FUNDAMENTOS DEL DERECHO - VILLAGRA

Si bien las leyes y las normas en general don importantes herramientas para la
construccin de lo social, ella tienen que estar al servicio de las personas,
evitando o solucionando conflictos. El derecho debe facilitar la convivencia
social.
La realidad social, la conducta humana en su interferencia intersubjetiva, el
conflicto potencial o actual constituyen el objeto de toda normatividad, la razn
de ser y de existir del derecho.
Existe una tensin permanente entre el medio social y el individuo. Ese medio
social se hace real en otra persona o grupo de personas que pretende y
reclama conductas, actitudes y cosas que interfieren con las de ese individuo.
La vida humana se da slo en sociedad, el ser humano toma conciencia de su
individualidad en relacin con los otros.

LA REALIDAD SOCIAL
La sociedad, para asegurar su supervivencia, exige un orden social, ste
produce un condicionamiento de las acciones individuales y una uniformidad de
comportamiento.
Socializacin es un proceso educativo, en el cual el hombre se hace apto para
asumir las tareas correspondientes a los roles sociales. Esta supone una
interiorizacin en la cual el individuo hace suyas las normas que la sociedad
prescribe y los valores. Cuando los componentes del grupo no se comportan a
lo esperado por la sociedad, se origina la falta de conformidad que se
manifiesta a travs de la:
- variacin: comportamiento no conforme pero favorable para el grupo y por
ende termina siendo aceptado. Estas faltas de conformidad se previenen con el
control social mediante tcnicas promocionales que ligan consecuencias
favorables a comportamientos deseados.
- desviacin: comportamiento no conforme para el grupo y desfavorable, por lo
cual no es aceptado. La falta de conformidad aqu se previene con tcnicas
disuasorias.
El sistema social es un conjunto de personas que se comportan de acuerdo a
un sistema de normas de conducta, y pueden ser de dos tipos:
- elementales: se da una unin informal, sin una divisin interna de funciones
- estructurados: existe un poder que genera diferenciacin entre la minora de
los gobernantes y la mayora de los gobernados. El poder es una potencia
institucionalizada, esto es una fuerza organizada revestida de legitimacin. Esta
es una caracterstica genera una institucionalizacin de la reaccin frente a la
desviacin, lo que da origen al ordenamiento jurdico.

EL DERECHO COMO EXPERIENCIA SOCIAL: EL CONFLICTO Y FINALIDAD
El fenmeno jurdico se relaciona esencialmente con un conflicto de intereses
entre dos o ms personas que mantienen posturas incompatibles. Frente al
conflicto de intereses se puede permanecer indiferente o, cuando comprometen
la convivencia social, se exige una ordenacin o solucin. En este sentido, la
necesidad social primaria es la pacificacin, y una secundaria sera la
satisfaccin, que sera encontrar una solucin aceptable para las partes. Esto da
origen a la existencia de las vas de resolucin de conflictos.

VIAS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
- De autocompasin:
1) Violencia o fuerza, implica imponer pretensiones y hacer valer supuestos
derechos
2) Negociacin o arreglo, se desarrolla a travs de pactos y acuerdos. Puede
tener dos resultados: el allanamiento que es el pleno reconocimiento de uno
de los intereses frente al otro, o la transaccin que son sacrificios recprocos
de ambas partes.
- De heterocomposicin, donde interviene un tercero neutral:
1) Mediacin: donde el tercero es un facilitador de la negociacin, que propone
alternativas pero no puede obligar a las partes a aceptar estas propuestas.
2) Arbitraje: En este caso el tercero tiene facultades para resolver el conflicto,
pero sin embargo carece de medios para hacer cumplir lo resuelto.
3) Proceso jurisdiccional: En este caso a diferencia del resto, las partes no elijen
al tercero, y sin embargo sus decisiones son obligatorias. Adems, tambin el
juez tiene las capacidades para hacer cumplir lo decidido, tomando sus criterios
de decisin de las normas jurdicas.

LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO: MEDIAL, MATERIAL Y MOTORA

FUNDAMENTO MEDIAL

EL HOMBRE Y LA SOCIEDAD
Lo jurdico existe en la medida en que hay por lo menos dos seres humanos en
relacin.
El hombre vive solo en sociedad ya que en sta satisface sus necesidades,
forma su personalidad y logra sus fines existenciales.
Las corrientes sociolgicas han concebido un modelo mecanicista para la
interpretacin de lo social (tomado de la fsica) donde la sociedad es el
resultado de las acciones realizadas por cada individuo para el logro de sus
fines particulares. Lo preeminente es el hombre, en cuanto ser autnomo y
autosuficiente. Este modelo mecanicista o individualista aparece a partir de la
modernidad, que surge con el Renacimiento y la Ilustracin. Este modelo da
cuenta de la estructura de las sociedades estatales actuales, caracterizados por
intereses en competencia y pluralidad de sistemas valorativos, su forma de
organizacin es mas democrtica.
Otro es el modelo organicista (tomado de la biologa) que considera lo social
como un gran organismo, donde los hombres al igual que las clulas estn
subordinados a las funciones generales del organismo. La sociedad posee
identidad propia, a partir de su estructura, funciones, caractersticas y
finalidades. El hombre es un producto de la sociedad. Este modelo describe
sociedades primitivas, familiares o clanes que se organizan de forma mas
autocrtica.

LA SOCIALIZACIN
La socializacin o culturizacin es el proceso educativo por el cual el hombre se
hace apto para vivir en sociedad. Es un proceso de adaptacin de la persona a
la sociedad, y de transmisin por parte de sta de modelos de comportamiento
y valores, que conduce a la interiorizacin de formas. Los principales agentes
de socializacin son los pequeos grupos como la familia, la escuela y los
medios masivos de comunicacin.

EL DERECHO COMO MODELO O PAUTA DE COMPORTAMIENTO SOCIAL
a) Los modelos o pautas de comportamiento social
Cualquier ordenamiento supone una uniformidad de comportamientos. Cuando
un grupo ha comenzado a funcionar como tal, comienza a seleccionar las
formas que mejor le sirven para lograr los fines. Esta seleccin va consolidando
algunas conductas sociales que se van repitiendo. Un modelo o pauta de
comportamiento es una uniformidad de accin o de pensamiento que se
reproduce regularmente en un grupo o sociedad.

b) La clasificacin de los modelos o pautas de comportamiento social
1- Ideales o reales: segn si la pauta corresponde al campo del deber o del ser
2- Explcitos o implcitos: si la pauta ha sido formulada expresamente o no. Las
implcitas son aceptadas en forma inconsciente
3- Internos o externos: Interno son los que se refieren a pensar, al sentir,
conductas interiores denominados modelos pensados de comportamiento,
convicciones o actitudes. Externos son uniformidades en las conductas
exteriores, son llamados modelos de accin.
4- Normas, costumbres o usos: segn su grado de obligatoriedad se clasifican
en:
Normas: obligatorias, cuya infraccin genera sanciones. Se las denomina
pautas del tener que. Ej. La obligacin de respetar la propiedad ajena.
Costumbres: conductas generalizadas, cuyo incumplimiento no genera una
sancin mientras no haya dao. Son pautas del deber. Ej. La obligacin de
utilizar cubiertos en un restaurante.
Usos: son modelos deseables aprobados por la sociedad, cuyo incumplimiento
queda librado a la voluntad de cada uno. Son pautas del poder. Ej. Posibilidad
de usar jeans.

c) Distintos tipos de comportamiento respecto a los modelos o pautas
1. Comportamiento estandarizado o comn: forma de interpretar y aplicar unan
pauta por el grupo.
2. Comportamiento conformista: la adecuacin a la pauta
3. Comportamiento hiperconformista: el sujeto supera las expectativas mas
estrictas respecto a una pauta.
4. Comportamiento negligente: el comportamiento se ajusta en forma
incompleta
5. Comportamiento anormal consentido: existe una pauta pero en ocasiones se
admite su trasgresin. Ej. El hurto famlico (que roba para alimentarse)
6. Comportamiento desviado: trasgresin consciente que el grupo no aprueba
7. Comportamiento inconformista: el sujeto o grupo no est de acuerdo con la
pauta y trata de transformarla.
8. Variacin: es un comportamiento no conforme pero que se juzga favorable
para el grupo. Las variaciones constituyen uno de los principales mecanismos
de introduccin de cambios en los usos sociales.
Las normas jurdicas son modelos o pautas ideales ya que corresponden a lo
que es debido, nos dicen cmo debe ser nuestro comportamiento.
En los estados modernos el derecho es establecido en forma consciente y
promulgado en forma expresa en el grupo, por lo que a las normas jurdicas las
ubicamos en la categora de comportamiento social explcitos. Son tambin
predominantemente exteriores.

EL CONTROL SOCIAL
Ante la existencia de comportamientos desviantes, la sociedad reacciona
creando diversos mecanismos de control social. La principal manera de lograr
que los miembros cumplan con las pautas es a travs de la autorregulacin, es
decir, de la presin y el control. Cuando la autorregulacin no es suficiente
aparecen los mecanismos de control social. La gama de sistemas de control es
muy amplia, pasando por la opinin pblica, la educacin, la religin, el
derecho, los medios de comunicacin. Podemos diferenciar entre:
1- control social difuso, que se caracteriza por ser poco preciso en los medios
empleados
2- control social institucionalizado, cuando aparecen rganos especializados
para ejercerlo, cuyo accionar est sujeto a normas preestablecidas. A su vez,
puede ser no punitivo, cuando se realiza a travs de instituciones como la
familia, la escuela; o punitivo, donde el derecho, en especial el sistema penal,
es un ejemplo tpico. As, los asilos, los establecimientos de menores, los
manicomios.
El control social puede ejercerse a travs de dos tcnicas: la promocional, que
es ligar consecuencias favorables al comportamiento deseado; y la disuasoria,
que consiste en ligar consecuencias desfavorables al comportamiento
desviante.

STATUS Y ROLES SOCIALES Y JURIDICOS
Status es la posicin social. Puede ser adscripto cuando la persona no hace
nada por obtenerlo, o adquirido cuando es el producto de la vida biogrfica de
una persona (de su trabajo y sus capacidades). Se distingue tambin el rol
prescripto que es el modo en que la sociedad espera que desempeemos
nuestro rol, o desempeado que es la forma en que una persona realiza un rol.
El rol es el comportamiento esperado de una persona que ocupa un
determinado status.
Los grupos de referencia nos proveen de los modelos que nos permiten, a
travs de la comparacin, evaluar si estamos desempeando bien nuestro rol.
Respecto a la relacin jurdica encontramos dos status:
1- las partes, que son los sujetos que integran la relacin jurdica. Encontramos
dos status: el sujeto activo (titular del derecho o facultad) y el sujeto pasivo
(titular del deber u obligacin).
2- los terceros, que son los que sin formar parte de la relacin pueden ser
beneficiados o perjudicados por ella.

LAS INSTITUCIONES SOCIALES Y EL DERECHO
Institucin social es una estructura relativamente permanente de pautas, roles
y relaciones que las personas realizan segn determinadas formas, con objeto
de satisfacer necesidades sociales.
Las instituciones sociales bsicas son la familia, la educacin, la poltica, la
religin, el derecho, la economa y el descanso y tiempo libre. Dentro de cada
una existen sub-instituciones, por ejemplo dentro de la economa como
institucin encontramos la agricultura, el comercio.
La existencia de instituciones estabiliza la vida de las personas en sociedad,
ofreciendo modelos de comportamiento social apropiados para distintas
situaciones, que hacen predecibles sus conductas sociales.
El derecho, como modelo o pauta de comportamiento corta todas las
instituciones sociales, cada una de ellas caracterizada por principios jurdicos
especficos, que le dan sistematicidad y autonoma a sus regulaciones.
Desde otra perspectiva, el derecho constituye una institucin, es decir una
estructuracin de modelos, de status y roles y de relaciones sociales para
satisfacer la necesidad social de orden y resolucin de conflictos.

CULTURA
Es todo aquello que el hombre produce y utiliza en sociedad. Se distingue entre
cultura subjetiva o dinmica, que es la actividad conducida, el operar humano,
y puede ser interior o exterior; y la cultura objetiva o esttica, constituida por
los productos de su operar interno y externo. El hombre, a travs de sus
conductas interiores produce decisiones que conforman su mundo interior, y a
travs de sus conductas exteriores crea.
Si analizamos al derecho desde un punto de vista subjetivo o dinmico,
encontramos las actividades de creacin, aplicacin, interpretacin, integracin
y ejecucin de las normas, en cuanto actividades orientadas a fines. Los
productos de esas actividades jurdicas, las normas, forman parte de la cultura
objetiva, en cuanto conductas decididas como debidas, por imposicin ajena.
Una subcultura es el modo de vida propio de un grupo de personas dentro de la
sociedad, por ejemplo profesionales.
Una contracultura no esta dispuesta a adoptar los valores ni pautas de la
cultura mayor. Es un grupo que desafa y se opone.

LAS FUNCIONES SOCIALES DEL DERECHO COMO INSTITUCIN
El derecho positivo (creado por los hombres), se nos presenta como un
sistema de normas que imponen deberes que son elaboradas por alguien con el
poder suficiente, producto de factores sociales, econmicos, polticos y
culturales, con la finalidad de realizar valores sociales vigentes, en forma
efectiva y eficaz.
El anlisis de las funciones del derecho podemos hacerlo desde una doble
perspectiva:
1- Perspectiva funcionalista:
La sociedad es una totalidad en funcionamiento. Se llama funcin social a las
consecuencias de los fenmenos sociales que constituyen su contribucin para
la supervivencia, persistencia, integracin o estabilidad de la sociedad.
Las funciones pueden ser manifiestas o latentes. Se llama disfuncin a las
consecuencias negativas, que tienden a disminuir la integracin o supervivencia
de la sociedad.
Desde esta perspectiva funcionalista, el derecho cumple las siguientes
funciones sociales:
1. PRIMARIAS:
- Funcin de prevencin o resolucin de conflictos pacficamente
- Funcin de control social, entendido como prevencin y represin de
comportamientos desviados.
2. SECUNDARIAS
- Funcin tuitiva o de proteccin de los miembros del grupo
- Funcin educativa o de socializacin, en cuanto orienta el comportamiento
- Funcin de planificacin: en cuanto el Estado moderno ha intervenido en la
vida social dictando normas
- Funcin constitucional o de legitimacin y organizacin del poder poltico,
legitimando el ttulo del poder y legalizando su ejercicio.
- Funcin distributiva: de los recursos econmicos y no econmicos
- Funcin promocional o de estimulo: que el Estado difunda y promueva
- Funcin de cambio del orden constituido: para adaptarlo a las nuevas
necesidades
- Funcin de supervisin o de cuidado del derecho: de control de la propia
institucin jurdica
2- La perspectiva conflictualista:
Parten de un punto de vista crtico de la sociedad. Sostienen que el derecho
desarrolla dos funciones:
a- una funcin de dominacin al servicio de la clase dominante
b- una funcin ideolgica de esconder esa dominacin, revistindola de
legalidad y legitimidad.

LO GRUPAL COMO FUNDAMENTO MEDIAL DEL DERECHO
No existira lo jurdico sin lo social y sin lo grupal (agrupamientos de personas
que en forma estable se propongan fines y tareas comunes) Lo social y lo
grupal constituyen el fundamento medial del derecho, es decir el mbito donde
encontramos lo jurdico.

LOS AGRUPAMIENTOS SOCIALES: LAS CATEGORIAS, LOS AGREGADOS, LOS
GRUPOS SOCIALES
Todo agrupamiento de individuos, seala Barraco Aguirre, consta de dos
elementos: uno material que consiste en una pluralidad de individuos; otro
formal, que viene dado por un algo en comn.
La sociologa estudia personas relacionadas entre s, y tiene distintos modos de
agruparlas:
1. Las categoras sociales son agrupamientos por similitud. Sus integrantes
poseen caractersticas comunes pero entre ellos no existe interaccin fsica. Son
estadsticas, como por ejemplo menores de 14 aos, varones. Para el derecho
adquieren relevancia porque van a constituir el sujeto normativo de normas
generales (son las que regulan l conducta de una categora de personas)
2. Los agregados sociales son agrupamientos por co-estancia. Existe slo
proximidad fsica, ya que las personas que los integran son annimas. Por
ejemplo las multitudes, los pblicos, los auditorios. Al no tener tareas comunes,
carecen de organizacin y por lo tanto de normas jurdicas. No son relevantes
para el derecho.
3. Los grupos sociales constituyen agrupamientos por convivencia, se
caracteriza por la continuidad, por la permanencia en la interaccin, por la labor
comn encaminada a la persecucin de objetivos concretos. Esto hace
necesaria la existencia de una organizacin y de normas que regulen la vida del
grupo. El derecho aparece como uno de los elementos ordenadores de la
convivencia. Desde el punto de vista jurdico adquieren importancia ciertos
grupos sociales como las asociaciones, fundaciones, sociedades civiles y
comerciales, el Estado nacional, provincial y municipal la Iglesia catlica. A
estos grupos sociales el derecho les atribuye personalidad jurdica, es decir la
aptitud de ser titulares de derechos y obligaciones. Se distingue dentro a los:
caractersticos, una pluralidad de individuos que tienen caractersticas en
comn, llamados tambin categoras sociales; y a los relacionales, una
pluralidad de individuos con relaciones reciprocas.
Encontramos dos tipos de agrupamientos relacionales: los comunitario, que se
distingue por la existencia de caractersticas iguales entre los miembros, por la
inexistencia de autoridad y ordenamiento; y los asociativo, que se caracteriza
por la existencia de fines y tareas diversas, que requieren de una autoridad y
de un ordenamiento. La nacin es un ejemplo de grupo relacional, y el pas de
grupo asociativo.
Dentro de los asociativos, encontramos los grupos societarios, donde las tareas
son dirigidas al logro de fines propios del grupo; y los grupos corporativos,
donde las tareas estn al servicio de a consecucin de fines de un grupo mayor
qu integran.

LA COMUNIDAD Y LA SOCIEDAD
Jacques Maritain intenta diferenciar nacin de Estado, partiendo de la distincin
entre comunidad y sociedad. Afirma que son de naturaleza distinta.
El objeto de las comunidades precede a las determinaciones de la inteligencia y
voluntad humanas, y acta independientemente para crear sentimientos,
estados psicolgicos comunes y costumbres comunes. En las comunidades
prevalece la conciencia social sobre la conciencia personal, y el hombre aparece
como producto del grupo social. Ej grupo tnico, clases sociales
En la sociedad, el objeto es un fin que depende de la inteligencia y voluntad
humana, estando precedido por la actividad. La prioridad radica en la
conciencia personal de sus miembros, y el grupo social aparece como producto
por los hombres que los integran. Ej empresa comercial, sindicato, partido
poltico.
LA NACION
Deriva de nascere nacimiento. Es una comunidad, que se caracteriza por
poseer caractersticas comunes y la conciencia de sus miembros de esas
caractersticas.
Para Barraco Aguirre la nacin es un grupo relacional comunitario.
La nacin posee o posea un suelo, que no es territorio, sino lugar donde se
forjaron caractersticas comunes. Por esto se dice que puede estar dispersa en
el territorio de mas de un Estado. La nacin tiene estructuras pero no formas,
ni organizaciones jurdicas. Sus principales caractersticas son la comunidad de
lenguaje, y un ncleo consciente de sentimientos.

EL PAIS, SOCIEDAD CIVICA O ESTADO
Estado en un sentido amplio se utiliza para designar a los pases o cuerpos
polticos. En un sentido restringido, designa a la parte que se especializa en la
administracin de los intereses de la sociedad.
Se tiende a confundir pas o Estado con nacin. Tener nacionalidad argentina
no constituye un requisito para ser ciudadano del estado argentino.
Una sociedad, a diferencia de la nacin, surge de la razn y de la voluntad de
los miembros que lo integran, que se asocian para el logro de fines comunes,
orientados por el bien comn. Lo mismo un pas.
En la clasificacin de Barraco Aguirre, el pas es un grupo relacional porque el
elemento comn son las relaciones entre sus miembros y no slo las
caractersticas comunes. Es social porque viven en un territorio. Es asociativo
porque sus miembros realizan tareas diversas para el logro de fines comunes.
Como todo grupo asociativo presupone la existencia de un ordenamiento, y
dentro de este grupo es societario, ya que el fin es un beneficio para los
miembros.
Utilizaremos pas para designar el todo social, reservando Estado para nombrar
a la parte que se ocupa de la realizacin de los intereses comunes. Tres
elementos son indispensables para la existencia del pas:
a- El territorio: donde se asienta la poblacin y se ejercita el poder. Incluye
agua, aire y tierra, es decir, todo el mbito donde ejerce su soberana, donde
tiene jurisdiccin y donde posee dominio.
El dominio del pas sobre un territorio se manifiesta en dos formas: una
negativa, ningn poder extrao puede ejercer su autoridad sobre este espacio
sin el consentimiento del Estado; y una positiva, todas las personas que viven
en el mismo mbito se encuentran sujetas al poder estatal.
El principio de impenetrabilidad establece que en un territorio solo puede haber
un pas. Garca Maynez enumera ecepciones: condominio (dos pases q ejercen
su soberana en el mismo territorio, por ejemplo los pases federales, donde el
mbito de vigencia es al mismo tiempo espacio geogrfico), casos de tratados
entre pases, y casos de ocupacin militar.
b- La poblacin: puede ser considerada como sbditos, sometidos a la
autoridad poltica, y por lo tanto, forman el objeto del ejercicio del poder. Los
ciudadanos participan de la voluntad general y son el sujeto de la actividad
del pas.
c- El poder del Estado: es un poder poltico coactivo, es decir, irresistible. Los
mandatos tienen validez absoluta.

EL ESTADO
El pas es el todo y el Estado es la parte sobresaliente de ese todo. Es la parte
interesada en la ley, fomento del bienestar comn, el orden pblico y la
administracin de los asuntos pblicos. Es un grupo relacional porque tienen en
comn los miembros relaciones sociales entre ellos. Asociativo, porque existen
tareas diversas para el logro de fines comunes. Corporativo, porque estos fines
comunes son para un beneficio del grupo mayor que lo incluye, que es el pas.
Es una parte integrante de la sociedad, pero internamente la conduce y
externamente la representa. Adems es el organismo facultado para utilizar el
poder y la coercin.

LA NACION Y EL DERECHO
La nacin, en cuanto grupo relacional, comunitario, no tiene ordenamiento. Sin
embargo, influye en el derecho que se elabore, porque va a ser expresin de
las caractersticas propias del grupo.

EL PAIS Y EL DERECHO
En el pas, grupo social o relacional, asociativo. Donde hay sociedad hay
derecho. En el grupo asociativo, los fines colectivos hacen la necesidad de
medios colectivos, que son el ordenamiento y la autoridad. La autoridad se
manifiesta siempre a travs de normas elaboradas y ejecutadas.
Barraco Aguirre seala que el derecho cumple funciones:
1- Respecto a los individuos: educativa, en cuanto su normatividad constituye
modelos, y tuitiva por la proteccin de los individuos respecto a la conducta de
los dems.
2- Respecto a la sociedad es un elemento de control que encauza conductas,
un instrumento de cambio social que ayuda a que el grupo se vaya
transformando.
Las normas del derecho publico, del derecho constitucional, del administrativo,
etc. Son las que constituyen el ordenamiento que regula la actividad del estado
como grupo asociativo.

EL ESTADO DE DERECHO
Es el principio poltico de que el poder del estado debe quedar sometido a los
establecido por las normas jurdicas (rule of law). Todo pas esta regido por
normas jurdicas, sin embargo no todo pas es un estado de derecho. El estado
de derecho es un pas donde el poder estatal est regulado por las normas
jurdicas. Consiste en:
a- El imperio de la ley: el estado se encuentra reglado por leyes dictadas por
rganos representativos
b- La divisin de poderes: separacin de elaborar, ejecutar y aplicar las leyes:
Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial, respectivamente. Esta separacin no es
absoluta sino que son recprocos.
c- La legalidad de la administracin pblica: La administracin del estado debe
actuar a lo establecido por las normas jurdicas y debe ser posible el control por
parte del Poder Judicial.
d- La vigencia de los derechos y libertades fundamentales: Supone las garantas
y realizacin de los derechos humanos bsicos.

FUNDAMENTO MATERIAL

LO SUBJETIVO JURIDICO: EL HOMBRE, SU CONDUCTA Y EL DERECHO
El fundamento material del derecho es el hombre y su conducta. La materia
regulada por el derecho es su actividad conducida y orientada a fines.

LAS IDEAS DE HOMBRE Y EL DERECHO
El hombre a lo lago de la historia se ha ido elaborando diversas teoras
antropolgicas. En el mundo primitivo, los hombres se conciben como parte de
un todo viviente; en la cultura griega aparece la razn como algo que lo
diferencia del resto; en el cristianismo, aparece el hombre como hijo de Dios; y
en la modernidad cada hombre es un pequeo Dios. En este camino de
creciente toma de conciencia, Max Scheler describe tres ideas clsicas:
1- La concepcin desta o judeocristiana: Proviene del mito de la creacin,
sostiene que el hombre sido creado por un Dios a su imagen y semejanza; que
todos descienden de una pareja que se hallaba en estado original paradisiaco;
Dios entrega al hombre el dominio de todos los seres de la naturaleza; con el
pecado se produce la prdida del paraso y como consecuencia la inmortalidad;
el ser humano es redimido por Cristo, Dios hombre.
2- La concepcin del homo sapiens: La razn lo va a diferenciar del resto de los
seres. Esta facultad le permite conocer la divinidad, el mundo y a si mismo, dar
sentido moral a su obrar, y transformar la naturaleza mediante la tcnica. La
perfeccin del hombre es el sabio. La razn humana, para los griegos, participa
de la razn divina, que posee la fuerza de las ideas y ordena el mundo.
3- La concepcin del homo faber: Negando una facultad racional separada,
especifica del hombre, afirma que en primer trmino es un ser vivo. En el
existen tres potencias fundamentales: la reproduccin, el crecimiento y podero
y la nutricin.

LA CONCEPCION DE HOMBRE SEGN MARTINEZ PAZ
Plantea la naturaleza tica y social del hombre como el fundamento de la
naturaleza tica y social del derecho. El hombre, a diferencia de los animales,
no puede desarrollar su vida a partir de sus instintos, debe definir su existencia
a partir de dos facultades: la razn y la voluntad libre. Otra caracterstica
especial del hombre es la capacidad de perfeccionamiento y de superacin. De
frente a una situacin no encuentra el hombre instintivamente respuesta
inmediata. Por ello debe analizar desde su razn las alternativas, y puede elegir
libremente una de ellas, que justifique y de valor a su accionar. De la eleccin
de la alternativa y de su justificacin va a surgir el carcter moral o inmoral de
la conducta. La conciencia moral, a partir de la cual se genera la aprobacin de
las conductas es conocimiento y es acto. La conciencia moral como
conocimiento le permite intuir los principios morales generales (el bien, la
justicia, etc) Estos sn aplicados a cada situacin a travs de la conciencia moral
como acto, que funciona antes del actuar, iluminndolo, y luego de la conducta,
aprobando o no.
La ley natural, entendida como modo de obrar propio de la naturaleza del
hombre, la persona puede obedecer o no esta ley, porque es libre.
Los fines existenciales, son los fines objetivos a los que el hombre tiende por
naturaleza: la conservacin y generacin de la vida; el perfeccionamiento fsico;
espiritual y religioso y la participacin en el bien comn general. Implica la
necesidad de un mbito que le haga posible, y este es la sociedad.
Podemos observar que el hombre depende de la sociedad para realizarse y la
sociedad depende de la libertades humanas que la construyen y desarrollan.
Otra caracterstica propia del hombre es el modo de relacionarse con el mundo
que lo rodea: la realidad natural que percibe a travs de sus sentidos y la
realidad inteligible, ideas, que es tambin captada por los sentidos. Las
creaciones del hombre expresan su experiencia personal y constituyen la
cultura.
La cultura se nos presenta como forma de vida, en la tradicin social; como
orden, en la conexin del hombre con los valores de la sociedad; y como tarea
porque el mundo es algo que el hombre construye todos los das.

LA CONCEPCION DE HOMBRE SEGN BARRACO AGUIRRE
Propone una doble integracin: hacia lo externo, incluye las relaciones del
hombre con el resto; y hacia lo interno comprendiendo sus diversos aspectos.
a- La relacin entre hombre sociedad derecho
Sin hombre no habra sociedad, y sin sociedad no habra derecho
b- El hombre como ser biolgico
El hombre es un ser vivo que se manifiesta como unidad consciente. Esta
unidad est integrada por tres elementos: la personalidad, la psiquis y el
cuerpo. La psiquis hace posible el operar interior, pensamientos, decisiones,
etc. El cuerpo posibilita el operar exterior. Esta conciencia de nuestra propia
naturaleza es algo propio del hombre, que nos va a diferenciar del resto de los
seres vivos.
c- El hombre como ser intelectivo
El hombre, un ser pensante, es capaz de formular ideas, representaciones
intelectuales; juicios, que son la vinculacin de esas ideas; y razonamientos,
que es la hilvanacin entre las relaciones previamente establecidas en los
juicios. Los animales desarrollan su inteligencia practica a partir del campo
sensitivo, vinculan y asocian.
d- La personalidad del hombre como capacidad de conduccin
La personalidad es la capacidad de operar. La capacidad de conduccin es
desarrollable, perfectible y actualizable. Es resultado del operar es la conducta.
e- La conducta como actividad tpicamente humana.
La conducta los diferencia de otros seres, es la actividad del hombre dirigida a
fines y orientada por la realizacin de determinados valores. Barraco Aguirre
distingue entre los fines:
- Fines debidos: pertenecen al campo del deber ser
- Fines exigidos: supone un acto de conocimiento estimativo
- Fines decididos: asumido por el sujeto de la accin, supone un acto de
conocimiento y de decisin
Tambin distingue las conductas entre debidas exigidas en funcin de los fines,
debidas exigidas en funcin del fin exigido por la situacin, o producidas en
ejecucin, realizada mientras el acto se esta ejecutando, y producidas
ejecutadas cuando el acto ya se realiz.
f- El hombre como ser que utiliza herramientas
Al actuar, el hombre pone en movimiento una cadena instrumental. La
conducta es la actividad de un instrumento, no de la personalidad. La
conduccin slo se realiza efectivamente en el acto de mover un instrumento.
Barraco distingue los instrumentos interiores, la capacidad cognocitiva, y los
exteriores, de operar hacia fuera, que pueden ser pasivos que le permiten tener
impresiones, como los sentidos, o activos que le permiten expresarse, como las
manos.
g- El hombre como productor de objetos culturales
La conducta es productora de objetos culturales.
h- El hombre como ser histrico
La realidad humana puede ser vista en forma esttica, como simultaneidad, es
decir como diversidad estructurada de entes, que constituyen una unidad
sistemtica, o dinmica, como sucesos que se estructuran constituyendo una
unidad. Estas dos visiones del hombre y el universo son complementarias. El
hombre puede ser visto como sistema en proceso y como procesos de sistema.
En el hombre la conducta es dinmica y constituye un proceso; los objetos son
producto de la actividad conducida, son objetos culturales estticos: productos.

LA CONDUCTA DEL HOBRE Y EL DERECHO
El derecho entendido como normatividad regula la conducta del hombre. La
norma jurdica es una conducta debida, que mientras no es ejecutada, o sea
cumplida, pertenece al campo del deber ser.
Dentro de las conductas debidas, la norma jurdica pertenece al mbito de las
conductas exigidas como debidas, en funcin del fin.
La norma jurdica positiva, en cambio, es una decidida como debida por
imposicin de otro, en este caso del legislador que cre la norma positiva. Esta
es conocida interpretativamente, y una vez determinado su sentido debe ser
aplicada y convertida en una conducta decidida por imposicin propia, para
poder hacerla efectiva, es decir cumplirla.

FUNDAMENTACION MOTORA
Podramos decir que lo jurdico en la sociedad se mueve empujado por el poder
y atrado por los valores. Lo jurdico se desarrolla procesalmente, como
creacin, aplicacin y ejecucin de normas, es decir, de conductas decididas
como debidas, que tienden a ser conductas ejecutadas.
Cuando un legislador dicta una norma lo hace porque tiene poder para hacerlo
y orientado hacia un valor de la sociedad. Cuando dos personas celebran un
contrato, lo hacen a partir de ciertos poderes y para realizar ciertos valores.
Denominamos al poder como lo eficiente jurdico en cuanto es aquello que
posibilita el derecho, aquello que lo produce. La expresin lo eficiente jurdico
se relaciona con la causa eficiente del derecho.

LOS SENTIDOS DEL TERMINO PODER
a- El poder en sentido amplio
Es sinnimo de potencia, energa, capacidad de provocar un cambio
b- El poder humano
Capacidad del hombre de cambiar la realidad. Se distingue por ser consciente y
dirigido a un fin. Se relaciona con la libertad, que es la produccin de efectos
que se quiere producir. El poder, entonces, es una potencialidad regida por la
libertad, del cual el hombre puede o no hacer uso.
c- El poder social
Capacidad de influir en forma intencional y libre sobre la conducta de los otros.
Es determinar las acciones de los otros, impedir que el otro haga algo que es
tambin ejercer el poder. El fundamento para imponer la propia voluntad a
otros, puede encontrarse en la posesin de determinados bienes (poder
econmico), de conocimientos o informaciones (poder ideolgico) o de
determinados instrumentos de fuerza (poder poltico). El poder econmico y el
ideolgico son simples o no dominantes. El poltico es coactivo y dominante.

LAS RELACIONES DE INFLUENCIA Y EL PODER SOCIAL
El poder rara vez se manifiesta en nuestras relaciones ntimas, por ser
relaciones entre iguales, donde existe un equilibrio de influencias reciprocas,
una simetra en la relacin.
Las relaciones de influencia simtrica de orientacin ambivalente incluyen el
poder de manera expresa o tcita. Ejemplo socios participan en partes
semejantes en la vida social, pero estn sujetos a identificaciones y
antagonismos alternantes. Tambin, el poder est presente en las situaciones
de conflicto equilibrado, donde fuerzas semejantes, luchan por la superioridad
en un determinado mbito. Ejemplo dos empresas. La orientacin emocional es
negativa. En estos dos ltimos encontramos predominio de sanciones
negativas, en cuanto refuerzos de la conducta deseada. Las sanciones
negativas son las penalidades o castigos.
Schemerhon distingue tres tipos de relaciones de influencia asimtrica positiva:
la popularidad, el modelo, el lder carismtico. Entre las relaciones de influencia
asimtrica de orientacin emocional ambivalente, caracterizadas
alternativamente por la compulsin y por el respeto, por la identificacin y el
antagonismo, encontramos relaciones que se dan por una presin desde arriba.
As, el lder es informal (por ejemplo jefe de pandilla) o institucional (por
ejemplo abogado, gerente de una empresa, juez).
Ejemplo: el ladrn que amenaza al cajero tiene una relacin de influencia
asimtrica, es una situacin de conflicto desequilibrado, son sometimiento a
una persona en cuanto ejerce fuerza superior, con orientacin emocional
negativa, de miedo y hostilidad.
Por ltimo, encontramos relaciones de influencia asimtricas, con orientacin
emocional neutra, en relaciones fortuitas, donde nos sometemos a una figura
dominante por habito o indiferencia. Ejemplo vamos por un camino y tomamos
un desvo por la indicacin de un empleado de una empresa.
Conclusiones: poder no es idntico a influencia, ya que existen relaciones de
influencia que no implican ejercicio del poder, como la amistad. Al poder lo
encontramos especialmente en las relaciones de influencia asimtrica. En
general, las relaciones de poder implican un cierto conflicto y una orientacin
emocional ambivalente o negativa.

EL PODER SOCIAL Y LA FUERZA
El poder social supone la aplicacin potencial o actual de cualquier medio
coactivo o recurso psquico inhibitorio de la resistencia que pudiera oponer la
voluntad del destinatario del acto de poder. El poder social simple se caracteriza
por la capacidad de influir sobre las conductas, estableciendo normas. El poder
coactivo es irresistible, las normas tienen validez y pueden ser impuestas an
en contra de la voluntad.
La legitimacin distingue al poder social de la fuerza. El poder es fuerza
legitimada por los valores vigentes en la sociedad. No ejerce poder el ladrn
cuando apunta con su arma, en cambio si la persona que mediante la fuerza
fsica impide que se le sustraiga el bolso. A la fuerza ejercida por el ladrn le
falta legitimacin.
La fuerza exige la obediencia a travs de la presin fsica o coactiva, basada en
la superioridad fsica o psquica. El poder provoca la obediencia por su
superioridad moral, basada en la legitimacin. Ejemplo casos de legtima
defensa.

EL PODER SOCIAL Y LA AUTORIDAD
Cuando la sociedad muestra consenso el poder se estabiliza en forma de
autoridad. Supone el reconocimiento por parte del destinatario de cualidades en
alguien, que lo llevan a aceptar como razones para sus propias acciones las
directrices emanadas de esa persona.

EL PODER POLITICO
El poder poltico se manifiesta a travs de normas y actos regulados, es decir
del derecho. El poder poltico esta siempre relacionado con el uso de la fuerza,
es decir es un poder coactivo dominante. El poder poltico, desde una
perspectiva subjetiva pretende ser ejercitado sobre un grupo. El fin del poder
poltico debe ser el bien comn. El poder poltico es un poder estabilizado, es
decir, que viene ejercitado con continuidad y que viene obedecido en forma
permanente.
El poder poltico es un poder institucionalizado.
La coactividad, la exclusividad, la generalidad subjetiva y objetiva, la
estabilidad, la institucionalizacin y la finalidad constituyen caractersticas del
poder poltico que nos permiten diferenciarlo de otras formas de poder social. A
partir de esas caractersticas podramos definir al poder poltico como el poder
social que se ejerce en forma coactiva o dominante, exclusiva e
institucionalizada, sobre una gama de potencialidades sociales de un grupo
numeroso de personas, para obtener su obediencia en forma habitual.

EL PODER POLITICO Y LA SOBERANIA
El poder poltico estatal soberano puede ser caracterizado positivamente como
un poder independiente respecto de cualquier poder externo, y negativamente
como un poder supremo que implica la negacin de cualquier poder interno
superior al estado.
El poder del Estado no es ilimitado en los estados modernos, ya que se
encuentra sometido al derecho. Sin embargo, no implica una restriccin de su
soberana, ya que la regulacin jurdica de la actividad del estado constituye
una autolimitacin, como expresin de la capacidad que tiene el estado de
organizarse a s mismo.

LA OBEDIENCIA
Existen distintas clases de obediencia: la automtica y la reflexiva. La
automtica es la obediencia normal, la reflexiva se apoya en la racionalidad. En
general, obedecemos reflexivamente por temor a las consecuencias negativas
que el acto de desobediencia puede implicar, o porque hemos aceptado
racionalmente e interiorizado lo mandado.

LA OBEDIENCIA POLITICA
La obediencia poltica es plena en cuanto comprende la totalidad de las
potencialidades sociales pblicas del hombre. Los comportamientos personales
y las acciones quedan exentas del poder poltico. La inexcusabilidad hace
referencia a la ausencia de pretextos para desobedecer y a la posibilidad de ser
lograda an a travs de la fuerza, es decir de la coercibilidad.

EL PODER Y EL DERECHO
El poder sin derecho es ciego, el derecho sin poder queda vaco. El poder
contribuye a la efectividad del derecho, el derecho justifica el poder para darle
legalidad.
a- El poder poltico como medio para la realizacin del derecho
El derecho, desde esta perspectiva, es un conjunto de normas respaldadas por
la posibilidad del uso de la fuerza para lograr su cumplimiento y tambin por el
consenso de los miembros de la sociedad. En el poder poltico lo que va a
permitir identificar desde una dimensin fctica al poder constituyente
originario, que da unidad a todo el ordenamiento, es la efectividad de sus
mandatos, es decir su capacidad para imponer obediencia a la norma. Por ello,
es la efectividad lo que nos va a permitir distinguir al poder constituyente
originario de un grupo subversivo.
b- El derecho como fuente de legitimidad y legalidad del poder poltico
El derecho regula el cundo, el quin, el cmo, y el cunto del ejercicio de la
fuerza por parte del poder poltico. El derecho, al regular el ejercicio de la
fuerza o coaccin, se constituye en fuente de legitimidad de poder poltico,
coactivo o dominante, y cumple una funcin garantista, al asegurar que la
coaccin slo va a ser utilizada en casos permitidos.
Un poder el legitimo cuando su posesin est de acuerdo con el derecho, es
decir, que se tenga el derecho de tenerlo. La legitimidad fundamenta el derecho
a mandar del gobernante, es decir de quien posee el poder. Para los sbditos
cimienta su obediencia.
La legalidad se vincula con su ejercicio, es decir, si lo ejercita en conformidad
con las normas. La legalidad para el sbdito constituye un derecho, y para el
gobernante un deber. Un poder legitimo puede no ser legal. A su vez, un poder
legal puede ser ilegitimo.
c- El derecho como fuente del poder: los poderes jurdicos
Un derecho subjetivo, una facultad jurdica constituye un poder jurdico, como
posibilidad de exigir a otro hacer o no hacer algo. Los poderes jurdicos surgen
de los hechos, a los que las normas atribuyen capacidad para generarlos.

LO ATRACTIVO JURIDICO: LOS VALORES DEL DERECHO
Los valores aparecen relacionados con los objetos de existencia material. Se
habla as de la justicia de una norma. Es decir, se presentan como cualidades
de un objeto. Creemos que los valores estn condicionados por los elementos
subjetivos y objetivos, y adems por la situacin concreta en la cual se
presentan (carcter situacional)

OBJETIVIDAD Y SUBJETIVIDAD DE LOS VALORES
Para los objetivistas el valor existe independientemente del sujeto, para los
subjetivistas el valor debe su existencia a reacciones del sujeto que valora.

EL CARCTER RELACIONAL DE LOS VALORES
Los valores surgen a partir de una relacin entre el sujeto y el objeto, pero las
valoraciones no son todas iguales. Cada grupo humano tiene pautas sociales y
culturales; ello impacta sobre los valores. Siempre nos encontraremos con la
presencia de las dos caras de la cuestin: la subjetiva y la objetiva.
Con respecto al aspecto subjetivo, hemos visto que la valoracin cambia, de
acuerdo con las condiciones fisiolgicas y psicolgicas del sujeto. Con respecto
al ingrediente objetivo podemos afirmar que no hay valoracin sin la presencia
de un objeto. Hay cualidades en el objeto que obligan a reaccionar de un
modo, a valorar aunque no desee hacerlo.

LOS VALORES COMO CUALIDADES ESTRUCTURALES
Los objetos poseen diversos tipos de cualidades: existen primarias, las
esenciales para la existencia del objeto como su extensin, su peso;
secundarias, o sensibles, que forman parte del objeto pero no son esenciales al
mismo, como por ejemplo el color, sabor, olor; y terciarias, o sui generis, donde
encontramos a los valores, son cualidades estructurales. El valor como
estructura depende de las cualidades que la forman. La estructura valiosa se
caracteriza por tener propiedades que no se hallan en ninguno de sus
miembros sino en el conjunto.

LOS VALORES Y LA SITUACION (NATURAL Y CULTURAL)
El valor es una cualidad estructural, que tiene un carcter relacional ya que
surge de la relacin entre el sujeto que valora y el objeto valorado. Los
elementos que constituyen una situacin son:
a- El ambiente fsico
b- El ambiente cultural
c- El conjunto de necesidades, expectativas
d- El factor temporo-espacial o microclima
El valor es una cualidad estructural que tiene existencia y sentido en situaciones
concretas.

LA POLARIDAD DE LOS VALORES
No se concibe un valor sin su correspondiente disvalor.

LAS ESCALAS DE VALORES
El problema de la jerarqua depende de la concepcin que se tenga del valor.
En cada momento hay un valor supremo de acuerdo a la situacin.

TEORAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LOS VALORES
En las teoras cognoscitivas ubicamos a los racionalistas, naturalistas e
intuicionistas; en la segunda teora encontramos a los voluntaristas y
emotivistas.

LOS VALORES JURIDICOS
Participan de las mismas caractersticas que el resto de los valores, pero se
diferencian en que podemos considerarlos como valores sociales o bilaterales.
Estn referidos a conductas o situaciones que importen a la alteridad. La
justicia y los otros valores que interesan al derecho son valores esenciales, de
coexistencia, de comunidad.

LA JUSTICIA
Es un valor central, la mejor posibilidad de entendimiento. Son criterios ideales
que deben presidir la buena direccin y el ordenado desarrollo de la cosa
pblica.
Concepto: Justicia es el supremo valor jurdico.

TEORIAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LA JUSTICIA
Teoras cognoscitivas parten del supuesto de que los valores son cualidades y
pueden ser conocidas a travs de sus facultades. Dentro de ellas encontramos
tres tipos:
1- Teoras naturalistas: sostienen que la justicia es una cualidad que pertenece
a las normas o a las acciones y que su existencia puede ser conocida y
comprobada empricamente. Ejemplos el utilitarismo y el iusnaturalismo: el
primero identifica justicia con utilidad, el segundo sostiene la existencia de una
tendencia instintiva a la sociabilidad, por lo cual son justas aquellas normas
necesarias para promover una convivencia ordenada.
2- Teoras racionalistas: consideran a la justicia como una cualidad que
pertenece a las normas o a los comportamientos, pero piensan que tal cualidad
slo puede ser conocida a travs de la razn y no por los sentidos o la
verificacin. Kant.
3- Teoras intuicionistas: consideran que la justicia es una cualidad que
pertenece a las acciones o a las nomas que las regulan, pero sostienen que tal
cualidad no es empricamente verificable, ni racionalmente demostrable. Solo
puede ser conocida por medio de la intuicin.
Teoras no cognoscitivas, sostienen que no puede darse propiamente el
conocimiento delos valores ya que el fundamento de stos ha de buscarse en el
campo de la voluntad o del sentimiento. En virtud de ello se distinguen:
1- Teoras voluntaristas: la justicia depende de actos de voluntad. Encontramos
el materialismo, que se funda en la consideracin de que las leyes se imponen
por los individuos o grupos socialmente mas fuertes; y el contractualismo, que
sostiene la existencia entre los ciudadanos de un pacto por el cual cada uno
respeta la paz social del otro. Esto da origen al estatalismo, donde el estado se
rige o bien por la fuerza de quienes detentan el poder o bien por el consenso
de los asociados.
2- Teorias emotivistas: pueden asumir dos formas: una psicolgica y una
sociolgica, segn que el juicio de valor exprese la preferencia personal del que
habla o de la mayora de las personas. Las doctrinas cognoscitivas tienden a
absolutizar el criterio de justicia, en cuanto piensan que se trata de un criterio
objetivo, inherente al objeto. En cambio, para las teoras relativistas el criterio
de lo justo est condicionado por las fluctuaciones de la historia y de las
opiniones cambiantes de los hombres. Tienden a afirmar la relatividad de la
justicia.

CONTENIDOS DE LA JUSTICIA
A lo largo de la historia:
- Justicia como orden
Implica entender por justicia exactitud, precisin, congruencia. Los hombres
participan de la justicia en cuanto se inscriben en el orden universal.
- Justicia como legalidad
Justicia no expresa cualquier orden, sino la conformidad del comportamiento
humano con la norma que lo regula. Por eso la justicia consistir en obediencia
a la ley y se identificar con lo que llamamos legalidad.
- Justicia como igualdad
Justicia distributiva: distribucin de beneficios y cargas sociales, estableciendo
una relacin entre una cosa y una persona, tiende a que cada uno reciba un
tratamiento conforme a su vala. Son especificaciones de la justicia distributiva
la justicia social y la justicia fiscal. La primera es la exigencia de una equitativa
participacin de todos los asociados en los recursos y en los beneficios
econmicos, y la segunda es la exigencia de una distribucin de la carga
tributaria de una manera progresivamente creciente en relacin con las
riquezas de cada uno para que recaiga un sacrificio igual sobre todos.
Justicia conmutativa: preside las relaciones entre los particulares, sean
relaciones derivadas de hechos lcitos (contratos), sean relaciones derivadas de
hechos ilcitos (delitos).
- Justicia como libertad
Kant dice que una accin es justa cuando por medio de ella la libertad de uno
puede coexistir con la libertad de cualquier otro, segn una ley universal.
- Justicia como bien comn
Aquel bien que el individuo puede conseguir slo insertndose en una sociedad;
en este caso se lo considera como bien social. Cuando el bien de todos se
opone al bien de los particulares hablamos de bien colectivo.

LA JUSTICIA COMO IDEOLOGIA
Cuando hablamos de la justicia, la funcin es valorativa.
Un sistema de valores determinado no puede ser lgicamente deducido ni
empricamente verificado, pero sin embargo puede ser justificado con
argumentos, y stos proporcionan razones para una eleccin. Decimos que
pueden persuadir aunque no tengan fuerza de convencer. Entre dos personas
que no se ponen de acuerdo puede haber desacuerdo de creencia, desacuerdo
de creencia, desacuerdo de actitud o desacuerdo ideolgico.
Los desacuerdos de creencia o sobre conocimientos, se eliminan mediante
tcnicas de verificacin fctica.
Los desacuerdos de actitudes pueden eliminarse mediante el uso de una tcnica
lgico-deductiva que permite demostrar que de creencias comunes se deducen
conclusiones similares, y que cuando ello no ocurre, por un principio de
coherencia lgica se debe llegar a un acuerdo.
Los desacuerdos ideolgicos, si cada parte no puede convencer a la otra, al
menos puede persuadirla mediante el uso de argumentos que acrediten la
preferibilidad del punto de vista propio. El acuerdo en estos casos puede
alcanzarse mediante el uso de una tcnica argumentativa que persuada sobre
la razonabilidad de la eleccin propuesta.

INTRODUCCION AL DERECHO VILLAGRA

EL DERECHO COMO NORMA
-Las normas en general
Si se pretende obtener una visin integral del derecho, ste puede y debe ser
examinado desde distintas perspectivas: como norma, como ordenamiento,
como actividad y como relacin.
Las normas son principios directivos de la actividad humana. Va ligado a la
nocin de modelo o gua y a la idea de deber. El deber impuesto por la norma
puede ser de carcter positivo, entonces tenemos una obligacin: por ejemplo
se debe pagar el alquiler de un inmueble alquilado; o de carcter negativo, y
por lo tanto estamos frente a una prohibicin, por ejemplo no se debe fumar en
el aula.
Toda la vida del hombre est regulada por normas, existiendo variedad de
ellas. Las reglas tcnicas o directivas son las que nos indican un medio para
lograr un fin. Por ejemplo, instrucciones de cmo jugar a algo.
-Los sentidos de la palabra norma, clasificacin de si significados:
- Significados principales
a- norma como regla de juego o determinativas, establecen los movimientos
correctos permitidos en un juego. Ejemplo un deporte
b- como prescripcin o regulacin, establecidas o dictadas por una autoridad
normativa, destinadas o dirigidas a un determinado sujeto, buscando que ste
se comporte de una cierta manera. Las prescripciones son promulgadas
(comunicadas) y van acompaadas por una amenaza de sancin. Ejemplo las
normas jurdicas positivas, las reglas de transito, las ordenes de padres a hijos
c- como directriz o norma tcnica, se caracteriza por ser los medios para
alcanzar un fin. Ejemplo manuales.
- Significados secundarios
a- norma como costumbre: como habito social en cuanto influyen sobre los
miembros de una comunidad para que se comporten de determinada manera.
Son pautas de comportamiento implcitos.
b- como moral
c- como ideal: reglas vinculadas al concepto modelo. Sealan las caractersticas
de una especie ptima de la clase.

LAS NORMAS JURIDICAS: SUS CARACTERES
- Las normas morales y las normas jurdicas.
Las normas morales son unilaterales en el sentido de que frente al sujeto
obligado no hay otra persona autorizada para exigirle el cumplimiento de su
deber. Son slo imperativas, imponen deberes. Regulan conductas respecto a
otras posibles conductas de ese mismo sujeto.
Las normas morales son predominantemente interiores, y las jurdicas
predominantemente exteriores.
Las normas morales no crean obligaciones si no han sido interiorizadas por el
sujeto, si ste no las percibe como justificadas. En este sentido se dice que son
autnomas.
Las normas morales son incoercibles. Tienen por objeto el perfeccionamiento
del sujeto obligado, individual o grupal. La moral se preocupa del sujeto que
comete el acto inmoral, y no de los sujetos que sufren las consecuencias. En el
derecho, en cambio, las normas jurdicas cuidan la suerte de las posibles
vctimas y procuran el perfeccionamiento del orden social.
Las normas jurdicas, en cambio, son bilaterales, ya que imponen siempre
deberes u obligaciones a una o mas personas, correlativos a facultades o
derechos de otro. En este sentido se dice que las obligaciones jurdicas no son
deberes, sino deudas. Por ello, son impero-atributivas, imponen deberes al
mismo tiempo que atribuyen facultades.
Las normas jurdicas son heternomas ya que en ellas, la obligacin jurdica se
establece, por el legislador, de una manera exclusivamente objetiva, con total
independencia de lo que piense el sujeto destinatario de sta.
La coercibilidad de las normas jurdicas radica en el hecho de que el derecho
permite el empleo de la fuerza como medio de conseguir la observancia de sus
preceptos. Coercibilidad consiste en la posibilidad de recurrir a la violencia para
lograr la imposicin del deber jurdico, mientras que la coaccin es el uso de la
fuerza para lograr un determinado comportamiento. Las normas jurdicas no
son coactivas.
- Las relaciones entre moral y derecho
Diez Picazo dice que, tanto el derecho como la moral sancionan el robo y el
homicidio. Indica tambin la posibilidad de descubrir mbitos donde la moral
produce normas que no son recogidas por el derecho. Por ejemplo, la moral
prohbe el suicidio, sin embargo ste no constituye un hecho antijurdico.
Plantea tambin la existencia de otras zonas en las cuales el derecho establece
soluciones que no van de acuerdo con los principios morales, como por ejemplo
el caso del desalojo por falta de pago de una familia numerosa, donde el padre
ha perdido el trabajo.
Por ltimo, seala que el derecho puede establecer deberes que son
indiferentes desde el punto de vista moral. Por ejemplo el deber circular en
cierta direccin.
- La moral y el derecho en el ordenamiento jurdico argentino
El principio general aceptado es que si bien no todo lo moral debe ser jurdico,
todo lo jurdico debe ser moral. Las buenas costumbres estn constituidas por
las reglas morales impuestas por la convivencia.
- La diferenciacin entre las normas jurdicas y las dems normas sociales
Las normas jurdicas han sido caracterizadas como modelos o pautas de
comportamiento social, ideales, explicitas, predominantemente exteriores, y
segn el grado de su obligatoriedad, como normas. Los preceptos del derecho
son ideales ya que fijan como debe ser nuestro comportamiento. Constituyen
modelos explcitos, porque las normas jurdicas son establecidas en forma
consciente, y promulgadas y publicadas en forma expresa. Son
predominantemente exteriores porque regulan, en la mayora de los casos, las
conductas exteriores del hombre. Segn su grado de obligatoriedad, son
normas del tener que, ya que son obligatorias y su infraccin genera
sanciones.
Mientras las normas jurdicas son bilaterales, los usos y costumbres son
unilaterales, ya que son slo imperativos. O s, pero sin la posibilidad de recurrir
a los rganos jurisdiccionales para lograr el cumplimiento. Los usos y
costumbres, son heternomos en el doble sentido de ser creados por una
voluntad distinta del sujeto obligado y por ser impuestos y obligatorios con
independencia de haber sido interiorizados. Los usos, costumbres y las normas
sociales no jurdicas, al igual que las normas morales, son incoercibles, dado
que no es posible lograr su cumplimiento por medio de la fuerza.

LAS NORMAS JURIDICAS NATURALES
-El derecho natural
Como normatividad, designa al conjunto de normas jurdicas naturales, y como
facultad es utilizada para nombrar a las facultades o derechos otorgados al
hombre por el ordenamiento jurdico natural. En este sentido, es sinnimo de
derechos humanos.
-La naturaleza humana
El modo de ser propio del hombre. Las notas que caracterizan al hombre son su
naturaleza tica y social. El hombre, a travs de su existencia por naturaleza
tiende a realizar los siguientes fines: la conservacin y generacin de la vida; el
perfeccionamiento fsico, espiritual y religioso y la participacin en el bien
comn.
-Las concepciones del derecho natural
Las normas jurdicas naturales son aquellas dirigidas al mejor desarrollo de las
actividades propias del hombre. La concepcin estricta sustentada por el
iusnaturalismo concibe al derecho natural como el ordenamiento que surge y se
funda en la naturaleza humana, que el hombre conoce a travs de la razn y
que el legislador debe respetar.
Para la concepcin amplia, sostenida por el objetivismo jurdico, el derecho
natural es un ordenamiento, un orden normativo que surge de una serie de
factores que condicionan la vida del hombre, uno de los cuales es la naturaleza
humana. Otros factores objetivos son los datos de la realidad social, cultural,
econmica, historia, etc. De donde se desprenden normas jurdicas naturales en
sentido amplio que pueden ser conocidas por medio de la razn y que el
legislador debe respetar.
Una tercera concepcin amplsima, sostiene que el derecho natural es un
conjunto de valores que gua la actividad del legislador. En esta el derecho
natural pierde su carcter normativo.
-Las relaciones entre el derecho natural y el derecho positivo
El derecho natural comprende un conjunto de normas, conductas debidas, en
cuanto exigidas por la naturaleza del hombre y de la situacin. Las normas
jurdicas naturales constituyen entonces los medios exigidos, natural y
situacionalmente, si nos proponemos regular y ordenar la convivencia social
conforme a los requerimientos de los fines exigidos como debidos, como
tambin, por la naturaleza del hombre y por la situacin.
El derecho positivo constituye un sistema de principios y normas, conductas
decididas como debidas, cuyo cumplimiento puede lograrse por medio de la
fuerza que imponen deberes y atribuyen facultades elaboradas por alguien con
poder suficiente. Las normas jurdicas positivas deben, para ser efectivas y
eficaces, tener un fundamento tico y tcnico. El derecho natural necesita del
derecho positivo para hacerse efectivo dentro de la sociedad, y ste de aqul
para encontrar un fundamento que le permita ser algo ms que un mero
mandato o imposicin basado en la fuerza.

LA NORMA JURIDICA POSITIVA
-La naturaleza de la norma jurdica positiva
Desde una perspectiva sociolgica, son modelos de comportamiento social
ideales, exteriores, generalmente explcitos, normas del tipo del tener que, ya
que establecen comportamientos obligatorios, reforzados con una sancin para
su incumplimiento.
Dentro de las teoras imperativistas podemos distinguir dos tesis: la imperativa
radical, que sostiene que la norma jurdica positiva es un imperativo, un
precepto o mandato ordenado por una voluntad legisladora que obliga a sus
destinatarios; y la imperativa moderada que concibe a la norma jurdica como
regla imperativa o prescripcin, esto es prescribe comportamientos, pero no
relaciona fcticamente dos voluntades. Las teoras imperativistas estn
vinculadas en general con las concepciones estatalistas y coactivas del derecho.
Las teoras antiimperativistas niegan el carcter imperativo de las normas
jurdicas positivas poniendo el acento en otros aspectos, concibindolas como
juicios, razonamientos de carcter hipottico que alcanza un supuesto con una
consecuencia jurdica; reglas tcnicas, carcter instrumental para el logro de
fines; o juicios de valor el contenido de la norma mas que un imperativo es una
alternativa valorativa.
Se seala que las normas jurdicas positivas son reglas de motivacin social
indirecta, de carcter prescriptivo, expreso o reflejo, concretadas tras una
valoracin de las situaciones y las acciones del sector social regulable.
-Los caracteres de la norma jurdica positiva
Caractersticas especficas de las normas jurdicas positivas:
a- La validez: una norma jurdica es vlida si rene dos requisitos: si ha sido
elaborada por los rganos y procedimientos establecidos en las normas de
grada superior; y por otra parte si su contenido no es incompatible con lo
dispuesto por las normas jerrquicamente superiores.
b- La coercibilidad institucionalizada: coercibilidad o coactividad, se diferencia
de coaccin, en que consiste en la posibilidad de recurrir a la violencia para
lograr la imposicin del deber jurdico, mientras que la coaccin es el uso de la
fuerza para lograr un determinado comportamiento. Las normas jurdicas no
son coactivas, ya que en la mayora de los casos logramos su cumplimiento sin
utilizar la fuerza.
En las sociedades modernas la coercibilidad esta institucionalizada, es decir que
el uso de la fuerza para lograr el cumplimiento de las normas se halla regulado
por normas jurdicas que establecen las ocasiones en que es posible utilizarla,
cul es el procedimiento para ello y los rganos facultados para su uso.
La utilizacin de la fuerza queda reservada a rganos especializados, como son
el Poder Judicial y la polica.
c- La vigencia: una norma jurdica positiva esta vigente si es exigible
actualmente, y es derecho no vigente si no es exigible actualmente. La norma
no vigente, de vigencia pasada es aquella que habiendo estado vigente, por
algn motivo no es exigible actualmente. La norma no vigente, de vigencia
futura es aquella que habiendo sido creada, an no entr en vigencia, por no
haber llegado el momento para el comienzo de su exigibilidad.
En relacin con la duracin de su vigencia, las normas jurdicas pueden ser de
vigencia determinada o indeterminada. Estas ltimas son las que no
desprenden hasta cuando es exigible, y pierden su vigencia de dos modos:
expreso o directo, cuando son derogadas en forma explcita por otra norma de
la misma jerarqua o superior, o tcito o indirecto cuando se dicta una norma
de igual o superior cuyo contenido sea incompatible.
En relacin con la finalizacin de la vigencia, podemos distinguir:
1- La derogacin: que deja parcialmente sin efecto una ley
2- La abrogacin o derogacin total: que estriba en dejar totalmente sin efecto
una ley
3- La modificacin o reforma: que deja sin efecto parcialmente una ley y la
reemplaza por otra
4- La subrogacin: que reemplaza una norma en forma completa por otra.
-La efectividad y la eficacia
Una norma jurdica positiva se realiza plenamente como tal cuando es vigente,
es decir, actualmente exigible; en segundo trmino cuando es efectiva, es
decir, actualmente real; en tercer trmino cuando es eficaz, es decir, a travs
de su cumplimiento se obtienen los fines propuestos.
La vigencia es entonces, la vocacin de toda norma jurdica positiva, desde que
ella fue formulada para ser exigible en su cumplimiento.
A su vez, la efectividad depende para su cumplimiento de la voluntad de los
hombres. Si a travs del cumplimiento de la eficacia no logra los fines
propuestos por el creador de la norma, debe ser derogada, porque ha perdido
su razn de ser.
-Las distintas clases de normas jurdicas positivas
La sistematizacin de las normas que integran el ordenamiento jurdico de un
pas, tiende a ordenar los materiales normativos para facilitar su conocimiento y
aplicacin a los casos concretos. Criterios de clasificacin de las normas
jurdicas:
a- Segn el lugar que ocupan el ordenamiento jurdico
Primarias: las que ocupan el lugar mas alto en el ordenamiento y cuya validez
no deriva de ninguna otra.
Secundarias: cuya validez deriva de otras normas de grado superior.
b- Segn el sujeto activo (segn el tipo de rganos que las crean)
Personales: creadas por rganos unipersonales. Sentencias, decretos
Colectivas: elaboradas por colegiados. Leyes, ordenanzas
c- Segn el sujeto pasivo (destinatario de la prescripcin)
Generales: cuando son una clase o categora de personas
Particulares: el sujeto es uno o mas individuos determinados
d- Segn su contenido
Tpicas: normas que establecen un modelo de conducta
Concretas: regulan una conducta determinada
e- Segn la funcin que cumplan en el ordenamiento
De comportamiento: prescriben una conducta de accin u omisin
De organizacin: establecen las condiciones para la aplicacin de las primeras y
para el logro de su efectividad y eficacia. A su vez, dentro de estas podemos
distinguir distintos tipos segn la funcin que cumplan:
1- Definitorias: las que establecen el significado de trminos utilizados en la
formulacin de las normas de comportamiento
2- Interpretativas: las que aclaran el sentido y el alcance de las normas de
comportamiento
3- De organizacin: las que constituyen los rganos encargados de la creacin,
aplicacin y ejecucin de las normas de comportamiento
4- De competencia: las que establecen atribuciones de esos rganos de
creacin, aplicacin y ejecucin de normas de comportamiento
5- Permisivas: establecen una excepcin a lo mandado o prohibido por una
norma de comportamiento. Pueden ser positivas o negativas, segn sean
excepciones a una prohibicin o a una obligacin
6- Sancionarias: regulan la consecuencia correspondiente a la violacin de una
norma de comportamiento: las normas de comportamiento son llamadas
tambin normas sustantivas o de fondo, y las normas de organizacin, normas
adjetivas, procedimentales o de forma
f- Segn la autonoma de la voluntad de los destinatarios
Taxativas: de orden publico, son las que obligan
Dispositivas: denominadas tambin supletorias o de orden privado, son
subsidiarias de la voluntad de los sujetos obligados.
g- Segn el mbito de validez
De derecho publico
De derecho privado
h- Segn el mbito espacial de validez
Vigentes: actualmente aplicables. De las cual existen las de vigencia
determinada que establecen hasta cuando pueden ser aplicadas, y las de
vigencia indeterminada que son aplicables mientras no sean derogadas.
No vigentes, que pueden ser de vigencia pasada, seran las derogadas; y las de
vigencia futura, seran las que habiendo sido promulgadas, an no ha
comenzado el perodo de su obligatoriedad.

ESTRUCTURACION LOGICA DE LAS NORMAS JURIDICAS
-La norma como juicio
Las normas jurdicas positivas son imperativos, conductas decididas como
debidas, por una autoridad normativa para regular la convivencia social. Estas
decisiones del legislador son pensadas a travs de la forma de un juicio.
Un juicio es el pensamiento de una relacin enunciativa entre conceptos. En un
juicio se enuncia, se dice que es la relacin de conveniencia o no entre dos
conceptos. Consta de tres partes: un sujeto, sobre lo cual se afirma o niega
algo; un predicado, es lo que se afirma o niega; y una cpula que es la unin
que expresa la relacin de conveniencia o no.
Segn su relacin pueden ser clasificados en:
1- Categricos: La relacin de conveniencia o no entre los conceptos no est
sujeta a condicin, ni alternativas.
2- Hipotticos: la relacin entre el sujeto o predicado est sujeta a una
condicin . Ej si llueve ir al cine
3- Disyuntivos: se afirma que alternativamente a un sujeto le convienen o no
ms predicados. Ej el libro es de Juan o de Mara.
Las normas jurdicas en cuanto conductas debidas, son pensadas a travs de
juicios del deber.
Kelsen plantea los juicios imputativos, que son hipotticos y vinculan dos
sucesos: un supuesto y una consecuencia. A un supuesto jurdico se le imputa o
atribuye una consecuencia jurdica. Ej si alguien mata es el supuesto, debe
ser la cpula, y una pena de 8 a 25 aos la consecuencia jurdica.
Cossio, sostiene que el derecho debe pensarse a travs de juicios imputativos
disyuntivos, donde existe una norma con dos partes unidas en forma
disyuntiva: la endonorma que comprende la conducta lcita, y la perinorma, que
comprende la conducta ilcita mas la sancin. Ej debe respetarse la vida ajena
endonorma, o copula, si no se respeta la vida ajena, la pena debe ser de 8 a
25 aos perinorma.
-El supuesto jurdico
La estructura lgica de las normas jurdicas pensadas como juicios imputativos
tiene dos partes: el supuesto jurdico y la consecuencia jurdica. El supuesto
jurdico es la hiptesis que si se actualiza desencadena las consecuencias
jurdicas previstas en la norma. Ej art 8 de Ley 24.192 ser reprimido con
prisin de 6 meses a 3 aos el que destruyere una cosa inmueble o mueble
ajena, con motivo de un espectculo deportivo. El supuesto jurdico es la
destruccin de una cosa mueble o inmueble, con motivo de un espectculo
deportivo. Este hecho puede suceder o no, por lo que se dice que es
contingente. La consecuencia es la prisin de 6 meses a 3 aos.
El supuesto jurdico es la representacin normativa de un hecho jurdico,
productor de consecuencias jurdicas.
Los supuestos jurdicos pueden adoptar formas:
1- Hechos jurdicos: son fenmenos naturales que producen consecuencias
jurdicas, sin la intervencin del hombre
2- Actos jurdicos: libres u obligados, interviene el hombre con su libertad, para
ejercer un derecho o cumplir con un deber impuesto por una norma jurdica.
3- Situaciones jurdicas: comportan un haz de derechos y obligaciones estables
surgidas de los status o posiciones ocupados por las personas en la sociedad.
Producen consecuencias con independencia de la concurrencia de actos
humanos. Ej el status jurdico de padre genera derechos y deberes.
El cdigo Civil establece que los supuestos jurdicos pueden tener como
contenido:
A: hechos naturales, que se realizan por causas ajenas al sujeto, pero que
pueden producir consecuencias jurdicas. Ej nacimiento, muerte, granizo.
B: hechos humanos o actos jurdicos, ejecutados con discernimiento, intencin
y libertad. Se clasifican en lcitos e ilcitos
-La consecuencia jurdica
Son los efectos derivados de la actualizacin del supuesto jurdico. Son los
derechos y obligaciones que nacen, se modifican y extinguen con la
actualizacin del supuesto jurdico. Pueden ser de distintos tipos:
A: ejecucin directa del deber establecido en forma libre o coactiva. Ej se firma
un contrato y se debe cumplir con lo estipulado
B: sanciones negativas o castigos, son las consecuencias desfavorables.
Corresponden a una tcnica de control social disuasoria, y buscan una doble
prevencin de las conductas ilcitas: particular, que el sujeto no vuelva a
repetirla; y general, que el resto viendo la realizacin de la consecuencia
desfavorable se abstenga de esa conducta ilcita. Dentro de las sanciones
negativas encontramos la nulidad, la ineficacia de un acto jurdico, proveniente
de la ausencia de una de las condiciones de fondo o de forma requeridas para
su validez.
C: sanciones positivas, son las consecuencias favorables. Se consideran premios
y corresponden a una tcnica de control social promocional. Ej concesin de un
derecho
D: indemnizacin: tiene una finalidad reparatoria, que busca la obtencin de
una prestacin econmica equivalente al deber jurdico no cumplido.
-La expresin lingstica de las normas jurdicas positivas
Barraco Aguirre denomina emergente jurdico a la expresin lingstica de la
voluntad de la autoridad normativa. Las normas jurdicas se exteriorizan
generalmente a travs de un texto legal. Este texto, es lo que emerge de lo
jurdico:
a- El lenguaje como forma de comunicacin
Un signo es un fenmeno que nuestra mente relaciona con otro fenmeno
mediante un vinculo de causalidad. En cambio, cuando la relacin entre el signo
y el fenmeno es arbitraria o convencional, es smbolo. Los smbolos son
arbitrarios porque no relacionan el smbolo con el objeto, y convencionales
porque la relacin se expresa a partir de una convencin del grupo. Los
lenguajes por ej son sistemas de smbolos.
b- Clases de lenguajes
Natural o vulgar
Artificial: tcnicos (en mbitos profesionales) y formales (matemtica, lgica,
etc)
c- Las normas jurdicas y las clases de lenguaje
En la mayor parte de las normas jurdicas se recurre al lenguaje con la finalidad
de promulgarlas. Son embargo, existen normas jurdicas sin que se haya
realizado ningn acto lingstico. Por ejemplo, las llamadas normas jurdicas
consuetudinarias surgen de la repeticin ms o menos general de ciertas
conductas con la conciencia de su obligatoriedad jurdica. En general, al
supuesto de la norma jurdica conviene expresarlo a travs del lenguaje
natural; las consecuencias jurdicas suelen ser comunicadas a travs de un
lenguaje tcnico.
d- Los usos o funciones del lenguaje y el derecho
La funcin descriptiva o informativa se da cuando utilizamos el lenguaje para
llevar a la mente del receptor una determinada idea o proposicin, que describe
un estado de cosas, provocando un cambio en las informaciones o datos que
posee. Se puede predicar verdad o falsedad.
Funcin directiva o prescriptiva, cuando buscamos provocar en los dems una
modificacin de sus comportamientos, a travs de mandatos, pedidos, ruegos,
recomendaciones, indicaciones. Se busca en el receptor una respuesta practica,
una accin determinada.
Funcin expresiva, emotiva o valorativa, se utiliza para transmitir, manifestar o
provocar sentimientos o emociones, o emitir juicios de valor. Se busca
conmoverlo.
Funcin operativa, para realizar un cambio en la realidad. Por ej decimos
buenas noches, el cambio provocado es el saludo, por lo que las personas
quedan saludadas.
En el mundo jurdico el lenguaje es utilizado con distintas funciones: un
abogado puede informar sobre sus derechos u obligaciones a su cliente, el
defensor puede intentar conmover o provocar emociones en el juez, o describir
o informar al juez. Sin embargo, el uso ms importante es el prescriptivo o
normativo, que es el que hace el legislador cuando promulga una ley, o el juez
cuando dicta la sentencia o los particulares cuando redactan un contrato o un
testamento.
La tendencia actual es el uso del tiempo futuro del modo indicativo en la
textualizacin de las leyes. Por ej se impondr prisin de 1 mes al que causare
un dao a otro.
-La textualizacin de las normas jurdicas
Ventajas respecto al derecho consuetudinario, no escrito: favorece la certeza
jurdica, aumenta las posibilidades de divulgacin y de conocimiento, da una
mayor estabilidad jurdica y supone una racionalizacin mayor de las conductas
decididas como debidas, ya que exige una ordenacin y seleccin previa de los
materiales normativos.
-El lenguaje y el lenguaje de los juristas
Las normas jurdicas son imperativos, prescripciones de los rganos de poder,
que luego son estudiadas, interpretadas y sistematizadas por los juristas, que a
partir de esa actividad producen la doctrina, constituida por un conjunto
sistematizado de reglas de derecho o proposiciones normativas sobre esos
materiales.
Desde el punto de vista de su fuente, las normas jurdicas surgen de la
voluntad de los rganos del estado, mientras que la regla de derecho es el
producto de la actividad de los juristas, constituyendo la doctrina. La funcin de
las normas jurdicas es la creacin del derecho, para regular las conductas de
las personas, conforme a valores vigentes en un determinado grupo. La funcin
de las proposiciones jurdicas o reglas de derecho es la descripcin de las
normas ya elaboradas. De las normas jurdicas podemos predicar si son validas
o no, es decir si estn de acuerdo con las normas de gradas superiores, pero no
podemos formular un juicio de verdad. De las reglas de derecho, se puede
afirmar su verdad o falsedad, en relacin con el hecho de describir o no en
forma correcta los contenidos del ordenamiento jurdico. Por ltimo, las normas
jurdicas preceden siempre a las reglas de derecho.
Wroblewski distingue dos tipos de lenguajes: el legal, es aquel en el que vienen
promulgadas las leyes y las dems normas jurdicas positivas, mientras que el
lenguaje de los juristas incluye el empleado por los jueces, abogados, juristas, y
dems, cuando se refieren a lo que dicen las normas jurdicas. Este ltimo es
un metalenguaje del primero.
-Los problemas del lenguaje jurdico
La ambigedad de una palabra consiste en que sta tenga varios significados.
La vaguedad de una palabra hace referencia a una caracterstica que se da en
la realidad en grados diferentes, sin que el trmino incluya un lmite para su
aplicacin. La realidad denotada por el trmino puede clasificarse en tres zonas:
una de claridad, constituida por hechos denotados con certeza por el trmino;
otra de oscuridad, por hechos respecto de los se sabe con seguridad que la
palabra no se aplica, y la ltima de penumbra, constituida por casos de los
cuales dudamos si aplicar o no el termino.
La textura abierta o vaguedad potencial.

EL DERECHO COMO ORDENAMIENTO

EL DERECHO POSITIVO Y SU ESTRUCTURACION
Las normas jurdicas positivas se nos presentan relacionadas en un sistema o
estructura

EL ORDENAMIENTO JURIDICO COMO SISTEMA O ESTRUCTURA
Un todo ordenado y jerarquizado, donde se encuentran vinculadas una con
otras, a travs de relaciones de supraordinacin, de subordinacin y de
coordinacin. Un sistema es un conjunto ordenado de elementos segn un
comn principio ordenador donde a cada parte se le asegura en el todo, su
lugar y su funcin. El derecho visto como ordenamiento jurdico es un conjunto
de normas y principios organizados y relacionados de un modo coherente y que
forman una unidad. Una estructura presupone: a)Construir una totalidad,
b)construir una totalidad, y c)capacidad de autorregulacin.
Toda estructura es una totalidad dinmica, capaz de sufrir transformaciones
internas en los elementos que la constituyen, sin perder su identidad. La
estructura posee en s misma una capacidad de autorregulacin, lo que supone
la posibilidad de prevenir y corregir los errores o desviaciones. Por todo eso, las
estructuras son sistemas cerrados, que no excluye sin embargo, que cada una
de ellas pueda ser incluida.
Las relaciones de coordinacin se dan entre las normas de una misma
jerarqua, lo que trae por consecuencia que la introduccin de una nueva norma
modifica todo el sistema y tambin que cada norma extrae su significado de su
relacin con las dems. Las relaciones de subordinacin se establecen entre
normas de distinta jerarqua, lo que supone que cada norma obtiene su validez
de una norma de grado superior. El ordenamiento jurdico es un sistema
dinmico, ya que posee reglas de formacin y de transformacin que posibilitan
su modificacin a travs de introduccin de nuevas normas, sin que el
ordenamiento mismo cambie su identidad. La capacidad de autorregulacin del
ordenamiento jurdico se visualiza en ciertos dispositivos encaminados a su
conservacin, previniendo y corrigiendo posibles fallas.

LOS CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO COMO ESTRUCTURA DE
NORMAS
-La estructuracin jerrquica del ordenamiento jurdico.
Las normas primarias pueden limitarse a establecer cules son los sujetos
competentes para la creacin de las normas secundarias, y cul es el
procedimiento que debe seguirse para su elaboracin, pero pueden determinar
tambin criterios materiales de acuerdo con los cuales deben elaborarse las
normas inferiores. Es posible, por lo tanto, sealar la existencia de un doble
lmite en toda actividad creadora de normas: un lmite externo y un lmite
interno. El externo, de forma o de procedimiento, se establece cuando en las
normas de grado superior se fija por quin y con qu procedimiento o
formalidades debe ejercitarse un poder de creacin normativa, y el limite
interno, sustancial, material o de contenido, cuando en las normas de superior
jerarqua se indica cmo y para qu fines debe ejercitarse aquel poder jurgeno.
La existencia de lmites en la actividad de creacin de las normas se vincula con
la validez. Consiste precisamente en su conformidad con las dems normas de
jerarqua superior. La validez debe contemplarse desde dos puntos de vista:
1. La validez formal, tiene relacin con la competencia de quien la elabor y el
modo en que lo hizo, por ej una ley nacional es formalmente vlida cuando ha
sido elaborada por el Congreso y el Poder Ejecutivo, siguiendo el proceso que
establece la Constitucin Nacional.
2. La validez material o sustancial, se vincula con el contenido de la norma, con
su prescripcin. Por ej una ley nacional es sustancial o materialmente vlida
cuando lo que dispone respeta los derechos y garantas establecidos en la
Constitucin Nacional. La validez formal se vincula con los lmites externos de la
actividad creadora de normas y la validez material con los lmites internos.
Validez natural es todo derecho positivo fundado en el derecho natural, siendo
ste un derecho superior a toda ley humana.
A partir de las normas constitucionales, se pasa a normas cada vez mas
particulares y concretas, hasta llegar a los mandatos individualizados, como las
sentencias.
-El problema de la validez de las normas primarias: la norma hipottica
fundamental:
Kelsen afirma que es necesario presuponer la existencia de una norma
hipottica fundamental, que es la que otorga validez a las normas
constitucionales. Esta otorga al poder constituyente la facultad de dictar la
primera constitucin y establece la obligacin de la sociedad de obedecer los
mandatos.
-La coherencia del ordenamiento jurdico
Un ordenamiento es coherente cuando hay ausencia de normas incompatibles.
Podemos distinguir dos situaciones: la redundancia y las antinomias
-La redundancia de normas
Cuando dos normas tienen el mismo supuesto y las mismas consecuencias
jurdicas, adems pertenecen al mismo ordenamiento y coinciden los mbitos
de validez.
-El problema de las antinomias
Dos normas que tienen el mismo supuesto o condicin pero las consecuencias
son incompatibles. Existe incompatibilidad por contrariedad entre mandatos y
prohibiciones, y por contrariedad entre mandatos y permisos negativos por un
lado y entre prohibiciones y permisos por otro.
Adems de la incompatibilidad lgica, para que haya antinomia es necesaria la
presencia de otros dos requisitos:
1. La pertenencia al mismo ordenamiento: hay tres posibilidades: una, donde
hay antinomia, cuando las dos normas pertenecen al ordenamiento de un
mismo pas; otra, donde no hay antinomia cuando las dos normas pertenecen a
distintos ordenamientos, y una tercera donde aparecen situaciones dudosas la
incompatibilidad se da entre normas de un ordenamiento positivo y del derecho
natural, o la incompatibilidad entre normas legisladas y normas
consuetudinarias, o entre las normas del derecho internacional o comunitario, y
el derecho nacional.
2. El mismo mbito de validez espacial, material, temporal y personal. Espacial
referido al territorio sobre el cual una norma produce consecuencias jurdicas:
por ej, no habr antinomia si una norma prohbe estacionar en la calle San
Martin y otra permite en la calle Tucumn. Temporal por el tiempo de
aplicacin de las normas, por ej una que permite circular los das semanales y
otra los fines de semana. Personal, constituida por los sujetos obligados por
una norma. En este sentido habr antinomia cuando dos normas incompatibles
regulen las conductas de las mismas personas. Por ej no hay antinomia si una
norma prohbe votar a los menores y otrs permite votar a los mayores de 18.
Material, se refiere a la materia o tipo de objeto regulado por la norma. Ej no
habr antinomia si la norma prohbe la venta de alcohol a menores y otra
permite la venta de gaseosas.
-Clases de antinomias
1.Respecto a la coincidencia de los mbitos de validez se distingue antinomia
total-total, cuando los mbitos de validez de las normas sean totalmente
coincidentes, ninguna de las dos normas son que entren en conflicto, ej una
norma que permita fumar y otra que prohba; parcial-parcial, cuando la
coincidencia entre las normas es slo en parte, por ej una norma prohbe fumar
en las aulas y otra permite fumar en las aulas en recreos; y total-parcial,
cuando una de las normas no puede ser aplicada sin entrar en conflicto con la
otra, por ej una q prohba fumar en todo momento y otra que permita fumar en
recreos.
2. Segun concurran o no todos los requisitos necesarios para la existencia de
una antinomia, ser propia cuando las normas son incompatibles, pertenecen a
un mismo ordenamiento y coinciden los mbitos de validez, e impropias cuando
concurren slo algunos de ellos. En este ltimo caso nos encontramos con
situaciones donde existe algn grado de incompatibilidad, sin constituir una
antinomia. Ej las antinomias ideolgicas, que surgen cuando un ordenamiento
se inspira en valores contrapuestos de igualdad, libertad; o las antinomias de
proporcin, cuando la consecuencia jurdica es desproporcionada con el
supuesto; y las antinomias teleolgicas, cuando hay contradiccin entre los
medios propuestos en la norma y los fines perseguidos por el legislador.
3. Segun solucin, las antinomias aparentes son las que pueden solucionarse, y
las que no son reales.
-Criterios de solucin de las antinomias
Eliminacin o derogacin de una de las dos normas que se encuentran en
conflicto. Criterios para proporcionar la solucin:
1- Jerrquico: la norma superior o primaria prevalece sobre la inferior
2- Temporal: la norma posterior deroga a la anterior
3- Especialidad: la norma especial deroga a la general
Tambin puede ocurrir una antinomia (de criterios) dentro de otra antinomia
(normativa), o conflicto de segundo grado:
A- Por insuficiencia de criterios: cuando las normas incompatibles tienen el
mismo grado jerrquico, el mismo mbito de validez temporal, personal,
material y espacial. Las normas se anulan existiendo un vaco que el juez
deber llenar considerando vlida una sola o concilindolas.
B- Cuando la antinomia se da entre las soluciones, se admite que prevalezca el
criterio jerrquico sobre los otros.
-La declaracin de inconstitucionalidad como modo de solucionar las antinomias
La declaracin de inconstitucionalidad slo puede ser realizada, a instancia de
parte, no de oficio, es decir no por iniciativa del juez slo en un caso concreto.
Solo tiene efecto de la inaplicabilidad de la norma cuestionada respecto a ese
caso, es decir, genera efectos slo entre partes, sin que la norma pierda su
vigencia. De este modo se soluciona para ese caso concreto la antinomia.
-La plenitud del ordenamiento jurdico
La ausencia de norma aplicable da lugar a una laguna del ordenamiento. La
plenitud, llamada completitud, es una caracterstica fundamental del
ordenamiento jurdico. Consiste en la cualidad de contener soluciones para
todos los conflictos. Un ordenamiento sera pleno en forma absoluta si tuviera
normas generales y tpicas para resolver todos los casos. En cambio es pleno en
forma relativa o de segundo grado si, aunque tenga lagunas (casos no
previstos), dispone de recursos para solucionarlos, es decir, prev mecanismos
de integracin.
a. Los fundamentos de la plenitud:
Tesis del espacio jurdico vaco de Karl Bergbohm: segn este autor, el derecho
ocupara un plano delimitado. El plano jurdico sera un espacio pleno de
derecho, mientras que el plano restante sera un espacio vaco o extrajurdico.
Todo caso o conflicto no regulado, no constituye una laguna jurdica, sino un
caso extrajurdico. El juez para resolver el conflicto adems de aplicar el
derecho, debera conceptualizar, en cada caso, lo que es derecho y lo que no lo
es.
b. Zitelmann formula su teora de la norma general excluyente, parte tambin
de la existencia de un universo representado por el espacio social, regulado por
normas que se presentan como copas invertidas. Cada norma regula una
porcin de ese universo, incluido dentro de la copa. Cada norma contiene dos
mandatos: uno concreto incluyente, que ordena el modo de regular ese espacio
especfico de la vida social y otro general excluyente, que ordena que el resto
de la vida social quede excluido de esa regulacin. La delimitacin del espacio
no jurdico es establecido por el propio derecho, todo lo que no est prohibido
u obligado est permitido. El art 19 CN parece abonar esta tesis ningn
habitante de la nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado
de lo que ella no prohbe.
c. Carnelutti, sostiene que la capacidad del legislador de prever situaciones de
la vida social es limitada, y por lo tanto es normal la existencia de lagunas
legislativas. La plenitud sera relativa o de segundo grado, ya que significa no la
existencia de lagunas, sino la posibilidad de que todos los casos encuentren una
solucin, porque el ordenamiento proporciona instrumentos para colmar dichos
espacios no regulados.
La afirmacin de que no existen lagunas del derecho, sino slo lagunas de la
legislacin, se fundamenta en la obligacin que tienen los jueces de resolver
todos los casos que se les planteen, aun los no previstos por el legislador. El art
15 CC establece que los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes, el art 273 del CP castiga con
pena de inhabilitacin absoluta de 1 a 4 aos al juez que se negare a juzgar
con pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.
La actividad de los juristas, en forma terica, y de los jueces en forma prctica,
de llenar lagunas legislativas se denomina integracin.
-La clasificacin de las lagunas legislativas
Segn su causa u origen se clasifican en:
1. Subjetivas, aquellas que son atribuibles al legislador, en forma voluntaria o
involuntaria. Las voluntarias se producen cuando el legislador decide por algn
motivo no regular un determinado caso. El legislador se limita a orientar al
aplicador del derecho, dejando que sea ste quien complete la regulacin.
Involuntarias, surgen por el descuido o imprevisin del legislador.
2. Objetivas, son las que se producen por el desarrollo de la vida social, que
hace aparecer supuestos no previstos por el legislador.
Segn su relacin con las otras normas se clasifican en:
1. Extra legem, surgen del grado de concrecin de la ley, es probable que deje
muchas circunstancias sin regular. Por ej si una norma prohbe fumar en la
clase de Derecho, no establece si en las dems se puede fumar.
2. Inter legem, aparecen cuando la norma es demasiado general y tpica.
Regula la conducta de manera general. Por ej si una norma establece que est
prohibido fumar en la Universidad, deja sin regular si se refiere a las aulas,
patios, horarios, etc
Segn su propia naturaleza
1. Aparentes o impropias, que pueden ser llenadas a partir de elementos del
propio ordenamiento
2. Reales o propias, que para su solucin requieren la utilizacin de recursos
que estn fuera del ordenamiento, por ej la equidad, la costumbre, etc.
-La integracin de las lagunas legislativas
La afirmacin de la plenitud del ordenamiento debe ser vinculada con la idea de
que el ordenamiento debe dar una respuesta jurdica a los casos no previstos, a
travs de distintos mecanismos de integracin.
Podemos distinguir dos tipos de mecanismos segn los medios utilizados:
1. Mecanismos de autointegracin, cuando se recurre a instrumentos o medios
proporcionados por el propio ordenamiento, por ej la analoga y los principios
generales del ordenamiento
2. Mecanismos de heterointegracin, las lagunas son integradas utilizando
elementos externos al ordenamiento, por ej los principios de justicia, las
costumbres, etc.

LA PLURALIDAD DE LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS
La existencia de una pluralidad de ordenamientos jurdicos, no se deriva slo de
la multiplicidad de los Estados, cada uno de los cuales tiene su propio
ordenamiento, sino tambin de la pluralidad de ordenamientos que surge de
otras instituciones sociales.

EL DERECHO COMO ACTIVIDAD

LAS ACTIVIDADES JURIDICAS
El derecho comprende un conjunto de normas relacionadas constituyendo un
ordenamiento que regla la vida de una sociedad. El derecho es el producto de
una serie de actividades a travs de las cuales se elaboran, interpretan, aplican
y ejecutan dichas normas.

ELABORACION DE NORMAS GENERALES Y TIPICAS: LAS FUENTES DEL
DERECHO
-Expresin fuente del derecho:
a. como documento: son los documentos con los que aprehendemos el
contenido de las normas, hace referencia a las fuentes del conocimiento del
derecho. Por ej, antiguos documentos, o el Digesto como fuente del derecho
romano.
b. como origen del contenido de las normas jurdicas: Elementos, datos, hechos
que determinan el contenido de las normas jurdicas, tambin llamados fuentes
materiales o reales. La doctrina de los juristas, la historia, la opinin pblica, las
ideologas. Las fuentes materiales o reales del derecho para alcanzar el status
normativo deben transitar el camino de las fuentes formales.
c. como hecho creador de normas jurdicas: fuente formal del derecho, que
designa tres realidades:
- La autoridad u rgano creador de normas jurdicas: Sujetos autores de las
normas, por ej el legislador
- El acto creador de normas jurdicas: modo o mtodo de creacin de las
normas jurdicas. Por ej el acto constituyente, la actividad ejecutiva, la
jurisdiccin
- La forma de manifestacin de las normas jurdicas: El llamado derecho
objetivo, o derecho en sentido objetivo, es decir, como normatividad. La
constitucin, la ley, la norma consuetudinaria, etc.
Llambas clasifica a las fuentes formales como aquellas que obligan por su
autoridad, como la ley, la costumbre y la norma; y a las fuentes materiales,
como las que son respetadas por la persuasin que de ellas emana, como la
jurisprudencia, la doctrina de los autores y el derecho comparado.
d. Como fundamento de validez de una norma jurdica: Kelsen designa como
fuente del derecho a la norma fundante bsica de un ordenamiento jurdico.
As, el Cdigo es fuente en cuanto regula el modo en que deben ser elaboradas
las sentencias, y la Constitucin es fuente en el sentido de constituir la norma
fundante bsica del ordenamiento jurdico.
e. Como fundamento de un derecho subjetivo: utilizado por los civilistas que
entienden que aqullas constituyen el origen de donde nacen derechos y
obligaciones para las personas.
Utilizaremos la expresin fuente formal de derecho para designar al conjunto de
actos o procedimientos mediante los cuales son producidas las normas jurdicas
integrantes de un ordenamiento, y fuente material del derecho para referirnos a
factores y circunstancias histricas que fundamentan y motivan el contenido de
dichas normas.

LA CLASIFICACION DE LAS FUENTES FORMALES
Las teoras monistas sostienen que el derecho es siempre una produccin del
estado. Para los dualistas la sociedad crea normas jurdicas, en forma paralela
al derecho estatal, a travs de la costumbre. Para los pluralistas existe una
diversidad de fuentes de produccin de normas jurdicas, en forma deliberada o
espontnea, por rganos pblicos o por los particulares: la legislacin, la
costumbre, la jurisdiccin, el negocio jurdico, etc.
Son clasificadas en sistematizadas y no sistematizadas. Las fuentes formales
sistematizadas son aquellas donde los actos de elaboracin de normas jurdicas
estn previstos y organizados, estando definidas las condiciones para que se
produzca la creacin. No sistematizada o espontnea, determinados actos que
no se efectan con el propsito de crear una norma jurdica, pero que sin
embargo producen tal resultado. Las fuentes formales sistematizadas son
subdivididas segn los sujetos que intervienen: el estado o los actos privados.
La costumbre y los actos revolucionarios son fuentes formales no
sistematizadas o espontaneas.

EL ACTO CONSTITUYENTE
Es una fuente formal sistematizada en cuanto el procedimiento de modificacin
est previsto en la primera constitucin. El producto de esa fuente del derecho
es la constitucin. Las constituciones segn su procedimiento de reforma son
clasificadas en:
1- Ptreas: no prevn mecanismos para su modificacin, slo pueden ser
sustitudas a travs de un acto revolucionario
2- Rgidas: se realiza a travs de un rgano especial y a travs de un
procedimiento distinto al previsto para las leyes ordinarias.
3- Semirrgidas: modificadas por rganos legislativos, pero a travs de un
procedimiento especial.
A nuestra constitucin podemos ubicarla en las rgidas. El art 30 establece que
la constitucin puede reformarse total o parcialmente a travs del siguiente
procedimiento: 1- la declaracin de la necesidad de la reforma por el congreso
de la dos y nacin, con el voto de al menos dos terceras partes de sus
miembros; 2- la convocatoria de una convencin constituyente, que debe
convocarse con el fin de aprobar o desechar la reforma propuesta por el
congreso.

LA LEGISLACION
La mas importante fuente creadora de normas generales y tpicas.
-Los sentidos de la palabra ley
En sentido restringido son las normas jurdicas emanadas del poder legislativo
con el carcter de leyes. En sentido amplio o legislacin, a todo el derecho
legislado, a toda norma jurdica instituida deliberadamente por rganos que
tengan potestad legislativa.
-El proceso de elaboracin de las leyes
Seis etapas:
1- La iniciativa, constituye el acto de presentar un proyecto de ley ante el poder
legislativo. Podemos distinguir entre parlamentaria, ejecutiva, judicial y popular.
La iniciativa parlamentaria es ejercida por los miembros del poder legislativo, la
ejecutiva o presidencial, por el poder ejecutivo, la judicial por los miembros del
poder judicial y la popular por los particulares. En nuestro pas los miembros del
poder judicial no tienen iniciativa legislativa.
2- La discusin, es el anlisis por parte del poder legislativo del proyecto
presentado. En nuestro pas, en el poder legislativo existen dos cmaras que
integran el congreso de la nacin: la de diputados y la de senadores. En la
primera, que representa al pueblo, cada provincia elige un nmero de
diputados proporcional a su poblacin, y en la segunda, que representa a las
provincias, hay tres senadores por cada una, elegidos dos pertenecientes al
partido con ms votos y uno por el que le siga en nmero de sufragios.
La cmara en donde es presentado un proyecto de ley, cualquiera de las dos,
se denomina cmara de origen. La cmara que lo recibe en segundo trmino se
llama cmara revisora. Con el fin de establecer una especializacin en cada
cmara funcionan comisiones que deben dictaminar los proyectos sometidos a
decisin. Despus que se da entrada a un proyecto de ley, la cmara decide si
lo enva a la comisin competente segn la materia, o si lo debate sobre tablas,
es decir directamente. Antes de la aprobacin hay dos discusiones: en general,
sobre la idea del proyecto en su conjunto; y la otra en particular, tratando
articulo por artculo y se va votando sobre si se los modifica, suprime o se los
deja como estn.
3- La sancin consiste en la aprobacin del proyecto por las dos cmaras del
congreso.
4- Una vez sancionado pasa para su anlisis y consideracin al poder ejecutivo,
que tiene dos posibilidades: vetarlo total o parcialmente, o promulgarlo expresa
o tcitamente. El veto es el rechazo total o parcial, que el ejecutivo devuelve a
la cmara donde es nuevamente discutido. Si las dos cmaras lo aprueban
nuevamente entonces el ejecutivo lo deber promulgar si o si. Expresa es
cuando por medio de un decreto promulga la ley, disponiendo su cumplimiento
y ordenando su publicacin en el Boletn Oficial. Tcita es cuando deja
transcurrir el plazo establecido para vetarla, 10 das, por lo cual queda
promulgada automticamente.
5- La publicacin es la ltima etapa del proceso legislativo, en el boletn oficial
6- Las leyes entran en vigencia en la fecha establecida en la norma, sino 8 das
despus de su publicacin
-La codificacin
El sistema de la incorporacin consiste en el dictado aislado y progresivo de las
leyes, en funcin de las exigencias y los requerimientos de la vida social. En
este sistema las normas son recopiladas en colecciones legislativas, conforme a
determinados criterios: por materia, en forma cronolgica, etc. El sistema de la
codificacin radica, no en el dictado de leyes sueltas, sino en la promulgacin
de un cuerpo sistemtico de normas sobre una determinada materia o
institucin, llamado cdigo. En la prctica coexisten los cdigos con las leyes.
-La legislacin como fuente del derecho en el derecho argentino
El cdigo civil establece que las leyes son obligatorias para todos los habitantes
del territorio argentino, ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes.
Las leyes no podrn alterar los principios, garantas y derechos reconocidos en
la constitucin nacional. De este modo se establece el principio de
subordinacin de la legislacin a las normas constitucionales.

LA ACTIVIDAD DEL PODER EJECUTIVO: LOS DECRETOS O REGLAMENTOS
Se denomina decreto o reglamento a las normas emanadas por el poder
ejecutivo. Se distinguen cuatro clases:
1- Los reglamentos de ejecucin, tambin llamados reglamentarios, son los que
reglamentan las leyes emanadas del poder legislativo, para facilitar su
aplicacin. Estn jerrquicamente subordinados a la ley.
2- Los decretos autnomos o independientes, dictados por el poder ejecutivo en
uso de sus atribuciones propias.
3- Decretos o reglamentos delegados, dictados por el poder ejecutivo en razn
de una delegacin que, en ejercicio de sus atribuciones, le realiza el poder
legislativo.
4- Los decretos de necesidad y urgencia, son los dictados por el poder
ejecutivo, frente a una situacin excepcional que hiciera imposible seguir los
trmites normales de sancin de las leyes, sin autorizacin del congreso.
Los decretos deben ser publicados en el boletn oficial para tener vigencia. Los
decretos-leyes son las normas dictadas por los gobiernos de facto.

LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL: LAS SENTENCIAS Y LA JURISPRUDENCIA
Constituye una de las fuentes formales del derecho, en cuanto productora de
los fallos y sentencias, normas jurdicas, particulares y concretas.
-Los sentidos de la expresin jurisprudencia
1- como ciencia del derecho: es una importante fuente material del derecho, ya
que la opinin de los juristas influye en la creacin de normas jurdicas tpicas y
generales por el legislador, como en la elaboracin de las sentencias judiciales,
normas individuales y concretas por parte de los jueces.
2- la jurisprudencia como el conjunto de sentencias o fallos dictados por los
distintos tribunales y rganos dotados de potestad jurisdiccional: constituye una
de las fuentes documentales del derecho mas importante para los estudios
jurdicos. Las sentencias de tribunales permiten: conocer el derecho vigente de
una sociedad determinada, receptando con fidelidad y efecto prctico las
diversas manifestaciones de los cambios en un ordenamiento jurdico; y medir
el grado de eficacia y aplicabilidad de las normas jurdicas.
La jurisprudencia en el significado que estamos analizando, es una fuente
material del derecho, ya que el legislador al crear nuevas normas generales, y
el juez al dictar su sentencia, tienen en cuenta lo resuelto por los jueces con
anterioridad. Es innegable la incidencia de la jurisprudencia de nuestros
tribunales en el cambio legislativo, ya que muestra al legislador la necesidad de
nuevas normas, y sugiere su contenido.
3-La jurisprudencia como la decisin de un juez o tribunal
Los jueces para poder aplicar las leyes antes deben interpretarlas. En esta tarea
los magistrados suelen conceder a las normas jurdicas un alcance mayor o
menor del que surge de su texto literal, llegando incluso a modificar su alcance
en aras de alcanzar la justicia en el caso planteado.
Conforme al art 15 del CC los jueces estn obligados a resolver todos los casos
sometidos a su consideracin, y no pueden dejar de dictar sentencia, an en el
caso de silencio u oscuridad de las leyes. La sentencia slo es efectiva en
relacin con el caso concreto decidido, por ello, la misin del juez se limita a
crear una norma individual y concreta al dictar sentencia sin crear normas
generales y tpicas como lo hace el legislador. En este sentido, aquella
sentencia es fuente formal del derecho.
No obstante, existen fallos que adquieren un valor especial como fuente del
derecho, los de la corte suprema de justicia de la nacin y de los tribunales
supremos de cada provincia. Un tribunal, para apartarse de un criterio fijado
por stos, debe fundamentar, ya que sino la sentencia podra ser invalidada
como arbitraria. Las sentencias de la suprema corte de justicia de la nacin, y
de los tribunales supremos de provincias, constituyen por ello una fuente
material del derecho fundamental y en el caso de que su acatamiento fuera
obligatorio, como lo es en otros pases, se convertira en una fuente formal
creadora de una norma general y tpica.
Los llamados fallos plenarios, son sentencias dictadas por los miembros
integrantes de las cmaras de una determinada circunscripcin, en un caso
determinado respecto al cual existe jurisprudencia contradictoria en casos
semejantes. A travs de estos, adems de resolver el caso concreto, se
establece jurisprudencia obligatoria para todas las cmaras que participan en el
acuerdo y jueces de primera instancia subordinados, es decir respecto de los
cuales son tribunal de alzada. Los acuerdos plenarios son fuentes formales en
un doble sentido: como hecho creador de una norma individual y concreta que
resuelve el caso en cuestin; y como hecho creador de una norma general y
tpica que obliga a las cmaras y a los tribunales inferiores.
4-La jurisprudencia como la actividad decisoria concordante de los rganos
jurisdiccionales
Los criterios jurisprudenciales establecidos por los jueces a travs de sus
sentencias adquieren mayor significado cuando reciben la aceptacin social,
que comienza cuando dichos criterios son aplicados por los dems rganos
jurisdiccionales para resolver casos similares.
-La jurisprudencia en el derecho argentino
Aunque no corresponde contrariar la jurisprudencia de la corte suprema de
justicia, nada impide a los jueces apartarse de la doctrina cuando exponen
fundamentos vlidos para llegar a diferente conclusin, pues las sentencias
tienen eficacia vinculante slo en relacin al proceso en que se dictan y la
interpretacin no es intangible ni obligatoria fuera de su mbito. La doctrina
plenaria no constituye una ley, sino la interpretacin de una ley.

LA COSTUMBRE JURIDICA: LAS NORMAS CONSUETUDINARIAS
-El concepto de costumbre jurdica
La costumbre jurdica llamada derecho no escrito o derecho consuetudinario, es
un fenmeno social consistente en la repeticin constante y prolongada de
actos realizados con la conciencia de su obligatoriedad jurdica. La costumbre
jurdica se diferencia de la legislacin como modo de crear normas jurdicas en
que es un proceso de creacin normativa descentralizado, democrtico y
autnomo, mientras que la legislacin es un proceso centralizado, autocrtico y
heternomo.
-La clasificacin de las costumbres jurdicas en su relacin con las normas
legisladas
Costumbres segn la ley, son aquellas cuyas disposiciones estn de acuerdo
con los principios de las normas legisladas, cumpliendo una funcin
complementaria
Costumbres fuera de la ley, son aquellas cuyas normas regulan los casos no
previstos por la ley, desempeando una funcin subsidiaria y extralegal
Costumbres contra la ley, contradicen las normas legisladas, funcionan como
anulacin de normas jurdicas positivas. Podemos distinguir dos situaciones: la
costumbre derogatoria, cuyo contenido es contrario con el de una ley, a la que
hace perder su vigencia; y desuetudo, al caso donde la ley nunca tuvo vigencia.

LA APLICACIN DEL DERECHO
La actividad de resolver un caso o situacin, elaborando una norma particular y
concreta, a partir de las normas generales y tpicas, se denomina aplicacin, y
constituye una condicin de la efectividad social del derecho. Las normas
generales y tpicas, para poder ser cumplidas deben ser particularizadas y
concretadas, es decir que determinen los derechos y obligaciones de cada
persona involucrada en cada situacin. Tanto el estado como los particulares
aplican el derecho y elaboran en forma habitual innumerablels normas
particulares y concretas.

LA APLICACIN JUDICIAL DEL DERECHO
-La actividad jurisdiccional como forma de resolucin de los conflictos de
inters.
Los rganos especializados son los tribunales o jueces
-Las formas de entender la actividad jurisdiccional
1. como una actividad declarativa: tendiente a establecer lo que las normas
generales y tpicas prescriben, la aplicacin del derecho consiste en una
subsuncin mecnica de los hechos o casos que se presentan en la vida social,
bajo la norma legal, para extraer, por medio de un razonamiento las
consecuencias previstas en la norma. Para esta concepcin, conocida como
formalismo jurdico, el derecho constituye un conjunto de normas del que
pueden deducirse soluciones para todas las situaciones posibles; la nica fuente
valida es la ley y, en su aplicacin a los casos concretos, sta debe limitarse a
su inclusin o exclusin en el sentido de la norma.
2. Como actividad creadora, donde existe un grado de ponderacin y valoracin
de las normas, que deben ser interpretadas por parte de quien las aplica, antes
de ser cumplidas. Para estos autores, los realistas, el derecho esta constituido
especialmente por decisiones judiciales; las normas generales y tpicas son
meras pautas que los tribunales podrn o no tener en cuenta en su labor de
administracin de justicia. La aplicacin constituye una tarea creativa, donde
existe una amplia libertad para interpretar el caso.
La aplicacin del derecho plantea una serie de problemas: la eleccin de la
norma aplicable con relacin al tiempo; la determinacin de la norma aplicable
con relacin al territorio; la interpretacin de las normas jurdicas vigentes y la
solucin de los casos no previstos por el ordenamiento jurdico, es decir su
integracin.
-La jurisdiccin como actividad productora de normas individuales y concretas
Jurisdiccin es la potestad conferida por el estado a determinados rganos para
resolver mediante la sentencia las cuestiones litigiosas que les sean sometidas y
hacer cumplir sus decisiones. Por ello pensamos a la jurisdiccin como una
actividad productora de normas particulares y concretas. Los productos son las
sentencias o fallos y dems resoluciones judiciales.
Clases de jurisdiccin:
a. Segn el poder del estado que la ejerce
1- Judicial: cuando est a cargo del poder judicial
2- Administrativa: cuando est a cargo del poder ejecutivo
3- Parlamentaria o Legislativa: cuando est a cargo del poder legislativo
b. Segn su carcter
1- Ordinaria: ejercida por el Poder Judicial, se clasifica a su vez en nacional o
federal y provincial
2- Especial: ejercida por los otros poderes a travs de distintos rganos, por ej
jurisdiccin militar
c. Segn la fuente de la cual emana
1- Propia: cuando es ejercida en virtud de una potestad conferida por la ley
2- Delegada: ejercida en virtud de encargo de otro juez o tribunal, a travs de
un exhorto o carta rogatoria
d. Segn haya o no conflicto de intereses
1- Contenciosa: cuando hay
2- Voluntaria: cuando la intervencin del juez o tribunal se limita a formalidades
-La competencia
La aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado.
Criterios para distribuir la competencia:
a. Competencia territorial: se vincula con el mbito espacial
b. Competencia material: determina la diversidad de las cuestiones y la
necesidad de especializacin de trabajo. Ej tribunales civiles, penales,
comerciales
c. Competencia personal o por razn de personas: ej juez de menores
d. Competencia segn el monto: la cuanta del asunto. Ej delitos con prisin
mayor a 3 aos
e. Competencia por razn de la instancia o grado: existencia de tribunales de
distinta jerarqua. Los distintos casos comienzan ante los tribunales inferiores o
de primera instancia, cuyos fallos o sentencias son susceptibles de ser
revisados, por los tribunales de alzada o de segunda instancia, si alguna parte
interpusiera un recurso. Excepcionalmente puede existir una tercera instancia o
instancia extraordinaria, generalmente ante los tribunales superiores de justicia
o la Corte Suprema.
f. Competencia segn el turno: regula el tribunal competente segn
determinado momento
-La accin
Es el derecho de una persona para promover la intervencin de un rgano
jurisdiccional del estado, a efecto de tutelar una determinada pretensin
jurdica, basada en un derecho sustancial. Por ej si Juan me debe mil pesos
tengo el derecho de presentarme ante tribunales para solicitar su intervencin y
lograr que me pague (pretensin jurdica). El acto por el cual ejercito mi accin
se llama demanda. Quien interpone una accin se denomina demandante, y en
el mbito penal acusador o querellante. A la accin se contrapone, en carcter
de defensa, la excepcin que es la facultad de repeler la accin cuando es
injusta.
-El proceso
Serie de actos jurdicos realizados principalmente por el juez y las partes, que
tiende objetivamente a la realizacin del derecho sustantivo, y subjetivamente a
la solucin de las controversias.
El juicio es el acto final de la funcin jurisdiccional, el acto de decisin del juez
respecto al conflicto. El proceso, en cambio, sera la serie de actos necesarios
para llegar a juicio, por lo que se dice que es un instrumento del juicio. Sin
embargo, hay que reconocer que durante el proceso tambin se enjuicia, ya
que todos los actos procesales necesitan de otros tantos juicios. El
procedimiento es el conjunto de las normas que se deben seguir para la
realizacin del proceso.
Todo proceso requiere un procedimiento. El litigio es el conflicto de intereses
planteado en el proceso, y queda establecido una vez que se ha contestado la
demanda.
Al proceso judicial podemos dividirlo en cinco etapas:
1- Etapa introductoria: comienza con la demanda, a travs de la cual se inicia el
proceso, y consiste en la exposicin de los hechos y del derecho en que se
fundamenta una determinada pretensin. Al presentar la demanda ante un
rgano jurisdiccional el actor est solicitando la intervencin del juez o tribunal.
Una vez admitida la demanda, el juez cita al demandado para que comparezca
ante el tribunal y fije un domicilio especial a los fines del proceso. En caso de
que el demandado no comparezca, se lo declara en rebelda y el proceso
contina sin su presencia. Si comparece se le corre traslado de la demanda
para que la conteste. Correr traslado de la demanda significa comunicar a la
otra parte la existencia y el contenido de la demanda para que la responda. El
demandado puede contestar la demanda allanndose u oponiendo excepciones.
El allanamiento es el reconocimiento como fundada la pretensin, y produce la
extincin del litigio. Oponer excepciones significa defenderse. La demanda
puede ser rechazada por ser injusta, excesiva, inoportuna, generando cada
situacin distintos tipos de excepciones.
Las excepciones pueden ser parentorias, buscan destruir la accin oponindole
una defensa sustantiva, es decir que ataca el fondo de la demanda, por ej si se
demanda para obtener el pago de una deuda, las excepciones del pago total o
parcial constituyen excepciones parentorias. Las otras son las excepciones
dilatorias, que se fundan en aspectos formales de la accin, y buscan prorrogar
o postergar. En el mismo ej, una excepcin dilatoria sera la de incompetencia
del tribunal ante el cual se inici la demanda.
Una vez contestada la demanda, queda trabada la litis, a partir de lo
manifestado por las partes en la demanda y en la contestacin. Luego comienza
la etapa probatoria.
2- La prueba es donde el actor y el demandado tratan de demostrar la
existencia de los hechos en que se basa la accin y sus excepciones. Son
hechos, a los fines de la prueba, todos los acontecimientos que pueden
producir adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos u
obligaciones. Existe diversidad de medios de prueba, todos sujetos a
determinadas reglas procesales. Entre los medios directos, tenemos al
reconocimiento judicial o inspeccin ocular, que es una visin del lugar del
hecho que realiza el magistrado, por ej en materia de desalojo, delito. Entre los
indirectos pueden ser la confesin, que es la declaracin contra de si mismo; la
prueba testimonial, que son los testigos extraos al conflicto y a las partes; la
prueba pericial, que es el informe que hace el juez a los peritos; las
presunciones o prueba indiciaria, que son los indicios sobre los hechos que se
alegan, resultan de la inferencia que se saca de un hecho conocido, para llegar
al establecimiento de otro hecho desconocido. stas pueden ser: A- legales
(establecidas por la ley): absolutas o de iuris et de iure, las que no admiten
prueba en contrario (por ej que las leyes son conocidas por todos); o relativas o
iuris tantum que admiten prueba en contrario. B- judiciales o simples
(establecidas por el tribunal o juzgador) ej manchas de sangre en la ropa del
supuesto homicida.
La prueba documental son los documentos o representacin objetiva de
pensamiento en forma literal o material; y los instrumentos, que son los
escritos que comprueban la existencia de los hechos, ej un contrato, una carta.
La prueba informativa consiste en los datos proporcionados por escrito al
tribunal.
Existen tres sistemas de valoracin de las pruebas:
1- Pruebas legales o tasadas, o de la verdad formal: consiste en establecer de
antemano el valor de las pruebas.
2- Las libres convicciones o de la verdad real: el valor de cada prueba depende
del reconocimiento que efecte el juez o tribunal.
3- La sana critica o apreciacin razonada de las pruebas: sistema intermedio
entre los dos anteriores: el juez debe convencer a los dems, con una
ponderacin razonada de las pruebas producidas.
3- La etapa conclusiva, se inicia con los alegatos de las partes. Es una
exposicin oral o escrita basada en los hechos probados y las normas vigentes.
A travs de los alegatos las partes exponen al juez sus conclusiones. Recibidos
los alegatos de las partes, los autos (el expediente, la causa) pasan al juez o
tribunal, para ser resueltos a travs de la sentencia. Existen otros dos tipos de
resoluciones: los decretos judiciales y los autos interlocutorios. Los decretos o
providencias son decisiones de mero trmite, que el juez dispone, respecto a
los requerimientos de las partes o de oficio, para llevar adelante el proceso. Los
decretos o providencias no deben estar necesariamente fundados. Ej los que
admiten la demanda. Los autos interlocutorios son las decisiones judiciales,
debidamente fundadas, que resuelven un incidente.
La sentencia o fallo consta de 3 partes:
1. Los vistos: constituyen la relacin sinttica de lo obrado en los autos: las
pretensiones y sus fundamentos, las pruebas y los alegatos.
2. Los considerandos: contienen la obra crtica del juzgador que formula un
juicio inductivo-deductivo
3. El resuelvo: lo que el juez resuelve con carcter de mandato
4- Una vez dictada la sentencia, es notificada a las partes, que si no estn
conformes pueden interponer un recurso, con lo cual se inicia una etapa
impugnativa, y el expediente es enviado a un tribunal de segunda instancia.
Si la sentencia es consentida por la partes, o habiendo sido recurrida es
confirmada por el tribunal de segunda instancia y no queda posibilidad de
impugnarla ante otro tribunal se dice que la sentencia ha quedado firme y
adquiere la calidad de cosa juzgada.
5- La sentencia firme posibilita el paso a la ejecucin, la posibilidad de hacer
cumplir lo decidido aun por medio de la fuerza.
El proceso penal se caracteriza por constar de dos partes: el sumario y el
plenario. El sumario o investigacin es una etapa previa que se inicia por la
querella de la victima, la denuncia de un tercero, o de oficio por el fiscal o
tribunal (testimonios, pericias, inspecciones, etc). Durante el sumario el
imputado goza del derecho de defensa, y por lo tanto debe estar asistido por
un abogado. El fiscal puede citar al imputado, privarlo de su libertad y recibirle
declaracin. El sumario o instruccin puede concluir con el sobreseimiento del
sujeto o con la formulacin de la acusacin y la elevacin de la causa a juicio.
4- decretos o providencias son decisiones de mero trmite, que el juez dispone,
respecto a los requerimientos de las partes o de oficio, para llevar adelante el
proceso. Los decretos o providencias no deben estar necesariamente fundados.
Ej los que admiten la demanda. Los autos interlocutorios son las decisiones
judiciales, debidamente fundadas, que resuelven un incidente.
La sentencia o fallo consta de 3 partes:
1. Los vistos: constituyen la relacin sinttica de lo obrado en los autos: las
pretensiones y sus fundamentos, las pruebas y los alegatos.
2. Los considerandos: contienen la obra crtica del juzgador que formula un
juicio inductivo-deductivo
3. El resuelvo: lo que el juez resuelve con carcter de mandato
5- Una vez dictada la sentencia, es notificada a las partes, que si no estn
conformes pueden interponer un recurso, con lo cual se inicia una etapa
impugnativa, y el expediente es enviado a un tribunal de segunda instancia.
Si la sentencia es consentida por la partes, o habiendo sido recurrida es
confirmada por el tribunal de segunda instancia y no queda posibilidad de
impugnarla ante otro tribunal se dice que la sentencia ha quedado firme y
adquiere la calidad de cosa juzgada.
6- La sentencia firme posibilita el paso a la ejecucin, la posibilidad de hacer
cumplir lo decidido aun por medio de la fuerza.
El proceso penal se caracteriza por constar de dos partes: el sumario y el
plenario. El sumario o investigacin es una etapa previa que se inicia por la
querella de la vctima, la denuncia de un tercero, o de oficio por el fiscal o
tribunal (testimonios, pericias, inspecciones, etc). Durante el sumario el
imputado goza del derecho de defensa, y por lo tanto debe estar asistido por
un abogado. El fiscal puede citar al imputado, privarlo de su libertad y recibirle
declaracin. El sumario o instruccin puede concluir con el sobreseimiento del
sujeto o con la formulacin de la acusacin y la elevacin de la causa a juicio.

LAS ACTIVIDADES AUXILIARES DE LA INTERPRETACION DEL DERECHO: LA
INTERPRETACION
Interpretar la ley es determinar su sentido y alcance. Integrar es producir una
norma individual cuando hay alguna laguna de legislacin, o sea, ausencia de
norma general que sirva de marco de referencia para resolver un caso
particular.

LA INTERPRETACION DEL DERECHO
Se define a la interpretacin en sentido amplio como la actividad dirigida a
comprender el significado de algo que funciona como signo de cualquier otra
cosa.
La interpretacin jurdica se distingue de la general por su objeto que est
constituido por el texto que se utiliza para expresar las normas jurdicas
positivas. En este sentido, se identifica con la interpretacin de la ley.

CLASES DE INTERPRETACION
Clasificacin:
1- Segn el sujeto que realiza la interpretacin:
1. Privada: la realizan los juristas (interpretacin doctrinal), no se dirige a la
aplicacin del derecho sino a su conocimiento; y los abogados (interpretacin
cautelar o preventiva), no se dirige a resolver los conflictos sino a prevenirlos
por medio del asesoramiento
2. Pblica: la realizan los rganos del Estado: est la interpretacin legislativa o
autntica, la realiza el legislador que cre la norma interpretada; y la judicial,
usual, jurisdiccional o jurisprudencial, que la realizan los jueces o tribunales a
travs de sentencias y fallos, y queda fijada en los considerandos de la
sentencia o resolucin.
6- Segn sus efectos o resultado:
Se denomina declarativa o literal a aquella cuyo resultado corresponde con el
texto de la norma interpretada; y restrictiva o extensiva cuando el resultado
restringe o ampla el significado textual de la norma.

LAS FORMAS DE LA INTERPRETACION JURIDICA
Existen dos formas de explicar la interpretacin jurdica:
A- La teora subjetiva de la interpretacin: A travs de la norma se busca lo que
pretendi el legislador al elaborarla. Es decir, la interpretacin del derecho
consiste en establecer lo que quiso imponer como debido el legislador.
B- La teora objetiva de la interpretacin: Afirma que el significado de la norma
hay que hallarlo en la norma misma, que una vez elaborada por el legislador se
independiza de su voluntad y adquiere vida propia. El juez debe adaptar la
norma al momento histrico y a las condiciones sociales.

LOS INSTRUMENTOS PARA LA INTERPRETACIN JURDICA
a- Instrumento literal, textual o gramatical: parte de considerar el significado de
las palabras que integran el texto normativo
b- Criterio lgico- conceptual: el intrprete debe buscar el sentido y alcance,
investigando la razn de ser de la norma. Se logra a travs de un mtodo
analtico-sinttico: descomponiendo la norma en sus partes constitutivas para
despus reconstruir la voluntad del legislador por medio de conceptos y
principios jurdicos comunes.
c- El instrumento sistemtico: Consiste en descubrir el sentido de la norma
teniendo en cuenta sus relaciones con las dems, esto es con la totalidad de
normas que estructuran el ordenamiento jurdico. El instrumento sistemtico
supone en la tarea interpretativa: a) la solucin de las antinomias legislativas
(contrariedad y contradictoriedad); b) la consideracin especial del contexto
normativo del que forma parte la norma a los fines de interpretar su sentido y
alcance; c) la referencia al criterio sistemtico en el sentido estricto (contenido
de las otras normas del ordenamiento).
d- El instrumento histrico: se distinguen 4 clases de precedentes histricos: los
precedentes remotos vienen constituidos por el sujeto jurdico, en nuestro
ordenamiento son el derecho romano y el cannico; los precedentes legislativos
inmediatos son los antecedentes que vienen constituidos por las normas del
propio pas o de otros que han de influenciar de forma directa, como el Cdigo
de Freitas o el de Napolen; los anteproyectos, proyectos, informes o
dictmenes de las comisiones, las actas de los debates en comisin y en cada
Cmara constituyen los materiales normativos preparatorios, que tienen
importancia a la hora de determinar la voluntad del legislador manifestada en el
teto de la norma; la exposicin de motivos de las normas en cuanto que
resume su proceso de elaboracin, constituye un elemento importante a los
fines de establecer la voluntad del legislador, por ej en la interpretacin de la
CN, en esta exposicin se resume la razn de ser que ha llevado al legislador a
crearla.
e- El instrumento teleolgico: El fin propuesto por el legislador al establecer la
conducta decidida como debida (normas). En la bsqueda de la interpretacin
ms justa, el intrprete debe poner en relacin la finalidad de la norma con los
fines del ordenamiento jurdico y de la sociedad, con el objeto de que la
interpretacin sea lo ms objetiva posible. Conforme a esto, la finalidad de la
norma puede ser analizada desde cuatro perspectivas no excluyentes una de
otra: 1) como el fin concreto del precepto, es decir como el objetivo propuesto
por el creador de la norma al dictarla;, 2) como el fin general de la materia o
institucin regulada, 3) como el fin genrico del derecho, es decir el objetivo
que persigue todo el derecho en general y que ha sido identificado
generalmente con la realizacin de la justicia, 4) como los fines de la sociedad
donde se va aplicar la norma.
f- El instrumento histrico evolutivo: lo que se busca es comparar la situacin
social en la cual se dict la norma, con la situacin donde se la va aplicar.

LA INTERPRETACIN DEL DERECHO EN LA LEGISLACIN Y LA
JURISPRUDENCIA ARGENTINA
El art 16 CC contiene las pautas que deben observarse por parte de los jueces
en la interpretacin de las leyes. La interpretacin de las leyes debe tender a
armonizar la aplicacin de las distintas disposiciones del ordenamiento jurdico.
Se debe buscar la armona y concordancia entre las diversas normas.

LAS ACTIVIDADES AUXILIARES DE LA INTERPRETACION DEL DERECHO: LA
INTEGRACIN
Integrar el derecho, el ordenamiento, consiste en producir una norma individual
y concreta para llenar una laguna de legislacin. Dicha norma, as creada slo
ser aplicable, en principio, para la resolucin del caso que motiv su creacin.
-La clasificacin de los mecanismos de integracin
1- mecanismos de autointegracin, son procedimientos que utilizan recursos
que se encuentran dentro del propio ordenamiento para llenar una laguna
legislativa. Las lagunas se consideran aparentes. Ej la analoga y los principios
generales del derecho
2- mecanismos de heterointegracin, se recurre a elementos fuera de l. Las
lagunas se consideran reales. Ej usos y costumbres
-Procedimientos de integracin en la legislacin y en la jurisprudencia de
nuestro pas
El ordenamiento jurdico argentino establece que los jueces no pueden dejar de
juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes (art
15CC). Las normas procesales regulan esta obligacin, estableciendo los plazos
y las condiciones en que se debern resolver las causas.
En el mbito del derecho privado, la legislacin establece los mecanismos de
integracin, as cuando en un negocio jurdico nos encontramos con una laguna
negocial, la doctrina sostiene que puede ser llenada a travs de dos
mecanismos: a) a travs de la aplicacin de las normas legales supletorias, b)
derivando de la voluntad manifestada de las partes lo que hubieran querido
respecto del aspecto no previsto.
En el derecho penal, conforme al principio de legalidad, no es posible la
integracin de casos no previstos en relacin a conductas delictivas o a la
imposicin de penas. En el caso de conducta disvaliosa, rige el principio de
libertad o de reserva, que prescribe que todo lo que no est expresamente
prohibido u obligado est permitido

LA ANALOGIA COMO PROCEDIMIENTO DE AUTOINTEGRACIN DEL DERECHO
-Concepto de analoga
Consiste en la aplicacin de una norma a un caso no previsto pero que presenta
semejanza. Es la asimilacin de un caso no calificado normativamente a otro
que lo est, sobre la base de alguna propiedad que posean en comn.
-La analoga y la interpretacin extensiva
Comporta la extensin de la norma a supuestos no comprendidos
primariamente en su texto, pero susceptibles de entrar dentro de su significado.
La analoga opera fuera de la ley, sobre un supuesto nuevo que admite ser
incluido en el significado de una norma anterior.
-Clases de analoga. La analoga y los principios generales del derecho
A - Analoga de la ley, analoga legis: el punto de partida es una norma
determinada, que se aplica a un caso que presenta semejanza con el
contemplado por ella. En este caso se procede de lo particular a lo particular.
B Analoga del derecho, analoga iuris: resulta de la utilizacin de un conjunto
de normas del que se extrae un principio jurdico que se aplica analgicamente
a un caso no previsto pero similar a los que stos regulan. En este caso por va
inductiva se va de las normas particulares y concretas a un principio general,
para luego por va deductiva volver a lo particular aplicando dicho principio.
-El razonamiento utilizado en la aplicacin de la analoga
La forma tradicional de resolver un caso, es el del silogismo de subsuncin,
donde la premisa mayor es la norma general y tpica, la premisa menor el caso,
y la conclusin la norma particular y concreta para su solucin. Si se afirma que
el caso no puede ser subsumido en el supuesto de la premisa mayor, si guarda
semejanza con otro que s es susceptible se le debe aplicar la misma
consecuencia jurdica que a dicho caso s regulado. El esquema de
procedimiento analgico sera: Premisa mayor: Si es S debe ser C
Premisa menor: H no es S, pero es semejante a S
Conclusin: para H debe ser C
-Las condiciones para la utilizacin de la analoga
Para que la utilizacin de la analoga sea lcita a) debe existir laguna legislativa,
b)que los dos casos, el regulado y el no regulado sean semejantes, c) que las
consecuencias jurdicas hayan sido previstas en la norma a utilizar, d) que se
justifique la aplicacin de la analoga, e) que se preste atencin a los fines
explcitos e implcitos del ordenamiento jurdico, f) que no exista una
prohibicin legislativa de recurrir a la analoga
-Las restricciones a la utilizacin de la analoga
No siempre es posible utilizar la analoga. Por ej se encuentra vedada en el
derecho penal, en virtud del principio de legalidad, que establece que no hay
delito sin ley previa.
La analoga en in bonam partem se da cuando la norma que regula el caso
anlogo es menos gravosa al imputado, en sentido de excluir o restringir la
punibilidad.
La analoga prohibida es la que tiene por objeto restringir la libertad, y no la
que tiene el fin de ampliarla.
Tambin el recurso de la analoga se encuentra restringido respecto a las
normas jurdicas excepcionales, es decir las que son establecidas en relacin
con un caso determinado y especifico.
En el derecho tributario la mayora de la doctrina acepta la analoga, con
algunas restricciones.
-La analoga, los valores jurdicos y el Estado de Derecho
En la utilizacin de la analoga como mecanismo de integracin de las lagunas
legislativas se ponen en juego dos valores jurdicos: la seguridad y la justicia.
As, la integracin por medio de la analoga contribuye a realizar la seguridad
jurdica como valor, ya que de este modo todos los casos tienen una solucin
normativa. El valor justicia como libertad constituye el fundamento de la
prohibicin de la analoga en relacin con las normas penales, lo mismo que su
restriccin respecto a las normas que limitan la capacidad de las personas y el
ejercicio de los derechos subjetivos. Aplicar analgicamente una ley en estos
casos implica violar la libertad de cada persona. El valor justicia entendido como
igualdad se concretiza aplicando el mismo criterio de solucin a situaciones
semejantes.
-La analoga en el derecho argentino
El art 16 CC fija que si una cuestin civil no puede resolverse ni por las
palabras, ni por el espritu de la ley, se debe atender a los principios de leyes
anlogas. Para la aplicacin analgica de una norma, la jurisprudencia de los
tribunales de nuestro pas ha establecido requisitos: a) que no exista
disposicin expresa que contemple el caso, b) que entre el caso previsto y el
sometido a examen exista afinidad de hecho, c) que las diferencias entre
ambos no sean sustanciales, d) que las razones que tuvo el legislador para
establecer la norma sean aplicables al caso no previsto, e) que la aplicacin
analgica conduzca a un resultado racional.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMO PROCEDIMIENTO DE
AUTOINTEGRACIN
-La etimologa de principio
Etimolgicamente tiene tres sentidos: uno histrico (lo antiguo), otro axiolgico
(lo valioso) y otro ontolgico (cabeza)
-Significados de principio
Principios jurdicos y principios generales del derecho tienen diversos
significados que se superponen: a) como norma muy general, b) como norma
que expresa los valores superiores de un ordenamiento jurdico o de un sector
de ste, c) como directriz o norma programtica, d) como norma dirigida a los
rganos de aplicacin del derecho.
-Los principios y las normas jurdicas
Un sector considera como principios generales del derecho a todo el cuerpo
normativo que no se manifiesta a travs de normas legisladas, ni por medio de
costumbres jurdicas. La critica que se le hace a esta postura es la existencia de
muchos principios que se encuentran positivizados, y receptados expresamente
en la legislacin.
Los principios, como su nombre lo indica, se oponen a algo terminado: son
ideas germinales, flexibles, susceptibles de ser completados. Para Alexy los
principios son mandatos de optimizacin en cuanto mandan realizar algo de la
mejor manera posible, y pueden ser cumplidos en diversos grados. Las normas,
en cambio, exigen un cumplimiento pleno y pueden slo ser cumplidas o
incumplidas.
Dworkin establece elementos que nos permiten diferenciar los principios en
sentido amplio de las normas: segn su origen, las normas surgen de un
rgano legislativo mientras que los principios en un sentido de conveniencia
que se desarrolla en el tiempo; respecto a la derogacin tiene sentido hablar
respecto las normas pero no respecto a principios ya que siguen vigentes
mientras se los considere convenientes; en cuando a su identificacin resulta
imposible formular un listado de los principios mientras que es factible hacerlo
con el texto de las normas vigentes; el contenido de los principios es moral,
mientras que en las normas aparecen diversos contenidos; en relacin a la
aplicacin las normas son vlidas y se aplican, o no son vlidas y no se aplican,
y los principios no hay una decisin de cuando se aplican o no; en cuanto al
modo de resolver las contradicciones en las normas la decisin sobre validez de
toma recurriendo a consideraciones que van ms all de las normas mismas,
mientras que en el caso de los principios se resuelve a travs de su peso o
importancia; los destinatarios de los principios son los rganos que aplican el
derecho mientras que las normas se dirigen a los ciudadanos.
Ms all de esas diferencias, tienen una coincidencia funcional, en cuanto que
ambos son requeridos por la tarea de aplicacin del derecho, en cuanto
individualizadora de derechos y deberes.
-El fundamento de los principios generales del derecho
1- Concepcin positivista o histrica: los principios generales del derecho son
contingentes e histricos, y tienen como fundamento el ordenamiento jurdico
positivo. Cuando no estn expresamente sealados en una norma, se extraen
de manera inductiva, a travs del mtodo de las construcciones jurdicas.
2- Concepcin filosfica o iusnaturalista: los principios generales son los
principios de justicia, universales y eternos.
3- Beladiez Rojo: los principios generales son identificados con las ideas o
valores tico-jurdicos de una comunidad. El derecho est legitimado cuando
expresa las convicciones del pueblo soberano del derecho, cuando resulta
jurdicamente valioso en la conciencia jurdica general.
4- Garrido Falla: existen dos clases de principios generales del derecho: a)los
que informan un determinado ordenamiento positivo escrito, y que se inducen
de las normas que lo integran, y que sirven para interpretar y completar su
sentido, y b) los principios del derecho natural que deben inspirar dicho
ordenamiento.
-Las clases de principios generales del derecho
A) Los principios positivos explcitos, son aquellos enunciados por el Legislador
en la Constitucin, en los cdigos y dems normas. Su obligatoriedad es
independiente de su contenido, en cuanto surge de la fuente, es decir de la
autoridad normativa, y no de lo que establecen en manera especfica. Son
caracterizados como no perentorios porque configuran en forma abierta las
condiciones de aplicacin y no determinan en qu casos prevalecen unos frente
a otros.
B) Los principios jurdicos implcitos o no enunciados, son aquellos que se
inducen del contenido de las normas que integran el ordenamiento. Aunque no
se hallen escritos son los presupuestos lgicos de las normas legisladas. Son no
perentorios porque no establecen de forma precisa las condiciones de su
aplicacin. Sin embargo, desde el punto de vista del origen de su
obligatoriedad, son no independientes, porque aquella surge del contenido de
lo que ellos prescriben. Se pueden distinguir dos clases:
1. Los principios jurdicos sectoriales: aquellos que se infieren de una norma,
conjunto de normas, institucin jurdica o rama del derecho. No abarcan a todo
el ordenamiento sino a un sector. Son numerosos y su contenido es tcnico.
2. Los generales: aquellos que constituyen las bases que sustentan y dan
fundamento positivo a todo el ordenamiento jurdico. Estn consagrados en las
normas constitucionales o se inducen de ellas. Son escasos y su contenido tiene
carcter fundamentalmente axiolgico.
C) Los principios de justicia inmediatos, son los que expresan los valores
esenciales de toda convivencia ordenada al bien comn. Son anteriores al
ordenamiento y representan las verdades supremas del derecho, comunes a
todos los pueblos. Ej no daar al otro.
D) Los principios mediatos, son los que se concretan y objetivan histricamente
en una determinada sociedad.
E) Los principios como directriz, constituidos por un tipo de pautas en virtud de
las cuales se propone un objetivo que ha de ser alcanzado, por lo general una
mejora en el mbito econmico, poltico, social.
-Las funciones de los principios generales del derecho
1. Funcin Ontolgica: como causa que origina o de donde derivan las normas
u otros principios jurdicos.
2. Funcin prescriptiva o normativa, ya que todo principio seala una exigencia
de determinadas conductas.
3. Funcin cognoscitiva o gnoseolgica, ya que hacen posible el conocimiento
del sentido de una norma, de un principio o de una conducta.
Se les asigna en cuanto normas fundamentales, las siguientes funciones:
1. Integrativa: en cuanto instrumentos tcnicos para llenar las lagunas
legislativas
2. Interpretativa y finalistica: orientando la interpretacin correcta, hacia fines
mas amplios conforme a los valores
3. Delimitativa: que impide las bruscas oscilaciones de las reglas.
4. Por su contenido axiolgico: para dar fundamento a las decisiones de los
jueces.

-Los principios generales del derecho en el derecho argentino
En el ordenamiento jurdico de nuestro pas, cumplen una funcin integradora.
El art 16CC dispone que si una cuestin civil no puede ser resuelta a partir de
las normas, ni a travs del recurso de analoga, se deber hacerlo por medio de
los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las
circunstancias del caso.
En el derecho ambiental se distinguen los principios jurdicos sustanciales y
procesales.
En los derechos humanos se reconocen cuatro principios generales: libertad,
igualdad, legalidad y razonabilidad.
En el derecho penal encontramos los principios de legalidad y reserva
En el derecho del trabajo encontramos el principio protectorio, el de
irrenunciabilidad, el de igualdad.
En el mbito procesal encontramos el de la inviolabilidad de la defensa en
juicio.
En materia contractual encontramos el de autonoma de la voluntad de las
partes

LA EQUIDAD COMO PROCEDIMIENTO DE HETEROINTEGRACIN JURDICA
-Concepto
Se relaciona con una concepcin de lo justo, que se aplica a un caso concreto.
As, al igual que la justicia, constituye un valor
-Funciones de la equidad
1. Como concepto extrajurdico, que funciona como un lmite al derecho
impuesto desde fuera, corrigiendo lo establecido en las normas, a partir de
criterios religiosos, morales.
2. Como conciencia del derecho, es decir como reflexin sobre la misin que
debe cumplir el derecho en la sociedad.
3. Como fuente material del derecho, como gua de los legisladores, jueces y
dems.
4. Como recurso metdico-hermenutico, en la aplicacin del derecho,
mediante el cual se adapta la generalidad de las normas a la particularidad de
los casos concretos.
5. Como mecanismo de integracin del derecho, que desempea la funcin de
fuente subsidiaria que se aplica a las lagunas legislativas.
6. Como fuente autnoma del derecho, utilizada para resolver los conflictos de
intereses
Constituye un remedio necesario frente a la generalidad y la abstraccin de las
normas que permite su adaptacin a los casos concretos.
-La equidad en el derecho argentino
En nuestro pas la equidad cumple una funcin integradora del ordenamiento
jurdico, el art 16CC establece que si una cuestin civil no puede ser resuelta a
partir de las normas ni la analoga, se deber hacerlo a travs de los principios
generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
La equidad, como justicia que considera las circunstancias subjetivas y objetivas
del caso, constituye por lo tanto el mecanismo ltimo de integracin del
ordenamiento jurdico argentino, de frente a las lagunas.
Adems, se remite a la equidad como instrumento de aplicacin justa de la ley
por parte de los jueces.

EL DERECHO COMO RELACIN
La relacin jurdica es una de las relaciones intersubjetivas (entre dos o ms
sujetos) reguladas por normas que forman parte del ordenamiento jurdico.
Vista a travs de sus elementos constitutivos, es un vnculo entre el sujeto
titular de un derecho o facultad, y otro titular de un deber u obligacin, en
virtud de un hecho generador, alrededor de un objeto.

LOS SUJETOS DE LA RELACIN JURIDICA
Los sujetos de la relacin jurdica son las personas fsicas y jurdicas.
Las partes: El sujeto titular del derecho, llamado sujeto activo; el sujeto titular
del deber, llamado sujeto pasivo.
Los terceros: extraos que pueden obtener un beneficio o prejuicio

PERSONA
El art 30CC dice: son personas todos los entes susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones
-El concepto antropolgico y filosfico de persona
Max Scheler seala que a lo largo de la historia el hombre ha ido forjando
mltiples ideas sobre s mismo, orientndose hacia una creciente exaltacin de
la conciencia. Las notas propias del hombre seran que: tiene capacidad de
conocimiento intelectual; cuenta con su voluntad para poder elegir; tiene
conciencia que aprueba o no las elecciones; tiene reacciones emocionales
intransferibles; es capaz de progresar en un constante perfeccionamiento de s
mismo.
-El hombre como ser personal
La persona es un universo en s. Nino enuncia tres principios respecto al
hombre en cuanto persona:
1.El principio de la inviolabilidad, que hace que no podamos imponer sacrificios
y privaciones. Se opone al holismo que sostiene que el todo social tiene
primaca sobre lo individual
2.La autonoma, que nos impide interferir con la eleccin personal. Se opone al
perfeccionismo, que sostiene que el Estado puede dar preferencia a aquellos
planes de vida que son mejores
3.El principio de la dignidad, que los hombres deben ser tratados segn sus
decisiones. Se opone al deterministmo normativo, que sostiene que no se debe
tener en cuenta la voluntad individual en el momento de pensar las
instituciones o legislar para la comunidad.
-La concepcin de persona y el modelo de sociedad
Modelo liberal (mecanicista): lo social es el resultado de las acciones de los
individuos para la consecucin de los fines particulares perseguidos. La
sociedad esta subordinada a la realizacin de los fines personales
Modelo colectivista (organicista): concibe a la sociedad como un organismo al
que los individuos, cual clulas, estn subordinados a la realizacin de los fines
sociales.
Rgimen colectivista: La idea del hombre como persona es negada
Marxismo: la persona como sujeto de derechos subjetivos constituye un
instrumento ideolgico que esconde la dominacin de una clase.
-El concepto filosfico de persona y los derechos humanos
Todo hombre, por el hecho de ser persona, es titular de derechos humanos.
-El concepto jurdico de persona.
La persona como sujeto del derecho: El individuo humano y su conducta es la
materia prima, el fundamento material de lo jurdico. La persona jurdica es una
cualidad que corresponde al hombre, pero tambin es concedida a ciertas
organizaciones. Por ej sociedades, fundaciones. Por esto, en el derecho se
define a persona como todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones. A partir de esta definicin podemos distinguir dos clases de
personas: las individuales y las colectivas o jurdicas.
Las personas fsicas o individuales: son las de existencia visible.
Las personas jurdicas o colectivas: el derecho le atribuye a organizaciones
capacidad para ser sujeto (personalidad jurdica). Son denominadas como
personas de existencia ideal, y estn constituidos por un conjunto de personas
fsicas o un conjunto de bienes. La persona jurdica es una organizacin
patrimonial a la cual el legislador les atribuye por analoga, reglas de
imputacin de derechos y obligaciones.
-Teoras sobre las personas colectivas o jurdicas
1. Teora de la ficcin: desde esta perspectiva, el hombre es el nico que posee
voluntad libre y, por lo tanto, que puede ser persona. Sin embargo, se admite
que el legislador puede atribuir artificialmente el carcter de titular de derechos
subjetivos a otros entes. Esta atribucin del carcter de personas jurdicas se
realiza por va de la ficcin, ya que las personas si bien no existen realmente, el
legislador y el derecho suponen que s para ciertos fines.
2. Teoras negativas o negatorias
Surgen como reaccin a las teoras de la ficcin. El nico sujeto es la persona
humana, no poseyendo la persona jurdica ninguna existencia como fenmeno
real, negando su existencia como sujetos de derecho.
3. Teoras realistas
La persona jurdica es una realidad social que eiste tanto como el ser individual
y que el derecho reconoce.
4. Teoras normativas
Kelsen afirma que la persona fsica es el conjunto de los derechos y
obligaciones de un individuo. La persona jurdica, en cambio, es el conjunto de
las normas en cuanto se refiera a cierto conjunto de conductas que aunque
cumplidas por diversos individuos, se hallan relacionados entre si por un orden
jurdico parcial llamado estatuto. Es decir, es la imputacin centralizada de
conductas: en las personas individuales es directa, del ordenamiento jurdico se
desprende quin es el sujeto cuya conducta es obligatoria, prohibida o
permitida. En las personas colectivas la imputacin es indirecta, para
determinar quin es el sujeto se debe recurrir a un ordenamiento jurdico
parcial que son los estatutos de esa persona colectiva.

EL CONTENIDO DE LA RELACION JURIDICA: LOS VINCULOS
La relacin jurdica aparece como la vinculacin entre dos situaciones: la activa
y la pasiva. Las situaciones jurdicas activas son las que atribuyen facultades o
derecho y las pasivas las que imponen deberes. La nocin de derecho subjetivo
aparece vinculada a la situacin activa y la de deber jurdico con la situacin
pasiva.
-El derecho subjetivo
Los iusnaturalistas sostienen que existen derechos subjetivos anteriores a la
existencia de la norma: los derechos naturales o derechos humanos.
Los positivistas dicen que la norma crea el derecho subjetivo, y no existe
derecho sin una norma jurdico-positiva que lo respalde.
-Clasificacin de los derechos subjetivos
Segn contra quin se ejerzan
A- Absolutos: aquellos correlativos de un deber general de respeto, los cuales
poseen el carcter de ser erga omnes (contra todos). Entre los derechos
subjetivos privados son absolutos los derechos reales, los de la personalidad y
los intelectuales. Aqu el sujeto pasivo es la generalidad de las personas a
quienes se impone como deber jurdico una prestacin negativa, es decir una
abstencin.
B- Relativos: corresponden a un deber particular de una o varias personas.
Entre stos encontramos a los derechos de crdito o creditorios (llamados
obligaciones), y los derechos de familia.

Segn la esfera jurdica a la que se refieran
A- Pblicos: cuando entre los miembros de la relacin jurdica se encuentra el
Estado o un rgano del mismo.
B- Privados: entre los particulares.
Segn su contenido
A- Patrimoniales: derechos reales, intelectuales y crediticios
B- Extrapatrimoniales: derechos de la personalidad, de la familia, etc.
-Algunos derechos subjetivos
Los derechos de la personalidad o personalsimos son ntimamente
consustanciados con todo ser humano, ej derecho a la vida, al honor, al
nombre
Los derechos de la familia son los que una persona tiene para regir la conducta
extrapatrimonial de otra persona, ej matrimonio, adopcin, curatela
Los derechos creditorios consisten en la facultad que una persona, el acreedor,
posee para exigir a otra, el deudor, el cumplimiento de un deber jurdico, ej
derecho a cobrar una suma de dinero prestada
Los derechos reales, llamados impropiamente derechos sobre las cosas, donde
la obligacin es pasivamente universal, es decir, los dems tienen el deber de
no perturbar el ejercicio de ese derecho, ej la propiedad
Derechos intelectuales, es la facultad reconocida a una persona para disponer
de una creacin determinada, intelectual o patrimonial

EL DEBER JURIDICO
Es una especie dentro del gnero deber. Una conducta debida, una actividad
libre y consciente que estamos obligados a realizar. Existen diversas clases:
morales, sociales, religiosos, etc.
-Fundamentos doctrinales del deber jurdico
El fundamento tico jurdico del deber en el iusnaturalismo: las exigencias de
justicia. Las normas jurdicas deben obedecerse porque existe un deber tico de
obedecerlas.
El fundamento jurdico positivo del deber en el positivismo jurdico: las
exigencias de la seguridad jurdica. El fundamento de la obediencia al derecho
es porque la norma proporciona seguridad.
El fundamento emprico-biolgico del deber: la ley de la fuerza. El fundamento
de la obediencia es fctico: el ms fuerte prevalece sobre el ms dbil, quien le
debe obedecer para que todos se beneficien.
El fundamento psicolgico del deber: el reconocimiento de la norma por la
conciencia del sujeto. El deber de obediencia a la norma surge a partir de que
el sujeto la ha interiorizado.
El fundamento psicolgico-sociolgico del deber: la adhesin personal y la
coaccin de las normas. La coaccin de la norma y la adhesin voluntaria se
ayudan para lograr la obediencia de las normas.
El fundamento normativista del deber: el deber jurdico como un aspecto de la
norma jurdica positiva. El deber jurdico es la otra cara de la norma jurdica, es
la conducta opuesta al acto antijurdico. Por esto, no hay deber jurdico si no
est prevista una sancin para la conducta opuesta.