EL DELITO DE ABORTO POR VIOLACION SEXUAL A MENOR DE EDAD

La Medicina entiende por aborto toda expulsin del feto, natural o provocada, en el
perodo no viable de su vida intrauterino, es decir, cuando no tiene ninguna posibilidad
de sobrevivir. Si esa expulsin del feto se realiza en perodo viable pero antes del
trmino del embarazo, se denomina parto prematuro, tanto si el feto sobrevive como si
muere.
En el lenguaje corriente, aborto es la muerte del feto por su expulsin, natural o
provocada, en cualquier momento de su vida intrauterino.
El aborto puede ser espontneo o provocado. El espontneo se produce o bien porque
surge la muerte intrauterinamente, o bien porque causas diversas motivan la expulsin
del nuevo ser al exterior, donde fallece dada su falta de capacidad para vivir fuera del
vientre de su madre. Si el aborto es provocado, se realiza o bien matando al hijo en el
seno materno o bien forzando artificialmente su expulsin para que muera en el exterior.
En ocasiones se acta sobre embarazos de hijos viables, matndolos en el interior de la
madre o procurando su muerte despus de nacer vivos. Esto no es, mdicamente
hablando, un aborto, y de hecho muchas legislaciones que se consideran permisivas en
la tolerancia del aborto lo prohben expresamente, porque lo incluyen en la figura del
infanticidio. Pero no ocurre as en otros casos, como por ejemplo en Espaa, donde el
Cdigo Penal no tiene en cuenta la viabilidad del feto para que se d el delito de aborto,
y, en contrapartida, se puede matar en algunos casos a fetos viables sin recibir ningn
castigo penal, al amparo de la legislacin vigente precisamente en materia de aborto.
Por eso utilizaremos en estas pginas la definicin de aborto segn el lenguaje corriente,
de modo que la muerte provocada de un feto viable tambin ser considerada como
aborto.
Por David C. Reardon
En Estados Unidos la violacin es un serio problema, aproximadamente 78,000 casos
fueron declarados en el ao 1982 (actualmente, bordea los 140,000 casos). Esta cifra es
todava ms impresionante si se tiene en cuenta que solamente se denuncian el 40 al
80% de las violaciones. En todo caso, los embarazos son extraordinariamente raros, por
varias razones. Por ejemplo, la tasa extremadamente alta de disfunciones sexuales en los
violadores. En tres estudios se constat que el 39, el 48 y el 54% respectivamente de las
mujeres vctimas del ataque no haban quedado expuestas al esperma durante la
violacin. En otro estudio se comprob que el 51% de los violadores experimentaron
disfunciones que no les permitieron terminar el acto sexual. Otra causa por la que son
extremadamente raros los embarazos por violaciones es la total o temporal infertilidad
de la vctima. La vctima puede ser naturalmente estril; puede ser muy joven o muy
vieja, puede estar ya embarazada o puede haber otras razones naturales. El 43% de las
vctimas se encontraba en estas categoras. La vctima tambin puede estar tomando
anticonceptivos, puede llevar un DIU o haberse hecho la ligadura de trompas; el 20% se
situaba en esta categora. As, slo una minora de las vctimas tienen una potencial
fertilidad.
Adems de la infertilidad natural, algunas vctimas estn protegidas del embarazo por lo
que se ha llamado estrs de infertilidad temporal como reaccin a un estrs extremo. Es
decir, el ciclo menstrual, regulado por hormonas, es fcilmente distorsionado por un
estrs emocional y puede actuar demorando la ovulacin; o si la mujer ya ha ovulado,
adelantando prematuramente la menstruacin.
Un estudio determin que se registraron solamente 0,6% de embarazos en 1290
vctimas de violacin. En una serie de 3,500 violaciones en 10 aos en el Hospital San
Pablo de Minneapolis, no hubo un solo caso de embarazo. No obstante, algunos
embarazos pueden ocurrir.
Todos los argumentos contra el aborto fundamentados en razones psicolgicas, son
tambin vlidos para los casos de violacin. El aborto es "una cura" que nicamente
agrava la "enfermedad"; la evidencia actual muestra que la violacin es una fuerte
contraindicacin para el aborto.
Sin duda las emociones que rodean la violacin y el aborto son tan semejantes que el
aborto no har ms que reforzar las actitudes negativas. Como la violacin, el aborto
acenta la sensacin de culpa; baja la propia estima; reafirma la sensacin de haber sido
sexualmente violentada; acenta los sentimientos de haber perdido el control o de ser
manejada por las circunstancias; intensifica los sentimientos de rechazo a los hombres;
desencadena frigidez, etc. Entonces, el aborto en la vctima de la violacin lo nico que
hace es reforzar esos sentimientos negativos, y no hace nada para promover la paz y la
reconciliacin interior que la mujer tanto necesita.
Alentar a la mujer a dar salida a su enojo desplazndolo en venganza contra su hijo,
solamente produce impactos negativos y actitudes autodestructivas en su mente . En el
mejor de los casos el aborto slo oculta uno de los sntomas fsicos de la violacin, pero
en su lugar, la mujer tendr que enfrentarse con el recuerdo constante de que ha matado
a su hijo.
En las vctimas de la violacin que quedan embarazadas y que sabiamente eligieron
mantener la vida de su hijo, la eleccin por el nacimiento es la eleccin que triunfa
sobre la violacin, es la eleccin del bien sobre el mal, el triunfo del amor sobre la
violencia. Una eleccin as viene a decir que "la violacin no va a regir mi vida", que
aunque yo haya sido violada, no voy a someterme a la ley de la violencia sino del amor.
Es una eleccin que saca algo bueno de lo que parece ser tan intrnsecamente malo. En
lugar tener que recordar el temor y la vergenza que pas, su eleccin en favor de la
vida le permitir recordar su coraje y generosidad.
Fuente: Tomado del documento "Embarazos producidos por la violacin o incesto: Es
el aborto la solucin?", resumen de los estudios estadsticos realizados y que aparecen
en el libro Aborted Women: Silent No More de David C. Reardon.
1. El Aborto
Marco terico conceptual
Qu es el Aborto.- Es la interrupcin dolosa del proceso fisiolgico del embarazo
causando la muerte del producto de la concepcin o feto dentro o fuera del claustro
materno, viable o no.
Principales Consideraciones
La expresin aborto deriva de la expresin latina Abortus: Ab=mal, Ortus=nacimiento,
es decir parto anticipado, privacin de nacimiento, nacimiento antes del tiempo.
Nuestro ordenamiento legal en el captulo de aborto, tutela la vida humana dependiente,
es decir de aquella vida humana que no tiene la calidad de persona, es un ser concebido
pero no nacido, una esperanza de vida intra uterina.
El feto no es todava una persona humana, pero tampoco es una cosa.
El feto solo deviene en persona con el nacimiento, por lo que su aniquilamiento no
constituye delito de homicidio.
Se entiende por delito de aborto, aquel cometido de manera intencional, y que provoca
la interrupcin del embarazo, causando la muerte del embrin o feto en el claustro de la
madre o logrando su expulsin.
Para la ejecucin del delito se requiere:
- que la mujer est embarazada
- que el embrin o feto est vivo
En caso que no se dieran los presupuestos sealados, estaramos ante un delito
imposible por la absoluta impropiedad del objeto.
Nuestro cdigo penal, considera al aborto teraputico como nico caso no punible.
Contempla as mismo nuestro ordenamiento dos condiciones para el aborto:
- tica, cuando la mujer resulta embarazada como consecuencia de una violacin.
- Eugensica, cuando existe la probabilidad que el nio nazca con graves taras fsicas o
psquicas.
2. Resea Histrica del Aborto
La primera ley aprobada, con relacin al aborto fue el Cdigo Penal de 1863, que lo
sancionaba penalmente. El aborto por mvil de honor y el aborto consentido por la
mujer se consideraban como supuestos atenuados.
El aborto por mvil de honor se basaba en el argumento de que la mujer embarazada o
con hijo y sin esposo poda ser marginada socialmente ya que con la imagen de soltera
no virgen. Por haber tenido relaciones sexuales fuera del matrimonio, poda perderse,
irremediablemente, su honor y, con ello, el honor de su familia.
En cuanto al aborto consentido, la ley penal exiga el consentimiento de la mujer que
tuviera por lo menos diecisis aos cumplidos. Ya que se le consideraba con capacidad
de comprender y libre voluntad.
El Cdigo Penal de 1863 fue el primero de la Repblica del Per y estuvo vigente hasta
1924.
La Ley N 48681 promulgada el 28 de julio de 1924 dio lugar al Cdigo Penal de 1924,
el mismo que estuvo vigente durante 87 aos del presente siglo. Esta norma punitiva
sancionaba distintos tipos de aborto entre los artculos 159 a 164: el aborto propio, el
aborto consentido, el aborto no consentido, el aborto perpetrado por profesionales, el
aborto teraputico y el aborto preterintencional. Es decir, excluy las figuras atenuadas
del anterior y sum a los tipos delictivos el aborto teraputico.
Aos ms tarde, por Decreto Ley N 17505 se promulg el Cdigo Sanitario de 1969
que estableci el marco jurdico de las relaciones en el campo de la salud. En la parte
concerniente a las personas, artculos 17 al 24, destacaba a las personas en formacin,
la salud de la madre y la salud del nio. El Cdigo Sanitario reiteraba en su artculo 20
lo dispuesto en la ley penal, es decir la represin del aborto.
Esta norma defina la poltica frente a los derechos reproductivos de la mujer,
disponiendo que el proceso de la gestacin deba concluir con el nacimiento salvo hecho
inevitable de la naturaleza o peligro para la salud y la vida de la madre.
Sobre el aborto teraputico, expresaba que se permita cuando exista prueba indubitable
de dao en la salud con muerte de la madre o del concebido adems de la opinin de dos
mdicos consultados. Esta disposicin especfica fue modificada por Decreto
Legislativo N 121 del 12 de junio de 1981 afirmando que se permita el aborto
teraputico si lo practicaba un mdico con el consentimiento de la madre y con la
opinin de dos mdicos consultados, si no hubiere otro medio de salvar la vida de la
madre o de evitar en su salud un mal grave y permanente.
El Cdigo Sanitario prohiba el aborto teraputico basado en consideraciones de orden
moral, social o econmico. Tambin prohiba el aborto como medio de control de
natalidad.
Diez aos despus, la Constitucin de 1979 prescribi en el artculo 2 inciso 1 que
toda persona tiene derecho a la vida, a la integridad fsica y al desenvolvimiento de su
personalidad. Seguidamente a ello expresan que al que est por nacer se le considera
nacido para todo lo que le favorece.
La Constitucin de 1993 determina en su artculo 2 inciso 1 que toda persona tiene
derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre
desarrollo y bienestar, a ello aade que el concebido es sujeto de derecho en todo cuanto
le favorece. Este enunciado es similar al de la Constitucin anterior. En el artculo 6
expresa que la poltica nacional de poblacin reconoce el derecho de las personas a
decidir.
El Cdigo del Nio y el Adolescente de 1993 responsabiliza al Estado y a la sociedad
del establecimiento de condiciones adecuadas para la atencin de la madre durante la
etapa del embarazo, el parto y la fase post-natal, otorgando una atencin especializada a
la adolescente madre y garantizando la lactancia materna y el establecimiento de centros
de cuidado diurno.
A raz de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo realizada en El
Cairo, en setiembre 1994, se dio nueva apertura al debate pblico sobre el aborto y el
derecho a la vida durante los meses de mayo a noviembre de ese mismo ao.
La Iglesia nuevamente, ejerci presin esta vez directamente sobre la delegacin
peruana que asisti a la Conferencia, conminndola a declarar la posicin antiabortista
de la Constitucin del Per. Los interlocutores de esta delegacin aclararon que el
legalizar el aborto no era el propsito de la Conferencia.
En cada uno de estos momentos de debate las instituciones defensoras de los derechos
de las mujeres se pronunciaron con argumentos jurdicos, mdicos y sociales.
En 1995, con fecha 17 de agosto, la Resolucin Ministerial 572-95-SA/DM dicta
medidas para facilitar el acceso de la poblacin a la informacin y los servicios de
planificacin familiar. De este modo se expende en forma totalmente gratuita la ms
amplia gama de mtodos anticonceptivos.
La Ley N 26530, publicada el 10 de setiembre de 1995, modifica la Ley de Poltica
Nacional de Poblacin excluyendo al aborto como mtodo de planificacin familiar. De
este modo, s considera a la intervencin quirrgica como mtodo, ya que la LPNP la
exclua tambin.
La Resolucin Ministerial 071-96-SA/DM aprueba el Programa de Salud Reproductiva
y Planificacin Familiar 1996-2000 con fecha 06 de febrero de 1996. Esta norma define
nuevos lineamientos de la poltica nacional de poblacin.
La Ley General de Salud de 1997, Ley N 26842 ha sido publicada el 20 de julio del
presente ao. La norma afirma en su ttulo preliminar que el concebido es sujeto de
derecho en el campo de la salud. La ley no se pronuncia respecto del aborto
expresamente; hace muy poca mencin a la maternidad. En su artculo 6, reconoce el
derecho de toda persona a elegir libremente el mtodo anticonceptivo de su preferencia.


En el Per el aborto es considerado por el Cdigo Penal de 1991 como un delito contra
la vida, el cuerpo y la salud, salvo el supuesto despenalizado de aborto teraputico. En
cuanto al aborto por violacin (mal llamado aborto sentimental), el Cdigo Penal
prev una pena atenuada para el delito de aborto si la violacin sexual o la inseminacin
artificial no consentida ocurrieron fuera del matrimonio, ms no si el supuesto se
enmarca en una relacin matrimonial. Esta diferenciacin es injustificada si se considera
que la legislacin vigente no solo sanciona la violacin sexual dentro del matrimonio,
sino que considera este vnculo como un supuesto para agravar la pena.
La violencia sexual es considerada como una problemtica de derechos humanos que
afecta particularmente a las mujeres, adems constituye una forma de discriminacin
por razn de sexo que vulnera profundamente su salud mental y fsica, as como su
proyecto de vida. Para visibilizar la dimensin de esta problemtica, es preciso
evidenciar algunas cifras relevantes. En nuestro pas, la Encuesta Demogrfica y de
Salud Familiar (ENDES 2011) evidencia que el 8.4% de mujeres, alguna vez unidas,
fueron obligadas a tener relaciones sexuales contra su voluntad por parte de su esposo o
compaero en algn momento de su vida (en Apurmac el 15.6%) (1).
Debe destacarse que el Per es el pas con mayor tasa de denuncia por violacin sexual
(2) (22.4) por cada 100,000 habitantes en pases de Amrica del Sur (3). Segn
informacin de la Polica Nacional del Per, el 78% del total de denuncias por violacin
a la libertad sexual a nivel nacional desde el ao 2000 al ao 2009 eran de mujeres
vctimas menores de edad (45,736) y solo el 22% corresponda a vctimas mayores de
18 aos (4); encontrndose la concentracin ms alta de denuncias en el rango de los 14
a los 17 aos (45%) (5). De otro lado, el Ministerio Pblico, entre los aos 2000 y 2011,
recibi la denuncia de un total de 40,248 presuntos delitos de violacin de la libertad
sexual en contra de las mujeres, en los 49 distritos de Lima Metropolitana y Callao;
habiendo registrado en el caso de delitos de violacin de la libertad sexual contra
menores de edad, un incremento en las denuncias del 136.8% entre el perodo 2006
2011, en comparacin con los registrados en el perodo 2000 - 2005.(6)
Esta preocupante informacin evidencia que la violacin sexual es un fenmeno
extendido en el Per; aunque es necesario precisar que existe una cifra oculta de la
criminalidad, pues dada la naturaleza de esta agresin, las vctimas no suelen denunciar
esta clase de hechos. (7) Tambin evidencia que las leyes y polticas pblicas han
fracasado en materia de prevencin y proteccin.
Ahora bien, en nuestro pas entre el 10 y 30% de mujeres violadas, sufre un embarazo a
consecuencia de la agresin sexual. Si se admite que el 5% de las mujeres violadas
resultan con un embarazo no deseado, ocurre que en el Per se pueden estar dando
35,000 embarazos producto de violacin al ao. Sin embargo, no todas las mujeres
embarazadas producto de una violacin sexual deciden abortar, aunque las que deciden
hacerlo se encuentran con un marco jurdico que penaliza la conducta y las obliga a
llevar adelante un embarazo forzado que afecta su salud mental y coloca en riesgo su
integridad fsica al exponerse a un aborto inseguro.
El embarazo forzado como producto de una violacin sexual, se convierte en un
segundo hecho de violencia sexual, que es ejercida ya no por el perpetrador sino por el
Estado, quien no slo desprotege a la mujer frente al primer hecho, sino que
desconociendo el sufrimiento y dolor psquico de orden traumtico de la vctima, le
impone la continuacin de un embarazo. El embarazo forzado adems significa la
actualizacin permanente del hecho violento a travs del hijo/a, sumando la culpa y el
estigma social que recae en la madre y el hijo/a producto de estas violencias, vistos
como los que alteran el orden de la comunidad y de sus ideales. (8)
La imposicin del embarazo producto de la violacin atenta contra la autonoma y
dignidad de las mujeres, a las que el Estado no trata como sujetos de derecho sino
como medios para resguardar la vida o la salud de otro ser. Es preciso reconocer que
el embarazo forzado producto de una violacin tiene adems graves consecuencias en la
salud fsica, ginecolgica y mental en las vctimas de violencia sexual. Por consiguiente,
cada mujer en forma autnoma debe determinar si elige o no la maternidad como parte
de su opcin de vida. De ah que la penalizacin del aborto por violacin signifique la
vulneracin del derecho al libre desarrollo de la personalidad y otros derechos
fundamentales. El Estado no debera, mediante una sancin penal, obligar a las mujeres
a continuar un embarazo no deseado que es consecuencia de una violacin sexual.
La eventual despenalizacin del aborto por violacin no significa la imposicin del
aborto, sino la posibilidad de que las mujeres que fueron violentadas sexualmente
tengan la posibilidad de decidir, en virtud de sus creencias, de su proyecto de vida, de su
estado de salud, entre otras consideraciones, si continan con el embarazo o no.
Por todas estas razones, ms de 30 organizaciones y decenas de ciudadanas y
ciudadanos, nos estamos movilizando desde el 28 de setiembre ltimo a nivel nacional
para presentar al Congreso de la Repblica un proyecto de ley para despenalizar el
aborto por violacin sexual haciendo uso del derecho a la iniciativa legislativa.
Esperamos recoger 60 mil firmas vlidas antes de un ao para presentarlas a la
autoridad y lograr con apoyo de todas y todos que el Estado reconozca que en
determinados supuestos el derecho de las mujeres a decidir si continua o no con un
embarazo debe ser respetado.
Dato:
Si desean recibir ms informacin para sumarse, colaborar y firmar puede escribir a
demus@demus.org.pe y contactar al luisrsalcedo@yahoo.con con Luis Rodrguez
coordinador ejecutivo de la Campana Firma. Djala Decidir. El grupo impulsor de la
Campana lo conforman Demus estudio para la defensa de los derechos de la mujer,
CMP Flora Tristn, Movimiento Manuela Ramos, PROMSEX, Catlicas por el derecho
a decidir y CLADEM-Per.
Notas:
1) INSTITUTO NACIONAL DE ESTADSTICA. Encuesta Nacional Demogrfica y
de Salud Familiar ENDES 2011. Lima: INEI, 2012, p. 322.
2) La tasa de Bolivia es de 20.8 por cada 100 000 habitantes, de Chile es de 20, de
Ecuador es de 11.2, de Argentina es 8.4, de Brasil es 7.6, de Uruguay 6.2, de Paraguay 4
y de Colombia 3.2. 3) MUJICA, JARIS. Violaciones Sexuales en el Per 2000-2009,
Un informe sobre el estado de la cuestin. Lima: PROMSEX, 2011, p.53.
4) dem, p. 80.
5) dem, p. 81-82.
6) OBSERVATORIO DE CRIMINALIDAD DEL MINISTERIO PBLICO. Boletn
semanal Nro. 23. Delitos de Violacin de la Libertad Sexual en Lima Metropolitana y
Callao 2000-2011 (marzo 2012). Lima: Ministerio Pblico, 2012, pp.2-4.
7) SANDOVAL HUERTAS, EMIRO. Aplicacin de las normas penales. Sistema
Penal y Criminologa Crtica. Bogot, 1ra Ed. Temis, 1989. En AAVV: Criminologa
Crtica y Sistema Penal. Comisin Andina de Juristas. Comisin Episcopal de Accin
Social CEAS, p. 69.
8) ESCRIBENS, PAULA. Milagros y la violencia del conflicto armado interno. Una
maternidad Forzada. Lima: DEMUS, 2012, p. 39.