizado pronunciamientos de legalidad, bajo un criterio de apreciacin objetivo, demuestran la existencia de la accin material humana que desapoder de un vehculo al
que deriven la vulneracin de derechos fundamentales no deben tener eficacia probatoria.
Estudio relativo a la prueba ilcita realizado en el juicio de Amparo Directo 33/2008, relacionado con la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin 30/2008-PS de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Caso Acteal.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 89 sujeto pasivo, con la cual adminiculada con los restantes indicios se acreditan los elementos de conducta y tipicidad del delito.
Aunada a la denuncia destacada en prrafos precedentes, obra en autos la testimonial a cargo del oficial XXXXXXXXXXXXXXX, quien manifest la forma en que fue encontrado el vehculo automotor Datsun, Samurai, modelo 1983, con placas de circulacin XXXXXXX, con nmero de motor XXXXXXX, con nmero de serie XXXXXX XXXX, XXXX, de color azul marino, pues al efecto seal lo siguiente:
Que el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas con treinta minutos, se encontraba en compaa de XXXXXXXXXXXXXX, en la calle veinticuatro de la colonia Ampliacin Ciudad Lago, donde se encontraba abandonada una unidad marca volkswagen, tipo combi, del servicio pblico de la ruta 48, la que se encontraba relacionada con los hechos que se haban suscitado minutos antes en la colonia Plaza Aragn donde haban baleado a dos elementos de su corporacin; y
Que por medio de la red de radio se le inform que el comandante del Sector Cuatro de la Polica AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 90 Municipal haba encontrado el vehculo marca Datsun, tipo Samurai, modelo 1983, de color azul, con placas de circulacin XXXXXX del Estado de Mxico, vehculo que se encontraba relacionado con los hechos antes mencionados, donde se dieron a la fuga los presuntos responsables.
Declaracin a la que la sala responsable, en trminos de lo dispuesto por los artculos 193, 196, 198, 202, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Mxico, le otorg valor de indicio.
Todo lo cual, la sala responsable estim concatenado con la fe ministerial de vehculo que practic el representante social, el diez de diciembre de mil novecientos noventa y seis, donde dio fe de haber tenido a la vista, afuera de las oficinas del Ministerio Pblico: un vehculo marca Datsun tipo Samurai, modelo 1983, color azul, con placas de circulacin XXXXXX del Estado de Mxico, con carrocera en mal estado, llantas sin rines, sin estreo, el tablero estrellado en regular estado, con llanta de refaccin.
Asimismo, obra la inspeccin ministerial de documentos consistente en una factura original expedida por Automotriz Meta Sociedad Annima AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 91 con nmero XXXXX, de doce de octubre de mil novecientos ochenta y tres, con la que XXXX XXXXXXXX, acredit la propiedad al vehculo objeto del delito, pues al reverso de dicho documento se encuentra una cesin de derechos en su favor.
Las mencionadas diligencias fueron realizadas por el personal del Ministerio Pblico quien se encuentra investido de fe pblica, realizadas en ejercicio de sus funciones, en trminos de los artculos 245, 246 y 247 del cdigo procesal vigente en el Estado de Mxico, por lo que la responsable les otorg eficacia probatoria.
De lo narrado se advierte que el objeto material del delito consisti en el vehculo automotor marca Datsun, tipo Samurai, modelo 1983, color azul, con manchas de praimer, con placas de circulacin XXXXXX del Estado de Mxico, que result ajeno al patrimonio de los sujetos activos y del que XXXXXXXXXXXXX acredit la propiedad.
gualmente, la sala responsable tuvo acreditado el apoderamiento del vehculo, no obstante que fue encontrado abandonado, pues el delito qued consumado, al disponer materialmente AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 92 del automotor y ejercer sobre ste actos de dominio, tal y como se encuentra previsto en el artculo 297 del cdigo punitivo vigente al momento de suscitarse los hechos.
Luego, en relacin con el elemento normativo relativo a la ajeneidad del automotor materia del apoderamiento, se acredit con la factura XXXXX, de doce de octubre de mil novecientos ochenta y tres, expedida por la empresa Automotriz Meta Sociedad Annima, la cual describe y ampara la propiedad del vehculo objeto del delito, que al reverso cuenta con una cesin de derechos a favor de XXXXXXXXXXXXXXXXXX.
De igual manera, el segundo de los elementos del delito en anlisis, consistente en que el apoderamiento que nos ocupa se verific sin derecho y sin consentimiento de la persona que pueda disponer de l conforme a la ley, la sala responsable lo estim acreditado, dada la mecnica del evento, resulta evidente, puesto que como lo seal el denunciante, nunca otorg dominio a los sujetos activos sobre el vehculo de su propiedad, que el da de los hechos detentaba su hijo (XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX), aunado a que no contaron con la norma permisiva que les autorizara llevar a cabo dicha actividad. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 93
Por su parte, en cuanto a la agravante del delito (violencia), la sala responsable la tuvo acreditada en el sentido de que los sujetos activos del delito se apoderaron del vehculo utilizando la violencia moral, la cual puede ser por medio de amagos, amenazas o cualquier otro tipo de intimidacin que realicen sobre el pasivo para causarle en su persona o en sus bienes males graves, o se realice en desventaja numrica; lo cual se llev a cabo de acuerdo a las circunstancias de la comisin del delito, pues en primer trmino, existi ventaja numrica, porque segn la declaracin del denunciante, aproximadamente ocho sujetos bajaron de una combi, quienes adems traan consigo diversos tipos de armas y uno de ellos lo amag con un arma y lo baj del vehculo; circunstancias que vencieron la resistencia que poda oponer el denunciante.
En otras palabras, la violencia se evidencia con la superioridad numrica, y el amago de un sujeto armado, quien desapoder a la vctima del vehculo que conduca; intimidaciones que permiten inferir que eran con la intencin de causarle males graves en su persona, lo que se traduce en la existencia de la violencia moral, de conformidad AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 94 con el artculo 300 del Cdigo Penal abrogado para el Estado de Mxico.
De ah que, acertadamente la autoridad responsable, concluyera que los medios de prueba reseados son aptos y bastantes, para acreditar los elementos tpicos del ilcito de robo con violencia.
- ESTUDIO DEL DELITO DE DAO EN LOS BIENES.
La sala responsable, de manera acertada, consider que los elementos del delito de dao en los bienes cometido en agravio del patrimonio del Estado de Mxico, (Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico), previsto en el numeral 321 del cdigo sustantivo de la materia vigente en el momento de suceder los hechos, acorde con el diverso 121 de la ley procesal penal, son:
a) Que el sujeto activo, por cualquier medio dae, destruya o deteriore un bien ajeno; y,
b) Que lo haga en perjuicio de otro.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 95 Elementos que la sala responsable tuvo por acreditados con las diligencias llevadas a cabo con el traslado del personal ministerial e inspeccin ministerial de vehculo y de daos que present la patrulla marcada con el nmero de placas XXXX, propiedad de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico practicadas el diecisis de diciembre de mil novecientos noventa y seis, en las que se asent lo siguiente:
x Se tiene a la vista un vehculo marca spirit, tipo patrulla, marcada con el nmero XXXXX, de color negro con blanco, con rtulos de XV- Regin 2, Sector de Zona Norte y en la parte trasera se aprecia Estado de Mxico, y los escudos de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico, la cual se aprecia que cuenta con varios impactos de bala, con las llantas reventadas y en mal estado, sin radio, sin CB y sin sirena.
Diligencia que fue adminiculada por la responsable con los dictmenes en criminalstica emitidos por los peritos adscritos a la Procuradura General de Justicia del Estado de Mxico, puesto que en ellos, se describieron minuciosamente los AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 96 deterioros que present el vehculo mencionado, entre los que destacaron los siguientes:
x Daos mltiples por impacto y orificios producidos por proyectil de arma de fuego; dos impactos situados a nivel faro delantero derecho, tres impactos en la parrilla parte media, cinco impactos situados en el cofre, tres impactos en la salpicadera delantera derecha, doce impactos en el parabrisas, quince impactos en la portezuela delantera derecha, un impacto en la salpicadera; un impacto en la tapa de la cajuela; nueve impactos en el toldo y torreta; medalln roto; cristal de la portezuela delantera roto; dos llantas; delanteros y posterior derechos daados.
Diligencias a las cuales, la responsable les otorg valor indiciario, en trminos de lo dispuesto por los artculos 217, 218, 226, 229, 238, 239, 240, 245, 246, y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de Mxico, a razn de que fueron realizadas por el personal actuante del representante social, que se encontraban en ejercicio de sus funciones y porque a travs de los sentidos realizaron una descripcin de los que tuvieron a la vista. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 97
Por cuanto a los dictmenes, la responsable les concedi valor de indicio de conformidad con los artculos 217 y 229 de la ley procesal penal vigente en el Estado de Mxico, al ser vertidos por personas que cuentan con los conocimientos tcnicos necesarios para emitirlo, siendo innecesaria su ratificacin por tratarse de peritos oficiales.
Respecto a las causas que produjeron dichos daos, la sala responsable lo tuvo por acreditado con lo argumentado sobre la mecnica de los hechos que expresaron el denunciante y elemento de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico, XXXXXXXXX XXXXX, quien refiri que:
El da nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, aproximadamente a las veintiuna horas, cuando se encontraba patrullando en la unidad XXXX, de la Polica de Seguridad Pblica y Trnsito, sobre la Avenida Rancho Seco en Ciudad Nezahualcyotl, al incorporarse a una calle de la cual no supo su nombre, de la calle a la altura de donde se encuentra una preparatoria popular, la combi que circulaba delante de l hizo alto total, y en eso descendi una persona de la combi, quien AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 98 traa un arma larga al parecer metralleta; y al detener la patrulla, dicho sujeto abri fuego contra la unidad.
Atestado al que la responsable le concedi valor probatorio de indicio, porque fue desahogado de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
Adminiculado a lo anterior, la alzada tom en consideracin la declaracin del testigo XXXX XXXXXXXXXXX, a quien le consta que las personas que lo desapoderaron de su vehculo (combi) realizaron varias detonaciones contra algo o alguien, ya que l, iba boca abajo en el interior de la combi, percibiendo que se arm una balacera.
Atestado al que se le concedi valor probatorio de indicio, porque fue desahogado de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 196, 198, 200, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor para el Estado de Mxico.
En ese tenor, tambin qued acreditado que la patrulla de la polica estatal, marca Chryslier, tipo AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 99 spirit, color negro con blanco, placas de circulacin XXXX, objeto material del ilcito es un bien que era ajeno a los agentes del delito, puesto que es propiedad en este caso, de la Direccin General de Seguridad Pblica y Trnsito del Estado de Mxico.
Asimismo, se prob que los daos materiales ocasionados a la patrulla de la polica estatal, se realizaron en perjuicio patrimonial de la ofendida, por ser esa Direccin, la titular de dicho bien, amn de verse afectado su patrimonio.
De las consideraciones plasmadas en prrafos precedentes, la sala responsable de manera acertada, valor el material probatorio, tanto en lo individual como en su conjunto, tal y como se prev en los artculos 254 y 255 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en esa entidad, para as integrar la prueba circunstancial y estimarlas aptas y suficientes para tener por comprobado el delito de dao en los bienes.
- ESTUDIO DEL DELITO DE DELITO DE DELINCUENCIA ORGANIZADA.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 100 Previo al estudio del delito de delincuencia organizada, cabe destacar que, segn el artculo 178 del Cdigo Penal para el Estado de Mxico, cometen dicho ilcito quienes participen habitual u ocasionalmente en una agrupacin de tres o ms personas, de cualquier manera organizada con la finalidad de cometer delitos graves.
Del prrafo que antecede, se advierte que los elementos del delito son los siguientes:
a) Que tres o ms personas se organicen para realizar, en forma habitual u ocasionalmente, delitos graves.
b) Que entre los activos exista la finalidad comn de cometer delitos graves.
c) Que el bien jurdicamente tutelado, sea puesto en peligro con motivo de la conducta realizada por los miembros de dicha organizacin.
d) El dolo, como elemento subjetivo.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 101 De los elementos mencionados en el inciso a), dos de ellos son objetivos porque describen la conducta y son apreciables a travs de los sentidos; el primero se refiere a la pluralidad especfica del sujeto activo, que debe de obrar en concurso con otras personas, cuyos miembros deben ser tres o un nmero mayor; el segundo, verbo rector de la conducta, esto es, el vocablo organizar, se concibe como la estructura ordenada que se adopta para alcanzar un fin, lo que implica el establecimiento de reglas fijas de orden y disciplina, el desempeo de un rol especfico de funciones dentro de la congregacin a la que se pertenece conscientemente, con el propsito de cometer conducta o conductas ilcitas, en el caso, delitos graves.
Asimismo, en el inciso a) se menciona un elemento normativo porque requiere de una valoracin jurdica o cultural acerca de las expresiones semnticas habitual u ocasionalmente, las cuales, como circunstancias de temporalidad, en forma genrica aluden a la persistencia de un comportamiento en el transcurso del tiempo.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 102 El elemento descrito en el inciso b), es subjetivo especfico ya que corresponde a la esfera interna de pensamiento de los agentes, mnimo tres, quienes tienen una intencin especial al cometer la conducta, en el caso, delitos graves.
Respecto al elemento mencionado en el inciso c), que por la sola existencia de una organizacin criminal, se vulnera el bien jurdicamente tutelado por la norma que es, de manera genrica, la seguridad pblica, ante el riesgo inminente en que se ubica a la poblacin por el incremento de las actividades delictivas.
Tambin debe analizarse el dolo en este apartado, como elemento subjetivo genrico del delito, pues basta la existencia de la organizacin para que se tenga por consumado el elemento objetivo, siempre que se constituya con la finalidad de realizar en forma habitual u ocasionalmente conducta o conductas que por s o unidas a otras tengan como finalidad o resultado la comisin de alguno de los ilcitos calificados como graves; cabe destacar que por tratarse de una organizacin criminal, tales acuerdos pueden ser expresos o tcitos, por lo que no se requiere formalidad AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 103 alguna, pues por la naturaleza criminal de la organizacin, la conducta obviamente debe ser dolosa.
Circunstancia de la que deriva la importancia de que se analicen y valoren los medios de prueba con los que se llegue a la conclusin de que los activos se organicen de manera habitual u ocasional para cometer delitos graves.
Sin que ello implique necesariamente que, para tener por comprobado el delito, sus miembros estn concentrados o materialmente reunidos en un lugar o sitio determinado, porque es perfectamente posible que los integrantes se localicen en diversos espacios y acten para la realizacin de los ilcitos, que sean propuestos en el mbito territorial que cada uno de ellos tenga un papel asignado, en razn de la jerarquizacin y divisin de trabajo.
Bajo tales premisas, el delito de delincuencia organizada es intransitivo, en tanto que no hace referencia al objeto sobre el que recae la accin, sino slo marca la directriz de una conducta, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 104 haciendo remisin a diverso ordenamiento jurdico donde aparece descrita.
En ese orden, la figura tpica contiene una extensin, en la que se contemplan modalidades o referencias de la accin; esto es, por una parte, uno de los sujetos activos ha de ser dirigente, de tal suerte que lleve a cabo funciones de administracin, direccin y supervisin dentro de la organizacin delictiva; mientras que los otros han de conducirse bajo las rdenes y mando de quienes tengan la direccin o administracin, acatando entonces las determinaciones que se tomen.
Los factores estructurales que anteceden, estn animados por una intrnseca vinculacin, porque la organizacin tiene una esencia, un fin, un dirigente y subordinados a ste.
De ah que, el delito de delincuencia organizada sea de naturaleza plurisubjetiva, porque requiere de un nmero mnimo de activos, que es de tres personas; y tambin es de los que la doctrina denomina "de resultado anticipado o cortado" porque para su configuracin es AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 105 irrelevante el que se logre o no la consumacin, materializacin, o simplemente exteriorizacin de las conductas que pudieran integrar a los diversos delitos que conformaren en abstracto la finalidad perseguida por la organizacin.
En ese orden, tenemos que el concepto de delincuencia, no es un concepto eminentemente jurdico, sino que se trata de un vocablo sociolgico y de poltica criminal, que debe preferirse al de criminalidad, puesto que en nuestra dogmtica jurdica, no empleamos el trmino de crimen, sino el de delito; luego, la delincuencia es un fenmeno ntimamente relacionado con el delito, y por organizacin se entiende la disposicin, arreglo, orden.
Por ello, el Estado Mexicano ha recogido experiencias principalmente europeas y de manera abierta ha hecho suyos los lineamientos poltico- internacionales hasta el grado de signar instrumentos jurdicos de corte internacional que obligan al Estado mexicano a acatar parmetros y colaborar con los pases signantes en cuanto a delincuencia organizada se refiere.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 106 En efecto, Mxico no tard en formalizar sus compromisos internacionales a fin de estar en concordancia con su poltica exterior, y el siete de noviembre de mil novecientos noventa y seis public una ley aplicable en todo el territorio y cuya aplicacin incumbe a los rganos federales exclusivamente: la Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada, legislacin integral porque dentro de sus objetivos (artculo 1), se encuentra el establecer reglas para la investigacin, persecucin, procesamiento, sancin y ejecucin de las penas, no obstante lo cual prev la supletoriedad de diversas leyes, destacando las siguientes:
a) Cdigo Penal Federal;
b) Cdigo Federal de Procedimientos Penales;
c) Ley que Establece las Normas Mnimas sobre Readaptacin Social de Sentenciados;
d) Cdigo de Justicia Militar (para ejecucin de penas de militares);
e) Ley Federal de Armas de Fuego y Explosivos;
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 107 f) Ley General de Poblacin;
g) Ley General de Salud;
h) Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de Secuestro, Reglamentaria de la fraccin XX del artculo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos;
i) Ley para Prevenir y Sancionar la Trata de Personas;
j) Ley Federal para la Administracin de Bienes Asegurados, Decomisados y Abandonados
Explicado lo anterior y en relacin con la autonoma del delito, la delincuencia organizada o la figura de la delincuencia organizada, se ha conceptuado bajo dos formas en el Estado mexicano:
1).- Como una forma de cometer ciertos delitos;
Y, a partir de la Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada: AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 108
2).- Como una figura penal autnoma.
De su definicin se obtiene que, desde el punto de vista de la dogmtica jurdica penal, el aludido delito puede clasificarse como:
1.- De naturaleza plurisubjetiva, puesto que se requiere de un nmero mnimo de activos, que es de tres personas;
2.- De comisin alternativa, ya que puede actualizarse mediante la hiptesis conductual de "organizarse, o bien, por el hecho de acordar hacerlo";
3.- Requiere de un elemento subjetivo especfico (distinto del dolo), que se traduce en la particular finalidad de realizar conductas que por s mismas o unidas a otras, que regula a su vez el fin o resultado de cometer alguno o algunos de los delitos que limitativamente se precisan;
4.- Puede clasificarse como de aquellos que la doctrina denomina "de resultado anticipado o cortado" puesto que para su configuracin es AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 109 irrelevante el que se logre o no la consumacin, materializacin o simplemente exteriorizacin de las conductas que pudieran integrar a los diversos delitos que conformaren en abstracto la finalidad perseguida por la organizacin;
5.- Finalmente, es un delito doloso, en donde el dolo debe abarcar el conocimiento de los aspectos objetivos y la voluntad del autor de aceptar tal integracin, esto es, el saber y querer de esa pertenencia al grupo que deliberadamente se organiza o acuerda organizarse.
Ahora bien, partiendo de lo expuesto, del referido marco jurdico y teniendo presente la exposicin de motivos correspondiente, que reprochaba que en los anteriores cdigos de procedimientos penales, a la delincuencia organizada no se le consideraba como un delito por s y ello impeda que en nuestro pas se pudiera procesar a alguien slo por pertenecer a una organizacin criminal, porque slo se le poda seguir juicio cuando cometa un delito de los previstos como tal en la legislacin penal, lo que haca necesario su previsin en una ley especial, en la que se definiera a la delincuencia organizada como delito formal, sealndose sus rasgos caractersticos. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 110
Se advierte que el slo acuerdo de la organizacin o la propia organizacin, que tenga como fin cometer delitos calificados como graves, es suficiente para tener por acreditado el ilcito, con independencia de la sancin que le corresponda al ilcito o ilcitos cometidos; concluyendo que las circunstancias sealadas denotan la autonoma del ilcito de delincuencia organizada, porque le dan vida propia, es decir, no necesita de la realizacin de algn otro tipo para su consumacin.
Ms an, para la consumacin del delito de delincuencia organizada, no se requiere de la realizacin de otra conducta tipificada como delito, sino que basta que se lleve a cabo la conducta descrita en el tipo penal para que se actualice, lo que le da la calidad de delito autnomo.
Es decir, para configurarse plenamente el ilcito de delincuencia organizada, basta que se configuren sus elementos del tipo, que son:
a) El acuerdo de tres o ms personas para organizarse o que se organicen. b) Que el acuerdo para organizarse o la organizacin sea en forma permanente o reiterada. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 111 c) Que el acuerdo o la organizacin tenga como fin o resultado cometer algn delito grave.
De lo anterior, puede establecerse el rasgo distintivo del delito de delincuencia organizada que tiene como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos sealados como graves, en el entonces Cdigo Penal para el Estado de Mxico.
En estas condiciones, el delito se consuma por el slo hecho de tomar participacin en una asociacin o banda de tres o ms personas organizadas para delinquir, con lo que el tipo exige la mera asociacin, no requiere que los delitos se cometan.
Sin embargo, el rasgo distintivo anotado (especificidad de los delitos) permite advertir que el injusto de delincuencia organizada es un tipo penal autnomo, y por tanto, la sala responsable debi tomar en consideracin elementos de prueba suficientes para que ste quedara plenamente acreditado.
Una vez asentado lo anterior, es pertinente destacar que la Primera Sala de la Suprema Corte AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 112 de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia 1a./J. 139/2005, seal que el primer prrafo del artculo 16 de la Constitucin Federal, impone a las autoridades la obligacin de fundar y motivar debidamente los actos que emitan, esto es, que se expresen las razones de derecho y los motivos de hecho considerados para su dictado; asimismo, que de acuerdo con dicho precepto, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse, con precisin el precepto aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, concretamente, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto, siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables al caso de que se trate.
Tales argumentos se encuentran contenidos en las jurisprudencias nmeros 1a./J. 139/2005, con registro 176546, y sin nmero, con registro 234576, siguientes:
"FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN DE LAS RESOLUCIONES JURISDICCIONALES, DEBEN ANALIZARSE A LA LUZ DE LOS ARTCULOS 14 Y 16 DE LA CONSTITUCIN AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 113 POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, RESPECTIVAMENTE. Entre las diversas garantas contenidas en el segundo prrafo del artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, sustento de la garanta de audiencia, est la relativa al respeto de las formalidades esenciales del procedimiento, tambin conocida como de debido proceso legal, la cual se refiere al cumplimiento de las condiciones fundamentales que deben satisfacerse en el procedimiento jurisdiccional que concluye con el dictado de una resolucin que dirime las cuestiones debatidas. Esta garanta obliga al juzgador a decidir las controversias sometidas a su conocimiento, considerando todos y cada uno de los argumentos aducidos en la demanda, en su contestacin, as como las dems pretensiones deducidas oportunamente en el pleito, de tal forma que se condene o absuelva al demandado, resolviendo sobre todos los puntos litigiosos materia del debate. Sin embargo, esta determinacin del juzgador no debe desvincularse de lo dispuesto por el primer prrafo del artculo 16 constitucional, que impone a las autoridades la obligacin de fundar y motivar debidamente los actos que emitan, esto es, que se expresen las razones de derecho y los motivos de hecho considerados para su dictado, los cuales debern ser reales, ciertos e investidos de la fuerza legal suficiente para provocar el acto de autoridad. Ahora bien, como a las garantas individuales previstas en la Carta Magna les son aplicables las consideraciones sobre la supremaca constitucional en trminos de su artculo 133, es indudable que las resoluciones que emitan deben cumplir con las garantas de debido proceso legal y de legalidad contenidas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As, la fundamentacin y AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 114 motivacin de una resolucin jurisdiccional se encuentra en el anlisis exhaustivo de los puntos que integran la litis, es decir, en el estudio de las acciones y excepciones del debate, apoyndose en el o los preceptos jurdicos que permiten expedirla y que establezcan la hiptesis que genere su emisin, as como en la exposicin concreta de las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas tomadas en consideracin para la emisin del acto, siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables al caso." 13
"FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, GARANTA DE. De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 16 de nuestra Ley Fundamental, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse, con precisin, el precepto aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, concretamente, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto, siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables al caso de que se trate." 14
Asimismo, la Segunda Sala del ms alto Tribunal de la Nacin, emiti la jurisprudencia sin nmero, con nmero registro 238212, siguiente: 13 Registro No. 176546, Localizacin: Novena poca, nstancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XX, Diciembre de 2005, Pgina: 162, Tesis: 1a./J. 139/2005, Jurisprudencia, Materia(s): Comn 14 Registro No. 234576, Localizacin: Sptima poca, nstancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, 151-156 Segunda Parte, Pgina: 56, Tesis Aislada, Materia(s): Comn AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 115
"FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN. De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas." 15
En ese orden de ideas, asiste razn a la parte quejosa en cuanto aduce que la sentencia reclamada es violatoria de las garantas de legalidad y de seguridad jurdica, as como exacta aplicacin de la ley, pues la autoridad responsable no cumpli con la formalidad esencial consistente en la debida valoracin probatoria al momento de resolver en definitiva en segunda instancia sobre la acreditacin del delito de delincuencia organizada.
Resultan acertados los argumentos de los quejosos, puesto que la sala responsable para
15 Registro No. 238212, Localizacin: Sptima poca, nstancia: Segunda Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, 97-102 Tercera Parte, Pgina: 143, Jurisprudencia, Materia(s): Comn AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 116 tener por acreditado el delito de delincuencia organizada, previsto en el artculo 178 del Cdigo Penal para el Estado de Mxico vigente al momento de suceder los hechos 16 , hizo las consideraciones siguientes:
En relacin con el diverso 121 del cdigo adjetivo de la materia, la alzada tuvo acreditados los elementos del delito de delincuencia organizada, consistentes en:
a) Quienes participen en una agrupacin o banda organizada; y,
b) Con la finalidad de cometer delitos que afecten bienes jurdicos de las personas o de la colectividad.
Ello, principalmente con las pruebas reseadas con antelacin y que sirvieron de sustento para tener por acreditados los ilcitos de homicidio, lesiones, robo con violencia y dao en los bienes antes comprobados, en agravio XXX XXXXXXXXXXXX (homicidio), XXXXXXXXXX 16 Artculo 178.- A quienes participen habitual u ocasionalmente en una agrupacin de tres o ms personas, de cualquier manera organizada con la finalidad de cometer delitos graves, se les impondrn de dos a diez aos de prisin y de cincuenta a doscientos cincuenta das multa, sin perjuicio de las penas que les correspondan por los delitos que cometan.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 117 XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX (lesiones), XXXX XXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXX (robo con violencia) y el patrimonio del Estado de Mxico (dao en los bienes) respectivamente; los que la sala responsable tuvo por reproducidos en obvio de intiles repeticiones.
Adems, la responsable consider acreditados dichos elementos, primordialmente con las declaraciones ministeriales de XXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, quienes en indagatoria reconocieron que se dedicaban a portar armas y reunirse desde hace ms de un ao, para participar en la comisin de ilcitos, as como intervenir con otro grupo de personas pertenecientes al Ejrcito Popular Revolucionario de manera conjunta para la consumacin de stos.
Hechos que la sala responsable consider "indiscutiblemente corroborados circunstancialmente con lo declarado por los elementos de la Polica Ministerial del Distrito Federal, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX, quienes manifestaron lo siguiente:
". que ponen a disposicin a XXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, quien portaba consigo una pistola tipo escuadra marca Taurus, calibre nueve milmetros, modelo XXXX, nmero de matrcula XXXXX, de color AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 118 negro, de fabricacin brasilea, a la altura de la cintura, del lado derecho; asimismo a XXXX XXXXXXXXXXXXXXXX, portaba una pistola con las mismas caractersticas que la anterior, modelo XXXXX, nmero de serie XXXXXXX, de pavn blanco de fabricacin brasilea a la altura de la cintura lado derecho y una tercera pistola de la marca Taurus, calibre 9 milmetros, modelo XXXXX, con nmero de serie XXXXXX, de color negro, la cual fue encontrada a ambos en una petaca de color negro donde tenan propaganda subversiva y que cuando les preguntaron de quin era la petaca, ambos manifestaron al mismo tiempo que eran dueos de la misma, en esa petaca tambin encontraron un calcetn de color negro, conteniendo 36 cartuchos tiles de la marca luger calibre 9 milmetros, que sirvieran para las mismas armas, las que tenan sus cargadores abastecidos con catorce cartuchos tiles cada cargador, haciendo un total de 106v cartuchos tiles de la marca luger 9 milmetros, mismos que les manifestaron que eran miembros activos del partido del XXXX, manifestando que por el rumbo de Tlhuac, en la calle Ocano de tempestades sin nmero y marcados con el lote 4, manzana 19, de la colonia Ampliacin Selene de la mencionada Delegacin Tlhuac, lugar que utilizan desde hace tiempo como casa de seguridad, lugar donde tienen ms propaganda subversiva y pancartas elaboradas, con mantas las cuales utilizaban para diferentes actos en beneficio de su partido, s constndole los hechos.".
Declaraciones que la sala responsable adminicul con la ratificacin del oficio de puesta a disposicin presentado ante el investigador, donde establecieron:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 119 ". que al circular en funciones propias de esta polica judicial, sobre calzada Ignacio Zaragoza, a la altura de la estacin metro Santa Martha Acatitla, a bordo de la unidad autopatrulla XXXX, nos percatamos que en la zona de acceso a la citada estacin, haba dos sujetos del sexo masculino, repartiendo propaganda a los usuarios del metro, misma que se sacaban de una petaca tipo deportiva de color negro, aproximadamente de 35x40 centmetros; al descender de la unidad para investigar qu tipo de propaganda estaban repartiendo, nos percatamos que era propaganda alusiva al grupo subversivo Ejrcito Popular Revolucionario (EPR), como es el rgano de rgano de anlisis y difusin del Partido Democrtico Popular Revolucionario y del Ejrcito Popular Revolucionario denominado "el insurgente", ao 1, nmero 3, Noviembre 1996, y que en cada parte de su contenido refiere, "comunicado de la comandancia militar del EPR en Michoacn" "comunicado de la comandancia militar el Ejercito Popular del Valle de Mxico" y "comunicado a las organizaciones no gubernamentales defensoras de los derechos humanos sobre la detencin del comandante Rafael", as como pegotes, que a la letra dice: 1.- POR LA REPBLICA DEMOCRTICA POPULAR, EL PUEBLO UNIDO TRIUNFAR, PARTIDO DEMOCRTICO POPULAR REVOLUCIONARIO, PDPR EJRCITO POPULAR REVOLUCIONARIO EPR", mismo que presenta en el lado izquierdo, la imagen de un sujeto con uniforme empuando un fusil, apuntando hacia un objeto en la posicin de rodilla de tierra. 2.- "POR UN PRIMERO DE MAYO DE UNIDAD Y COMBATIVIDAD DE LA CLASE OBRERA CONTRA EL NEOLIBERALISMO A FORMAR LOS RGANOS DEL PODER POPULAR, 1ER, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 120 ANIVERSARIO DEL PARTIDO DEMOCRTICO POPULAR REVOLUCIONARIO PDPR"; y al identificarnos como agentes de la polica judicial del Distrito Federal, procedimos a asegurarlos, percatndonos en ese momento de que los sujetos portaban a la altura de la cintura armas de fuego, mismas que al ser aseguradas pudimos comprobar que son las siguientes: pistola marca Taurus, calibre nueve milmetros, XXXXXXXX, con un cargador y 14 cartuchos tiles y que sta la portaba quien dijo llamarse XXXXXXXXXX XXXXXXXXXXX, de 37 aos, de edad, y la pistola marca Taurus, calibre 9 milmetros, matrcula XXXXXXX, con un cargador y 14 cartuchos tiles, la portaba quien manifest ser XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, de veinte aos de edad. Al hacer la revisin correspondiente de la petaca donde sustraan la propaganda que repartan, encontramos en su interior otra pistola Taurus, matrcula XXX XXXX, con un cargador y 14 cartuchos tiles, el cargador para ese tipo de arma abastecidos cada uno con 14 cartuchos y un calcetn de color negro conteniendo 36 cartuchos tiles marca luger, calibre 9 milmetros. Continuando con la entrevista, dichos sujetos manifestaron que se dedican a esta actividad desde hace aproximadamente un ao y medio, cuando conocieron a XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX, quien los invit para desarrollar esta actividad por la cual les pagaba 300 pesos semanales, y que utilizaban como casa de seguridad la ubicada en la calle de Ocano de tempestades, manzana XX, lote X, colonia Ampliacin Selene, Delegacin Tlhuac, y que la propaganda y las armas se las proporcionaba el mismo Fernando Hernndez, teniendo conocimiento que este ltimo falleci en un accidente automovilstico cuando viajaba a bordo de un VW Jetta color azul, del AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 121 que ignora mayores caractersticas, cuando circulaba por la autopista Mxico-Cuernavaca, ignorando a qu altura, y que eso fue hace aproximadamente quince das. Ofreciendo en ese momento hacer entrega de unos objetos que tenan en la casa de Seguridad, como son: una manta con la leyenda: "POR UN PRIMERO DE MAYO DE LUCHA PARA LA CLASE OBRERA", "PRIMER ANIVERSARIO", "PDPR", dos pares de botas tipo militar color negro, dos botes de pintura en aerosol de color negro, seis libros de diferentes temas, una fotografa del Che Guevara, de aproximadamente 15 x 15 centmetros, 54 sobres de color amarillo rotulados a los deferentes medios de comunicacin tanto nacionales como extranjeros, tres rollos de tela de color blanco de aproximadamente 7 metros cada uno de ellos, que utilizan para elaborar las mantas con los mensajes alusivos al Grupo Armado. Continuando con la investigacin correspondiente, XXXXXXXXX XXXXXXXXX, manifest que recuerda que al estar desarrollando la actividad de repartir propaganda en compaa de XXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXX y aproximadamente seis sujetos ms, por el mes de diciembre de 1996, en el rea de la ENEP ARAGN, ubicada en Nezahualcyotl, Estado de Mxico, utilizando en ese momento una camioneta VW combi, del servicio pblico, percatndose que llega al lugar una patrulla del Estado de Mxico, y en ese momento proceden ellos a colocarse sobre el rostro, unos paliacates que traan amarrados al cuello con el fin de evitar ser identificados, empezando a dispersarse los integrantes del Grupo que los acompaaban y escucha en ese momento que los policas por medio del autoparlante, les ordenan que se detengan y no sigan AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 122 huyendo, observando que en ese momento, aproximadamente a treinta metros, de donde l se encontraba, ya estaba la patrulla, por lo que l hace disparos de arma de fuego en contra de los policas y observa que los dems sujetos que los acompaaban tambin llevan a cabo la misma accin, incluso con los rifles que portaban algunos de ellos, entre ellos XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, siendo en ese momento que otros de sus compaeros huyen en la camioneta, para refugiarse en la casa de Seguridad de la Delegacin Tlhuac, a donde nicamente llegan XXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXX y l. Enterndose el da siguiente por los medios de comunicacin que en esa agresin haba resultado un polica muerto y otro herido, por lo que decide irse unos das a Zacapoaxtla, Puebla, de donde es originario, esperando a que se tranquilizara el problema, desconociendo si los dems hicieron lo mismo o se quedaron en la casa de seguridad y a su regreso sigui desarrollando la actividad de repartir propaganda en las estaciones del metro Santa Martha, Hidalgo y Pantitln, entre otras. Que su preparacin y entrenamientos los hacan en grupos hasta de cuatro en los deportivos de las Delegaciones Tlhuac y Venustiano Carranza, y que sabe que las armas las compr XXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXX, en ocho mil pesos cada una y que ste las distribua entre la personas que llegaban a la casa de seguridad, entregndole a l la que utiliz el da de la agresin y con la que hoy fue asegurado. Al ser entrevistado XXXXXXXXXXXXXXXXXX, XXXXXX, de 37 aos, manifest ser originario de Tlaxiaco, Oaxaca, y que conoci a XXX XXXXXX, cuando trabajaban en las obras del metro Pantitln, como albailes hace aproximadamente de ao y medio a dos aos, y que en ese lugar en donde fueron invitados AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 123 por XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX para unirse al Ejrcito Popular Revolucionario (EPR). Y que recuerda que el da del problema en el Estado de Mxico, cuando dispararon en contra de los policas de Nezahualcyotl, a l se le terminaron los cartuchos y sali huyendo en compaa de XXXXXXXXXXXX, abordando un vehculo de transporte pblico para dirigirse a la casa de seguridad de Tlhuac, y que cuando l se enter del polica muerto y el herido en el Estado de Mxico, l no quiso salir por temor a ser detenido".
Manifestaciones a las que la autoridad responsable les concedi valor probatorio de indicio al considerar que fueron recabadas de acuerdo con los requisitos exigidos en los ordinales 196, 198, 200, 201, 202, 203, 204 y 206 del ordenamiento procesal de la materia vigente.
Esto es, la responsable consider que dichas declaraciones fueron emitidas ante autoridad competente, en diligencia formal, previa protesta de ley que se les hizo, para que se condujeran con verdad, de viva voz, por personas que cuentan con capacidad e instruccin, quienes tienen criterio necesario para juzgar el acto, adems porque sus declaraciones son claras y precisas, sin dudas ni reticencias, sobre la sustancia del hecho que les consta, porque fueron quienes de alguna manera aportaron indicios para conocer lo que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 124 verdaderamente sucedi, aunado que no se apreci dato alguno que permita establecer que al declarar sobre el evento delictivo, hayan sido obligados por fuerza o miedo, ni impulsados por engao, error o soborno, y porque firmaron al final de la diligencia.
Argumentos que la sala responsable, trat de sustentar con las tesis y jurisprudencias emitidas por la autoridad Judicial Federal, bajo los rubros:
'TESTIGOS APRECIACIN DE SUS DECLARACIONES."
'POLICAS, APREHENSORES, VALOR PROBATORIO DE TESTIMONIO."
'POLICA TESTIMONIO DE LOS."
Asimismo, la autoridad responsable concaten dicho material probatorio con la fe ministerial de armas y objetos puestos a disposicin, la fe de dictamen de balstica, fe de lesiones y fe de puesta a disposicin de los asegurados, que segn consider acreditaban la participacin de los activos en la comisin de dichos ilcitos, a las cuales les otorg valor indiciario, en trminos de lo dispuesto por los artculos 217, 218, 226, 229, 238, 239, 240, 245, 246 y 248 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Estado de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 125 Mxico, a razn de que fue realizada por el personal actuante del representante social, que se encontraba en ejercicio de sus funciones y porque a travs de los sentidos realiz una descripcin de lo que tuvo a la vista.
Adems, engarz los medios de prueba descritos, con la declaracin ministerial de seis de junio de mil novecientos noventa y siete, rendida por XXXXXXXXXXXXXXXXX, quien en lo conducente dijo que:
".cuando trabajaba en la lnea "B" del metro, conoci a un seor de aproximadamente sesenta aos,.quien le dijo que por qu no participaba con "nosotros", y l le responda "quines nosotros", dicindole que a una ORGANIZACIN DEMOCRTICA, dicindole que lo iba a pensar. y como a los tres meses.,acept unirse a la organizacin democrtica pero en esos momentos no saba que era el EPR,. que lo llev a vivir a la casa de Santa Elena, y que ah lo entreg este seor a XXXXXXXXXXXX y ah mismo se encontr a XXXXXXXXXXXXXXXXX. y en esa casa vivan l, XXXXX y XXXXXXXX, .que cuando estuvo en la casa de Santa Elena, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX le dijo que tena que participar en el EPR y despus es cuando lo mandaba a correr, y le deca que se preparara. que no sabe nada respecto al homicidio de los policas que mataron en el Estado de Mxico, que l no particip, que el emitente no ha usado nunca los paliacates que usan los miembros del EPR, en razn de que Fernando le coment que hasta que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 126 estuviera bien preparado y entrenado podra usarlos,.que su apodo "el Jorge", fue debido a que XXXXXXXXXXXXXXXXX le dijo que se cambiara el nombre.".
Declaracin que la alzada consider coincidente con la diversa declaracin de XXX XXXXXXXXX, rendida el seis de junio de mil novecientos noventa y siete, quien en lo que interesa manifest:
".que el emitente lleg a la ciudad de Mxico. que conoci hace tres meses a XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX. quien lo invit a repartir folletos, que no saban de que se trataban. pero al estarlos repartiendo con el paso del tiempo, supo que era propaganda del EPR. y que aproximadamente hace once meses llega XXXXXXXXXXXXXXXXX a la casa de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, puesto que l lo llev a su casa de Tlhuac y que en esa casa viva el emitente, XXXX XXXXXX y XXXXXXXXXXXXXX, quien iba de vez en cuando y le manifestaba al emitente que tena que estudiar un folleto denominado "el insurgente" y al salir a repartir propaganda en las calles. y avenidas. paraderos de autobuses y a veces en salidas del metro. que cuando iban a repartir propaganda, XXXXXXXXXXXXXX les daba pistolas o armas de fuego tipo escuadras, que son las mismas armas que obran en la puesta a disposicin y las cuales tenan en su casa. que esas armas las compraron entre los tres, es decir, el emitente, XXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX que las armas les costaron tres mil quinientos pesos cada una, que no sabe a quin se las compraron porque el encargado de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 127 conseguirlas era XXXXXXXXXXX y que XXXXXXX y l, solo se cooperaban para comprarlas; que el ganaba 380 pesos cada dos o tres das. que la petaca donde se encontraron la pistola era de Fernando. que un da del ao pasado, al parecer a finales del ao, XXXXXXX lo invit a salir con l para seguir trabajando en la reparticin de folletos, y que lo cit a la altura de Plaza Aragn, aproximadamente a las 17:30 o 18:30 horas, pasando caminando el emitente y posteriormente lo llev hasta la puerta de la ENEP ARAGN, y llegan otras seis gentes, con el rostro tapado con paliacates, con le emitente y XXXXXX y llega XXXXXXXXXXXX y que l no conoca a la otras personas que llegaron con Fernando y l se encontraba en la puerta de la ENEP, pero en esos momentos se percata de la presencia de una patrulla de policas y le dicen al emitente que se subiera a la camioneta Volkswagen y se percata que quien lo maneja es XXXXXXXXXXXXX, pero l no logra subirse a la camioneta y se echa a correr para escapar, que en esa ocasin al momento que ve a las seis personas que se dirigan con XXXXXXX venan tapados y con rifles a sus costados tapndolos con sus camisas y venan vestidos de negro, y que cuando llegaron los policas, el emitente escuch detonaciones pero el emitente ya haba agarrado una pesera para escapar y que l traa consigo una pistola que XXXXXX le haba dado y que no es de las que aseguraron, y que por el miedo el emitente tir la pistola y que el emitente s iba a disparar el arma pero se le encasquill y por eso la tira, que no sabe si le iba a disparar a los policas, que l se fue a la casa de XXXXX y que despus lleg nada ms XXXX. y que posteriormente se enter que haba muerto uno de los policas por el dicho de Fernando, posteriormente el dej de repartir folletos AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 128 durante una semana, y despus sigui repartiendo los folletos, y que hace como un mes se enter que XXXXXXX se accident y se muri. que nadie le avis de la muerte de XXXXXX.".
Declaraciones de los quejosos, rendidas ministerialmente y que la sala responsable consider recabadas en trminos de lo dispuesto por los artculos 193, 196, 198, 202, 203, 204 y 206 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor, y por ello, les otorg valor de indicio, pues segn asent- fueron rendidas ante el Ministerio Pblico investigador, en ejercicio de sus funciones, en diligencia formal, de viva voz, con inmediatez procesal; y que se encuentran debidamente firmadas por quienes las emitieron.
Aunado a lo anterior, la alzada consider que obran en el sumario las declaraciones ministeriales de ocho de junio de mil novecientos noventa y siete, rendidas por los testigos XXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, quienes corroboraron con sus declaraciones, que los sujetos activos pertenecen a una organizacin delictiva, al ser coincidentes en manifestar que:
".El seis de junio de mil novecientos noventa y siete, siendo aproximadamente las catorce horas o catorce horas con treinta minutos, dos personas del sexo masculino, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 129 una de ellas de aproximadamente veintids aos de edad, como de un metro sesenta y cinco centmetros de estatura, moreno, de cabello corto, con un corte como de militar, delgado y otra persona de treinta y cinco aos aproximadamente, medio gordito, tez morena, cabello quebrado, un poco largo, como de un metro sesenta y ocho centmetros de estatura, les dijeron que si les podan robar unos minutos para invitarlos a unirse al Partido Democrtico Popular Revolucionario, dicindole que el fin de este partido era derrocar al gobierno de este pas por medio de la lucha armada, para de esta forma tener mejores salarios, mejores empleos, mejor nivel de vida, pero para que lograran eso, tenan que unirse a la lucha armada que estaba realizando su partido y asimismo, les regalaron folletos tipo revista que deca "el insurgente" con una persona armada con la cara tapada, dicindoles que lo leyeran y que si decidan unirse al partido y a la lucha armada ellos estaran en ese lugar todos los das, adems les regalaron volantes consistentes en papel para pegarse en el que aparece una figura de una persona armada y que contiene las leyendas "Partido Democrtico Popular Revolucionario" y tambin Ejrcito Popular Revolucionario, folletos y volantes que en ese momento ponen a la vista.asimismo, desean mencionar que los dos sujetos les decan que si se unan a su partido, ellos les proporcionaran las armas y uniformes, y les iban a dar capacitacin para usar las armas, para ser usadas en contra del gobierno de este pas." (Fojas 178 a 182 Tomo ).
Manifestaciones a las que la sala responsable les concedi valor indiciario porque consider que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 130 fueron recabadas con los requisitos exigidos en los ordinales 196, 198, 200, 201, 202, 203, 204 y 206 del ordenamiento procesal de la materia vigente, al emitirse ante autoridad competente, en diligencia formal, previa protesta de ley que se les hizo, para que se condujeran con verdad, de viva voz, por personas que cuentan con capacidad e instruccin, quienes tienen criterio necesario para juzgar el acto, adems porque sus declaraciones son claras y precisas, sin dudas ni reticencias, sobre la sustancia del hecho que les consta, porque fueron quienes de alguna manera aportaron indicios para conocer lo que verdaderamente sucedi, aunado que no se apreci dato alguno que permita establecer que al declarar sobre el evento delictivo, hayan sido obligados por fuerza o miedo, ni impulsados por engao, error o soborno, y porque firmaron al final de la diligencia.
De tal manera que, el tribunal de alzada concluy que con tales probanzas se acredit el elemento objetivo consistente en la existencia de una agrupacin de personas con la finalidad de cometer delitos y afectar el bien jurdico de las personas y la colectividad en agravio de la sociedad; pues en efecto, la conducta efectuada por ese grupo, produce resultados y afectaciones a bienes jurdicos, ya que la presencia de una AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 131 organizacin o banda organizada que cuenta con tal intervencin de una persona sobre la cual recae una jerarqua cuyo propsito es cometer delitos, sus resultados son las afectaciones a los bienes jurdicos tutelados por la norma penal.
Que en la especie, -segn la responsable- de acuerdo a las declaraciones de los entonces inculpados, se advierte que stos eran comandados por una persona de nombre XXXXX XXXXXXXXXXXXXXX, quien les indicaba que tenan que ingresar al Partido Democrtico Popular, Revolucionario y adems pertenecer al Ejrcito Popular Revolucionario y tenan que instruirse con diversa documentacin para tener conocimiento y motivos de lo que persigue dicho grupo subversivo y posteriormente les deca cul era su funcin, en donde primeramente se les asign la tarea de repartir propaganda armada, tales como folletos con ttulos del insurgente, y volantes autoadheribles con leyendas tales como POR UN PRIMERO DE MAYO DE LUCHA PARA LA CLASE OBRERA", "PRIMER ANIVERSARIO", "PDPR, grupo subversivo al cual pertenecan los activos, lo cual se acredit con las pruebas referidas con antelacin.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 132 De tal suerte que segn la responsable- se acredit que XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXX habitualmente con otras personas pertenecientes al EPR, desplegaron un comportamiento de accin, de consumacin y carcter permanente, que produjo la organizacin de una banda delictiva cuya finalidad y propsito de esa reunin era especficamente cometer conductas tpicas (robos, lesiones, dao en los bienes, homicidios), algunas de ellas que, atendiendo al numeral 9 del Cdigo Penal vigente en la entidad, son consideradas como delitos graves; consumndose as el ilcito de delincuencia organizada.
De todo lo anterior, se advierte que la sala responsable tuvo medularmente acreditado el delito de delincuencia organizada, con los medios de prueba siguientes:
1. Las declaraciones ministeriales de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX;
2. Las declaraciones de los elementos de la Polica Ministerial del Distrito Federal, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXX; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 133 3. Las declaraciones ministeriales de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXX, y
4. El oficio de puesta a disposicin presentado ante el investigador.
Sin embargo, la autoridad sealada como responsable pas por alto que en dichos medios de prueba existen inconsistencias que demeritan el valor jurdico que les fue otorgado.
En efecto, una revisin temtica de los aspectos resaltados por los quejosos en la demanda de amparo conduce a sealar que, en lo sustancial, se traducen en cuestionamientos a la sentencia definitiva por violacin a las reglas de valoracin de los medios de prueba, porque los elementos existentes en actuaciones son insuficientes para acreditar los elementos del delito de delincuencia organizada.
Afirmacin de la que le asiste plena razn a los demandantes de amparo. La sentencia definitiva reclamada comprende una serie de violaciones a las reglas de valoracin probatoria que, por su trascendencia, generan su inconstitucionalidad. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 134
El punto medular recae en la ilegalidad o ineficacia individual de los elementos ponderados y, por ende, de su valoracin en conjunto, para afirmar la legalidad de la condena de carcter penal.
En congruencia con lo anterior, el presente anlisis se basar en demostrar la violacin a las reglas legales de valoracin de las pruebas y la ineficacia de los elementos ponderados para afirmar la legalidad de los presupuestos jurdicos necesarios para sustentar la acreditacin del delito de delincuencia organizada.
Partimos del estudio de la sentencia reclamada, mediante el cual se confirma que, efectivamente, la autoridad responsable ordenadora viol los principios reguladores de valoracin de las pruebas, lo que se traduce en una trasgresin a los derechos humanos de los accionantes de amparo, que trascendi en su perjuicio en el fallo constitutivo del acto reclamado por esta va constitucional; ya que si bien las autoridades judiciales tienen facultades para apreciar las pruebas, el arbitrio con el que cuentan para ello no es absoluto sino restringido por determinadas reglas basadas en los principios del AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 135 sistema razonado de la sana crtica, que se conjuga con la lgica y las mximas de la experiencia, las cuales no deben separarse, pues al hacerlo, su apreciacin, aunque no infrinja directamente la ley, s vulnera los principios en que estas reglas descansan.
As, el proceso penal instruido a los demandantes de amparo se ubic en el mbito de aplicacin local del sistema judicial penal del Estado de Mxico. En esta medida, el ordenamiento legal aplicable es el Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Mxico.
En lo concerniente a las directrices de valoracin probatoria el citado ordenamiento adjetivo, establece:
"Artculo 254. Las pruebas sern valoradas, en su conjunto, por los tribunales, siempre que se hayan practicado con los requisitos sealados en este cdigo."
"Artculo 255. El rgano jurisdiccional razonar en sus resoluciones lgica y jurdicamente la prueba, tomando en cuenta tanto los hechos a cuyo conocimiento haya llegado por los medios enumerados en este AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 136 ttulo, como los desconocidos que haya inferido, inductiva o deductivamente, de aquellos."
"Artculo 256. Slo se condenar al acusado cuando se compruebe la existencia del cuerpo del delito y su responsabilidad. En caso de duda debe absolverse."
Apreciar el contenido de las normas adjetivas transcritas permite determinar el sistema de evaluacin demostrativa aplicable a los procedimientos penales sujetos a la regulacin del ordenamiento jurdico al que pertenecen.
Entre los sistemas de apreciacin de la prueba doctrinalmente y en la prctica judicial se han detectado tres formas que son elementales, las cuales van desde el que reconoce nicamente una valoracin tasada, es decir, la que determina el legislador en atencin nicamente al medio de prueba del que se trata; el sistema de libre apreciacin, que otorga plena autonoma y arbitrio al juzgador para determinar el valor a conferir a los elementos de conviccin; y, el de sana crtica, que est delimitada por la exigencia de razonabilidad jurdica.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 137 En atencin a ello, el texto del artculo 255 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Mxico, deja clara la adopcin del sistema de apreciacin de sana crtica. Es decir, no contiene una estructura de valoracin normada ni adopta un sistema de libertad de ponderacin libre de razonabilidad.
Adopta el sistema de sana crtica al exigir a la autoridad judicial razonar la valoracin de las pruebas en trminos lgicos jurdicos; lo cual significa la conformacin estructural de un sistema de valoracin probatorio que complementa la exigencia de emisin de juicios conclusivos razonados, que observen las reglas de la lgica y a lo determinado por las mximas de la experiencia.
Ahora, si revisamos la legislacin procesal que rigi el proceso penal instruido a los demandantes de amparo podemos encontrar en el artculo 121 el contenido que se le otorga al vocablo procesal cuerpo del delito. La norma es clara en sealar que se tendr por comprobado cuando se justifique la existencia de los elementos objetivos, normativos y subjetivos contenidos en el tipo penal AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 138 respectivo. 17 Sin embargo, cabe agregar que la norma procesal referida est inserta en el captulo que se refiere a la comprobacin del cuerpo del delito, del ttulo tercero del ordenamiento adjetivo, que contiene las Disposiciones comunes a la averiguacin previa y la instruccin.
La ubicacin normativa en la estructura del ordenamiento adjetivo que la contiene, la cual otorga contenido al concepto cuerpo del delito como parmetro de exigencia demostrativa Veamos algunos conceptos bsicos que permite diferenciar los trminos jurdicos de delito en sentido amplio y cuerpo del delito desde la perspectiva constitucional.
Antes de la reforma penal del dieciocho de junio de dos mil ocho, el texto constitucional, en sus artculos 16 y 19, fijaba las condiciones de validez que deban cumplir la orden de aprehensin y el 17 "Artculo 121. El cuerpo del delito se tendr por comprobado cuando se justifique la existencia de los elementos objetivos del tipo; as como los normativos y los subjetivos, cuando aparezcan descritos en ste. La probable responsabilidad penal del inculpado, se tendr por acreditada cuando de los medios probatorios existentes se pruebe directa o indirectamente su participacin dolosa o culposa y no exista acreditada en su favor alguna otra causa de exclusin del delito. Respecto de los tipos que se sealan podrn acreditarse los elementos objetivos que se refieren en la forma que se indica." AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 139 auto de formal prisin, respectivamente, en los trminos siguientes:
"Artculo 16: [.] No podr librarse orden de aprehensin sino por la autoridad judicial y sin que preceda denuncia o querella de un hecho que la ley seale como delito, sancionado cuando menos con pena privativa de libertad y existan datos que acrediten el cuerpo del delito y que hagan probable la responsabilidad del indiciado."
Artculo 19. Ninguna detencin ante autoridad judicial podr exceder del plazo de setenta y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto a su disposicin, sin que se justifique con un auto de formal prisin en el que se expresarn: el delito que se impute al acusado; el lugar, tiempo y circunstancias de ejecucin, as como los datos que arroje la averiguacin previa, los que debern ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y hacer probable la responsabilidad del indiciado."
La vigencia de los parmetros constitucionales transcritos rigieron en la poca en que se tramit la causa penal instruida al demandante de amparo. Cabe aclarar que el actual texto constitucional abandon la expresin cuerpo del delito y lo sustituy por la expresin datos que establezcan la comisin de un hecho delictuoso y la probabilidad de que el inculpado lo haya cometido. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 140
As, a la luz de las reformas constitucionales de dieciocho de junio de dos mil ocho, como condicin de validez de la orden de aprehensin, se requiere que obren datos que establezcan que se ha cometido ese hecho y que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometi o particip en su comisin.
Mientras que, para la emisin del auto de vinculacin a proceso ya no auto de formal prisin o de plazo constitucional es necesario que ste refiera el lugar, tiempo y circunstancias de ejecucin, as como los datos que establezcan que se ha cometido un hecho delictuoso y que exista la probabilidad de que el indiciado participara en su comisin.
Sin embargo, dado que el proceso del cual conoce este rgano colegiado fue instruido bajo la vigencia del texto anterior, es necesario profundizar acerca de las diferencias conceptuales que existen entre cuerpo del delito y delito en el sentido amplio de definicin en la dogmtica penal. 18
18 Adems resulta observable el artculo tercero transitorio publicado el dos de septiembre de dos mil once en la Gaceta de Gobierno, segn el AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 141
Al resolver el juicio de amparo directo 9/2008, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin realiz un acercamiento al anlisis de la diferenciacin conceptual que se plantea, por lo que ser importante retomar algunas de las razones que en esa ocasin se plantearon a la luz del problema jurdico que ahora se resuelve.
En principio, el anlisis del cuerpo del delito se caracteriza por ser exclusivo de las resoluciones previas al dictado de una sentencia, cuyo nico fin es justificar la detencin o vinculacin al proceso penal del inculpado. De modo especfico estamos hablando de la orden de aprehensin y del auto de formal prisin. Por tanto, es claro que el anlisis mediante el cual se motiva la comprobacin de la existencia cuerpo del delito, necesariamente debe ser distinto de la motivacin que ha de caracterizar a la sentencia definitiva.
cual: El concepto del cuerpo del delito y las disposiciones que le resulten compatibles, seguirn aplicndose para la vigencia del sistema de justicia penal anterior al sistema acusatorio penal; en los trminos de los artculos Segundo y Sexto Transitorios del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado, contenido en el Decreto 266, publicado en el Peridico Oficial "Gaceta del Gobierno" del Estado de Mxico, el nueve de febrero de 2009, modificados mediante Decretos 289 y 3 de fecha treinta de julio y treinta de septiembre del dos mil nueve. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 142 De lo anterior se obtiene que cuando, en el ejercicio de la accin penal el Ministerio Pblico debe, por un lado, acreditar el cuerpo del delito y por el otro, la probable responsabilidad del inculpado, tiene que motivar que en la causa en cuestin se advierte la probable existencia del conjunto de los elementos objetivos o externos que constituyen la materialidad del hecho delictivo. Y en el supuesto de que la norma adjetiva se lo exija, tambin los elementos normativos y subjetivos especficos cuando la descripcin tpica lo requiera. Aspectos que se rigen bajo un esquema de exigibilidad flexible y no de acreditamiento definitivo.
El acreditamiento en este nivel de exigencia probatoria est inmersa en un marco de presuncin, es decir, el parmetro de demostracin est basado a lo que hasta ese momento se advierte, la existencia del cuerpo del delito.
Por qu no puede ser definitiva la acreditacin del cuerpo del delito en el auto de trmino constitucional? La respuesta es que el proceso no tendra sentido alguno si se considerara que la acreditacin del cuerpo del delito indica que, en AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 143 definitiva, se ha cometido un delito. As, el anlisis del cuerpo del delito se caracteriza por ser provisional: todo lo que ah est dicho tiene un alcance limitado que no puede ser automticamente traspolado a la sentencia.
Lo anterior no quiere decir, que el Juez, en el auto de trmino constitucional, y el Ministerio Pblico, en el ejercicio de la accin penal, no deban argumentar slidamente por qu, prima facie, se acredita la comisin del delito en cuestin, analizando si se acredita la tipicidad a partir de la reunin de los elementos objetivos y normativos del delito. Solamente significa que el concepto de cuerpo del delito no puede estar dotado del mismo nivel argumentativo para establecer el parmetro de exigencia probatoria que en el anlisis aplicable sobre la acreditacin de la comisin de un delito, como concepto de dogmtica penal.
La acreditacin del delito exige analizar la causa a la luz de un estndar probatorio mucho ms estricto. La determinacin de la existencia de delito, que slo puede darse en sentencia definitiva, implica la corroboracin de que, en los AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 144 hechos, existi una conducta (accin u omisin) tpica, antijurdica y culpable.
El principio de presuncin de inocencia tiene pertinencia en este anlisis porque es la mxima a partir de la cual se exige al juzgador que distinga entre la motivacin requerida para vincular a alguien a un proceso y para condenarlo. El nivel argumentativo que se requiere en uno y otro momento es completamente distinto, pues en la fase de sentencia, no puede caber duda razonable acerca de la culpabilidad de alguien; en caso de que la hubiera, el inculpado debe ser absuelto. 19
19 Al respecto, resulta observable el criterio emitido por el Pleno de la Suprema Corte, visible en la tesis P. XXXV/2002, publicada en la pgina 14, del tomo XVI, correspondiente a agosto de 2002, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido siguiente: "PRESUNCIN DE INOCENCIA. EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLCITA EN LA CONSTITUCIN FEDERAL. De la interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 14, prrafo segundo, 16, prrafo primero, 19, prrafo primero, 21, prrafo primero, y 102, apartado A, prrafo segundo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se desprenden, por una parte, el principio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad, y que el Estado slo podr privarlo del mismo cuando, existiendo suficientes elementos incriminatorios, y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento, las garantas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacin correspondiente, el Juez pronuncie sentencia definitiva declarndolo culpable; y por otra, el principio acusatorio, mediante el cual corresponde al Ministerio Pblico la funcin persecutoria de los delitos y la obligacin (carga) de buscar y presentar las pruebas que acrediten la existencia de stos, tal y como se desprende de lo dispuesto en el artculo 19, prrafo primero, particularmente cuando previene que el auto de formal prisin deber expresar "los datos que arroje la averiguacin previa, los que deben ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusado"; en AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 145
Mientras que, tanto en la orden de aprehensin como el auto de trmino constitucional, la duda no slo es perfectamente admisible sino que es la base de las mismas. Dado que existe una duda fundada, pero que otorga un margen potencial de probabilidad, es posible aprehender a la persona o sujetarla a proceso.
Por tanto, el dictado de dichas resoluciones slo justifica la sujecin de la persona a determinadas restricciones; sin embargo, ellas no cambian su calidad de inocente y, consecuentemente, el trato que por virtud de ello debe recibir por parte de la autoridad. As, la funcin de ellas es preeminentemente dar seguridad jurdica al inculpado con el fin de que conozca por qu est siendo detenido (en el caso de la orden de aprehensin) y cul es la motivacin
el artculo 21, al disponer que "la investigacin y persecucin de los delitos incumbe al Ministerio Pblico"; as como en el artculo 102, al disponer que corresponde al Ministerio Pblico de la Federacin la persecucin de todos los delitos del orden federal, correspondindole "buscar y presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de stos". En ese tenor, debe estimarse que los principios constitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resguardan en forma implcita el diverso principio de presuncin de inocencia, dando lugar a que el gobernado no est obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisin de un delito, en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia, puesto que el sistema previsto por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce, a priori, tal estado, al disponer expresamente que es al Ministerio Pblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabilidad del imputado." AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 146 concreta que da inicio al proceso la que debe basarse en valoracin de los indicios que obran hasta ese momento, sin que los tengan el carcter de prueba.
La base de las consideraciones precedentes conform el criterio plasmado en la jurisprudencia 143/2011, con el rubro: "ACREDITACIN DEL CUERPO DEL DELITO Y DEL DELITO EN S. SUS DIFERENCIAS". 20
20 Tesis: ACREDITACIN DEL CUERPO DEL DELITO Y DEL DELITO EN S. SUS DIFERENCIAS. Conforme a los artculos 134 y 168 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, en el ejercicio de la accin penal el Ministerio Pblico debe acreditar el cuerpo del delito y la probable responsabilidad del inculpado, lo cual significa que debe justificar por qu en la causa en cuestin se advierte la probable existencia del conjunto de los elementos objetivos o externos que constituyen la materialidad del hecho delictivo. As, el anlisis del cuerpo del delito slo tiene un carcter presuntivo. El proceso no tendra sentido si se considerara que la acreditacin del cuerpo del delito indica que, en defi ni t i va, se ha cometi do un ilcito. Por tanto, durante el proceso fase preparatoria para el dictado de la sentencia el juez cuenta con la facultad de revocar esa acreditacin prima facie, esto es, el juzgador, al dictar el auto de trmino constitucional, y el Ministerio Pblico, en el ejercicio de la accin penal, deben argumentar slidamente por qu, prima facie, se acredita la comisin de determinado delito, analizando si se acredita la tipicidad a partir de la reunin de sus elementos objetivos y normativos. Por su parte, el estudio relativo a la acreditacin del delito comprende un estndar probatorio mucho ms estricto, pues tal acreditacin que slo puede darse en sentencia definitiva implica la corroboracin de que en los hechos existi una conducta (accin u omisin) tpica, antijurdica y culpable. El principio de presuncin de inocencia implica que el juzgador, al dictar el auto de trmino constitucional, nicamente puede sealar la presencia de condiciones suficientes para, en su caso, iniciar un proceso, pero no confirmar la actualizacin de un delito. La verdad que pretende alcanzarse slo puede ser producto de un proceso donde la vigencia de la garanta de defensa adecuada permite refutar las pruebas aportadas por ambas partes. En efecto, antes del dictado de la sentencia el inculpado debe considerarse inocente, por tanto, la emisin del auto de trmino constitucional, en lo que se refiere a la acreditacin del cuerpo del delito, es el acto que justifica que el Estado inicie un AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 147 La precisin que permite diferenciar el alto nivel de exigencia probatoria que es aplicable en la sentencia definitiva, frente a las resoluciones preliminares que se actualizan en el proceso penal, constituye la base sobre la cual deber realizarse el anlisis de legalidad en el caso concreto.
Es decir, al margen del concepto empleado por la autoridad judicial responsable al referirse a los parmetros de comprobacin de la conducta ilcita cuerpo del delito, el anlisis de legalidad se establecer bajo la directriz estricta de demostracin del delito en el sentido amplio del concepto de dogmtica jurdico penal conducta, tpica, antijurdica y culpable y de la plena responsabilidad penal de los sentenciados.
Aunado a lo anterior, es pertinente recordar que la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver el juicio de amparo directo 14/2011, fue consistente en refrendar el criterio en el sentido de que la potestad para
proceso contra una persona an considerada inocente, y el propio acto tiene el objeto de dar seguridad jurdica al inculpado, a fin de que conozca que el proceso iniciado en su contra tiene una motivacin concreta, lo cual slo se logra a travs de los indicios que obran en el momento, sin que tengan el carcter de prueba." AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 148 valorar pruebas es propia de la autoridad judicial, al derivar de las facultades que le confiere el ordenamiento adjetivo aplicable al proceso penal que resuelve.
De ah que a los rganos federales de control constitucional nicamente les corresponda verificar la legalidad del juicio valorativo realizado por la autoridad judicial a fin de determinar si el acto es constitucional. En otras palabras, apreciar la estructura racional del discurso valorativo, a fin de censurar las razones que resulten ilegales por ilgicas, irracionales, absurdas o arbitrarias.
Por tanto, la actuacin de los rganos de control constitucional para evaluar la legalidad del anlisis de medios de prueba est sujeta o condicionada a que la autoridad judicial la haya realizado.
En caso contrario, no se estara en un supuesto de confrontacin de razones vinculadas con el juicio de valoracin de medios de prueba, sino de violacin al artculo 16, prrafo primero, de la Constitucin Federal, por ausencia de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 149 fundamentacin y motivacin del acto reclamado. Siendo as, resulta innecesario adentrar un anlisis de fondo en el caso concreto porque se requiere pronunciamiento de la autoridad judicial para estar en condiciones de evaluar la legalidad del discurso valorativo. En otras palabras, ante un acto que carece de fundamentacin y motivacin es procedente conceder la proteccin de la Justicia Federal, a fin de que sea subsanada la omisin que se identifica como una violacin de carcter formal.
La situacin es diferente cuando la autoridad judicial expresa las razones jurdicas y fundamentos legales en las que sustenta la determinacin del acto reclamado; sin embargo, las mismas son contrarias a legalidad y, por tanto, generan la declaratoria de inconstitucionalidad del acto reclamado.
En este caso nos ubicamos en un supuesto en el que existe fundamentacin y motivacin, pero el punto de cuestionamiento no se centra en la existencia o no de dichos imperativos que debe cumplir la autoridad judicial al dictar una resolucin, sino que refuta el acierto del juicio de valoracin de los medios de prueba que realiz la autoridad AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 150 responsable en ejercicio de la facultad que le es propia.
nicamente la violacin a las reglas esenciales de valoracin probatoria, por estar en contraposicin de las normas legales que rigen la elaboracin del juicio respectivo y del debido proceso penal, el cual constituye un derecho humano constitucionalmente protegido, es el supuesto que actualiza la condicin de facultar al rgano de control constitucional, al evaluar el juicio de prueba llevado a cabo por la autoridad judicial y resolver respecto de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicho acto, para llevar a cabo un ejercicio concreto de valoracin de las pruebas existentes en el expediente del que deriva el acto reclamado.
De no ser as, se impedira realizar un efectivo control de la legalidad en la valoracin probatoria y se limitara al rgano que resuelve el amparo establecer las condiciones y razones por las cuales no debi asignarse determinado valor a un medio de prueba sino otro en estricto apego a las reglas legales de valoracin probatoria que rechaza el discurso valorativo ilgico, irracional, absurdo o AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 151 arbitrario. Condicin esta ltima que se actualiza en el caso concreto como se abundar en los apartados subsecuentes.
El criterio remembrado se refleja explcitamente en las jurisprudencias 280, registro 904261, y 1a./J 74/2009, registro 165883, dictadas por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con los contenidos siguientes:
'PRUEBAS, APRECIACIN DE LAS, EN EL AMPARO. El tribunal constitucional no puede vlidamente sustituirse al Juez natural en la apreciacin de los elementos de conviccin, a menos que advierta alteracin de los hechos, infraccin a los dispositivos que norman el ejercicio del arbitrio judicial sobre el valor jurdico de la prueba, o infraccin a las reglas fundamentales de la lgica." 21
'AUTO DE FORMAL PRISIN. CUANDO A TRAVS DEL JUICIO DE AMPARO SE COMBATE LA FALTA DE DEBIDA FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN EN LA VALORACIN DE LAS PRUEBAS, EL RGANO DE CONTROL CONSTITUCIONAL DEBE CIRCUNSCRIBIRSE A LA VALORACIN DEL JUICIO DE PRUEBA
21 Criterio que aparece publicado con el nmero de tesis 280, en la pgina 204, del tomo , materia penal, parte Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Sexta poca, del Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 2000. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 152 LLEVADO A CABO POR EL JUZGADOR NATURAL. El artculo 19 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (en su texto vigente antes de la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de junio de 2008) establece que el auto de formal prisin debe contener: el delito que se imputa al acusado; el lugar, tiempo y circunstancias de ejecucin, as como los datos que arroje la averiguacin previa, los que debern ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y hacer probable la responsabilidad del indiciado. Ahora bien, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que la valoracin de los elementos de conviccin es una facultad exclusiva del juez de la causa que no pueden ejercitar los jueces de distrito, salvo que se comprueben alteraciones que afecten la actividad intelectual que aqul debe llevar a cabo para otorgar valor determinado a las pruebas; sin embargo, si bien es cierto que el juez de distrito no puede sustituirse al juez natural en la apreciacin de los elementos de conviccin, tambin lo es que ello no implica que no pueda revisar el juicio de valoracin de la prueba desarrollado por la autoridad responsable, en tanto que el juicio de garantas se circunscribe a analizar la legalidad y consecuente constitucionalidad del acto reclamado, no del medio de prueba en s. Por tanto, se concluye que cuando a travs del juicio de amparo se combate la falta de debida fundamentacin y motivacin en la valoracin de las pruebas relacionadas con los requisitos de fondo del auto de formal prisin cuerpo del delito y presunta responsabilidad, el rgano de control constitucional debe circunscribirse a la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 153 valoracin del juicio de prueba llevado a cabo por el juzgador y resolver respecto de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicho auto. Sin que lo anterior signifique que el tribunal constitucional sustituye al juez natural en la apreciacin de los elementos de conviccin, ya que en el caso aludido, aqul nicamente analiza la legalidad de la valoracin efectuada por la autoridad responsable para determinar si se ajust o no a los principios que rigen el debido proceso legal." 22
Con la acotacin anterior, se proceder a analizar la legalidad de los pronunciamientos vertidos por la autoridad judicial responsable para validar la comprobacin de la figura delictiva de delincuencia organizada.
En este punto de la revisin del acto reclamado, es dable destacar que es correcta la afirmacin de los quejosos al sealar que la sentencia definitiva reclamada es inconstitucional; porque viola los principios generales de valoracin de las pruebas que son observables en el contexto de la tutela del derecho humano de debido proceso legal, que ha sido interpretado por la Corte
22 Tesis publicada con el nmero 74/2009, en la pgina 51, del tomo XXX, correspondiente a diciembre de 2009, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Deriv de la contradiccin de tesis 156/2008-PS resuelta el 10 de junio de 2009. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 154 nteramericana de Derechos Humanos como las condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de aqullos cuyos derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial, a fin de garantizar, en la mayor medida posible, la solucin justa de la controversia.
En ese orden de ideas, cabe precisar que ninguna diligencia que sea resultado de una fase donde el juez no interviene la averiguacin previa puede ser tomada en el proceso como un acto proveniente de una autoridad de la cual por presuponer buena fe, no admita cuestionamiento en el contradictorio, dado que el Ministerio Pblico tiene carcter de parte en el proceso, y los resultados de sus diligencias deben ser sometidos al matiz del juicio, es decir, el Ministerio Pblico es una parte ms, cuyos datos estn tan sujetos a refutacin como los del inculpado.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el juicio de amparo directo XXXXX 23 en sesin de nueve de noviembre 23 Promovido por XXXXXXXXXXXXXXXXX contra actos de la Primera Sala Colegiada Penal de Tlalnepantla del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico y el Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social de Chalco, Estado de Mxico, consistentes en el AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 155 de dos mil once, seal que el juez es el nico sujeto facultado para determinar la culpabilidad de una persona, atento a que est obligado a actuar de conformidad con los principios de imparcialidad e independencia en trminos del artculo 17, prrafo segundo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Todas las pruebas deben estar sujetas al anlisis de un juzgador imparcial y al escrutinio de la defensa.
Adems, para que se cumpla con el principio de inmediatez, las pruebas deben ser directamente desahogadas frente al juez. 24 La oportunidad de alegar en contra de una probanza es lo que da al proceso penal el carcter de debido. Slo cuando esta condicin es respetada resulta vlido considerar que, tal como lo exige el artculo 14, prrafo segundo, de la Constitucin Federal, la persona en cuestin fue privada de su derecho (la libertad) habiendo sido vencida y oda en juicio.
dictado y la ejecucin, respectivamente, de la sentencia definitiva de veintisis de junio de dos mil nueve, en el toca 359/2009 24 La inmediatez como principio caracterstica de un proceso penal adversarial claramente exige que el juzgador presencie directamente el desahogo de las pruebas que presentan las partes y el examen de contradictorio al que son sometidas mutuamente. Lo que no debe confundirse con el parmetro de apreciacin de la prueba al que se ha denominado inmediatez procesal en la obtencin. Concepto este ltimo que requiere revisin a la luz de los principios de los parmetros de debido proceso legal. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 156 El principio de inmediatez obliga a que sea ante un tercero imparcial que las contrapartes se enfrenten. Esto es especialmente importante tratndose de los testimonios rendidos por terceros tanto de cargo como de descargo. Una declaracin que no puede estar sujeta a cuestionamientos por la contraparte, no puede ser tomada en cuenta; mxime cuando el testimonio es rendido slo frente a quien eventualmente fungir como contraparte.
A menos de que se actualice una circunstancia que imposibilite su contradictorio en juicio, ya sea por la naturaleza de la prueba o porque la persona interrogada no puede rendir testimonio como podra ser el caso de un testigo que muere despus de aportar informacin al Ministerio Pblico o entra en un estado de salud que le impide tener contacto con la realidad, como el estado de coma; pero estas circunstancias tan particulares, no entran en la generalidad, por lo que debern ser objeto de anlisis individualizado por el juzgador.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 157 As, de la ejecutoria dictada en el juicio de amparo XXXXX 25 en sesin de nueve de noviembre de dos mil once, se advierte que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin considera que un proceso penal respetuoso de la garanta de defensa del inculpado supone que la exposicin de las hiptesis acusatorias debe poder ser refutada en contradictorio. 26 La plena defensa del inculpado se obstaculiza cuando el juez determina que el acervo probatorio se integra con diligencias provenientes de la averiguacin previa que no son refutadas o contradichas en el juicio.
En ese contexto de opacidad, el inculpado carece de la posibilidad de conocer los posibles vicios de la prueba que habr de afectar su situacin jurdica de manera definitiva. Por tanto, se le niega la oportunidad para combatirla, refutarla e impugnar su contenido. Tal limitacin es contraria a las exigencias que debe reunir el juicio, en el cual, ninguna de las dos partes (imputado y acusador) debe contar con ventajas procesales frente al otro.
25 Promovido por XXXXXXXXXXXXXXXXcontra actos de la Primera Sala Colegiada Penal de Tlalnepantla del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico y el Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social de Chalco, Estado de Mxico, consistentes en el dictado y la ejecucin, respectivamente, de la sentencia definitiva de veintisis de junio de dos mil nueve, en el toca 359/2009. 26 Ferrajoli, Luigi. Derecho y Razn. Teora del Garantismo Penal. Editorial Trotta. p. 610 AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 158
Considerar que las diligencias recabadas por el Ministerio Pblico rgano que cuenta con plenas facultades para allegarse de informacin durante la fase de averiguacin previa pueden ser automticamente trasladadas al terreno del juicio y tener alcance probatorio per se, resulta inadmisible constitucionalmente.
Se insiste: los actos que realiza el Ministerio Pblico durante la fase de la averiguacin previa estn dotados de la fuerza propia de un acto de autoridad. Esta fuerza es incompatible con el carcter de parte que obtiene una vez que est ante el juez. En el terreno del juicio, la igualdad de condiciones entre las partes es un presupuesto de su validez. El desequilibrio procesal es contrario al debido proceso y, en lo particular, al derecho de defensa adecuada.
As, una declaracin trasladada simplemente no puede formar parte del acervo probatorio que obre en la causa a menos que sea ratificada ante el juez; es decir, hasta en tanto la prueba pueda someterse al contradictorio de las partes. A menos que se actualice una condicin de extrema AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 159 excepcionalidad real que imposibilite el desahogo destruccin de una evidencia que no puede presentarse a juicio, muerte de un testigo, imposibilidad fsica del testigo, por estado de salud grave, para emitir testimonio, etctera.
El nico sujeto facultado para dirimir la causa es el juez. Por tanto, exclusivamente en l recae la libre (que nunca arbitraria) decisin de determinar el peso con el que habr de valorar las afirmaciones de las partes, siempre y cuando, lo haga con respeto a la condicin de igualdad.
En conclusin, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin considera que es una exigencia del debido proceso el que los testimonios ofrecidos por el Ministerio Pblico deban desahogarse frente a un juzgador que dirime, imparcialmente, la controversia sometida a su jurisdiccin. Las pruebas que deben dar sustento a una sentencia condenatoria, en su caso, deben ser desahogados ante un juez con el fin de que la contraparte tenga la oportunidad de contradecirlos y alegar en su contra para su defensa. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 160
En el caso concreto, la declaracin ministerial de los quejosos no constituye una confesin en trminos constitucionales. Los imputados no introducen una causa excluyente de responsabilidad en la declaracin ministerial. Si la declaracin ante el representante social no constituye confesin, no tienen soporte las afirmaciones relacionadas con la retractacin no justificada vertida en declaracin preparatoria. La aceptacin del hecho ante elementos de la polica en ningn caso podr considerarse confesin. Como se dijo, para acreditar los elementos del delito de delincuencia organizada, la sala responsable nicamente tom en consideracin los elementos de prueba siguientes: 1. Las declaraciones ministeriales de XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX;
2. Las declaraciones de los elementos de la Polica Ministerial del Distrito Federal, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXX; AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 161 3. Las declaraciones ministeriales de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, y
4. El oficio de puesta a disposicin presentado ante el investigador.
Medios de prueba que se analizarn de modo independiente a efecto de acreditar si se encuentran comprobados o no, los elementos del delito de delincuencia organizada. x Anlisis de las declaraciones ministeriales de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXX. A fin de entrar al anlisis de este medio de prueba conviene recordar que la declaracin ministerial que se le atribuye con el carcter de confesin a los demandantes de amparo, fue rendida el seis de junio de mil novecientos noventa y siete.
En este sentido, resulta necesario revisar las disposiciones normativas que reglamentaban la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 162 obtencin de la confesin como medio de prueba para efectos de un proceso penal.
El artculo 20, apartado A, fracciones , X y X, ltimo prrafo, de la Constitucin Federal, anterior a la reforma trascendental al sistema de justicia penal de dieciocho de junio de dos mil ocho, estableca: "Artculo 20. En todo proceso de orden penal, el inculpado, la vctima o el ofendido, tendrn las siguientes garantas: Del Inculpado: [.] II. No podr ser obligado a declarar. Queda prohibida y ser sancionada por la ley penal, toda incomunicacin, intimidacin o tortura. La confesin rendida ante cualquier autoridad distinta del Ministerio Pblico o del Juez, o ante stos si la asistencia de su defensor carecer de todo valor probatorio. [.] IX. Desde el inicio del proceso ser informado de los derechos que en su favor consigna esta Constitucin y tendr derecho a una defensa adecuada, por s, por abogado, o por persona de su confianza. Si no quiere o no puede nombrar defensor, despus de haber sido requerido para hacerlo, el juez le designar un defensor de oficio. Tambin tendr derecho a que su defensor comparezca en todos los actos del proceso y ste tendr obligacin de hacerlo cuantas veces se le requiera; y, X. [.] AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 163 Las garantas previstas en las fracciones I, V, VII y IX tambin sern observadas durante la averiguacin previa, en los trminos y con los requisitos y lmites que las leyes establezcan; lo previsto en la fraccin II no estar sujeto a condicin alguna. [.]."
Por otra parte, los artculos 145, fraccin , incisos b) y c), 194 y 195 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Mxico, precisan: "Artculo 145. Cuando el indiciado sea detenido o se presente voluntariamente, ante el Ministerio Pblico, se proceder de inmediato en la siguiente forma: [.] III. Ser informado de los derechos que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos consigna en su favor. Estos derechos son: [.] b) Que debe tener una defensa adecuada por s, por abogado o por persona de confianza, o si no quiere o no puede designar defensor, se le designar uno de oficio; c) Que debe estar presente su defensor cuando declare; [.]." "Artculo 194. La confesin podr recibirse por el Ministerio Pblico que practique la averiguacin previa o por el rgano jurisdiccional en cualquier estado del procedimiento hasta antes de pronunciarse sentencia." "Artculo 195. La confesin no dispensar al Ministerio Pblico ni al rgano jurisdiccional de practicar las diligencias necesarias para la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 164 comprobacin del cuerpo del delito y la responsabilidad del inculpado."
Las disposiciones transcritas dejan claro el derecho constitucionalmente protegido para todo inculpado, relacionado con un proceso penal, a una defensa adecuada, la cual deber ejercerse por un defensor, quien lo asistir al momento en que declare. La confesin aceptacin de hecho ilcito como propio, debidamente enterado de las consecuencias jurdicas carece de todo valor probatorio si no cumple con dos presupuestos: a) Se rinda ante el Ministerio Pblico o el juez; y, b) El imputado est asistido de defensor.
En el caso, la autoridad judicial responsable le otorg valor probatorio a la declaracin de los quejosos, rendida ante el Ministerio Pblico, quienes estuvieron asistidos de la defensora de oficio (fojas 129 a 136 del tomo I de la causa penal de origen).
Al respecto cabe destacar que si bien por 'asistencia' se entiende toda 'accin de estar o AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 165 hallarse presente; 'f. accin de prestar socorro, favor o ayuda', o en lo jurdico, 'Der. Servicio que los abogados prestan a las personas que precisan de sus conocimientos jurdicos para defender sus derechos' (Diccionario de la Real Academia Espaola, Vigsima Tercera Edicin).
La 'asistencia' a que se refiere la Constitucin, no slo debe estar relacionada con la presencia fsica del defensor ante o en la actuacin de la autoridad ministerial, sino que esta 'asistencia' de un perito en derecho, en tanto garanta para una 'adecuada defensa' en la averiguacin previa, debe interpretarse en el sentido de que la persona que es puesta a disposicin de la autoridad ministerial cuente con la ayuda efectiva del asesor legal.
Por tanto, a fin de actualizar plenamente este contenido constitucional, el detenido en flagrancia debe tener la potestad para, en caso de que as lo decida, entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial.
Ello podr hacer que el detenido en flagrancia, ya como indiciado y bajo otras circunstancias, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 166 relate su verdad histrica de los hechos, sin miedo, con eficacia y de una manera que elimine los posibles males en el proceso de la interrogacin, logrando con esto hacer verdaderamente eficaz la garanta de defensa adecuada, que desde su puesta a disposicin ante el Ministerio Pblico le otorga la Constitucin Federal.
De hecho, en la propia exposicin de motivos respecto a las reformas constitucionales, se seala que con la 'asistencia' del defensor se establecen condiciones legales que garantizan los requisitos de libertad y conciencia del inculpado al rendir su declaracin; todo ello, en concordancia con los fines de la adecuada defensa.
La idea del proceso penal como estructura normativa destinada a armonizar la pretensin punitiva del Estado y la libertad individual de las exigencias de la correcta y vlida administracin de justicia dentro del Estado de Derecho, hacen que no pueda concebirse la idea de proceso penal sin la debida defensa, as como no puede pensarse tal proceso sin las nociones de accin y jurisdiccin. La organizacin normativa de las garantas AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 167 constitucionales puede considerarse, sin duda, como parte de las leyes generales de un Estado, y entre ellas ocupa un puesto central lo relativo al derecho de defensa.
sta no puede ser concebida como un mero requisito formal, sino debe entenderse en el sentido de permitir una implementacin real para tener oportunidades de descargo que, bsicamente, permitan la posibilidad por parte del imputado de una efectiva participacin en el proceso.
La garanta fundamental de defensa, en su ms amplio sentido, tiene un reconocimiento expreso internacional a travs de declaraciones y pactos en materia de Derechos Humanos, un ejemplo de ello es, que el propio Estado Mexicano, desde el veinticuatro de marzo de mil novecientos ochenta y uno, es parte de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, mejor conocido como 'Pacto de San Jos de Costa Rica', en el que en su artculo 8 denominado Garantas Judiciales, establece como garanta mnima, entre otras, el derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 168 su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor (artculo 8.2.d).
Por todo lo anterior, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con apoyo en la interpretacin que en su momento se estableci respecto a los alcances de la defensa adecuada a que se refieren las fracciones X y X del artculo 20, Apartado A de la Constitucin Federal, ahora, relacionada la fraccin de dicho dispositivo, considera que la 'asistencia' del defensor a que se refiere esta ltima, como parte de un eficaz derecho de defensa, permite considerar que debe autorizarse al detenido en flagrancia o a su defensor, tener una entrevista en privado o conforme las circunstancias materiales lo permitan, con quien fungir como su defensor, antes de la primera declaracin que rinda ante el Ministerio Pblico.
Al respecto, cabe destacar que las anteriores consideraciones as fueron expuestas por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el juicio de amparo directo AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 169 14/2011, en sesin de nueve de noviembre de dos mil once 27 .
En consecuencia, toda aquella declaracin inicial emitida por el detenido en flagrancia puesto a disposicin de la autoridad ministerial, estar viciada y ser ilegal cuando no se le haya permitido al indiciado o a su defensor tener entrevista previa y en privado, antes de dicha declaracin inicial 28 .
27 Juicio de amparo directo 14/2011, promovido por XXXXXXX XXXXXXXXXX, contra actos de la Primera Sala Colegiada Penal de Tlalnepantla del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico y el Director del Centro Preventivo y de Readaptacin Social de Chalco, Estado de Mxico, consistentes en el dictado y la ejecucin, respectivamente, de la sentencia definitiva de veintisis de junio de dos mil nueve, en el toca 359/2009.
28 Los alcances de esta violacin constitucional fueron modificados a raz de la tesis aislada que se transcribe a continuacin: DEFENSA ADECUADA EN LA AVERIGUACIN PREVIA. LA FALTA DE ENTREVISTA PREVIA Y EN PRIVADO DEL INDICIADO CON SU DEFENSOR, NO RESTA, EN TODOS LOS CASOS, EFICACIA PROBATORIA A LA CONFESIN RENDIDA (INTERPRETACIN DE LA FRACCIN II, EN RELACIN CON LAS DIVERSAS IX Y X DEL ARTCULO 20, APARTADO A, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL). Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la tesis 1a. CLXXI/2004, consultable en la pgina 412 del Tomo XXI, enero de 2005, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, al interpretar dicha disposicin constitucional en sus diversas fracciones, sostuvo que el detenido en flagrancia podr entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial; asimismo, que la primera declaracin rendida ante el Ministerio Pblico estar viciada y ser ilegal cuando no se haya permitido la entrevista previa y en privado con el defensor. En ese sentido, si bien es cierto que, el incumplimiento a lo anterior constituye una violacin procesal, tambin lo es que sta no trasciende en perjuicio del derecho de defensa del indiciado, en caso de que la declaracin rendida al respecto no est desvirtuada, sea verosmil y, adems, se encuentre corroborada por otros elementos de conviccin, siempre y cuando el defensor lo haya asistido en la diligencia ministerial respectiva, por lo que la circunstancia referida no es suficiente, por s misma, para restar eficacia probatoria a AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 170
Lo expuesto atiende a la preocupacin constante del constituyente permanente y en los diversos criterios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de que la persona que se encuentre inmiscuida en una averiguacin no sea privada de su libertad personal y finalmente condenada sin el debido proceso de ley y bajo una adecuada defensa 29 .
Las consideraciones anteriores dieron lugar a la siguiente jurisprudencia 1a./J. 23/2006, registro 175110, cuyo rubro y texto son:
"DEFENSA ADECUADA. ALCANCE DE DICHA GARANTA EN LA AVERIGUACIN PREVIA (INTERPRETACIN DE LA FRACCIN II, EN RELACIN CON LAS DIVERSAS IX Y X DEL ARTCULO 20, APARTADO A, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL). Esta Primera Sala de la Suprema
la confesin de mrito. Adems, en estos casos no puede afirmarse que se est ante actos prohibidos como la incomunicacin, la intimidacin y la tortura, e incluso la confesin rendida ante cualquier autoridad distinta del Ministerio Pblico o del Juez, o ante stos sin la presencia de su defensor, que es de lo que especficamente protege la fraccin II del artculo 20, apartado A, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
29 Consideraciones sustentadas por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el juicio de amparo directo 14/2011, promovido por XXXXXXXXXXXX.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 171 Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado, en relacin a los alcances de la garanta de defensa adecuada en la averiguacin previa a que se refieren las fracciones IX y X del artculo 20 apartado A de la Constitucin Federal, que aqulla se actualiza desde el momento en que el detenido es puesto a disposicin del Ministerio Pblico. Lo anterior implica que ninguna de las garantas del detenido durante el proceso penal puede ser concebida como un mero requisito formal, y para que pueda hacerse efectiva y permitir su instrumentacin requiere de la participacin efectiva en el procedimiento por parte del imputado desde que es puesto a disposicin del representante social. Por tanto, en lo que se refiere a la fraccin II del dispositivo citado, que establece que la confesin rendida ante el Ministerio Pblico o Juez sin la asistencia de su defensor carecer de todo valor probatorio, esta Primera Sala considera que la "asistencia" no slo debe estar relacionada con la presencia fsica del defensor ante o en la actuacin de la autoridad ministerial, sino que la misma debe interpretarse en el sentido de que la persona que es puesta a disposicin de la autoridad ministerial cuente con la ayuda efectiva del asesor legal. En este sentido, el detenido en flagrancia, en caso de que as lo decida, podr entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial. En consecuencia, la primera declaracin rendida ante el Ministerio Pblico, estar viciada y ser ilegal cuando no se haya permitido la entrevista previa y en privado con el defensor 30 ".
30 Los datos de localizacin de la jurisprudencia invocada son: Novena poca, Instancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXIII, Mayo de 2006, Pgina: 132.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 172 En el caso, de las declaraciones rendidas por los entonces inculpados, se advierte que refirieron cuestiones que reflejan la existencia de intereses contrarios entre los ahora quejosos.
En efecto, XXXXXXXXXXXXX, en lo conducente manifest que dijo que no saba respecto del homicidio de los policas en el Estado de Mxico, que l no particip, que no haba usado los paliacates de los miembros del EPR, en razn de que Fernando le coment que hasta que estuviera bien preparado y entrenado podra usarlos.
Mientras que XXXXXXXXXXXXXXXX, en lo que interesa, manifest que cuando iban a repartir propaganda, XXXXXXXXXXXXXX les daba pistolas o armas de fuego tipo escuadras, y que las compraron entre los tres, es decir, el emitente, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXX que un da del ao mil novecientos noventa y seis, al parecer a finales del ao, XXXXXXXX lo invit a salir con l para seguir trabajando en la reparticin de folletos, y que lo cit a la altura de Plaza Aragn, aproximadamente a las diecisiete horas con treinta minutos, que lo llev hasta la puerta de la ENEP ARAGN, y llegaron AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 173 otras seis gentes, con el rostro tapado con paliacates, que llegaron XXXXXX y XXXXX XXXXXX, pero en esos momentos se percat de la presencia de una patrulla de policas y le dijeron que se subiera a la camioneta Volkswagen y se percat que quien manejaba era XXXXXXX XXXXXXX, por l no logr subirse a la camioneta y se ech a correr para escapar; que posteriormente se enter que haba muerto uno de los policas por el dicho de XXXXXX.
Del extracto de las declaraciones que anteceden, se advierte la existencia de intereses contrarios entre los propios quejosos, pues por un lado XXXXXXXXXXXXXXXXX manifest que no saba respecto del homicidio de un polica, mientras que XXXXXXXXXXXX seal que el da de los hechos frente a la ENEP ARAGN (homicidio del elemento policial) se encontraba presente su entonces coinculpado; esto es, este ltimo segn- involucraba en los hechos al quejoso XXXXX XXXXXXXXXXXXX.
Circunstancia que evidencia la necesidad jurdica de que en dichas diligencias, los ahora quejosos estuvieran asistidos cada uno por diferente defensor de oficio, puesto que mientras AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 174 uno sostuvo que no tuvo qu ver con el homicidio del polica, el otro lo seal como que estuvo presente en las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se llev a cabo la conducta delictiva de homicidio.
Es as, pues de lo dispuesto en el artculo 20, apartado A, fraccin X, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se colige que para garantizar el derecho de defensa, el asesor jurdico del inculpado debe defenderlo suficientemente, al ofrecer pruebas, interponer recursos y argumentar jurdicamente, entre otros actos procesales.
Por ende, si un mismo defensor asiste a coinculpados que presentan conflicto de intereses entre s; es inconcuso que se viola la garanta de defensa adecuada, pues al actuar aqul en beneficio de uno de sus patrocinados, afecta los intereses del otro.
Al respecto cabe precisar que al resolver el juicio de amparo directo 33/2008, relacionado con la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 175 30/2008-PS, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin consider lo siguiente:
".La moderna doctrina procesal reconoce en el defensor penal una naturaleza compleja que le da caracteres de asesor del procesado, de representante y de sustituto procesal de ste. Ya Carnelutti sealaba que: ".al defensor, en ciertos casos, le compete el carcter de sustituto procesal.". Guarneri afirma: "Verdaderamente, el defensor penal tiene una naturaleza polidrica, y unas veces se presenta como representante, otras como asistente, y finalmente, como sustituto procesal."
Por su parte, Leone afirma: "Contemplando al defensor en su configuracin general, prescindiendo, por tanto, de aquellos casos en que la ley le confiere expresamente una posicin de representacin. nos encontramos en presencia de una serie de tentativas encaminadas a definirlo jurdicamente: representacin; nunciatura; sustitucin procesal; titularidad de un oficio; relacin a intereses subordinados. Se trata AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 176 de tentativas cada una de las cuales toca un aspecto del disputadsimo problema, pero incapaz de resolverlo en su integridad".
El defensor es asesor del encausado en cuanto que lo aconseja, con base en sus conocimientos tcnicos y en su experiencia, informndolo sobre las normas sustanciales y procesales en relacin con el hecho y las peculiaridades de su caso. Asimismo, esta asistencia implica la vigilancia del abogado interviniente en los diversos actos, verificando el cumplimiento de los trminos, el diligenciamiento correcto de las incidencias y manifestando una atencin constante hacia el curso del proceso. Por ltimo, esta funcin se concreta a travs de la presencia del abogado en todos aquellos actos que, como la declaracin indagatoria, exigen el comparendo personal del imputado.
El defensor es representante y sustituto procesal del encausado puesto que acta por s solo, y sin la presencia de ste, en un gran nmero de actos procesales, tales como el ofrecimiento y desahogo de pruebas, la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 177 interposicin de recursos, la formulacin de conclusiones, la demanda de amparo, etctera.
A medida que el proceso penal alcanza mayores niveles tcnicos, aumenta la intervencin del defensor y disminuye la del procesado, al grado en que apenas se requiere su presencia para algunos actos aislados de carcter personalsimo, tales como la declaracin preparatoria o los careos. Luego se justifica la afirmacin de que el defensor se ha convertido en el sustituto procesal del acusado 31 .
La tarea del defensor se caracteriza por ser auxiliar del inculpado. Y por tanto est limitada a una actividad defensiva. El defensor no pone de relieve puntos de vista desfavorables al reo, ni le produce molestias procesales, ni intenta conseguir resoluciones desfavorables. No opondr ante la peticin del fiscal de que absuelvan al inculpado, la splica de que le condenen.
31 ZAMORA Pierce, Jess. Garantas y Proceso Penal. Ed. Porra. Dcima edicin. Mxico, 2000. Pginas 255 y ss. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 178 Dentro de los lmites de su actividad defensiva, el defensor es, en general, independiente de los deseos, de las autorizaciones especiales, del consentimiento o de la posicin de su cliente. El defensor debe, por ejemplo, pedir la absolucin de su cliente si sta procede legalmente, aunque el propio inculpado quisiera ser condenado. Sus proposiciones probatorias encaminadas a disculpar a su cliente deben ser tenidas en cuenta por el Tribunal, aunque el propio inculpado se opusiera, etctera."
De tal manera que, retomando las consideraciones de la Primera Sala de nuestro Mximo Tribunal, es menester dejar asentado que el concepto de defensa es correlativo al de acusacin y constituye, en la dialctica procesal de los contrarios, el momento de la anttesis.
gual que la acusacin, representa en el proceso penal una institucin del Estado, pues el legislador la considera indispensable para la consecucin de la verdad; brota la defensa al reflexionar que la investigacin de las razones y las pruebas no se consigue sin pasin, sin una fuerza AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 179 igual tendenciosamente a la de la acusacin, sin lo cual sobreviene el peligro de desviaciones, deformaciones y de excesos.
El defensor en lo penal es algo mucho ms importante que un simple asistente o representante del acusado, en cuanto est llamado a integrar la personalidad procesal y a colaborar con el juez en la conduccin del proceso, en la apasionada investigacin de la verdad, con el fin de actuar en justicia 32 .
Aunado a lo anterior, y como dato preponderante, cabe destacar que en la declaracin ministerial de seis de junio de mil novecientos noventa y siete, ante el Ministerio Pblico se certific que los ahora quejosos presentaban huellas de externas de lesiones recientes, las que por su naturaleza tardaban en sanar menos de quince das.
Adems XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX fueron coincidentes en manifestar que dichas lesiones se las provocaron los elementos de
32 BORJA Osorno, Guillermo. Derecho Procesal Penal. Ed. Cajica, S. A. Segunda reimpresin. Mxico, 1981. Pginas 196 a 200. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 180 la polica judicial que los aseguraron, sin presentar querella alguna.
Ahora bien, de manera reiterada en su escrito de demanda de amparo, los quejosos aducen que fueron torturados previo a rendir las declaraciones ministeriales, en las que se les declar ilegalmente confesos y que en el presente apartado- la responsable estim suficiente para acreditar el delito de delincuencia organizada.
Al respecto, la tortura, tal como se concibe en nuestros tiempos, encuentra sus ms remotos antecedentes durante la inquisicin espaola, en donde se materializaba por acciones realizadas por el Tribunal del Santo Oficio. Los motivos por los que generalmente se aplicaba eran los siguientes:
a) El reo entraba en contradicciones. b) El reo era incongruente con su declaracin. c) El reo reconoca una accin torpe pero negaba su intencin hertica. d) El reo realizaba slo una confesin parcial.
Cabe decir que toda persona, salvo el Rey y el Papa, eran susceptibles de ser sometidas a AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 181 tormento. A quienes no se le aplicaba tormento eran presentados ante los instrumentos de tortura, lo cual era llamado in conspectu tormentorum, lo que en muchos casos cumpla con su objetivo de arrancar una confesin, considerando que la persona ya llevaba un tiempo considerable preso y en condiciones de salud y mentales deficientes.
En esos tiempos la tortura se volvi casi una ciencia, y se inventaron intrincados sistemas mecnicos y crueles tcnicas para infligir dolores fsicos a la vctima. Cabe destacar que dentro del contexto europeo la nquisicin Espaola no fue la ms brutal, sino que la ms publicitada torturadora, ya que en el resto de los pases del continente se empleaba el flagelo de forma arbitraria e indiscriminada.
En el derecho internacional, en el primer artculo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, nhumanos o Degradantes del diez de diciembre de mil novecientos ochenta y cuatro se da una acertada definicin del vocablo tortura y cmo debe entenderse en materia de Derechos Humanos 33 .
33 'Artculo 1 1. A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura" todo acto por el cual se inflija intencionadamente a AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 182
Definicin de la que se obtienen los elementos fundamentales del concepto de tortura consistentes en:
Todo acto por el cual se inflijan intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o mentales.
Esto significa que la agresin contra la integridad fsica o psquica del sometido debe cumplir con dos caractersticas para que adquiera la calidad de tortura que son la gravedad y la intencionalidad de infligirla.
Con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin.
una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas".
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 183 La finalidad que tiene el acto en s es lograr de manera rpida castigar o forzar a alguien a autoinculparse. Se incluye adems cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin.
En el artculo segundo de la citada Convencin se establece que no podr invocarse como excusa el estado de necesidad o de guerra en que se hayan producido estos hechos, as como tampoco acepta como evasin de responsabilidad el haber obedecido una orden superior en caso de los militares, lo cual tiene directa relacin con la funcin policial.
Ahora bien, segn la Convencin nteramericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, el Estado que ratifica un tratado se convierte en un Estado Parte del tratado, por lo que adquiere todas las obligaciones contenidas en l, salvo las reservas que pudieren hacer en casos calificados.
1. La obligacin de establecer dentro de sus ordenamientos jurdicos internos la condena a la tortura como un delito, sea consumada o tentativa, tanto al que la comete como al que colabora o participa en ella. Los Estados AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 184 castigarn con las penas adecuadas este delito. 2. El Estado deber detener oportunamente al torturador a fin de procesarlo internamente o extraditarlo, previa investigacin preliminar 3. Prestar todo el auxilio posible a todo proceso penal relativo a los delitos de tortura, incluyendo el suministro de toda prueba que posean. 4. En la educacin y formacin del personal encargado de hacer cumplir la ley, militares, mdicos, funcionarios pblicos y otros que puedan participar en la custodia, detencin e interrogatorio de detenidos, se dar informacin completa acerca de la prohibicin de la tortura. 5. Se revisarn constantemente las normas e instrucciones referentes a los interrogatorios, as como lo referido a la custodia y tratamiento de personas sometidas arresto, a fin de evitar que los funcionarios cometan torturas de cualquier tipo. 6. Siempre que existan motivos razonables para creer que en el Estado parte se cometen torturas, se proceder prontamente a una investigacin pronta e imparcial. 7. El Estado asegurar a toda persona que haya sido sometida a tormentos sea examinado y AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 185 que presente una queja. Adems el Estado velar por la integridad del flagelado y le proteger de toda amenaza e intimidacin cuando comparezca a juicio, 8. El Estado asegurar en su legislacin una reparacin justa y adecuada, as como los medios para su rehabilitacin. En caso de muerte, las personas a su cargo sern indemnizadas. 9. Ninguna declaracin ni confesin que se demuestre haber sido obtenida bajo tortura ser vlida para los efectos de configurar prueba en procedimiento alguno, salvo contra el torturador. 10. Se prohibirn los tratos crueles, inhumanos y degradantes, pero que no lleguen a configurar tortura como se define en el Artculo 1, por parte de todo funcionario pblico o bajo consentimiento de ellos. Las mismas obligaciones que tienen los Estados en materia de tortura sern aplicables en caso de estos tratos crueles. Por otra parte, en nuestro pas la Constitucin Federal, en el primer prrafo del artculo 22 AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 186 proscribe 34 , en trminos generales, la tortura por afectacin fsica e incluso la psicolgica al prohibir "el tormento de cualquier especie".
En materia de legislacin interna es la Ley Federal Para Prevenir y Sancionar La Tortura publicada en el Diario Oficial de la Federacin el viernes veintisiete de diciembre de mil novecientos noventa y uno y reformada el diez de enero de mil novecientos noventa y cuatro, la que precisa los alcances y naturaleza de la regulacin de la tortura 35 . 34 'Artculo 22. Quedan prohibidas las penas de muerte, de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales".
35 Artculo 1.- La presente ley tiene por objeto la prevencin y sancin de la tortura y se aplicar en todo el territorio nacional en Materia de Fuero Federal y en el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn".
"Artculo 2.- Los rganos dependientes del Ejecutivo Federal relacionados con la procuracin de justicia llevarn a cabo programas permanentes y establecern procedimientos para:
I.- La orientacin y asistencia de la poblacin con la finalidad de vigilar la exacta observancia de las garantas individuales de aquellas personas involucradas, en la comisin de algn ilcito penal.
II.- La organizacin de cursos de capacitacin de su personal para fomentar el respeto de los derechos humanos.
III.- La profesionalizacin de sus cuerpos policiales.
IV.- La profesionalizacin de los servidores pblicos que participan en la custodia y tratamiento de toda persona sometida a arresto, detencin o prisin".
"Artculo 3.- Comete el delito de tortura el servidor pblico que, con motivo de sus atribuciones, inflija a una persona dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o psquicos con el fin de obtener, del torturado o de un tercero, informacin o una confesin, o castigarla por un acto que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 187
haya cometido o se sospeche ha cometido, o coaccionarla para que realice o deje de realizar una conducta determinada.
No se considerarn como tortura las molestias o penalidades que sean consecuencia nicamente de sanciones legales, que sean inherentes o incidentales a stas, o derivadas de un acto legtimo de autoridad".
"Artculo 4.- A quien cometa el delito de tortura se aplicar prisin de tres a doce aos, de doscientos a quinientos das multa e inhabilitacin para el desempeo de cualquier cargo, empleo o comisin pblicos hasta por dos tantos del lapso de privacin de libertad impuesta. Para los efectos de la determinacin de los das multas se estar a lo dispuesto en el artculo 29 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn, y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal".
"Artculo 5.- Las penas previstas en el artculo anterior se aplicarn al servidor pblico que, con motivo del ejercicio de su cargo, con cualesquiera de las finalidades sealadas en el artculo 3o., instigue, compela, o autorice a un tercero o se sirva de l para infligir a una persona dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o psquicos; o no evite que se inflijan dichos dolores o sufrimientos a una persona que est bajo su custodia". Se aplicarn las mismas penas al tercero que, con cualquier finalidad, instigado o autorizado, explcita o implcitamente, por un servidor pblico, inflija dolores o sufrimientos graves sean fsicos o psquicos a un detenido".
"Artculo 6.- No se considerarn como causas excluyentes de responsabilidad del delito de tortura el que se invoquen o existan situaciones excepcionales como inestabilidad poltica interna, urgencia en las investigaciones o cualquier otra circunstancia. Tampoco podr invocarse como justificacin la orden de un superior jerrquico o de cualquier otra autoridad".
"Artculo 7.- En el momento en que lo solicite cualquier detenido o reo deber ser reconocido por perito mdico legista; y en caso de falta de ste, o si lo requiere adems, por un facultativo de su eleccin. El que haga el reconocimiento queda obligado a expedir de inmediato el certificado correspondiente y en caso de apreciar que se han infligido dolores o sufrimientos, de los comprendidos en el primer prrafo del artculo 3o., deber comunicarlo a la autoridad competente.
La solicitud de reconocimiento mdico puede formularla el defensor del detenido o reo, o un tercero".
'Artculo 8.- Ninguna confesin o informacin que haya sido obtenida mediante tortura podr invocarse como prueba".
"Artculo 9.- No tendr valor probatorio alguno la confesin rendida ante una autoridad policiaca; ni la rendida ante el Ministerio Pblico o autoridad judicial, sin la presencia del defensor o persona de confianza del inculpado y, en su caso, del traductor".
En el caso, existen cuatro constancias mdicas con respecto a las lesiones en el cuerpo de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, tres de ellas expedidas por los mdicos forenses de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, y una constancia expedida por la Procuradura General de la Repblica.
"Artculo 10.- El responsable de alguno de los delitos previstos en la presente ley estar obligado a cubrir los gastos de asesora legal, mdicos, funerarios, de rehabilitacin o de cualquier otra ndole, en que hayan incurrido la vctima o sus familiares, como consecuencia del delito. Asimismo, estar obligado a reparar el dao y a indemnizar por los perjuicios causados a la vctima o a sus dependientes econmicos, en los siguientes casos:
I.- Prdida de la vida; II.- Alteracin de la salud; III.- Prdida de la libertad; IV.- Prdida de ingresos econmicos; V.- Incapacidad laboral; VI.- Prdida o el dao a la propiedad; VII.- Menoscabo de la reputacin.
Para fijar los montos correspondientes, el juez tomar en cuenta la magnitud del dao causado.
El Estado estar obligado a la reparacin de los daos y perjuicios, en los trminos de los artculos 1927 y 1928 del Cdigo Civil".
"Artculo 11.- El servidor pblico que en el ejercicio de sus funciones conozca de un hecho de tortura, est obligado a denunciarlo de inmediato, si no lo hiciere, se le impondrn de tres meses a tres aos de prisin, y de quince a sesenta das multa, sin perjuicio de lo que establezcan otras leyes. Para la determinacin de los das multa se estar a la remisin que se hace en la parte final del artculo 4o. de este ordenamiento".
"Artculo 12.- En todo lo no previsto por esta ley, sern aplicables las disposiciones del Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn, y para toda la Repblica en Materia del Fuero Federal; el Cdigo Federal de Procedimientos Penales; el Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal y la Ley Reglamentaria del Artculo 119 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos".
En el primer certificado mdico emitido por la Unidad Departamental de Medicina Forense de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal el seis de junio de mil novecientos noventa y siete, es decir el mismo da en que tuviera lugar la detencin, y con anterioridad a que XXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX rindieran su primer declaracin ministerial ante el Ministerio Pblico del Distrito Federal, se deja expresa constancia de que ambos presentaban "huellas externas de lesiones recientes" en diferentes partes del cuerpo, como por ejemplo en la zona malar, el trax, la cabeza, los hombros, entre otras.
Con posterioridad a la referida declaracin ministerial, fueron nuevamente sometidos a una pericial forense para verificar su estado fsico o integridad fsica. El certificado mdico expedido el siete de junio de mil novecientos noventa y siete, por los peritos mdicos forenses de la Direccin General de Servicios Periciales de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, concluye que "XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX, presentan lesiones que por su naturaleza no ponen en peligro la vida y tardan en sanar menos de quince das."
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 190 Adems, se desprende del material probatorio, un certificado mdico emitido por la Direccin General de Servicios Periciales de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal a las seis horas con cincuenta y cinco minutos de la tarde del mismo da, siete de junio de mil novecientos noventa y siete, en el cual se establece nuevamente que las lesiones que presentan XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, "por su naturaleza, no ponen en peligro la vida y tardan en sanar menos de quince das".
En el mismo certificado se indic que las lesiones en hombros y brazos "presentan tambin aumento de volumen de la regin afectada que se acompaa con limitacin de movimientos, estas lesiones requieren valoracin radiogrfica".
Con posterioridad a que se efectuara el traspaso de la averiguacin previa XXXXX del Ministerio Pblico local al Ministerio Pblico Federal, el siete de junio de mil novecientos noventa y siete, el agente del Ministerio Pblico interviniente se dirigi al Director General de Servicios Periciales a fin de solicitar la realizacin de un examen de la integridad fsica de XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 191 De conformidad al certificado mdico expedido por la Direccin General de Coordinacin de Servicios Periciales del Departamento de Medicina Forense de la Procuradura General de la Repblica, se hizo constar que:
"[.. .) siendo las 23:45 horas del da de la fecha tuvimos a la vista en el Servicio Mdico de esta institucin, a quienes dijeron llamarse XXXXXXXXXXXXXXXXX, masculino de 37 aos de edad, estado civil en unin libre, con instruccin secundaria, de ocupacin albail y originario del Estado de Oaxaca, y a XXXX XXXXXXX, masculino de 20 aos de edad, Estado civil soltero, con instruccin primaria, de ocupacin albail y del Estado de Puebla.[...]
A la exploracin fsica presentan: XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXX,- Equimoma de 8x7CM. En el hombro derecho, escoriacin de 2x1 CM. En el codo derecho, otras en ambas piernas de 1x1.5 CM. En la cara anterior, equimosis en la axila izquierda de 10x5CM. Escoriacin con costra hemtica retroauricular izquierda, edema en el pmulo derecho. Todas ellas de ms de 24 horas de evolucin. XXXXXXXXXXXXXXX.- Equimosis en el hombro izquierdo de 10x7CM, escoriacin con costra hemtica en la regin frontal, a Ia derecha de la lnea media, otras en el tercio medio cara anterior de ambas piernas, todas ellas de ms de 24 horas de evolucin. [ ... ] CONCLUSIN XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXX: Presentan las lesiones antes descritas que son las que por su naturaleza AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 192 NO ponen en peligro la vida y tardan en sanar MENOS de quince das."
De las constancias destacadas, queda evidenciado que en el caso a estudio existen pruebas suficientes para inferir la posibilidad de la alegada comisin de actos de tortura en perjuicio XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.
Adems, se advierten varios elementos, que se advierten de los hechos probados, y que deben tomarse en consideracin, a saber:
a) Declaracin de los quejosos. Desde sus primeras declaraciones ministeriales, ambos declararon que las lesiones que presentaban se las haban causado agentes estatales.
En efecto, en el acta de la primera declaracin ministerial rendida por XXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXX ante el Ministerio Pblico local el seis de junio de mil novecientos noventa y siete, se deja constancia de que ambos manifestaron que las lesiones que presentaron se las produjo la polica judicial que los detuvo. Dichas declaraciones fueron ratificadas posteriormente, en las diligencias de declaracin ministerial ante el Ministerio Pblico Federal el ocho de junio de mil novecientos noventa y siete y en la declaracin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 193 preparatoria, rendida por ambos en el trmite de la causa penal 66/97, el mismo da ante el Juez Sptimo.
Asimismo, en el trmite de la causa penal XXXX, XXXXXXXXXX en su declaracin preparatoria rendida ante el juez de la causa, el trece de junio del ao dos mil, aleg su inocencia y neg las imputaciones en su contra, sosteniendo haber sido detenido en su residencia. Por su parte, XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, en la misma oportunidad aleg que cuando eg al Centro de Detencin Oriente se encontraba muy torturado, postura que sostuvo en la diligencia de careo realizada con el polica judicial que llev a cabo su detencin.
En suma, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXX consistentemente sostuvieron que fueron torturados, hacindolo del conocimiento de las autoridades judiciales.
b) Circunstancias en que tuvo lugar la detencin de los quejosos: la detencin de los seores XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX se realiz sin orden judicial en una presunta situacin de flagrancia de conformidad a la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 194 documentacin aportada por la polica judicial del Distrito Federal.
Si bien, como se desprende de los hechos probados, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX manifestaron ver en las cercanas del metro de Santa Martha Acatitla a los ahora quejosos, dichos testigos no declararon que presenciaron la detencin que segn los agentes de la Polica Judicial se realiz entre las catorce y las catorce horas con treinta minutos.
c) Contexto del caso: Se considera relevante tener en cuenta el contexto que antecede al presente caso respecto a la obtencin de confesiones y declaraciones mediante coaccin.
El Relator Especial de Naciones Unidas sobre la Tortura ha sealado que "por regla general, tanto los jueces como abogados, Ministerio Pblico y la propia polica judicial estn abrumados de trabajo, con lo que puede existir la tendencia a recurrir a la confesin como manera rpida de resolver los casos". Asimismo, el Relator Especial de Naciones Unidas sostuvo que, "[ ...] en la prctica ordinaria, [existe] un gran margen de discrecionalidad para la aplicacin de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 195 la ley y, por tanto, el gran riesgo de que las averiguaciones estn falseadas, elaboradas mediante coaccin, integradas fuera de los trminos legales", entre otros 36 .
Ahora bien, la Comisin y la Corte nteramericanas han entendido que frente a un acto constitutivo de tortura cuando el maltrato sea: a) intencional; b) cause severos sufrimientos fsicos o mentales, y se cometa con cualquier fin o propsito 37 , entre ellos la investigacin de delitos.
En ese sentido, y en atencin a las anteriores consideraciones, es dable considerar que XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX denunciaron que fueron sujetos a torturas, golpes y amenazas, que no fueron un hecho fortuito o accidental, sino intencionalmente perpetrado por agentes que les habran generado sufrimientos severos, por lo que optaron por declararse culpables de los delitos que les imputaban.
Por lo que la autoridad responsable, deber ponderar dicha circunstancia al valorar las confesiones ministeriales de los ahora quejosos, a
36 Naciones Unidas. Consejo Econmico y Social. nforme del Relator Especial sobre la Tortura. Sir Nigel Rodley. Visita a Mxico UN Doc (E/CNA/1998/38/Add.2). 14 de enero de 1998, prr. 64. 37 Corte . D.H Caso Bueno Alves. Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C. No. 164, prr. 79. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 196 la luz de Constitucin Federal, en el primer prrafo del artculo 22 que proscribe, en trminos generales, la prohibicin de la tortura de cualquier especie.
Al respecto corresponde indicar que la Corte nteramericana considera que la regla de exclusin de pruebas obtenidas mediante la tortura o tratos crueles e inhumanos ostenta un carcter absoluto e inderogable 38 y ha sostenido que la anulacin de los actos procesales derivados de la tortura o tratos crueles constituye una medida efectiva para hacer cesar las consecuencias de una violacin a las garantas judiciales.
Adems, dicho Tribunal supranacional considera necesario que la regla de exclusin no se aplica slo a casos en los cuales se haya cometido tortura o tratos crueles. Al respecto, el artculo 8.3 de la Convencin es claro al sealar que "la 38 Corte .D.H., Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220, prr. 165 (citando que el Comit contra la Tortura ha indicado que el amplio alcance de la prohibicin que figura en el artculo 15, en el que se prohbe que puede ser invocada como prueba en ningn procedimiento" toda declaracin que se demuestre que ha sido hecha como resultado da tortura, obedece al carcter absoluto de la prohibicin de tortura y, en consecuencia, supone la obligacin de que cada Estado Parte se cerciore de si las declaraciones admitidas como prueba en cualquier procedimiento sobre el que tenga jurisdiccin, ncluidos los procedimientos de extradicin, se han obtenido o no como resultado de tortura". Naciones Unidas. Comit contra la Tortura. GK c. Suiza, 7 de mayo de 2003 (CATC/3010/219/2002), prr, 6.10).
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 197 confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza", es decir que no se limita el supuesto de hecho a que se haya perpetrado un acto de tortura o trato cruel, sino que se extiende a cualquier tipo de coaccin 39 .
La Corte nteramericana precisa que al comprobarse cualquier tipo de coaccin capaz de quebrantar la expresin espontnea de la voluntad de la persona, ello implica necesariamente la obligacin de excluir la evidencia respectiva del proceso judicial y sostiene que dicha anulacin es un medio necesario para desincentivar el uso de cualquier modalidad de coaccin 40 .
Por otra parte, el referido Tribunal internacional considera que aceptar o dar valor probatorio a declaraciones o confesiones obtenidas mediante coaccin, que afecten a la persona o a un tercero, constituye una infraccin a un juicio justo.
De tal manera que, la declaracin ministerial que se afirma fue obtenida bajo caucin (tortura),
39 Corte .D.H., Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de Noviembre de 2010. Serie C No. 220, prr. 166.
40 Corte .D.H., Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costes. Sentencia de 26 de Noviembre de 2010. Serie C No. 220, prr. 166.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 198 en estricto rigor a la prescripcin establecida en la fraccin del apartado A del artculo 20 de la Constitucin Federal, carecera de todo valor probatorio y constituir una prueba ilcita.
En consecuencia, la sentencia definitiva sustentada en declaraciones obtenidas mediante la coaccin referida, desde luego que es atentatoria de los principios constitucionales de no autoincriminacin, presuncin de inocencia y defensa adecuada, por sustentar una decisin de condena en una prueba ilcita obtenida en contravencin a los criterios constitucionales y legales contenida tanto en normas internas como supranacionales. 41
41 Respecto al tema analizado resultan ilustrativos los criterios que ha emitido la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en relacin a la prueba ilcita: Jurisprudencia 1a./J. 121/2009, publicada en la pgina 36, del tomo XXXI, correspondiente a mayo de 2010, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido: "AMPARO DIRECTO. PROCEDE QUE EN L SE ANALICEN COMO VIOLACIONES AL PROCEDIMIENTO LAS COMETIDAS EN LA AVERIGUACIN PREVIA, CUANDO AFECTEN LAS GARANTAS CONTENIDAS EN LOS ARTCULOS 14 Y 20 DE LA CONSTITUCIN GENERAL DE LA REPBLICA, EN TRMINOS DEL ARTCULO 160, FRACCIN XVII, DE LA LEY DE AMPARO. Acorde con las reformas al artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 3 de septiembre de 1993 y el 3 de julio de 1996, adems de ampliar el espectro de la garanta de defensa adecuada que debe operar en todo proceso penal, el Poder Reformador determin que las garantas contenidas en las fracciones I, V, VII y IX de dicho precepto tambin se observaran durante la averiguacin previa. Por tanto, para efectos de las garantas contenidas en el referido numeral, el juicio de orden penal incluye tanto AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 199
la fase jurisdiccional (ante el juez) como la previa (ante el Ministerio Pblico); de ah que algunas de las garantas antes reservadas para la etapa jurisdiccional, ahora deben observarse en la averiguacin previa. En ese sentido, se concluye que es procedente que en el amparo directo se analicen como violaciones al procedimiento las cometidas en la averiguacin previa, cuando afecten las garantas contenidas en los artculos 14 y 20 constitucionales, en trminos del artculo 160, fraccin XVII, de la Ley de Amparo, que establece como violaciones procesales los casos anlogos precisados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los tribunales colegiados de circuito. As, en tales supuestos pueden ubicarse las violaciones a las garantas observables en la averiguacin previa, consistentes en la obtencin de pruebas ilcitas, la negativa para facilitar los datos solicitados por la defensa y que consten en el proceso, as como la transgresin a la garanta de defensa adecuada, violaciones que no ameritaran la reposicin del procedimiento sino la invalidez de la declaracin obtenida en su perjuicio o de la prueba recabada ilegalmente, en atencin a que su estudio necesariamente implicara la interpretacin directa de preceptos constitucionales; toda vez que el indicado artculo 160 tiene como finalidad reparar en el amparo directo las violaciones a las garantas individuales." Contradiccin de tesis 68/2009. Entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Vigsimo Primer Circuito y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito. 4 de noviembre de 2009. Mayora de tres votos. Disidentes: Juan N. Silva Meza y Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretaria: Rosalba Rodrguez Mireles. Tesis 1a. CLXII/2011, visible en la pgina 226, del tomo XXXIV, correspondiente a agosto de 2011, materia constitucional, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido: "PRUEBA ILCITA. LAS PRUEBAS OBTENIDAS, DIRECTA O INDIRECTAMENTE, VIOLANDO DERECHOS FUNDAMENTALES, NO SURTEN EFECTO ALGUNO. La fuerza normativa de la Constitucin y el carcter inviolable de los derechos fundamentales se proyectan sobre todos los integrantes de la colectividad, de tal modo que todos los sujetos del ordenamiento, sin excepciones, estn obligados a respetar los derechos fundamentales de la persona en todas sus actuaciones, incluyendo la de bsqueda y ofrecimiento de pruebas, es decir, de aquellos elementos o datos de la realidad con los cuales poder defender posteriormente sus pretensiones ante los rganos jurisdiccionales. As, a juicio de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, las pruebas obtenidas, directa o indirectamente violando derechos fundamentales, no surtirn efecto alguno. Esta afirmacin afecta tanto a las pruebas obtenidas por los poderes pblicos, como a aqullas obtenidas, por su cuenta y riesgo, por un particular. Asimismo, la ineficacia de la prueba no slo afecta a las pruebas obtenidas directamente en el acto constitutivo de la violacin de un derecho fundamental, sino tambin a las adquiridas a partir o a resultas de aqullas, aunque en su consecucin se hayan cumplido todos los requisitos constitucionales. Tanto unas como otras han sido conseguidas gracias a la violacin de un derecho fundamental -las primeras de forma directa y las segundas de modo indirecto-, por lo AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 200 En va de consecuencia, la desestimacin de la versin de hechos aportada por los quejosos al rendir la declaracin preparatoria en la que contest la imputacin sobre el delito de delincuencia organizada, bajo el argumento de que no resultan aptas ni suficientes por no existir elementos que la corroboren, es inaceptable.
que, en pura lgica, de acuerdo con la regla de exclusin, no pueden ser utilizadas en un proceso judicial." Amparo directo en revisin 1621/2010. 15 de junio de 2011. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez. Tesis 1a. CLXXXVI/2009, publicada en la pgina 413, del tomo XXX, correspondiente a noviembre de 2009, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin, con el contenido: "PRUEBA ILCITA. EL DERECHO A UN DEBIDO PROCESO COMPRENDE EL DERECHO A NO SER JUZGADO A PARTIR DE PRUEBAS OBTENIDAS AL MARGEN DE LAS EXIGENCIAS CONSTITUCIONALES Y LEGALES. Exigir la nulidad de la prueba ilcita es una garanta que le asiste al inculpado durante todo el proceso y cuya proteccin puede hacer valer frente a los tribunales alegando como fundamento: (i) el artculo 14 constitucional, al establecer como condicin de validez de una sentencia penal, el respeto a las formalidades esenciales del procedimiento, (ii) el derecho de que los jueces se conduzcan con imparcialidad, en trminos del artculo 17 constitucional y (iii) el derecho a una defensa adecuada que asiste a todo inculpado de acuerdo con el artculo 20, fraccin IX de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Si se pretende el respeto al derecho de ser juzgado por tribunales imparciales y el derecho a una defensa adecuada, es claro que una prueba cuya obtencin ha sido irregular (ya sea por contravenir el orden constitucional o el legal), no puede sino ser considerada invlida. De otra forma, es claro que el inculpado estara en condicin de desventaja para hacer valer su defensa. Por ello, la regla de exclusin de la prueba ilcita se encuentra implcitamente prevista en nuestro orden constitucional. As mismo, el artculo 206 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales establece, a contrario sensu, que ninguna prueba que vaya contra el derecho debe ser admitida. Esto deriva de la posicin preferente de los derechos fundamentales en el ordenamiento y de su afirmada condicin de inviolables. Amparo directo 9/2008. 12 de agosto de 2009. Mayora de cuatro votos. Disidente: Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Miguel Enrique Snchez Fras. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 201 Ello, pues la nulidad de la declaracin ministerial deja inclume el inicial atestado del indiciado ante el juez del proceso, y con ello, la apreciacin de las pruebas ofrecidas por la defensa, con la finalidad de corroborar la versin de los coindiciados, requera un anlisis desde una perspectiva diversa.
x Anlisis de las declaraciones de los elementos de la Polica Ministerial del Distrito Federal, XXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y oficio de puesta a disposicin.
Al respecto, la sala responsable tom en consideracin las declaraciones de los elementos aprehensores y el oficio de puesta a disposicin de los ahora quejosos, en el sentido de que confesaron el delito ante ellos al momento de la detencin.
De ah que, resulte evidente que cualquier afirmacin vertida en esas condiciones carece de absoluta validez en la medida en que el acto no revisti formalidades bsicas: no fue rendido ante autoridad competente y no estaba debidamente asistido por un defensor. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 202
Por tanto, las declaraciones de los elementos de la Polica Ministerial del Distrito Federal, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXX; y el oficio de puesta a disposicin presentado ante el investigador carecen del valor probatorio que les confiri la autoridad responsable.
Es as, pues en primer lugar, la Sala responsable omiti introducir algn razonamiento que justificara por qu deba tener valor el dicho de dos personas que solamente oyeron la acusacin que en su contra formul un desconocido. Ser un mero receptor de la versin acusatoria de una persona que por azar manifiesta reconocer al delincuente, es claramente insuficiente para convertir el testimonio de odas en un medio eficaz para sustentar la imputacin, cuando se trata de un hecho que no fue presenciado de forma directa por el emisor de la declaracin.
En ese sentido, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha considerado que no puede afirmarse que exista prueba en sentido procesal entendiendo por tal algo que sea apto para AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 203 producir conviccin si el dicho de los testigos tiene como fuente de informacin un tercero. 42
Este es el supuesto que da origen al testigo de odas respecto del cual la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha especificado que no tiene validez probatoria, precisamente porque no rene los requisitos de conocimiento directo del hecho que est testificando. Y con mayor razn cuando, como acontece en la especie, las afirmaciones que no presenciaron los policas ministeriales que aprehendieron a los quejosos, constituyeron elementos base del dictado de la sentencia condenatoria reclamada. 43
42 Vase el criterio aislado de rubro: "TESTIGO DE ODAS". Sus datos de localizacin son: Sptima poca, registro: 235536, instancia: Primera Sala, tesis Aislada, fuente: Semanario Judicial de la Federacin, 78 Segunda Parte, Materia(s): Penal, tesis: Pgina: 37 43 El criterio est reflejado en la jurisprudencia 81/2006, dictada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 356, del tomo XXV, correspondiente a enero de 2007, materia penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido siguiente: "PRUEBA TESTIMONIAL EN EL PROCESO PENAL CUANDO LOS HECHOS SE CONOCEN POR REFERENCIA DE TERCEROS. SU VALORACIN. El artculo 289 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales establece que para apreciar la prueba testimonial, el juzgador debe considerar que el testigo: a) tenga el criterio necesario para juzgar el acto; b) tenga completa imparcialidad; c) atestige respecto a un hecho susceptible de conocerse por medio de los sentidos, y que lo conozca por s mismo y no por inducciones o referencias de otro sujeto; d) efecte la declaracin de forma clara y precisa, sin dudas ni reticencias sobre la sustancia del hecho ni sobre las circunstancias esenciales; y, e) no haya sido obligado por fuerza o miedo, ni impulsado por engao, error o soborno. En congruencia con lo anterior, se concluye que cuando en una declaracin testimonial se aportan datos relevantes para el proceso penal, unos que son conocidos directa o sensorialmente por el deponente y otros por referencia de terceros -y que, en consecuencia, no le constan-, el relato de los primeros, en caso de cumplir con los dems requisitos legalmente establecidos, tendr AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 204
As, el dicho de los policas aprehensores no poda ser tomado en cuenta porque ellos no presenciaron el hecho, no vieron a la persona acusada participar en ste, no estuvieron presentes cuando se llevaron a cabo los elementos determinantes para la actualizacin del delito de delincuencia organizada.
x Anlisis de las declaraciones ministeriales de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.
La autoridad responsable tom en consideracin como fuente de informacin hacia los policas aprehensores los testimonios de XXXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXXXX, quienes el ocho de junio de mil novecientos noventa y siete, coincidieron en manifestar que el seis de junio de mil novecientos noventa y siete, aproximadamente a las catorce horas o catorce horas con treinta minutos, dos personas del sexo masculino, una de ellas de
valor indiciario, y podr constituir prueba plena derivado de la valoracin del juzgador, cuando se encuentren reforzados con otros medios de conviccin, mientras que la declaracin de los segundos carecer de eficacia probatoria, por no satisfacer el requisito referente al conocimiento directo que prev el citado numeral." El criterio deriv de la resolucin a la contradiccin de tesis 133/2005- PS. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 205 aproximadamente veintids aos de edad, como de un metro sesenta y cinco centmetros de estatura, moreno, de cabello corto, con un corte como de militar, delgado y otra persona de treinta y cinco aos aproximadamente, medio gordito, tez morena, cabello quebrado, un poco largo, como de un metro sesenta y ocho centmetros de estatura, los invitaron a unirse al Partido Democrtico Popular Revolucionario; que les regalaron folletos tipo revista que deca el insurgente con una persona armada con la cara tapada, dicindoles que lo leyeran y que si decidan unirse al partido y a la lucha armada ellos estaran en ese lugar todos los das, adems les regalaron volantes consistentes en papel para pegarse en el que aparece una figura de una persona armada y que contiene las leyendas Partido Democrtico Popular Revolucionario y tambin Ejrcito Popular Revolucionario, y que si se unan a su partido, ellos les proporcionaran las armas y uniformes, y les iban a dar capacitacin para usarlas en contra del gobierno de este pas.
Declaraciones ministeriales que si bien sealan la invitacin a participar en el Partido Democrtico Popular Revolucionario lo cierto es que no son suficientes para acreditar los elementos del delito de delincuencia organizada, puesto que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 206 incluso al ampliar su declaracin el siete de diciembre del ao dos mil dijeron que no recordaban los hechos e incluso no reconocieron a los ahora quejosos.
Por ello, es que indebidamente, la sala responsable concaten dicha declaracin con la vertida por los elementos policiales, puesto que afirmar lo que alguien ms sostiene no es una forma vlida de comprobar la certeza de los hechos sobre los cuales se investiga.
Por ende, se violan los principios de la valoracin de la prueba cuando se toma en cuenta como testimonio una opinin no fundada en apreciaciones directas a travs de los sentidos.
Es as, pues el testimonio de los elementos aprehensores y el de los testigos de cargo carece de solidez para acreditar los elementos del delito de delincuencia organizada, por ms razn de su dicho al momento de la detencin.
La problemtica que genera el criterio sostenido por la autoridad judicial responsable est en la argumentacin que utiliza para justificar el incumplimiento de una de las formalidades del procedimiento actualizado ste en la etapa de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 207 investigacin ministerial. Afirmar que todo proceso penal busca la verdad histrica y que por ese hecho es vlido eximir el cumplimiento de las normas que rigen el proceso significa desconocer la importancia del debido proceso y su autntica finalidad: encontrar la verdad pero dentro de los cauces y lmites formales que establece tanto la ley como la Constitucin.
Lo que la Sala omite con afirmar como vlidas las declaraciones de los elementos aprehensores y de los testigos de cargo, es que detrs de las reglas esenciales del proceso penal subyacen un conjunto de principios coherentes entre s que buscan maximizar las condiciones que evitan la formacin arbitraria de juicios de verdad.
Es decir, todas las reglas procedimentales estn en funcin de un fin que se est apreciando parcialmente: sin duda, el derecho penal tiene entre sus propsitos castigar al culpable, pero dado que la forma de arribar a la verdad es siempre limitada (como lo es cualquier forma de conocimiento humano), el proceso introduce reglas que disminuyen la posibilidad de que se cometa un error en la comprobacin de esa verdad.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 208 Es evidente que el error que se busca evitar es que se condene a un inocente. Y es por eso que en nuestro sistema, por los principios de debido proceso que se encuentran consagrados en la Constitucin Federal, con el rango de derecho humano, se establecen lmites epistemolgicos (lmites al mtodo para arribar al conocimiento) de esa verdad.
Para diferenciar estos conceptos, la doctrina penal ha distinguido entre la verdad histrica o sustancial y la verdad procesal: la primera acepcin entiende que aquello que puede calificarse como lo verdadero guarda una correspondencia absoluta y fiel a los hechos cuyo conocimiento se pretende. Los modelos procesales penales basados en esta premisa y que histricamente han existido justifican que se implemente cualquier mtodo con tal de que permita arribar al conocimiento de lo que realmente ocurri, de la verdad fiel.
Un proceso diseado en funcin de la verdad procesal tambin busca conocer los hechos acontecidos, sin embargo, no busca ese objetivo a costa de lo que sea. Es decir, no implementa mtodos contrarios a la dignidad o la honra de la persona, no acepta tratamientos crueles o AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 209 inhumanos y, sobre todo, reconoce que cualquier mtodo diseado para el conocimiento de la verdad es falible.
Por tanto, con la intencin de reducir al mnimo posible el margen de error, afirmacin basada en la probabilidad de los enunciados de hechos y la arbitrariedad, se disean reglas que permitan contener el juicio de formacin de la verdad dentro del cauce de la razonabilidad.
Este modelo fija sus reglas ex ante, en ley o en la Constitucin. El juez es su aplicador y tambin es quien procura su respeto.
Al respecto es necesario destacar que desde el punto de vista lgico toda decisin acerca de la culpabilidad o no culpabilidad de una persona est basado en algn mtodo de comprobacin de la verdad, cualquiera que ste sea.
Es decir, cuando un juez condena a alguien necesariamente arriba a su determinacin por virtud de la aplicacin de alguna metodologa. Sin embargo, por virtud de las reglas y principios que rigen el debido proceso, no cualquier mtodo de los posibles es jurdicamente admisible. Slo lo es aquel que: 1. respeta los derechos fundamentales AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 210 de los cuales son titulares todos los inculpados; y 2. se sustenta en una base ordenada racionalmente que no deja espacio para la intuicin y la subjetividad.
Es decir, para fundamentar la culpabilidad de alguien debe haber una demostracin argumentativa que adems sea comprensible para cualquiera. El juicio de reproche no puede sustentarse en inclinaciones personales o propias del fuero interno del juzgador, no susceptibles de ser explicadas. Todas y cada una de las reglas establecidas tanto en la legislacin secundaria, como los principios de debido proceso reconocidos por la Constitucin, son restricciones que buscan mantener los juicios de formacin de la verdad del juez dentro del cauce de lo demostrable.
En suma, las formalidades del procedimiento no son superfluas. Estn ah para reducir el margen de error y evitar que un inocente sea condenado. Es por esta misma razn que a todo juzgador se le exige que motive adecuadamente las sentencias que dicta: la finalidad de esto es que el juicio de reproche, en su caso, se construya a partir de aserciones verificables, congruentes y lgicamente estructuradas (es decir, no falaces).
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 211 Si las reglas del proceso son entendidas como un entramado lgico que configura el mtodo de conocimiento de la verdad, entonces su incumplimiento necesariamente debe tener algn impacto en el proceso, es decir, debe significar algo. De lo contrario, el juicio de culpabilidad termina fundndose en un reproche subjetivo, donde el poder y no la razn es el que termina gobernando la lgica del proceso penal.
Congruente con lo analizado, la destacada insuficiencia de pruebas en la causa penal, es determinante para que se afirme que no se encuentran acreditados los elementos del delito de delincuencia organizada.
Pues incluso, las propias constancias arrojan que en la etapa ministerial no se agotaron lneas de investigacin que pudieran ser viables para conocer las circunstancias ms cercanas a la realidad respecto a cmo aconteci la actualizacin del delito de delincuencia organizada.
Tan es as, que se omiti obtener el testimonio de otras personas que podan aportar datos trascendentales de lo que aconteci el da de los AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 212 hechos, como por ejemplo, un mayor nmero de testigos de la detencin de los quejosos, o de la conducta que venan desplegando; un estudio sobre la mecnica de dicha organizacin, la forma en que ocasionalmente llevaban a cabo los delitos y la reiteracin de dichas conductas delictivas. Sin embargo, en la indagatoria no se desprenden los datos de la investigacin que se haya realizado al respecto.
- ESTUDIO DE LA PLENA RESPONSABILIDAD DE LOS QUEJOSOS EN LA COMISIN DE LOS DELITOS DE HOMICIDIO, LESIONES, ROBO CON VIOLENCIA Y DAO EN LOS BIENES.
Despus del anlisis de cada uno de los delitos por los cuales fueron sentenciados los ahora quejosos, es pertinente estudiar su plena responsabilidad en la comisin de los delitos que quedaron acreditados, es decir en la comisin de los delitos de homicidio calificado, lesiones, robo y dao en los bienes.
Al respecto, cabe destacar que en la demanda de amparo se expresan diversas consideraciones AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 213 que cuestionan la legalidad en la demostracin del presupuesto de responsabilidad penal. Argumentacin que es esencialmente fundada.
En efecto, tal como lo consideran los quejosos, los elementos de prueba en los que se sustenta la afirmacin de su responsabilidad penal, fueron apreciados en contradiccin con los principios de presuncin de inocencia, no autoincriminacin, in dubio pro reo, defensa adecuada y contradiccin que operan en marco del debido proceso legal.
En la lnea de violacin a los derechos de los imputados en el procedimiento de averiguacin previa, recordemos uno de los tpicos que fueron resaltados por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin: la necesidad de resolver el planteamiento del quejoso relativo a hacer constar que a la persona imputada se le dieron a conocer los derechos que en su favor consagra el artculo 20 constitucional, siendo uno de los puntos medulares de las garantas penales de las que goza el inculpado en nuestro ordenamiento jurdico.
El tema es francamente destacado para los quejosos, pues a pesar de que en las constancias ministeriales se afirma que se les hicieron saber los AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 214 derechos legales consagrados a favor de toda persona involucrada en un proceso penal, ello no demuestra que se haya cumplido con lo que se afirma.
La comunicacin de los derechos constitucionales consagrados en el artculo 20 de la Constitucin Federal, observables en la etapa de averiguacin previa, a favor de todo inculpado sujeto a un procedimiento penal, no se cumple cuando se realiza en trminos meramente formales que no reflejan ninguna consecuencia jurdica para el imputado.
En otras palabras no se trata de un listado que deba comunicarse para cumplir con un formalismo, sin importar que el inculpado comprenda el alcance de las prescripciones normativas que se hacen de su conocimiento. La manera de asegurar la eficacia de la comunicabilidad es aqulla que se asegura de que el detenido desde ese momento pueda nombrar a un defensor que lo asista o se le asigne alguno en caso de no tener o negarse a hacerlo; ello garantiza que pueda tener acceso a la asistencia jurdica necesaria para entender el alcance de la proteccin legal y la trascendencia de la posicin que guarda frente a una imputacin de carcter penal, lo que de suyo implica interaccin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 215 del inculpado y su defensor a fin de estar en oportunidad de establecer una posicin frente a la acusacin de la que es objeto.
En el caso concreto, el alcance del derecho de defensa adecuada que se ha definido no se actualiz. Las diligencias ministeriales llevadas a cabo el seis y el ocho de junio de mil novecientos noventa y siete en las que se refiere que a los detenidos se le hicieron saber los derechos que legalmente podan ejercer, representan solamente una constancia de la autoridad ministerial que no refleja la mnima intervencin del detenido. 44
44 Al respecto, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la jurisprudencia 23/2006 ha sealado: DEFENSA ADECUADA. ALCANCE DE DCHA GARANTA EN LA AVERGUACN PREVA (NTERPRETACN DE LA FRACCN , EN RELACN CON LAS DVERSAS X Y X DEL ARTCULO 20, APARTADO A, DE LA CONSTTUCN FEDERAL). Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado, en relacin a los alcances de la garanta de defensa adecuada en la averiguacin previa a que se refieren las fracciones X y X del artculo 20 apartado A de la Constitucin Federal, que aqulla se actualiza desde el momento en que el detenido es puesto a disposicin del Ministerio Pblico. Lo anterior implica que ninguna de las garantas del detenido durante el proceso penal puede ser concebida como un mero requisito formal, y para que pueda hacerse efectiva y permitir su instrumentacin requiere de la participacin efectiva en el procedimiento por parte del imputado desde que es puesto a disposicin del representante social. Por tanto, en lo que se refiere a la fraccin del dispositivo citado, que establece que la confesin rendida ante el Ministerio Pblico o Juez sin la asistencia de su defensor carecer de todo valor probatorio, esta Primera Sala considera que la "asistencia" no slo debe estar relacionada con la presencia fsica del defensor ante o en la actuacin de la autoridad ministerial, sino que la misma debe interpretarse en el sentido de que la persona que es puesta a disposicin de la autoridad ministerial cuente con la ayuda efectiva del asesor legal. En este sentido, el detenido en flagrancia, en caso de que as lo decida, podr entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial. En consecuencia, la primera declaracin rendida ante el Ministerio Pblico, estar viciada y ser ilegal cuando no se haya permitido la entrevista previa y en privado con el defensor. Publicada en la pgina 132, del tomo XX, correspondiente a mayo de 2006, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 216 En efecto, como se destac en prrafos precedentes, en la diligencia de declaracin ministerial de seis de junio de mil novecientos noventa y siete ambos inculpados fueron asistidos por la defensora de oficio, no obstante que uno de ellos sostuvo una versin contradictoria al involucrar al otro detenido, y por ello existi confrontacin de intereses.
Adems de ello, tambin qued destacado que hay indicios preponderantes para sostener que la confesin vertida en las declaraciones ministeriales de los quejosos, fue vertida por medio de la tortura segn los datos de los dictmenes mdicos y de sus propias declaraciones.
Asimismo, en la declaracin ministerial de ocho de junio de mil novecientos noventa y siete, se advierte que los quejosos fueron asistidos por persona de confianza.
En efecto, la autoridad judicial responsable le otorg valor probatorio a la declaracin de los quejosos, rendida ante el Ministerio Pblico, quien estuvo asistido de una persona de confianza. La diligencia previa de protesta de cargo seal que aceptaba y protestaba el cargo conferido XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, de veintin aos de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 217 edad, con instruccin estudiante de derecho; y a continuacin se recibi la declaracin ministerial de los ahora quejosos.
De lo anterior se destaca que los quejosos rindieron la declaracin ministerial de ocho de junio de mil novecientos noventa y siete, sin estar asistidos de un defensor, entendido ste como un profesional que cuente con la patente para ejercer la licenciatura en derecho, a fin de salvaguardar el derecho de no autoincriminacin, presuncin de inocencia y defensa adecuada.
Los impetrantes de amparo estuvieron asistidos por quien es sealado como persona de confianza. Es cierto que en la diligencia se afirma que la persona de confianza precis al momento de protestar el cargo que tena la instruccin de estudiante de derecho; lo cierto es que ello es suficiente para comprobar que no contaba con la patente para ejercer legalmente la licenciatura en derecho y poder fungir con el carcter de defensor de un imputado en un proceso penal.
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX protest el cargo no como defensor sino con el cargo de persona de confianza y por tanto, el carcter presuntivo de que poda fungir como defensor AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 218 qued desvirtuado ante la inexistencia de elementos idneos que demuestren lo contrario. Y en atencin a la relevancia de los derechos constitucionales que protegen el debido proceso legal es incuestionable que debe considerarse que la declaracin rendida por el imputado en averiguacin previa no fue en presencia de su defensor. 45
En este orden de ideas, la declaracin ministerial que se afirma fue obtenida bajo coaccin (tortura), en estricto rigor a la prescripcin establecida en la fraccin del apartado A del artculo 20 de la Constitucin Federal, carecera de 45 La violacin constitucional de esta naturaleza ha sido claramente identificada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin como una vulneracin a la garanta de defensa adecuada, como se advierte del contenido de la jurisprudencia por reiteracin 23/2006, publicada en la pgina 132, del tomo XX, correspondiente a mayo de 2006, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido siguiente: DEFENSA ADECUADA. ALCANCE DE DCHA GARANTA EN LA AVERGUACN PREVA (NTERPRETACN DE LA FRACCN , EN RELACN CON LAS DVERSAS X Y X DEL ARTCULO 20, APARTADO A, DE LA CONSTTUCN FEDERAL). La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado, en relacin a los alcances de la garanta de defensa adecuada en la averiguacin previa a que se refieren las fracciones X y X del artculo 20 apartado A de la Constitucin Federal, que aqulla se actualiza desde el momento en que el detenido es puesto a disposicin del Ministerio Pblico. Lo anterior implica que ninguna de las garantas del detenido durante el proceso penal puede ser concebida como un mero requisito formal, y para que pueda hacerse efectiva y permitir su instrumentacin requiere de la participacin efectiva en el procedimiento por parte del imputado desde que es puesto a disposicin del representante social. Por tanto, en lo que se refiere a la fraccin del dispositivo citado, que establece que la confesin rendida ante el Ministerio Pblico o Juez sin la asistencia de su defensor carecer de todo valor probatorio, esta Primera Sala considera que la "asistencia" no slo debe estar relacionada con la presencia fsica del defensor ante o en la actuacin de la autoridad ministerial, sino que la misma debe interpretarse en el sentido de que la persona que es puesta a disposicin de la autoridad ministerial cuente con la ayuda efectiva del asesor legal. En este sentido, el detenido en flagrancia, en caso de que as lo decida, podr entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial. En consecuencia, la primera declaracin rendida ante el Ministerio Pblico, estar viciada y ser ilegal cuando no se haya permitido la entrevista previa y en privado con el defensor. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 219 todo valor probatorio y constituira una prueba ilcita.
En consecuencia, la sentencia definitiva sustentada en declaraciones obtenidas mediante la coaccin referida, desde luego que es atentatoria de los principios constitucionales de no autoincriminacin, presuncin de inocencia y defensa adecuada, por sustentar la determinacin judicial en una prueba ilcita obtenida en contravencin a los criterios constitucionales y legales. 46
46 Respecto al tema analizado resultan ilustrativos los criterios que ha emitido la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en relacin a la prueba ilcita: Jurisprudencia 1a./J. 121/2009, publicada en la pgina 36, del tomo XXX, correspondiente a mayo de 2010, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido: AMPARO DRECTO. PROCEDE QUE EN L SE ANALCEN COMO VOLACONES AL PROCEDMENTO LAS COMETDAS EN LA AVERGUACN PREVA, CUANDO AFECTEN LAS GARANTAS CONTENDAS EN LOS ARTCULOS 14 Y 20 DE LA CONSTTUCN GENERAL DE LA REPBLCA, EN TRMNOS DEL ARTCULO 160, FRACCN XV, DE LA LEY DE AMPARO. Acorde con las reformas al artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 3 de septiembre de 1993 y el 3 de julio de 1996, adems de ampliar el espectro de la garanta de defensa adecuada que debe operar en todo proceso penal, el Poder Reformador determin que las garantas contenidas en las fracciones , V, V y X de dicho precepto tambin se observaran durante la averiguacin previa. Por tanto, para efectos de las garantas contenidas en el referido numeral, el juicio de orden penal incluye tanto la fase jurisdiccional (ante el juez) como la previa (ante el Ministerio Pblico); de ah que algunas de las garantas antes reservadas para la etapa jurisdiccional, ahora deben observarse en la averiguacin previa. En ese sentido, se concluye que es procedente que en el amparo directo se analicen como violaciones al procedimiento las cometidas en la averiguacin previa, cuando afecten las garantas contenidas en los artculos 14 y 20 constitucionales, en trminos del artculo 160, fraccin XV, de la Ley de Amparo, que establece como violaciones procesales los casos anlogos precisados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los tribunales colegiados de circuito. As, en tales supuestos pueden ubicarse las violaciones a las garantas observables en la averiguacin previa, consistentes en la obtencin de pruebas ilcitas, la negativa para facilitar los datos solicitados por la defensa y que consten en el proceso, as como la transgresin a la garanta de defensa adecuada, violaciones que no ameritaran la reposicin del procedimiento sino la invalidez de la declaracin obtenida en su perjuicio o de la prueba recabada ilegalmente, en atencin a que su estudio necesariamente implicara la interpretacin directa de preceptos constitucionales; toda AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 220
vez que el indicado artculo 160 tiene como finalidad reparar en el amparo directo las violaciones a las garantas individuales. Contradiccin de tesis 68/2009. Entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiado en Materias Penal y Administrativa del Vigsimo Primer Circuito y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Segundo Circuito. 4 de noviembre de 2009. Mayora de tres votos. Disidentes: Juan N. Silva Meza y Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretaria: Rosalba Rodrguez Mireles. Tesis 1a. CLX/2011, visible en la pgina 226, del tomo XXXV, correspondiente a agosto de 2011, materia constitucional, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido: PRUEBA LCTA. LAS PRUEBAS OBTENDAS, DRECTA O NDRECTAMENTE, VOLANDO DERECHOS FUNDAMENTALES, NO SURTEN EFECTO ALGUNO. La fuerza normativa de la Constitucin y el carcter inviolable de los derechos fundamentales se proyectan sobre todos los integrantes de la colectividad, de tal modo que todos los sujetos del ordenamiento, sin excepciones, estn obligados a respetar los derechos fundamentales de la persona en todas sus actuaciones, incluyendo la de bsqueda y ofrecimiento de pruebas, es decir, de aquellos elementos o datos de la realidad con los cuales poder defender posteriormente sus pretensiones ante los rganos jurisdiccionales. As, a juicio de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, las pruebas obtenidas, directa o indirectamente violando derechos fundamentales, no surtirn efecto alguno. Esta afirmacin afecta tanto a las pruebas obtenidas por los poderes pblicos, como a aqullas obtenidas, por su cuenta y riesgo, por un particular. Asimismo, la ineficacia de la prueba no slo afecta a las pruebas obtenidas directamente en el acto constitutivo de la violacin de un derecho fundamental, sino tambin a las adquiridas a partir o a resultas de aqullas, aunque en su consecucin se hayan cumplido todos los requisitos constitucionales. Tanto unas como otras han sido conseguidas gracias a la violacin de un derecho fundamental -las primeras de forma directa y las segundas de modo indirecto-, por lo que, en pura lgica, de acuerdo con la regla de exclusin, no pueden ser utilizadas en un proceso judicial. Amparo directo en revisin 1621/2010. 15 de junio de 2011. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez. Tesis 1a. CLXXXV/2009, publicada en la pgina 413, del tomo XXX, correspondiente a noviembre de 2009, materias constitucional y penal, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin, con el contenido: PRUEBA LCTA. EL DERECHO A UN DEBDO PROCESO COMPRENDE EL DERECHO A NO SER JUZGADO A PARTR DE PRUEBAS OBTENDAS AL MARGEN DE LAS EXGENCAS CONSTTUCONALES Y LEGALES. Exigir la nulidad de la prueba ilcita es una garanta que le asiste al inculpado durante todo el proceso y cuya proteccin puede hacer valer frente a los tribunales alegando como fundamento: (i) el artculo 14 constitucional, al establecer como condicin de validez de una sentencia penal, el respeto a las formalidades esenciales del procedimiento, (ii) el derecho de que los jueces se conduzcan con imparcialidad, en trminos del artculo 17 constitucional y (iii) el derecho a una defensa adecuada que asiste a todo inculpado de acuerdo con el artculo 20, fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Si se pretende el respeto al derecho de ser juzgado por tribunales imparciales y el derecho a una defensa adecuada, es claro que una prueba cuya obtencin ha sido irregular (ya sea por contravenir el orden constitucional o el legal), no puede sino ser considerada invlida. De otra forma, es claro que el inculpado estara en condicin de desventaja para hacer valer su defensa. Por ello, la regla de exclusin de la prueba ilcita se encuentra implcitamente prevista en nuestro orden constitucional. As mismo, el artculo 206 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales establece, a contrario sensu, que ninguna prueba que vaya contra el derecho debe ser admitida. Esto deriva de la posicin preferente de los derechos fundamentales en el ordenamiento y de su afirmada condicin de inviolables. Amparo directo 9/2008. 12 de agosto de 2009. Mayora de cuatro votos. Disidente: Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Miguel Enrique Snchez Fras. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 221 Asimismo, en ambas constancias de seis y ocho de junio de mil novecientos noventa y siete no se advierte la intervencin del detenido ni de un defensor que lo asistiera, a efecto de evidenciar que los derechos constitucionales y legales le eran comprensibles, menos an que tuvieran la oportunidad de dialogar previo a que el imputado declarara. Y, como se ha destacado, la nica asistencia de carcter formal que se advierte en la actuacin de ocho de junio de mil novecientos noventa y siete es el nombramiento de una persona de confianza, figura que no tiene el alcance de asistencia jurdica que se exige para validar la declaracin de un inculpado en la que acepta la acusacin. 47
47 Resulta ilustrativa al tema analizado la tesis 1a. CLXXXV/2009 dictada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la NAcin, publicada en la pgina 402, del tomo XXX, correspondiente a noviembre de 2009, materias constitucional y penal, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, con el contenido: AVERGUACN PREVA. LAS TRANSGRESONES COMETDAS DURANTE ESTA FASE CONSTTUYEN VOLACONES PROCESALES EN TRMNOS DEL ARTCULO 160 DE LA LEY DE AMPARO. Para determinar si la categora de "violaciones procesales" contenida en el artculo 160 de la Ley de Amparo es aplicable a las cometidas durante la averiguacin previa, es necesario interpretar tal disposicin a la luz de las reformas constitucionales publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 3 de septiembre de 1993 y el 3 de julio de 1996; de las que se colige que la intencin del Poder Reformador de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos fue que dentro de la indicada categora se comprendieran las violaciones cometidas durante la fase de averiguacin previa, toda vez que dicho rgano hizo alusin a un concepto amplio de juicio de orden penal para efectos de las garantas contenidas en el artculo 20 constitucional, sealando que ste prev tanto la fase jurisdiccional (ante el juez) como la previa (ante el Ministerio Pblico); de ah que algunas de las garantas antes reservadas para la etapa jurisdiccional ahora deben observarse en la averiguacin previa, criterio que se refuerza si se toma en cuenta que el indicado artculo 160 tiene como finalidad reparar, en el amparo directo, la violacin a las garantas individuales contenidas en los artculos 14 y 20 constitucionales, pues todo el listado de violaciones se traduce en la vulneracin de aqullas. Adems, no debe pasarse por alto la intencin garantista del legislador federal, al establecer como violaciones procesales en la fraccin XV del citado artculo 160, los casos anlogos precisados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los Tribunales Colegiados de Circuito, supuesto en el que pueden ubicarse las violaciones a las garantas individuales observables en la averiguacin previa, consistentes en la obtencin de pruebas ilcitas, la negativa para facilitar al inculpado los datos que solicite para su defensa y que consten en el proceso, as AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 222 Violacin que indudablemente contribuye, como un factor adicional, a la declaratoria de ilegalidad de la declaracin ministerial del quejoso.
Adems de lo anterior, la sala responsable tuvo acreditada la plena responsabilidad de los quejosos con las declaraciones de los testigos XXXXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, rendidas el diez de junio de mil novecientos noventa y siete.
Diligencias a las que, como qued anunciado en esta ejecutoria en el apartado correspondiente al estudio del delito de robo con violencia, en relacin con la parte conducente a la identificacin de los quejosos por medio de fotografas, no debe concedrseles valor probatorio alguno, dada su obtencin ilcita.
En efecto, en la diligencias de diez de junio de mil novecientos noventa y siete, los testigos XXXX XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX manifestaron, entre otras cosas, que una vez que tuvieron a la vista las fotografas de los indiciados
como la transgresin a la garanta de defensa adecuada, violaciones que no ameritaran la reposicin del procedimiento, sino la invalidez de la declaracin obtenida en su perjuicio o la de la prueba recabada ilegalmente, en tanto que su estudio necesariamente implicara la interpretacin directa de preceptos constitucionales. Amparo directo 9/2008. 12 de agosto de 2009. Mayora de cuatro votos. Disidente: Sergio A. Valls Hernndez. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Miguel Enrique Snchez Fras. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 223 que obran en actuaciones, los reconocan plenamente y sin temor a equivocarse a las dos personas como las mismas que el da nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis, los desposeyeron de los vehculos que conducan.
Respecto de estas declaraciones ministeriales, la ilicitud en la obtencin de la prueba trae consigo su ineficacia procesal slo si es posible encontrar, en nuestro ordenamiento jurdico, una regla que as lo establezca. En caso de que ello fuera as, habra que concluir que toda decisin jurisdiccional basada en material probatorio contrario a derechos fundamentales debe ser invalidada en el juicio de amparo.
Por ello, doctrinalmente, se ha dicho que el juez puede admitir la prueba obtenida ilcitamente; sin embargo, que esa decisin no vendra determinada, en ningn caso, por expresa determinacin legal, sino por la discrecional (pero fundada) consideracin del juzgador. ncluso se establece que en caso de que la autoridad judicial lo estime procedente podr por algn medio de prueba establecer su autenticidad.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 224 No hay una regla explcita mediante la cual se formule la consecuencia que se sigue de la obtencin, ya sea ilcita o inconstitucional, de material probatorio. Sin embargo, el derecho a un debido proceso, enmarcado en la garanta de legalidad que se encuentra protegida por nuestro artculo 14 constitucional, mismo que, a juicio de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tambin comprende el derecho consistente en no ser juzgado a partir de pruebas cuya obtencin se encuentra al margen de las exigencias constitucionales y legales.
As, el artculo 14 constitucional establece que las personas no pueden ser privadas de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento 48 . Lo anterior significa que slo si el 48 En este sentido se ha pronunciado el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia P./J. 47/95, cuyo contenido establece: FORMALDADES ESENCALES DEL PROCEDMENTO. SON LAS QUE GARANTZAN UNA ADECUADA Y OPORTUNA DEFENSA PREVA AL ACTO PRVATVO. La garanta de audiencia establecida por el artculo 14 constitucional consiste en otorgar al gobernado la oportunidad de defensa previamente al acto privativo de la vida, libertad, propiedad, posesiones o derechos, y su debido respeto impone a las autoridades, entre otras obligaciones, la de que en el juicio que se siga "se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento". stas son las que resultan necesarias para garantizar la defensa adecuada antes del acto de privacin y que, de manera genrica, se traducen en los siguientes requisitos: 1) La notificacin del inicio del procedimiento y sus consecuencias; 2) La oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; 3) La oportunidad de alegar; y 4) El dictado de una resolucin que dirima las cuestiones debatidas. De no respetarse estos requisitos, se dejara de cumplir con el fin de la garanta de audiencia, que es evitar la indefensin del afectado. Los datos de identificacin son los siguientes: Novena poca, nstancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta , Diciembre de 1995, Pgina: 133.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 225 debido proceso ha sido respetado procede imponer a una persona, la sancin legalmente establecida.
La nulidad de la prueba ilcita es un derecho sustantivo que le asiste al inculpado durante todo el proceso y cuya proteccin puede hacer valer frente a los tribunales alegando como fundamento: (i) el artculo 14 constitucional, al establecer como condicin de validez de una sentencia penal, el respeto a las formalidades esenciales del procedimiento, (ii) el derecho de que los jueces se conduzcan con imparcialidad, en trminos del artculo 17 constitucional y (iii) el derecho a una defensa adecuada que asiste a todo inculpado de acuerdo con el artculo 20, fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
En efecto, si se pretende el respeto al derecho de ser juzgado por tribunales imparciales y el derecho a una defensa adecuada, es claro que una prueba cuya obtencin ha sido irregular (ya sea por contravenir el orden constitucional o el legal), no puede sino ser considerada invlida. De otra forma, es claro que el inculpado estara en AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 226 condicin de desventaja para hacer valer su defensa.
La regla de exclusin de la prueba ilcita se encuentra implcita en nuestro orden constitucional. Esta regla exige que todo lo que haya sido obtenido al margen del orden jurdico debe ser excluido del proceso a partir del cual se pretende el descubrimiento de la verdad.
An ante la inexistencia de una regla expresa que establezca la interdiccin procesal de la prueba ilcitamente adquirida, hay que reconocer que deriva de la posicin preferente de los derechos fundamentales en el ordenamiento y de su afirmada condicin de inviolables.
El vicio consistente en una violacin (bien constitucional o legal), adquiere un efecto prolongado en un proceso, donde determinadas actuaciones y resoluciones son causa y efecto de otras. Es decir, basta con la violacin de un precepto constitucional o legal para que el vicio formal trascienda de manera inevitable en las actuaciones que directamente derivan de la misma. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 227 As, todo aquello que no cumpla con las formalidades del procedimiento carece de validez.
A este respecto, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, consider necesario realizar algunas precisiones, al resolver el juicio de amparo directo 33/2008. Relacionado con la solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin 30/2008-PS.
En primer lugar, hacer la diferenciacin entre las pruebas prohibidas por mandato de ley y las pruebas ilcitas. Las primeras se refieren a aquellas pruebas que estn consideradas prohibidas por disposicin legal; en cambio, las segundas, se consideran ilcitas toda vez que para su obtencin se viol alguna disposicin del ordenamiento jurdico constitucional o legal .
Respecto de las pruebas prohibidas por la ley tenemos como punto de referencia lo dispuesto por el artculo 206 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, que prev que se admitirn todas aquellas pruebas que sean conducentes y que no vayan contra el derecho 49 .
49 El artculo 206 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, a la letra, dispone: Se admitir como prueba en los trminos del artculo 20 fraccin V de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 228
La prueba ilcita es aquella que se obtiene o practica con infraccin al ordenamiento jurdico. Una primera reflexin nos lleva a distinguir entre pruebas ilcitas que se obtienen con infraccin a las leyes y las que se obtienen a travs de violaciones a garantas constitucionales.
La eficacia de las pruebas debe nulificarse en aquellos casos en que la norma que ha sido transgredida, establezca: (i) garantas procesales, (ii) la forma en que se practica la diligencia, o bien, (iii) derechos sustantivos en favor de la persona.
Ahora bien, al resolver el juicio de amparo directo 33/2008, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin consider necesario hacer las siguientes reflexiones sobre las pruebas que se obtienen mediante la violacin a una garanta constitucionalmente prevista.
Las garantas constitucionales tienen un mbito de proteccin que se proyecta a travs de una serie de supuestos normativos especificados en la propia norma constitucional. En consecuencia, para que se actualice una violacin
todo aquello que se ofrezca como tal, siempre que pueda ser conducente, y no vaya contra el derecho, a juicio del juez o tribunal. Cuando la autoridad judicial lo estime necesario, podr por algn otro medio de prueba, establecer su autenticidad. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 229 a las garantas constitucionales es necesario que se actualicen los supuestos normativos.
Esto nos lleva a distinguir entre las pruebas que resultan eficaces (en atencin de que cumplen con los elementos dispuestos en la garanta constitucional respectiva), y las pruebas que resultan ilcitas, y por tanto, ineficaces dentro del proceso; es decir, las que no cumplan con los elementos contenidas en las propias garantas.
Ahora bien, la ilicitud de las pruebas deviene de dos modos: respecto de su obtencin o de su incorporacin en el proceso respectivo.
En efecto, la ilicitud de la prueba respecto de su obtencin, implica que la misma se hizo a partir de la infraccin a una norma constitucional, pero su incorporacin al proceso se hizo de manera lcita. Debemos sealar que sta carece de eficacia probatoria, pues el origen de la resulta viciado, razn por la cual no puede ser vlida.
Por lo que hace a las pruebas que se obtienen de manera lcita pero su incorporacin al proceso genera la infraccin de alguna disposicin constitucional, es importante sealar que las mismas pueden ser reparadas, segn la gravedad AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 230 de la violacin. Por tanto, tales pruebas pueden tener eficacia siempre y cuando la naturaleza de la violacin admita que sta pueda ser subsanada, para discernir esto es necesario que la prueba no tenga el efecto de viciar otras actuaciones paralelas en el proceso. Por el contrario, cuando la violacin trasciende a tal grado de afectar y viciar otras actuaciones, es necesario que sea anulado el acto a travs del cual la prueba es incorporada.
Ahora bien, por lo que hace a las pruebas que se relacionan con las que se obtuvieron de manera ilcita, es importante realizar las siguientes reflexiones.
Si existe una relacin causal entre la obtencin de la prueba ilcita y otras pruebas que no estn afectadas de dicho vicio, stas necesariamente, se debern considerar ilcitas.
As, las pruebas derivadas (aunque lcitas en s) deben ser anuladas cuando las pruebas de las que son fruto resultan inconstitucionales. Es necesario apuntar que la prueba slo ser eficaz en caso de que objetivamente pueda advertirse que el hecho en cuestin hubiera tenido que ser descubierto por otros medios lcitos, totalmente AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 231 independientes al medio ilcito y puestos en marcha en el curso del proceso.
Es cierto que tratndose de procesos penales, el costo a asumir por la declaracin de invalidez de una prueba es sumamente alto, pues muchas veces, la prueba determinante del proceso puede ser aquella que se obtuvo en contravencin de la ley o de la Constitucin. Ante esto, debe tenerse en cuenta que estamos ante un problema en el que es necesario decidir qu es lo que constitucionalmente tiene primaca: el respeto a los derechos fundamentales en este caso, las formalidades esenciales del procedimiento o bien, la pretensin de que ningn acto quede impune.
Esta cuestin es de gran relevancia toda vez que, la obtencin ilcita de una prueba supone un incorrecto actuar por parte de la autoridad. Es decir, la acusacin en contra de un particular por cometer un delito puede perder relevancia jurdica si la prueba contundente est viciada. Es entonces cuando la probable culpabilidad de tal particular debe ser descartada (en la hiptesis de que no existan pruebas vlidas), con independencia de si, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 232 de hecho, la persona cometi el delito. La violacin de una formalidad por parte del Estado adquiere tal magnitud y gravedad que impide tener por vlida la probanza hecha en contravencin con las garantas constitucionales.
Esto, se podra argumentar genera impunidad. Pues bien, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estima lo contrario en atencin de lo siguiente:
Cuando un servidor pblico comete un hecho ilcito o inconstitucional (como lo es la obtencin de una prueba ilcita), un rgano jurisdiccional cuenta con dos alternativas; a saber: convalidar la actuacin bajo el argumento de que hay un inters social en que las conductas punibles se sancionen; o bien, dejar de tomar en cuenta la prueba contraria al orden jurdico (bajo el argumento de que el respeto por los derechos individuales no puede ceder ante una pretensin o inters colectivo). Debe aceptarse que cuando ocurre lo primero, el rgano jurisdiccional emite una resolucin que, al deber aplicarse en los casos subsecuentes, genera un incentivo perjudicial para el respeto del estado de derecho. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 233
Esto, toda vez que las autoridades que violen las normas procedimentales, u obtengan pruebas ilcitamente, recibirn el mensaje de que a su actuacin no le sigue consecuencia alguna. Es decir, lo que en realidad es contrario al orden jurdico y de manera ms importante, a los derechos fundamentales, termina por soslayarse para todos los casos hacia el futuro. Con lo cual, se genera una permisin de hecho: las autoridades dejan de estar vinculadas por la Constitucin.
No es difcil advertir que lo anterior trae como consecuencia la ausencia de estado de Derecho. Las normas emitidas por el legislador y las disposiciones constitucionales se vuelven entonces, meras expectativas o programas polticos, sin posibilidad de hacerse exigibles en sede jurisdiccional.
Todo ello, en atencin de que dichas normas, de hecho, no vinculan la actuacin de las autoridades. Nada ms perjudicial que la ausencia de estado de Derecho cuando lo que se pretende es combatir la impunidad.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 234 Por ello, el argumento segn el cual las violaciones en la obtencin de pruebas, no deben adquirir fuerza tal que permitan destruir las actuaciones derivadas de las mismas, termina por resultar contrario a dos pretensiones de la mayor importancia: por un lado, se incentiva la violacin de las formalidades esenciales del procedimiento, con lo cual, se genera mayor impunidad. Por el otro, se dejan de observar los derechos fundamentales del orden constitucional. Esto, aun cuando se alegue la mera violacin de la ley, toda vez que la garanta de legalidad tambin est consagrada constitucionalmente y su alegada violacin es, sin duda, revisable en el juicio de amparo.
Por tanto, es falsa la pretendida disyuntiva entre el respeto de las garantas constitucionales (del procesado) y el inters de la colectividad por los valores de seguridad, orden y no impunidad. Ambos fines se logran con la aplicacin de la regla de exclusin de las pruebas ilcitamente obtenidas. Como ya se dijo, slo se logra un estado seguro, exento de impunidad, a partir de la eficacia del orden jurdico; es decir, se logra en la medida en que es posible la aplicacin del Derecho en la vida de cualquier ciudadano. El respeto por las reglas es AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 235 aquello que posibilita que el inters colectivo efectivamente sea satisfecho.
Lo relevante del asunto en cuestin no es la determinacin que, de manera concluyente, pudiera hacerse sobre la problemtica procesal de la prueba con causa ilcita, como lo consider la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Lo que se pretende es constatar su oposicin con las garantas constitucionales; las que presentan la doble dimensin de derechos subjetivos de los ciudadanos y de elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la comunidad nacional, en cuanto sta se configura como marco de una convivencia humana, justa y pacfica.
Esta garanta deriva, pues, de la nulidad radical de todo acto pblico o, en su caso, privado violatorio de las situaciones jurdicas reconocidas en la Constitucin y de la necesidad institucional por no confirmar las contravenciones de los propios derechos fundamentales.
Una vez demostrada la inadmisibilidad de las pruebas obtenidas con violacin de derechos fundamentales, su recepcin procesal implica una AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 236 ignorancia de las garantas propias al proceso. Esto tambin implica una inaceptable confirmacin institucional de la desigualdad entre las partes en el juicio, desigualdad que se ha procurado antijurdicamente en provecho de quien ha recabado instrumentos probatorios en desprecio a los derechos fundamentales de otro.
Por tanto, el concepto de medios de prueba conducentes no slo tiene un alcance tcnico procesal, sino tambin uno sustantivo.
Finalmente, cabe concluir que aquellos medios de prueba que deriven la vulneracin de derechos fundamentales no deben tener eficacia probatoria. De concedrsela, se trastocara la garanta de presuncin de inocencia, la cual implica que nadie puede ser condenado si no se comprueba plenamente el delito que se le imputa y la responsabilidad penal en su comisin, circunstancia que necesariamente implica que las pruebas con las cuales se acrediten tales extremos, deben haber sido obtenidos de manera lcita.
Precisado lo anterior, corresponde ahora abordar el estudio concreto relativo a la AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 237 identificacin de los inculpados por medio de fotografas a partir de las cuales se hizo el reconocimiento e imputacin de los quejosos; pueden considerar como pruebas obtenidas ilcitamente, y por tanto, no deben tener eficacias en el proceso penal.
Adicionalmente, las referidas fotografas a partir de las cuales se dio la identificacin de los quejosos fueron tomadas por elementos de la polica judicial, previamente a poner a disposicin a las personas que lograron localizar a partir de la orden que les fue dada por el representante social, esto es, cuando los presentados an ni siquiera tenan la calidad de indiciados; mxime que dichas fotografas no obran en autos, sino nicamente un retrato hablado. As, para determinar si la obtencin de las fotografas fue contrario o no a derecho, es necesario primero establecer la situacin jurdica de los ahora quejosos, al momento de haber sido requeridos para la toma de fotografas. Posteriormente se debe determinar si la toma de fotografas constituye un acto de molestia, pues de ser as, deber cubrir con los requisitos establecidos en la Carta Magna, a decir, con lo sealado en el artculo 16. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 238
Una vez determinado lo anterior, se debe hacer un estudio de las dems disposiciones legales as como de tratados internacionales de los que Mxico es parte, con el fin de corroborar si la toma de fotografas viola derechos humanos, en qu momento y bajo qu condiciones se considera violatorio a derechos fundamentales, y cules son esos derechos fundamentales que se consideran violados.
As, el artculo 20 constitucional establece algunos derechos pblicos subjetivos en favor de una categora de sujetos (inculpados) en determinada circunstancia o situacin jurdica (proceso penal). Es decir contiene derechos que una persona humana puede esgrimir frente al Estado y que ste, en consecuencia, debe respetar.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha establecido como criterio jurisprudencial que los derechos contenidos en el artculo 20 apartado A, de la Constitucin Poltica, deben entenderse desde que una persona es puesta a disposicin del Ministerio Pblico, esto es, desde la averiguacin previa.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 239 En dicha tesis nmero 1a./J. 23/2006, registro 175110, se seala lo siguiente: 'DEFENSA ADECUADA. ALCANCE DE DICHA GARANTA EN LA AVERIGUACIN PREVIA (INTERPRETACIN DE LA FRACCIN II, EN RELACIN CON LAS DIVERSAS IX Y X DEL ARTCULO 20, APARTADO A, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL). Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado, en relacin a los alcances de la garanta de defensa adecuada en la averiguacin previa a que se refieren las fracciones IX y X del artculo 20 apartado A de la Constitucin Federal, que aqulla se actualiza desde el momento en que el detenido es puesto a disposicin del Ministerio Pblico. Lo anterior implica que ninguna de las garantas del detenido durante el proceso penal puede ser concebida como un mero requisito formal, y para que pueda hacerse efectiva y permitir su instrumentacin requiere de la participacin efectiva en el procedimiento por parte del imputado desde que es puesto a disposicin del representante social. Por tanto, en lo que se refiere a la fraccin II del dispositivo citado, que establece que la confesin rendida ante el Ministerio Pblico o Juez sin la asistencia de su defensor carecer de todo valor probatorio, esta Primera Sala considera que la "asistencia" no slo debe estar relacionada con la presencia fsica del defensor ante o en la actuacin de la autoridad ministerial, sino que la misma debe interpretarse en el sentido de que la persona que es puesta a disposicin de la autoridad ministerial cuente con la ayuda efectiva del asesor legal. En este sentido, el detenido en flagrancia, en caso de que as lo decida, podr AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 240 entrevistarse con quien vaya a fungir como su defensor inmediatamente que lo solicite y antes de rendir su declaracin ministerial. En consecuencia, la primera declaracin rendida ante el Ministerio Pblico, estar viciada y ser ilegal cuando no se haya permitido la entrevista previa y en privado con el defensor 50 ."
Por lo que hace al caso, resulta necesario que para que no hubiera una violacin a esta garanta, se les informara a las personas detenidas su situacin jurdica junto con los derechos que como tal se les deba (necesariamente) otorgar. Esto con el fin de que dichas personas no quedaran en un estado de indefensin, pudieran preparar su defensa, pero sobre todo, hubieran tenido la oportunidad de oponerse a actos de la autoridad, que se constituyen en actos de molestia.
Es importante destacar que no es obstculo a lo antes sealado el hecho de que las personas a quienes se tomaron las placas fotogrficas, en ese momento no tenan an la calidad de detenidos, sino slo de presentados, ya que dicha circunstancia torna en mayor medida contraria a derecho la actuacin de los servidores pblicos que 50 Jurisprudencia; Novena poca; Primera Sala; Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; XX, Mayo de 2006; Tesis: 1a./J. 23/2006; Pgina: 132
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 241 obtuvieron las fotografas. Como se ver a continuacin.
Si bien, el artculo 20 constitucional en su apartado A, plasma los derechos que tiene todo inculpado, asimismo en la tesis jurisprudencial anteriormente citada, emitida por el Alto Tribunal, se deslinda que esos derechos otorgados a todo inculpado se extiende hasta aquellas personas que son llevadas al Ministerio Pblico; procede entonces determinar si el acto de toma de fotografas ante agentes del Ministerio Pblico an no iniciado el proceso penal, resulta acto de molestia.
Para eso, es necesario hacer un anlisis de los preceptos constitucionales y de los criterios jurisprudenciales sobre dicho acto.
Para efectos del presente estudio, el primer prrafo del artculo 16 Constitucional hace referencia a los actos de autoridad, los cuales, segn se establecen ah, deben satisfacer los siguientes requisitos para que stos no sean contrarios a derecho:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 242 x Las autoridades slo pueden hacer lo que la ley les permite. x Ninguna autoridad puede dictar disposicin alguna que no encuentre apoyo en un precepto legal. x El requisito de fundamentacin y motivacin exigido por este artculo implica una obligacin para las autoridades, de cualquier categora que stas sean, de actuar siempre con apego a las leyes y a la propia Constitucin. x Dentro de nuestro rgimen constitucional, las autoridades no tienen ms facultades que las que expresamente les atribuye la ley. x Los actos administrativos que no estn autorizados por ley alguna, importan violacin de garantas.
Conforme al criterio jurisprudencial P./J. 40/96, registro 200080, que a continuacin se cita, se puede determinar qu se entiende como acto de molestia: 'ACTOS PRIVATIVOS Y ACTOS DE MOLESTIA. ORIGEN Y EFECTOS DE LA DISTINCIN. El artculo 14 constitucional establece, en su segundo prrafo, que nadie podr ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 243 tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho; en tanto, el artculo 16 de ese mismo Ordenamiento Supremo determina, en su primer prrafo, que nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. Por consiguiente, la Constitucin Federal distingue y regula de manera diferente los actos privativos respecto de los actos de molestia, pues a los primeros, que son aquellos que producen como efecto la disminucin, menoscabo o supresin definitiva de un derecho del gobernado, los autoriza solamente a travs del cumplimiento de determinados requisitos precisados en el artculo 14, como son, la existencia de un juicio seguido ante un tribunal previamente establecido, que cumpla con las formalidades esenciales del procedimiento y en el que se apliquen las leyes expedidas con anterioridad al hecho juzgado. En cambio, a los actos de molestia que, pese a constituir afectacin a la esfera jurdica del gobernado, no producen los mismos efectos que los actos privativos, pues slo restringen de manera provisional o preventiva un derecho con el objeto de proteger determinados bienes jurdicos, los autoriza, segn lo dispuesto por el artculo 16, siempre y cuando preceda mandamiento escrito girado por una autoridad con competencia legal para ello, en donde sta funde y motive la causa legal del procedimiento. Ahora bien, para dilucidar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de un acto de autoridad impugnado como privativo, es necesario precisar si verdaderamente lo es y, por ende, AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 244 requiere del cumplimiento de las formalidades establecidas por el primero de aquellos numerales, o si es un acto de molestia y por ello es suficiente el cumplimiento de los requisitos que el segundo de ellos exige. Para efectuar esa distincin debe advertirse la finalidad que con el acto se persigue, esto es, si la privacin de un bien material o inmaterial es la finalidad connatural perseguida por el acto de autoridad, o bien, si por su propia ndole tiende slo a una restriccin provisional 51 ."
De todo lo anterior, se tienen los siguientes puntos, necesarios e importantes para aterrizar a la conclusin especfica:
x Las autoridades slo pueden hacer lo que expresamente se les confiere por ley. x Se entiende por acto de molestia aquel que restringe de manera provisional o preventiva un derecho con el objeto de proteger determinados bienes jurdicos. x Todo acto de molestia deber seguir los requisitos que establece el artculo 16 del texto constitucional.
Por otro lado, establece tres requisitos que deben satisfacer los actos de molestia para no ser contrarios a la norma constitucional, stos son: 51 Los datos de localizacin son los siguientes: Novena poca, nstancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta V, Julio de 1996, Tesis: P./J. 40/96, Pgina 5. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 245
1. Que se exprese por escrito. 2. Que provenga de autoridad competente. 3. Que en dicho documento por escrito, se funde y motive la causa legal del procedimiento.
El hecho de haber tomado fotografas a los hoy quejosos, antes de haber sido puestos a disposicin del Ministerio Pblico en calidad de detenidos o presuntos responsables, cuando slo se haba ordenado su localizacin y presentacin por parte del Ministerio Pblico de la Federacin, s configura un acto de molestia; pues si bien, el artculo 16 es claro en proteger a la persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, entendemos que dicho acto efectivamente molesta a la persona.
Lo anterior, porque se est haciendo uso de la imagen de la persona, lo cual, como ms adelante se analizar, es violatorio de derechos fundamentales.
Por otro lado, se considera un acto de molestia, en tanto que cubre el supuesto de menoscabar o restringir derechos de la persona (como anteriormente se dijo), adems de que es AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 246 continuo, pues hasta que no se eliminen dichas fotografas o hasta que no dejen de existir, la molestia continuar.
Para reforzar lo anterior, se har un anlisis con respecto a los derechos fundamentales que se consideran violados en dicho acto de molestia, entre los que se encuentran el derecho a la honra y a la dignidad, los cuales se encuentran plasmados en el artculo 17 del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos 52 ; as como en el artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 53 . El derecho al respeto de la honra y reconocimiento a la dignidad se encuentra vinculado con el derecho al buen nombre, el cual, 52 Art. 17. 1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputacin. 2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Fecha de adopcin: 16 de diciembre de 1966; vinculacin de Mxico: 23 de marzo de 1981; entrada en vigor: 23 de junio de 1981; publicacin en el Diario Oficial de la Federacin 22 de junio de 1981.
53 Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Fecha de adopcin: 22 de noviembre de 1969; vinculacin de Mxico 24 de marzo de 1981; entrada en vigor: 18 de julio de 1978; Publicacin en el Diario Oficial de la Federacin: 7 de mayo de 1981; aprobada por el senado: 18 de diciembre de 1980. AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 247 como expresin de la reputacin o la fama que tiene una persona, se lesiona por las informaciones falsas, tendenciosas o errneas que se difundan sin fundamento y que distorsionan el concepto pblico que se tiene del individuo.
En su Observacin General No. 16, el Comit de Derechos Humanos, rgano encargado de vigilar el cumplimiento del Pacto nternacional de Derechos Civiles y Polticos as como de interpretar sus disposiciones, insiste en la obligacin del Estado de adoptar medidas legislativas para tutelar el derecho a la intimidad frente a todo tipo de injerencias y seala en cuanto a la solicitud y por tanto la difusin de informacin sobre la vida privada lo siguiente:
3. El Trmino "ilegales" significa que no puede producirse injerencia alguna, salvo en los casos previstos por la ley. La injerencia autorizada por los Estados slo puede tener lugar en virtud de la ley, que a su vez debe conformarse a las disposiciones, propsitos y objetivos del Pacto. . 7. [...] las autoridades pblicas competentes slo deben pedir aquella informacin relativa a la vida privada de las personas cuyo conocimiento resulte indispensable para los intereses de la sociedad en el sentido que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 248 tienen con arreglo al Pacto. En consecuencia, el Comit recomienda que los Estados sealen en sus informes las leyes y reglamentos que regulan las injerencias autorizadas en la vida privada. . 10. La recopilacin y el registro de informacin personal en computadoras, bancos de datos y otros dispositivos, tanto por las autoridades pblicas como por las particulares o entidades privadas, deben estar reglamentados por la ley. Los Estados deben adoptar medidas eficaces para velar porque la informacin relativa a la vida privada de una persona no caiga en manos de personas no autorizadas por ley para recibirla, elaborarla y emplearla y porque nunca se utilice para fines incompatibles por el Pacto. Para que la proteccin de la vida privada sea lo ms eficaz posible, toda persona debe tener el derecho a verificar si hay datos personales suyos almacenados en archivos automticos de datos y, en caso afirmativo, de obtener informacin inteligible sobre cules son esos datos y con qu fin se han almacenado. Asimismo, toda persona debe poder verificar qu autoridades pblicas o qu particulares u organismos privados controlan o pueden controlar esos archivos. Si esos archivos contienen datos personales incorrectos o se han compilado en contravencin de las disposiciones legales, toda persona debe tener derecho a pedir su rectificacin o eliminacin.
De los puntos citados, se desprende que se refuerza lo que se viene sosteniendo desde el principio del presente apartado; por un lado, que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 249 las autoridades slo estn facultadas para hacer lo que expresamente la ley les permite; por otro, que el Estado tiene la obligacin de velar por la proteccin de los datos personales, as como por los derechos de la persona; a lo que se deduce, que dicho documento internacional tiene como finalidad proteger los derechos personales ante los actos de autoridad. Esto de ser as, implica que se consideran violados derechos fundamentales cuando:
1. La autoridad no acta conforme o con fundamento en una ley que la faculte. 2. La autoridad no respeta los derechos fundamentales de la persona.
Lo anterior, tomando en cuenta asimismo lo establecido por la Observacin General No. 16, el Comit de Derechos Humanos con respecto al artculo 17 del Pacto nternacional sobre Derechos Civiles y Polticos, antes citado, con respecto a su dcimo artculo, el cual establece que la recopilacin y el registro de informacin personal deben estar reglamentados por la ley.
Por todo lo anterior, y en el mismo sentido, todo Estado debe garantizar la tutela de los datos personales, entre los cuales estn aqullos AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 250 relativos a las caractersticas fsicas y el domicilio; de ah que al respecto el Estado mexicano tiene por lo menos las dos obligaciones siguientes: a) solicitar o registrar informacin que contenga datos personales slo en los casos previstos por la ley; b) dar trato confidencial a tales datos, lo que implica utilizarlos o revelarlos slo con el consentimiento de la persona a quien correspondan.
Al respecto, la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la nformacin Pblica establece a la letra lo que a continuacin se indica: 'Artculo 3. Para los efectos de esta Ley se entiende por: II. Datos personales: La informacin concerniente a una persona fsica, identificada o identificable, entre otra, la relativa a su origen tnico o racial, o que est referida a las caractersticas fsicas, morales o emocionales, a su vida afectiva y familiar, domicilio, nmero telefnico, patrimonio, ideologa y opiniones polticas, creencias o convicciones religiosas o filosficas, los estados de salud fsicos o mentales, las preferencias sexuales, u otras anlogas que afecten su intimidad; . Artculo 13. Como informacin reservada podr clasificarse aqulla cuya difusin pueda: . AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 251 IV. Poner en riesgo la vida, la seguridad o la salud de cualquier persona; . Artculo 18. Como informacin confidencial se considerar: . II. Los datos personales que requieran el consentimiento de los individuos para su difusin, distribucin o comercializacin en los trminos de esta Ley. ."
Con lo anterior se concluye que, la obtencin de fotografas por parte de la autoridad a cualquier persona sin importar su situacin jurdica, efectivamente representa un menoscabo y un deterioro en los derechos de sta. Dicho menoscabo y deterioro resulta de naturaleza continuado, pues hasta que el resultado del acto (las fotografas) no sean eliminadas, el acto de molestia continua. Ms an, si este acto de molestia no cumple con los requisitos constitucionales, internacionales y legales debidos, lo cual resulta contrario a derecho y violatorio de derechos fundamentales.
Por ltimo, si no se hizo valer el derecho de defensa adecuada que se extiende a cualquier persona que sea presentada ante el Ministerio Pblico, evidentemente se est en presencia de violacin de garantas; pues los hoy quejosos no AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 252 tuvieron la oportunidad de oponerse al acto de molestia, es decir, a la toma de fotografas; lo cual, aunado con todo lo anterior, lo vuelve contrario a la Constitucin y violatorio de derechos fundamentales.
En este orden de ideas, es evidente que dichas fotografas fueron obtenidas en contravencin a derechos fundamentales, razn por la cual deben ser consideradas como prueba ilcita.
Las consideraciones precedentes fueron sustentadas por en la ejecutoria dictada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver el juicio de amparo directo 33/2008, correspondiente a la sesin de cuatro de noviembre de dos mil nueve.
Acotado lo anterior, es de vital importancia sealar que si tales fotografas tienen el carcter de prueba ilcita, toda actuacin que se haya desahogado y que se encuentre estrechamente vinculado con ellas debe considerarse igualmente ilcita, esto es, que no debe tener eficacia alguna dentro de la causa penal; en este supuesto se encuentran las declaraciones rendidas por los testigos, en atencin a que se realiz una AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 253 imputacin directa en contra de los quejosos a partir de mostrarles las fotos, esto es, inducidas.
Lo anterior resulta de suma importancia, toda vez que de darse eficacia a dichos medios de prueba que tienen relacin directa con una prueba obtenida ilcitamente (fotografas) se estara convalidando la actuacin contraria a la Constitucin realizada por el rgano investigador.
Adicionalmente, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver la contradiccin de tesis 133/2005, que gener la jurisprudencia de rubro: 'PRUEBA TESTIMONIAL EN EL PROCESO PENAL CUANDO LOS HECHOS SE CONOCEN POR REFERENCIA DE TERCEROS. SU VALORACIN." 54 Estableci que los medios probatorios tienen una importancia esencial dado que su funcin es formar el convencimiento del juzgador sobre la verdad de los hechos objeto del proceso, los cuales se rigen de acuerdo con los principios de pertinencia y de utilidad.
54 Novena poca, Registro: 173487, nstancia: Primera Sala, Jurisprudencia, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXV, Enero de 2007, Materia(s): Penal, Tesis: 1a./J. 81/2006, Pgina: 356.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 254 El primero de ellos implica que la prueba debe ser idnea para llegar al conocimiento de la verdad, mientras que el segundo significa que su empleo se justifica en la medida que conduzca a lograr lo que se pretende.
La prueba testimonial est contemplada dentro de los medios probatorios establecidos en la ley, y ella consiste en una relacin de hechos conocidos por quien declara, a travs de la cual se ayuda al esclarecimiento de cuestiones relacionadas con el objeto de la controversia. Debido a su naturaleza jurdica, la prueba testimonial no persigue como finalidad allegar al juicio datos tcnicos o especializados sobre la cuestin a debate, sino que su objetivo es que las personas que de alguna manera conocieron a travs de sus sentidos un hecho que resulta de inters en el juicio, lo expongan ante la autoridad judicial para que sta valore su dicho al emitir el fallo sobre la controversia suscitada entre las partes.
Es preciso establecer que testigo es la persona que se encontraba presente en el momento en que el hecho tuvo lugar, teniendo el carcter de un tercero que informa al juzgador respecto a un acontecimiento percibido AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 255 sensorialmente por l.
As, para apreciar la declaracin de todo testigo se debe considerar que por su edad, capacidad e instruccin, tenga el criterio necesario para juzgar el acto; que sea imparcial, tomando en consideracin su probidad, independencia de su posicin y antecedentes personales; que el hecho sea susceptible de conocerse a travs de los sentidos, habindolo hecho por s y no por referencia de otra persona; que la declaracin emitida sea clara y precisa, sin dudas ni reticencias; y que no se encuentre obligado por fuerza o miedo, ni impulsado por engao, error o soborno.
Una vez satisfechos los requisitos mencionados, la prueba testimonial constituir un indicio, el cual para ser considerado como prueba plena deber ser apreciado por el juzgador segn la naturaleza de los hechos y el enlace lgico y natural entre la verdad conocida y la buscada, apreciacin que deber verse reflejada en la sentencia que dicte.
En esos trminos, si una persona relata un hecho que no le consta, es decir, que no conoci a travs de sus sentidos, sino que fue a travs de AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 256 otra persona, ese hecho no tendr ningn valor probatorio. Tal argumento se edifica a partir de que la prueba testimonial se rige por el sistema de valoracin mixto, en el sentido de que se establecen reglas para tasar una parte del testimonio y una vez superadas se deja al libre arbitrio del juzgador la determinacin de su alcance probatorio, conforme al cmulo probatorio del caso concreto existente en la causa.
Lo anterior es as, porque en un primer plano de anlisis, la prueba testimonial debe cumplir ciertos requisitos (taxativamente delimitados en las normas de estudio), de modo que si uno de ellos no satisface como el que aqu se examina, el hecho narrado, no tendr valor probatorio. Y en un segundo nivel de anlisis, superadas tales exigencias normativas, el juez ponderar a su arbitrio el alcance del relato del testigo, conforme al caso concreto.
Como se advierte, la calificacin del testimonio no es respecto a la persona que lo emite, sino en cuanto al relato de hechos que proporciona, por tanto el alcance probatorio de su dicho puede dividirse. Es as, porque una persona puede haber advertido por medio de sus sentidos un hecho particular, y a la vez, pudo haber conocido otro AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 257 hecho, vinculado con el primero, por medio de otra persona.
En ese supuesto, se advertir: 1) que lo que haya conocido directamente tendr valor probatorio de indicio y ser ponderado por la autoridad investigadora o judicial conforme al caso concreto, segn su vinculacin con otras fuentes de conviccin; y, 2) que lo que no haya conocido directamente, sino a travs del relato de terceros, no tendr ningn valor probatorio.
En esas condiciones, si una persona en su declaracin testimonial aporta diversos datos relevantes en el proceso, unos que conoce directa o sensorialmente, y otros por referencia de terceros o inducidos, y que, en consecuencia, no le constan, entonces el relato respecto de los primeros, de cumplir con los dems requisitos establecidos por los diversos ordenamientos antes mencionados, tendr valor indiciario, y respecto de los segundos carecer de dicho valor, por no surtirse las dems exigencias normativas, pues lo contrario implicara dar a ambos relatos similar tratamiento en cuanto a su valoracin o eficacia jurdica, a uno que se apega a las exigencias legales y a otro que se aparta de las referidas condiciones normativas, que estn establecidas como garanta mnima para que AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 258 un testimonio pudiera adquirir el carcter indiciario que el juzgador debe calificar.
En estas condiciones, con independencia del vicio de ilicitud de las declaraciones al estar vinculadas con una prueba ilcita, stas en s tambin resultaron obtenidas en contravencin a derechos fundamentales.
En efecto, es claro que conforme a la garanta de legalidad y debido proceso, contenida en el artculo 14 Constitucional, las personas que declaren como testigos en una averiguacin previa deben hacerlo de forma espontnea e imparcial, cuestin que se ve violentada en el momento en que el rgano investigador, sin que el testigo haya hecho referencia a que podra reconocer a las personas que participaron en los hechos en los que declara o haya proporcionado una media filiacin de los mismos o expresado la razn por la cual estara en posibilidad de identificarlos, le muestra las fotografas de las personas que se encuentran relacionados con la investigacin en calidad de indiciados y es a partir de stas que se logra la imputacin en su contra.
Es as, ya que debe considerarse que con tal forma de actuar se est induciendo la declaracin AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 259 del testigo para que realice imputaciones en contra de personas determinadas, las que de esa forma ven violentadas sus garantas ya que su vinculacin a los hechos investigados se logra sin que se hayan respetado sus derechos fundamentales.
Al respecto, las declaraciones en que se actualizan los vicios de ilicitud a que se ha hecho referencia podrn tener valor probatorio en aquella parte en que los testigos declararon libremente, y debern considerarse como ilcitamente obtenidas en la parte en que se indujo el sealamiento de los quejosos a partir de haberles sido mostradas las fotografas a partir del cual hicieron diversas imputaciones. Al respecto resulta aplicable la jurisprudencia 1a./J. 81/2006, registro 173487:
'PRUEBA TESTIMONIAL EN EL PROCESO PENAL CUANDO LOS HECHOS SE CONOCEN POR REFERENCIA DE TERCEROS. SU VALORACIN. El artculo 289 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales establece que para apreciar la prueba testimonial, el juzgador debe considerar que el testigo: a) tenga el criterio necesario para juzgar el acto; b) tenga completa imparcialidad; c) atestige respecto a un hecho susceptible de conocerse por medio de los sentidos, y que lo conozca por s mismo y no por inducciones o referencias de otro sujeto; d) efecte la declaracin de forma clara y precisa, sin dudas ni reticencias sobre la sustancia del hecho ni AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 260 sobre las circunstancias esenciales; y, e) no haya sido obligado por fuerza o miedo, ni impulsado por engao, error o soborno. En congruencia con lo anterior, se concluye que cuando en una declaracin testimonial se aportan datos relevantes para el proceso penal, unos que son conocidos directa o sensorialmente por el deponente y otros por referencia de terceros y que, en consecuencia, no le constan, el relato de los primeros, en caso de cumplir con los dems requisitos legalmente establecidos, tendr valor indiciario, y podr constituir prueba plena derivado de la valoracin del juzgador, cuando se encuentren reforzados con otros medios de conviccin, mientras que la declaracin de los segundos carecer de eficacia probatoria, por no satisfacer el requisito referente al conocimiento directo que prev el citado numeral 55 ." Respecto de los medios de prueba que se encuentran en esta situacin de ilicitud, esto es, que el sealamiento que hacen de las personas que intervinieron en los hechos es a partir de que les fueron mostradas las fotografas de los ahora quejosos, razn por la que slo podan ser consideradas en la sentencia que constituye el acto reclamado en este juicio de garantas, en la porcin en la que los testigos se condujeron libremente y no en aqulla en la que sus testimonios fueron inducidos.
55 Novena poca, nstancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXV, Enero de 2007, Pgina: 356.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 261 Es aplicable al respecto la tesis 1.CXC/2009 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con nmero de registro 165930, que al tenor cita:
'PRUEBA TESTIMONIAL. DEBE SER RENDIDA DE FORMA LIBRE Y ESPONTNEA. Conforme a la garanta de legalidad y debido proceso, contenida en el artculo 14 Constitucional, en relacin con lo dispuesto en el artculo 289 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, las personas que declaren como testigos en una averiguacin previa deben hacerlo de forma espontnea e imparcial. Esta mxima se ve violentada en el momento en que el rgano investigador muestra a los testigos fotografas de los indiciados sin que hayan manifestado poder reconocer a stos o sin que hayan proporcionado la razn por la cual estaran en posibilidad de identificarlos. Con tal forma de actuar, el rgano acusador induce la declaracin del testigo para que realice imputaciones en contra de personas determinadas, mismas que, de esa forma, ven violentadas sus garantas individuales. En este supuesto, la vinculacin de los inculpados a los hechos investigados se logra sin que se hayan respetado sus derechos fundamentales. Como consecuencia de lo anterior, las declaraciones en que se actualizan los vicios de ilicitud pueden tener valor probatorio en aquella parte en que los testigos declaran libremente, y deben considerarse como ilcitamente obtenidas en la parte en que el rgano de la acusacin induce el sealamiento de los inculpados a partir de la muestra de fotografas mediante las cuales se imputa un cargo." AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 262 Es necesario tambin referirse a las ampliaciones de declaracin rendidas ya ante la presencia judicial, en virtud de que no debe perderse de vista de que a los testigos al ampliar su declaracin les son ledas sus declaraciones rendidas con antelacin respecto de las cuales sealan si las ratifican o no.
En ese sentido es claro que no puede tener efectos probatorios la ratificacin que se hace de una declaracin que fue rendida en oposicin al ordenamiento legal, esto es, aquellas que se hacen respecto de las que se lleguen a calificar como ilcitas. En el mismo contexto, debe sealarse que del contenido del desahogo de las ampliaciones de declaracin tampoco pueden considerarse para efectos probatorios, las respuestas o manifestaciones que hacen los testigos respecto de cuestiones que se encuentran vinculadas con los medios de prueba que se califiquen como ilcitos.
Por tanto, en el presente caso, no basta que se enuncien los mismos elementos de prueba que fueron valorados para acreditar los delitos de homicidio, lesiones, robo con violencia y dao en los bienes; pues es menester que la sala responsable se pronuncie sobre el valor probatorio AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 263 de los medios de prueba acotados en la presente ejecutoria, como son las declaraciones ministeriales de los quejosos, y las imputaciones que obran en su contra a partir de la obtencin de pruebas ilcitas.
Congruente con lo analizado, la sala responsable deber ponderar la ilicitud de las pruebas en las que se sustenta la plena responsabilidad de los quejosos, y dictar una sentencia determinante con base en el valor probatorio del material de conviccin.
A la conclusin a que se arriba no escapa el cuestionamiento que se realiza al sistema de imparticin de justicia ante la aparente generacin de impunidad frente a casos que se aprecian como resoluciones que obedecen a la exclusin de la acusacin por formalismos legales, pues como lo consider la Suprema Corte de justicia de la Nacin al resolver el juicio de amparo directo 33/2008, ste es un falso enunciado, en cuanto se generaliza sin advertir los casos en particular. La dicotoma entre la eficacia del sistema de persecucin penal y los derechos de los imputados no tiene por qu terminar en confrontacin. La evolucin del sistema AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 264 jurdico penal mexicano sustantivo y procesal- en los ltimos aos ha permitido la construccin de una estructura de tutela y observancia de los derechos de las partes en el proceso penal vctima u ofendido e imputado.
Sin embargo, ante este panorama no debe permanecer esttico el sistema de persecucin penal, es necesario que desarrollen los impulsos necesarios para alcanzar la eficacia que socialmente le es demandada. La accin persecutoria del delito no puede estimarse como culminada al momento en que se logra detener a una persona y llevarla a los tribunales; se requiere un trabajo que eslabone la actividad de investigacin, impulse produccin de la prueba a juicio y asegure la condena de los culpables.
Ante la demanda social de eficacia del sistema jurdico, en ningn Estado Democrtico de Derecho es aceptable la reduccin de derechos humanos de las personas sujetas a un proceso penal. La eficacia depende del compromiso que asuma cada uno de los intervinientes y operadores del sistema para actuar dentro del marco jurdico vigente.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 265 Ahora, las propias constancias arrojan que en la etapa ministerial no se agotaron lneas de investigacin que pudieran ser viables para conocer las circunstancias ms cercanas a la realidad respecto a cmo acontecieron los hechos que se les imputan el nueve de diciembre de mil novecientos noventa y seis. Tan es as que se omiti obtener otros medios de conviccin que podan aportar datos trascendentales de lo que aconteci el da de los hechos.
Por tanto, la omisin en que incurri la sala responsable se traduce en la violacin de las garantas de legalidad y de seguridad jurdica contenidas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Federal, y de los derechos humanos reconocidos en esa misma Ley Suprema.
En consecuencia, a fin de restituir a los quejosos en el goce de las garantas violadas y sus derechos humanos, tal como lo dispone el artculo 80 de la Ley de Amparo, procede conceder el amparo y proteccin de la Justicia Federal solicitados, para el efecto de que la autoridad responsable:
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 266 a) Deje insubsistente la sentencia reclamada;
b) En su lugar, dicte otra, en la que reitere las consideraciones que no fueron materia de la concesin del amparo en relacin a la acreditacin de los elementos de los delitos de homicidio calificado, lesiones, robo con violencia y dao en los bienes;
c) Bajo los lineamientos de esta ejecutoria, determine que no est acreditado el delito de delincuencia organizada; d) Tambin considere:
o El derecho de los quejosos a una adecuada defensa;
o Que la confesin de los quejosos fue obtenida por medio de tortura;
o Que el reconocimiento de los quejosos por medio de fotografas, constituye una prueba ilcita;
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 267 o Que la declaracin de los elementos aprehensores, en cuanto a lo manifestado por los quejosos carece de eficacia como prueba testimonial; y
e) Resuelva lo que conforme a derecho proceda, si se acredita o no, la plena responsabilidad de los quejosos en la comisin de los delitos de homicidio calificado, lesiones, robo y dao en los bienes.
Concesin que se hace extensiva al acto de ejecucin reclamado al no impugnarse por vicios propios, conforme a la jurisprudencia 88, registro 917622, sustentada por la otrora Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que dice:
'AUTORIDADES EJECUTORAS. ACTOS DE, NO RECLAMADOS POR VICIOS PROPIOS. Si la sentencia de amparo considera violatoria de garantas la resolucin que ejecutan, igual declaracin debe hacerse respecto de los actos de ejecucin, si no se reclaman especialmente "viciados". 56
56 Jurisprudencia 88, establecida por la entonces Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 70, Tomo V, Materia Comn, del Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-2000.
AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 268 Finalmente, al concederse el amparo y proteccin de la Justicia Federal, atento al anlisis de los conceptos de violacin y bajo los argumentos indicados, se hace innecesario el estudio de los restantes temas relativos al acto reclamado.
Por lo expuesto y fundado; se,
R E S U E L V E: NICO. La Justicia de la Unin ampara y protege a XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX XXXXXX, contra los actos reclamados y las autoridades responsables, precisados en el resultando primero de esta resolucin. El amparo se concede para los efectos precisados en el ltimo considerando de esta ejecutoria.
Publquese; previo testimonio autorizado que de esta resolucin se glose al expediente auxiliar correspondiente, devulvanse los autos al Tribunal Colegiado de origen, asimismo, envese la versin pblica de la resolucin respectiva; hganse las anotaciones en el libro electrnico que al efecto se lleva en este rgano colegiado y, en su AMPARO DRECTO PENAL 778/2012. EXPEDENTE AUXLAR 1/2013. 269 oportunidad, archvese este expediente auxiliar por estar ya concluido.
As lo resolvi el Tribunal Colegiado de Circuito del Centro Auxiliar de la Sptima Regin, por unanimidad de votos de sus integrantes, magistrados Amado Lpez Morales y Marco Antonio Guzmn Gonzlez, y licenciado Mario Alejandro Torres Pacheco, Secretario de Tribunal en funciones de Magistrado de Circuito, en trminos del artculo 81, fraccin XX, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, autorizado por la Comisin de Carrera Judicial del Consejo de la Judicatura Federal, mediante oficio CCJ/ST/2877/2010, de veintiocho de junio de dos mil diez. Fue ponente el segundo de los nombrados. Firman los magistrados Presidente y Ponente de conformidad con lo dispuesto en los artculos 188, primer prrafo, de la Ley de Amparo y 41, fraccin V, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, ante la licenciada Valentina Villanueva Fuentes, Secretaria de Acuerdos, quien autoriza y da fe.