LA SOLIDARIDAD PATRONAL

La solidaridad patronal
jueves 24 de noviembre del 2005 | 14:56
ltima actualizacin: lunes 28 de abril del 2008 | 18:02
DERECHO CONSTITUCIONAL DEL TRABAJADOR

La solidaridad patronal
La solidaridad patronal se encuentra establecida como un derecho constitucional del trabajador lo cual nos da
la pauta de que este derecho opera por y sobre todo el ordenamiento jurdico en nuestra legislacin, derecho
que se encuentra en el Art.35, numeral 11 C.P.E.
"El trabajo es un derecho y un deber social. Gozara de la proteccin del Estado, el que asegurara al trabajador
el respeto a su dignidad, una existencia decorosa y una remuneracin justa que cubra sus necesidades y las de
su familia. Se regir por las siguientes normas fundamentales"; numeral 11. "sin perjuicio de la
responsabilidad principal del obligado directo y dejando a salvo el derecho de repeticin, la persona en cuyo
provecho se realice la obra o se preste el servicio ser responsable solidaria del cumplimiento de las
obligaciones laborales, aunque el contrato de trabajo se efecte por intermediario; a mas de ser un derecho
constitucional conforme lo hemos sealado, nuestra normativa laboral lo establece de manera clara en los Art.
36, 41, 171, 198.
Anlisis de la solidaridad
La solidaridad patronal es una institucin eminentemente protectora de los derechos del trabajador lo cual
responde al espritu social de la legislacin laboral y esta dada para garantizar al trabajador en sus derechos
laborales, los cuales por ningn concepto pueden ser desconocidos; de all que la responsabilidad solidaria de
los representantes del empleador es ineludible, quedndole lgicamente a ellos el derecho para reclamar a
aquel el pago que hubieren efectuado por las obligaciones no cumplidas.
Art. 36 del Cdigo del Trabajo
El Art. 36 C.T. establece la premisa de que as el trabajador haya celebrado el contrato con el anterior
representante de una empresa no inhibe de la responsabilidad a quien actualmente ejerce las funciones de
Gerente o cualquier otro cargo de direccin y administracin tal como lo establece el articulo citado.
El principio y razn de ser de la solidaridad conforme lo ha manifestado la C.S.J. en esencia, "...la solidaridad
tiene como principio y razn de ser el principio eminentemente social de proteccin y amparo al trabajador...".
Entonces llegaramos a la descabellada idea de que el trabajador Juan Prez firma un contrato de trabajo con
un capataz que ejerce funciones de direccin y administracin de la empresa Comandita, y por no tener
autorizacin especifica para firmar contratos de trabajo por X circunstancias el trabajador no tendra quien
reclamar, realmente causara verbi gracia esta situacin, donde queda la justicia?, El bien comn?
Estaramos en un estado de derecho?
Frente a estas interrogantes no queda ms que decir y afirmar con franqueza que la solidaridad all establecida
atae a todos los que ejercen funciones de direccin y administracin o hallan firmado contratos de trabajo sin
autorizacin.
Art. 41 del Cdigo del Trabajo
"Cuando el trabajo se realice para dos o ms empleadores interesados en la misma empresa, como condueos,
socios o copartcipes, ellos sern solidariamente responsables de toda obligacin para con el trabajador.
Igual solidaridad, acumulativa y electiva, se imputara a los intermediarios que contraten personal para que
presten servicios en labores habituales, dentro de las instalaciones, bodegas anexas y otros servicios del
empleador.
Compartimos la opinin del Dr. Julio Cesar Trujillo al afirmar que "esa norma es aplicable a toda asociacin
de hecho o comunidad por no constituir una persona jurdica distinta de sus integrantes no puede contraer
obligaciones ni asumir responsabilidades con los trabajadores y solo as puede hablarse de dos o mas
trabajadores, esto es dos o mas personas o entidades por cuenta u orden de los cuales se prestan los servicios,
en tanto que en el caso de una asociacin o sociedad no hay mas que un empleador, la entidad por cuenta u
orden de la cual se presta el servicio.". esta misma idea ha sido recogida por la C.S.J. en el tercer considerando
fallo de la Tercera Sala de lo Laboral y Social signado con el expediente N 125-99 publicado en el R. O. N
283 del 23 de Nov. De 1999.
l ultimo inciso del articulo citado corresponde a una agregacin hecha por la ley 133 reformatoria al C.T.
publicada en el suplemento del R. O. N. 817 del 21 de Nov. De 1991, con lo cual amplio el tema de la
solidaridad patronal, ya que V. Gr. Un trabajador empezaba a prestar servicio en una hacienda contratado por
un capataz, en esa situacin el trabajador tiene la facultad electiva de demandar al capataz- lase
intermediario- o al dueo de la asociacin.
Art. 171 del Cdigo del Trabajo
"En caso de cesin o de enajenacin de la empresa o negocio, o cualquier otra modalidad por la cual la
responsabilidad patronal sea asumida por otro empleador, este estar obligado a cumplir los contratos de
trabajo del antecesor.
En el caso de que el trabajador opte por continuar con la relacin laboral, no habr lugar al pago de
indemnizaciones.
El cesionario o el comprador estarn obligados a cumplir los contratos de trabajo del antecesor. Los
trabajadores tendrn derecho a dar por terminados esos contratos o a exigir su cumplimiento".
Sin lugar a dudas esta norma no ofrece ningn problema en el mbito de su interpretacin, puesto que
expresamente se refiere a las responsabilidades originadas en el contrato, teniendo el trabajador dos claras
opciones:
1. A dar por terminado esos contratos;
2. A exigir su cumplimiento.
Art. 198 del Cdigo del Trabajo
"Si el negocio o industria cambiare de dueo o tenedor como arrendatario, usufructuario, etc., el sucesor ser
solidariamente responsable con su antecesor por el pago del fondo de reserva a que este estuvo obligado para
con el trabajador por el tiempo que el sirvi.
El cambio de persona del empleador no interrumpe el tiempo para el computo de los aos de servicio del
trabajador.
Respecto al pago del Fondo de Reserva en caso de la industria o negocio cambiare de dueo el Art. citado
determina la responsabilidad del nuevo dueo en cuanto al pago del fondo de reserva, V. Gr. Si a un trabajador
no se le ha pagado el fondo de reserva y la empresa cambia de dueo, el dueo anterior viaja definitivamente
fuera del pas el trabajador solo puede reclamar el pago del fondo de reserva al nuevo dueo siempre y cuando
esa solidaridad hubiese estado consignada en el contrato tal como lo determina el ultimo inciso del Art. 1554
del Cdigo Civil que sigue a continuacin:
Art. 1554 del Cdigo Civil
"... La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no lo establece la ley".
Nos referimos a esta norma del C.C. porque no debemos olvidar que el C.C. tiene carcter de norma supletoria
en lo no previsto por el C.T.
Referente histrico
Vale citar un referente histrico que se dio en el Art.98 C.T. del ao 72 en que al tiempo en que iba a empezar
la explotacin de nuestro petrleo en el Oriente deca:
"Art. 98. - Los trabajadores que presten sus servicios a ordenes de contratistas, capataces o intermediarios,
participaran en las utilidades de las empresas en beneficio de las cuales ejecuten su trabajo.
Igualmente participaran en las utilidades de las respectivas empresas los trabajadores que desempeen labores
discontinuas, pagadas a jornal, por tarifa o a destajo.
Asimismo, los empleadores respondern solidariamente con sus contratistas o intermediarios por todas las
obligaciones provenientes del contrato de trabajo que estos ltimos contraigan con los trabajadores de ellos.
Adems los empleadores sern agentes de retencin, respecto a dichos contratistas o intermediarios, de los
valores necesarios para cumplir con las obligaciones cuya solidaridad se establece". (Corporacin de estudios
y publicaciones, Cdigo del Trabajo, Quito, 1.971, Art. 98, pgs. 27 y 28)
Al inicio de la explotacin petrolera del Oriente, el Gobierno Militar de entonces realiza algunas reformas al
Cdigo de Trabajo. Fue as como segn el Art. 3 del Decreto Supremo No. 1429, del 26 de Diciembre de
1.972, publicado en el R. O. No. 211, de esa misma fecha, se cambi radicalmente el texto del Art. 98 del
mencionado Cdigo, el mismo que qued as: Los trabajadores que presten sus servicios a rdenes de
contratistas, capataces o intermediarios, incluyendo aquellos que desempean labores discontinuas, pagadas a
jornal por tarifa o destajo, participarn en las utilidades de las empresas en beneficio de las cuales ejecuten su
trabajo.
Para la aplicacin de este artculo se considerarn como contratistas, capataces o intermediarios a las personas
naturales o jurdicas cuyos contratos con las empresas no excedan de trescientos mil sucres (S/. 300.000.oo).
Cuando los contratos excedan de tal cantidad, los contratistas, capataces o intermediarios se considerarn
como empresas y pagarn directamente las utilidades a sus trabajadores.
Esta reforma apuntaba a simplemente a impedir que los trabajadores de contratistas del Consorcio TEXACO-
GULF, por entonces reclamar: en primer lugar, las utilidades de dicho Consorcio Empresarial; y en segundo
lugar, La Solidaridad patronal consignada en el tercer inciso del Art. 98 del Cdigo de Trabajo vigente hasta
esa fecha, solidaridad que se extenda a todos los derechos consignados en dicho Cdigo.
Como hemos podidos observar en los diferentes artculos citados sobre la solidaridad patronal, nuestro
legislador ha previsto situaciones en las cuales la indefensin del trabajador puede estar disminuida, puede
estar burlado en sus legtimos derechos, ya porque el dueo se excepcione en la falta de poder expreso de su
representante, ya porque siendo desconocida al trabajador la persona del empleador no sabra a quien hacer el
reclamo.

Art. 98 del Cdigo de Trabajo
Al inicio de la explotacin petrolera del Oriente, el Gobierno Militar de entonces realiza algunas reformas al Cdigo de Trabajo. Fue as como
segn el Art. 3 del Decreto Supremo No. 1429, del 26 de Diciembre de 1.972, publicado en el R.O. No. 211, de esa misma fecha, se cambi
radicalmente el texto del art. 98 del mencionado Cdigo, el mismo que qued as: Los trabajadores que presten sus servicios a rdenes de
contratistas, capataces o intermediarios, incluyendo aquellos que desempean labores discontinuas, , pagadas a jornal por tarifa o destajo,
participarn en las utilidades de las empresas en beneficio de las cuales ejecuten su trabajo.
Para la aplicacin de este artculo se considerarn como contratistas, capataces o intermediarios a las personas naturales o jurdicas cuyos contratos
con las empresas no excedan de trescientos mil sucres (S/. 300.000.oo). Cuando los contratos excedan de tal cantidad, los contratistas, capataces o
intermediarios se considerarn como empresas y pagarn directamente las utilidades a sus trabajadores.
Esta inocente reforma: A dnde apuntaba?
Simplemente a impedir que los trabajadores de contratistas del Consorcio TEXACO-GULF, por entonces reclamar: en primer lugar, las utilidades
de dicho Consorcio Empresarial; y en segundo lugar, La Solidaridad patronal consignada en el tercer inciso del Art. 98 del Cdigo de Trabajo
vigente hasta esa fecha, solidaridad que se extenda a todos los derechos consignados en dicho Cdigo.
Disposiciones actuales sobre la solidaridad patronal
La actual solidaridad patronal slo consta en los Arts. 36 y 41 de la nueva codificacin, del Cdigo del Trabajo.
El Art. 36 dice: Son representantes de los patronos los directores, gerentes, administradores, capitanes de barco y, en general, las personas que a
nombre de sus principales ejercen funciones de direccin y administracin , an sin tener poder escrito y suficiente segn el derecho comn.
El patrono y sus representantes sern solidariamente responsables en sus relaciones con el trabajador.
Y en el Art. 41 seala: cuando el trabajo se realice para dos o ms empleadores interesados en la misma empresa, como condueos, socios o
copartcipes, ellos sern solidariamente responsables de toda obligacin para con el trabajador.
Igual solidaridad, acumulativa y efectiva, se imputar a los intermediarios que contraten personal para que presten servicios en labores habituales,
dentro de las instalaciones, bodegas anexas y otros servicios del empleador.
(Este segundo inciso fue agregado por el Art. 8 de la Ley 133; y que aparece muy generoso)
Representante de los empleadores
El propio Cdigo del Trabajo establece el concepto de empleador y dice: es la persona o entidad de cualquier clase que fuere, por cuenta u orden
de la cual se ejecuta la obra o a quien se presta el servicio (Art. 10)
Hay diferencia entre ser empleador y ser representante del empleador?
Si existe una diferencia, as en Derecho se reconocen dos tipos de representantes:
a) Uno es el simple agente oficioso, aquel que realiza la gestin de un negocio ajeno sin autorizacin del dueo de la cosa ( en este caso su gestin
no produce ningn efecto jurdico, salvo el caso de ratificacin expresa o tcita). Este tipo de agencia esta regulada por el Art. 1.492 del Cdigo
Civil: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla...; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l
b).- El otro es el legtimo representante, aqul que segn el artculo 1.491 acta a nombre de otra estando facultado por ella o por la ley para
representarla, en este caso lo actuado por el representante: ... surte todos los efectos que el hubiese contratado l mismo
Si la Ley no le asigna, de pleno derecho la facultad, o el derecho, de representar a un tercer, la nica forma de asignarle esa capacidad jurdica es
mediante el contrato de mandato, conforme al Ttulo XXVII del Libro Cuarto, del Cdigo Civil, arts. 2047 a 2103. Entonces, cuando un mandatario
ejerce o realiza la gestin de negocios equivalente a haber realizado el propio mandante.
El Cdigo de Trabajo, por consiguiente, tambin establece la diferencia entre empleador y representante del empleador. Para que en el proceso
Administrativo y de Gestin Operativa de la empresa no tenga que estar el empleador, personalmente, impartiendo rdenes e instrucciones, el
Cdigo establece en su Art. 36 quienes son representantes de los empleadores; y, aclarando la intencin y alcance de esa disposicin dice: an sin
tener poder escrito conforme al derecho comn. De lo contrario querra significar que para hacerse representar el patrono en la funcionalidad de la
empresa tendra que emitir sendos contratos de mandato a cada contramaestre o capataz.
Alcance jurdico de la solidaridad patronal
Cualquiera de los mencionados representantes del empleador, tiene facultades en sus relaciones funcionales administrativas con el trabajador. No
tiene otras. No las tiene para firmar contratos de trabajo, salvo autorizaciones especficas, porque el momento en que un representante firme bajo el
simple mandato legal del Art. 36, un contrato de trabajo con algn trabajador de la empresa, est asumiendo otro tipo de responsabilidades
derivadas del contrato; y en este caso s, para liberarse de todas las obligaciones derivadas del contrato requiere un mandato especfico (conforme al
derecho comn) a fin de que tal contrato no surta efectos obligacionales respecto del representante que firma tal contrato.
De modo que al firmar un contrato de trabajo, nicamente con mandato especfico. el representante del empleador` puede liberarse de sus
obligaciones laborales como empleador, de otra manera no slo que tiene la responsabilidad solidaria sino todas las obligaciones personales.
Este matiz un tanto complejo del concepto de solidaridad patronal encerrado en el Art.. 36 nos lleva a la conclusin de que No es una solidaridad
obligacional (salvo que haya firmado al contrato de trabajo). El capataz puede despedir a un trabajador; y este despido surte todos los efectos
jurdicos como si el propio empleador lo hubiere despedido, porque en este tipo de relacin si es representante del empleador; pero por ese hecho el
capataz no asume ninguna obligacin. El trabajador no puede decir: como el capataz me despidi, l tiene que pagarme las indemnizaciones; ni el
empleador puede argumentar: como yo no le desped, que pague el capataz.
Tipos de Gerentes
El legislador quiso discriminar con toda exactitud dos mbitos; por una parte la responsabilidad administrativa; y por otra la obligacional. El
gerente como representante del empleador, que es la persona jurdica (aunque tambin puede ser persona natural), no tiene ms obligaciones que el
capataz del ejemplo anterior.
Y el Cdigo de Trabajo nombra a los gerentes en general, sin excluir a ninguno, sabida cuenta que en el caso de las personas jurdicas, existen al
menos tres tipos de Gerentes Generales:
a).- Existen los Gerentes Generales que no tienen la representacin jurdica de la empresa;
b).- Existen los Gerentes Generales que teniendo la representacin jurdica de la empresa, no son sino simples empleados (as entre comillas)
porque no son accionistas de la empresa; y,
c).- Existen los Gerentes Generales que teniendo la representacin legal de la empresa, son adems accionistas ( incluso mayoritarios) de la
Compaa.
Estos tres tipos de gerentes, tiene la misma relacin jurdica con el trabajador: son simples representantes administrativos del empleador y
responden solidariamente en sus relaciones operativas entre el trabajador y la empresa empleadora; pero no todos estn obligados a responder
pecuniariamente, es decir, no adquieren vnculo patrimonial. Este es el principio, aunque, de hecho, se dan matices, un tanto ms sutiles.
Lo que si debe quedar claro es que las obligaciones o responsabilidad del patrono, cuando ste es una persona jurdica. No abarca su patrimonio
personal.
La solidaridad acumulativa y electiva de los intermediarios
Esa solidaridad agregada con la Ley 133, lo nico que hizo es aclarar el alcance de la responsabilidad, para que los capataces no firmaran contratos
de trabajo; y si lo hacan asumieran ellos personal y solidariamente sus obligaciones derivadas del contrato de trabajo.
Se haban dado casos reiterados en que un empleador que tena la sede de su empresa, por ejemplo en Machala, y que tena que contratar
trabajadores en Esmeraldas, simplemente encargaba a su capataz para que contratara personal, e incluso para que firmara los contratos. Si ocurra
algn litigio, hbilmente se excepcionaban diciendo que ellos no son empleadores porque no los haban contratado; y aunque el trabajador probara
que realmente prest sus servicios a la empresa, la jurisprudencia se encargaba de desechar la demanda por ilegitimidad de personera. Mltiples
caso de estos pueden ser constatados.
Este problema trata de aclarar y zanjar el segundo inciso del Art. 41 del Cdigo de Trabajo, introducido por la Ley 133. Sin embargo no deja de ser
una alarma de doble filo, porque le da al trabajador la facultad electiva de demandar, con lo que en ltima instancia est descargando las
obligaciones del empleador en el intermediario.