SUMRIO: 1. Crditos trabalhistas do artigo 151. 2. Pedido de restituio.
3. Restituio do artigo 84. 4. Ordem do artigo 83. 4.1. Crditos trabalhistas. 4.2. Crditos com garantia real. 4.3. Crditos tributrios. 4.4. Crditos com privilgio especial e privilgio geral. 4.5. Crditos quirografrios. 4.6. Multas. 4.7. Crditos subordinados. Trata-se de parte importante (praticamente a alma) de um processo concursal que no engloba somente a falncia (h, tambm a execuo contra devedor insolvente, com regras distintas). Na verdade, o que h no mera classificao de crditos, e sim uma ordenao do pagamento, visando a organiz-lo conforme as regras dos ttulos legais de preferncia. A ordem na qual se dar o adimplemento das obrigaes do falido (e da massa falida) no est contida num s dispositivo a Lei n. 11.101 trata da classificao de maneira esparsa, nos artigos 151, 86, 84 e 83152. Alguns deles j foram abordados, como o pedido de restituio (fundado em arrecadao indevida, contrato de adiantamento de cmbio, compra e venda a crdito realizada nos quinze dias anteriores decretao da falncia e cujo objeto j foi entregue e contrato declarado ineficaz por meio de ao revocatria)153. Os ttulos legais de preferncia se dividem, basicamente, em privilgios e direitos reais de garantia. Estes so institutos de direito real (jus in re), aqueles, de direito obrigacional (jus ad rem). Tm eles, portanto, fundamentos diferentes; a garantia real representa a vinculao de um bem ao adimplemento de uma obrigao, sendo oponvel erga omnes no s em relao ao atual proprietrio que lhe deu o bem em garantia, mas contra quem for o proprietrio do bem no momento de sua execuo. A hipoteca, a anticrese e o penhor decorrem de um acordo de vontades, em que o devedor vincula um bem (mvel ou imvel, a depender do tipo de garantia) ao cumprimento de determinada prestao contratual. J os ttulos legais de preferncia no decorrem de contrato, mas de disposio legal, em funo da natureza da relao jurdica pela qual a obrigao foi gerada. Assim, por razes axiolgicas, o direito entende tutelar esses crditos prioritariamente em relao a outros (ex.; crditos trabalhistas, por serem alimentares, intimamente ligados dignidade da pessoa humana154); no h vinculao de bens (oponvel a terceiros) ao cumprimento de obrigaes, pois se est no campo do direito pessoal. interessante notar que a preferncia decorrente dos privilgios e dos direitos reais de garantia incide ainda que no se tenha instaurado um concurso de credores. Anteriormente, todavia, a literatura jurdica entendia que s se podia falar em ttulos legais de preferncia se instaurado o concurso caso contrrio, os conflitos seriam resolvidos pelo 152 nessa ordem que se dar o pagamento, tambm. 153 Independentemente do estudo da falncia, o Imperador recomenda o estudo dos ttulos legais de preferncia. bom ler os artigos 955 a 965 do Cdigo Civil. 154 Sabe qual o princpio mais vazio do direito? O princpio da dignidade da pessoa humana. No significa, absolutamente, nada! completamente vazio de contedo normativo tudo cabe nele. Em qualquer situao, com a maior plausibilidade, pode-se encaixar esse princpio. Estou enojado. Agora um Tepedino e um Canotilho para leitura de frias, viu, professor?
critrio da anterioridade. Por exemplo, se, numa execuo singular promovida por um credor particular, penhorou-se um bem, e, posteriormente, o Fisco, exeqente noutro processo, suscitou a penhora daquele mesmo bem, o primeiro credor receberia, prioritariamente, o produto da alienao o que sobrasse ficaria com o credor fiscal. 1. CRDITOS TRABALHISTAS DO ARTIGO 151 Em primeiro lugar na classificao dos crditos, esto aqueles definidos no artigo 151 da Lei n.11.101/2005 (crditos trabalhistas especiais): Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa. Note-se que os crditos trabalhistas que no se enquadrarem no limite a que alude o artigo sero pagos conforme as regras do concurso de credores da falncia (artigo 83). Extraconcursais, somente so os do artigo 151155, que independem de habilitao. 2. PEDIDO DE RESTITUIO Os primeiros valores a serem pagos so aqueles decorrentes de pedido de restituio afinal, no se trata de credores, em rigor. No h a figura do crdito, e sim da restituio, porque, aqui, apenas se devolve aquilo que foi arrecadado no processo de falncia e no integra a massa objetiva ( a depurao da massa). J se abordou esse tpico anteriormente, referindo-se aos artigos 85 e 86 da Lei n. 11.101/2005156. No entanto, s ter direito restituio o contratante de boa-f, se o ato foi declarado ineficaz ou revogado conforme o artigo 136 (que determina a volta ao status quo anterior)157. 3. RESTITUIO DO ARTIGO 84 Aps os crditos trabalhistas do artigo 151 e as restituies do artigo 86, so adimplidas as obrigaes contradas pela prpria massa falida posteriores decretao da falncia158; pelo princpio da profissionalizao do processo falencial, os credores delas devem ser pagos 155 Nota de Otvio Augustus com base no parecer da Comisso de Assuntos Econmicos do Senado: A precedncia de crditos extraconcursais [no art. 86] decorre de seu pargrafo nico. Representam a nica exceo regra sobre os contratos de adiantamento de cmbio, que determina a restituio do crdito entregue ao exportador, na busca do equacionamento de princpios fundamentais do direito concursal falimentar. De um lado a necessidade de se proteger os trabalhadores e garantir-lhes a subsistncia; de outro, o imperativo de se reduzir o custo do crdito. Ponderar esses efeitos contraditrios no tarefa simples, mas parece-nos que, no atual momento histrico, nada pode ser mais deletrio aos trabalhadores do que a eliminao de vagas de trabalho em decorrncia do arrefecimento do impulso exportador. Isso me d sono. De qualquer maneira, os crditos trabalhistas so pagos depois das restituies do artigo 86, exceto aqueles do artigo 151 (pelo menos isso, n?). 156 E Otvio Augustus continua em sua nota, citando o mesmo parecer: So as hipteses em que, por razes lgicas, ou em virtude de relevante motivo de ordem social e econmica, alguns credores de obrigaes contradas antes da decretao da falncia recebem antes daqueles listados no artigo 84. 157 O professor diz que s h restituio em caso de atos ineficazes do artigo 129, no havendo o mesmo benefcio em caso de ato revogvel do artigo 130, por haver o consilium fraudis no ltimo caso. Mas a lei no exclui o artigo 130, pois menciona expressamente, no inciso III do artigo 86, a revogao. Pobremtico esse assunto, hein? 158 Obrigaes do falido = antes da decretao da falncia; obrigaes da massa falida = aps a decretao. Sacaram?
antes dos do falido, uma vez que as obrigaes da massa s surgem no sentido de se viabilizar a sua administrao (locao de imveis para armazenamento dos bens, contratao de profissional especializado para a avaliao do patrimnio) ou de defend-la em juzo. Trata-se de medidas que visam eficincia e celeridade processuais, em benefcio dos credores. Na legislao anterior, os credores da massa no tinham a posio privilegiada que tm hoje. Pagavam-se os credores trabalhistas, o Fisco, os titulares de crdito com garantia real, e, somente depois de tudo isso, as dvidas e encargos da massa159 e todas aquelas classes de credores consumiam praticamente todo o produto da alienao dos bens do falido. Faltava racionalidade no sentido de tornar realizvel o crdito de quem o concede aps a sentena que decreta a falncia. A jurisprudncia da poca, no seu papel de tornar exeqvel o ideal da norma160, no obstante a legislao pusesse as dvidas e encargos da massa somente em quarto lugar, tornava prioritrio o seu adimplemento. O artigo 84 assim estabelece: Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a: I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia; II quantias fornecidas massa pelos credores; III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia; IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido vencida; V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei. Inclusos no inciso V, so extraconcursais os crditos concedidos pelos bancos ao devedor durante o processo de recuperao judicial precedem, at mesmo, os crditos trabalhistas do inciso I do artigo 83, por um simples motivo: tornar possvel a realizao do crdito, no apenas barate-lo. O que mais um empresrio em recuperao judicial precisa, mais do que dinheiro, de crdito, da decorrendo a importncia daqueles que so concedidos nesse perodo. Sobrevindo a falncia, devem eles ter prioridade no recebimento161 e 162. Em havendo necessidade, a ordem dos incisos dever ser observada quando do pagamento. 159 Sndico: - Cara, tu quer defender a massa? Advogado: - A, t dentro. Sndico: - S que tem uma parada... Advogado: - Manda a! Sndico: - Talvez eu te pague. Advogado: - Pegadinha do Mallandro? Sndico: - Hmmm... No. Advogado: (BANG! BANG! BANG!) 160 Meio copo de direito alternativo pra um megaempresrio sedento, no capricho! 161 Mesmo 90% dos processos de recuperao judicial sendo infrutferos, o professor ainda vem com essa. Para ele, ou se acaba com a recuperao, ou se constroem meios de viabiliz-la (por exemplo, pagando os banqueiros bem
4. ORDEM DO ARTIGO 83 Depois de pagos os crditos trabalhistas do artigo 151 e as restituies dos artigos 86 e 84, que se inicia, tecnicamente, em termos gerais, o adimplemento das obrigaes do falido. Antes dessa fase, foram solvidos os dbitos, ainda que do falido, mas, pela sua natureza trabalhista e pelo pequeno valor, tiveram tutela jurdica diferenciada (artigo 151), executou-se a depurao da massa, retirando-se dela o que no lhe pertencia (artigo 86) e pagaram- se os credores da prpria massa falida, que so tratados como se restituio fossem (artigo 84)163. Importante: s se passa de uma classe para outra depois de pagos 100% dos crditos dela. Se o que restou no foi suficiente para pagar a classe seguinte, haver rateio: verifica-se a proporo entre a quantia que se tem e o montante total dos crditos daquela classe. Por exemplo, se o resultado for 0,3, todos os credores da classe recebero os seus crditos naquela proporo (R$ 100.000,00 x 0,3 = R$ 30.000,00, v.g.). A prxima classe nada receber. 4.1. Crditos trabalhistas O inciso I do artigo 83 da Lei n. 11.101/2005 trata dos crditos trabalhistas de at 150 salrios mnimos164 e os decorrentes de acidentes de trabalho165: Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem: I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinquenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho. depressa). S que, nem com essa paparicao toda com os agiotas, as recuperaes se tornaram mais eficazes. Otvio Augustus entende que, se a recuperao no puder ser atingida, num sistema que fique no meio do caminho, melhor nem prev-la em lei, para que no sirva de instrumento de defesa daqueles que querem se eximir de suas responsabilidades (a engenharia do calote), em vez de preservar a empresa. 162 Por que as situaes elencadas pelo artigo 84 so tratadas como restituio, quando se tratam de crditos? Resposta: Para dourar a plula, pra facilitar o argumento da prioridade no pagamento e de forma acertada. Tinha uma msica da plula na poca das calas boca-de-sino, camisas volta-ao-mundo e sapatos cavalo-de-ao: pare de tomar a plula, pare de tomar a plula.... , Esquizofrenia Hits tambm cultura brega! 163 Embora haja credores do falido inclusos nos artigos 84 e 86, por razes um tanto quanto lobistas. 164 Otvio Augustus tem um pitaco a dar sobre isso, citando, tambm o parecer da Comisso de Assuntos Econmicos do Senado: O estabelecimento de limite para os crditos trabalhistas, ao lado da superprioridade das parcelas salariais vencidas nos trs meses anteriores falncia ou ao pedido de recuperao judicial e a votao por cabea nas deliberaes sobre o plano de recuperao so, no entender do relatrio aprovado pela CAE, no Senado, inovaes que representam vantagens diretas aos trabalhadores nos processos de falncia e de recuperao judicial. A limitao da preferncia teria por escopo evitar abuso pelo qual os grandes administradores, grandes responsveis pela derrocada do empreendimento, pleiteiam, por meio de aes judiciais milionrias e, muitas vezes, frvolas, em que a massa falida sucumbe em razo da falta de interesse em uma defesa eficiente , o recebimento de altos valores com preferncia sobre todos os outros credores, em prejuzo aos ex-empregados que, efetivamente, deveriam ser protegidos, submetendo-os a rateio com os ex- ocupantes de altos cargos. Da modificao, longe de piorar a situao dos trabalhadores, garante a eles maior chance de recebimento, pois reduz-se a possibilidade de perda de parte significativa do valor que deveriam receber, destinada ao pagamento dos altos valores dos quais os ex-administradores afirmam ser credores trabalhistas. Na tramitao legislativa, as duas maiores centrais sindicais brasileiras pronunciaram seu apoio limitao da preferncia do crdito trabalhista. O inteiro teor do parecer pode ser encontrado no site do tal de Ramez Tebet e do outro cara, Fernando Bezerra. Um saquinho de vmito ao lado do PC uma boa pedida! O professor ainda afirma que, estatisticamente (sem provar isso), os crditos trabalhistas costumam estar dentro do limite legal ( R$ 60.000,00); mais do que isso, no crdito alimentar. Trabalhador s tem direito a sobreviver, no ? Se o dinheiro que emprestado pelos bancos de suma importncia, mais imprescindvel ainda a fora de trabalho. CANSEI. 165 Percebam que os crditos decorrentes de acidentes de trabalho NO tm limite.
4.2. Crditos com garantia real O credor com garantia real (inciso II) tem prioridade no pagamento no que se refere ao produto da alienao do bem sobre o qual incide o gravame. Se algum tem um crdito de R$ 100.000,00 e o bem objeto da garantia foi alienado pelo mesmo valor, caso o produto no tenha sido necessrio para o pagamento das restituies e dos credores trabalhistas, a dvida do credor com garantia real ser paga por inteiro. Se o produto da alienao no for suficiente para o adimplemento integral da obrigao166, o que sobrar se tornar crdito quirografrio exceto se a relao jurdica pela qual a garantia real for outorgada no ensejar um privilgio legal. Sendo assim, o que no for adimplido pelo produto da alienao do bem no se tornar quirografrio, mas crdito com privilgio especial ou geral, a depender da situao. 4.3. Crditos tributrios H, aqui, uma ordem interna prevista para o pagamento dos crditos fiscais do inciso III: a) tributos em que so credores a Unio, suas autarquias e credores parafiscais; b) tributos de Estados, Distrito Federal, territrios e suas autarquias; c) tributos dos Municpios e das autarquias municipais. de duvidosa constitucionalidade essa ordenao, j que no h hierarquia entre os entes federativos, conforme a Carta Magna. 4.4. Credores com privilgio especial e privilgio geral Privilgio legal (seja geral ou especial) confere a prioridade no pagamento de um crdito em relao aos credores quirografrios. No privilgio especial (inciso IV), h um vnculo, no de natureza real (no comportando, portanto, seqela), de um bem a uma obrigao. O produto da alienao desse bem dever pagar, prioritariamente, aquele credor que, em face de uma determinada relao jurdica, tem privilgio especial167. Observando-se o que a Lei 11.101/2005 e a Lei n. 10.406/2002168 definem como privilgio especial, direta ou indiretamente, a obrigao existente guarda relao com um bem (ex.: credor de aluguis tem privilgio especial sobre os mveis do locatrio que guarnecem a residncia). O privilgio geral se refere, simplesmente, a certos crditos os quais a legislao estabeleceu tratamento diferenciado (vide artigo 965 do CC/02 e inciso V da Lei n.11.101/2005) em relao aos quirografrios, havendo prioridade sobre estes. No h vinculao de bens determinados obrigao. 4.5. Crditos quirografrios Quiro significa mo ou o que feito manualmente (quiropraxia, quiromancia...). Quirografrio, ento, aquele credor que grafou com a mo. De maneira mais objetiva, 166 Lembre-se que o bem vale aquilo que do por ele. Se o credor achar que o bem ser alienado por uma bagatela, pode ele, segundo o professor, adjudic-lo, para que no fique chateado. Vendo que o bem vale R$ 150.000,00 e est saindo por R$ 100.000,00, e que o produto daquele bem vai para ele mesmo, o credor arremata o bem pelos cem mil, que iro para o prprio (alienao esquizofrnica!). O que ele perdeu numa ponta (cinqenta mil a menos com o produto da alienao), ele ganhou em outra (comprou um bem por uma pechincha). 167 O que faltar se torna crdito quirografrio, na mesma lgica da garantia real a diferena est na natureza do vnculo: direito obrigacional, no real. Se o bem for alienado a terceiro, a garantia real ainda incide, o privilgio especial, no. 168 Vulgo Cdigo Civil pode-se dizer que credores dessa classe so destitudos de ttulos legais de preferncia. Recebem, portanto, depois de todos os outros169. 4.6. Multas As multas esto no final da ordem de pagamentos do artigo 83 em razo do princpio do Direito Penal da personalidade da pena. A punio imposta ao empresrio no pode prejudicar os credores; se fosse paga antes das dvidas do falido, ocorreria diminuio daquilo que os titulares dos crditos receberiam. 4.7. Credores subordinados A falncia, como visto anteriormente, uma forma de dissoluo da sociedade, uma maneira especfica de liquidao do patrimnio. O que restar do produto da alienao dos bens, por obra e graa do Esprito Santo, ser partilhado entre os scios (os tais credores subordinados), na proporo de sua participao no capital social.
VERIFICAO E HABILITAO DOS CRDITOS SUMRIO: 1. Introduo. 2. Finalidade. 3. Procedimento. 4. Competncia. 5. As listas de credores. 6. O quadro-geral de credores. 7. Credores retardatrios. 8. Reserva. 9. Ao de excluso ou retificao. 1. INTRODUO Procedimentalmente falando, um dos mais importantes aspectos do processo de falncia, pelo menos em sua estrutura central ou linear, a verificao dos crditos. Podemse considerar a espinha dorsal daquele processo de execuo coletiva trs de suas etapas: o procedimento pr-falencial (em que se decide pela decretao ou no da falncia), a verificao dos crditos (momento em que se apuram quem so os credores que habilitaro os seus crditos via processo de execuo coletiva), e os procedimentos relativos liquidao. Trata-se do ncleo central da falncia, o cerne uma vez que pode haver variantes (um pedido de restituio, uma ao revocatria, embargos de terceiro ou demais incidentes que podem vir a ocorrer ou no). O iter essencial do processo de falncia , basicamente, a verificao dos seus pressupostos no procedimento pr-falencial, a fase de aceitao dos credores dentro do processo de execuo coletiva, e, depois, os atos de alienao dos bens do devedor com o conseqente pagamento dos credores com base na classificao dos crditos, j estudada anteriormente. Da se observa a importncia da fase de verificao e habilitao dos crditos. Os dispositivos relativos verificao e habilitao dos crditos esto localizados na parte geral, dedicada tanto falncia quanto recuperao judicial ou seja, trata-se de institutos comuns a ambas. Por uma questo metodolgica, resolveu-se abordar essa matria somente agora, a fim de que no se quebrasse a seqncia das fases processuais. A atual lei de falncias (Lei n. 11.101/2005) trouxe um aspecto interessante em relao ao regramento anterior: houve mudana na nomenclatura tradicionalmente adotada, de verificao e classificao dos crditos para verificao e habilitao dos crditos. Uma possvel explicao est na sua incluso entre os dispositivos comuns falncia e recuperao de empresas. Nesta, no ocorre o pagamento dos credores na ordem da classificao j abordada os credores que no se submetem aos efeitos da recuperao170 recebero seus crditos independentemente dela, por outras vias (execuo voluntria ou judicial singular, nesse caso); os credores submetidos aos efeitos da recuperao judicial tero seus crditos pagos conforme estabelecer o plano de recuperao (que pode at ter por base a classificao da falncia, mas no necessariamente). Na falncia, os credores somente so pagos em estrita observncia classificao contida na Lei n. 11.101/2005; na recuperao judicial, no h isso. No entanto, mesmo na recuperao judicial, h classificao; h a verificao, a habilitao e a classificao (que nada mais do que o agrupamento dos crditos conforme a sua natureza, se quirografrios, ou 170 Quem so eles? Quem eles pensam que so? No me pergunte. S Deus sabe a nota que eu vou tiraaaar....
com garantia real, com privilgio especial etc.). Essa classificao, contudo, no importa pagamento na mesma ordem da falncia, e possui influncia, tambm, nas deliberaes da Assemblia-geral de credores e na eleio do Comit de credores (os quais, como visto anteriormente, so divididos em classes)171. 2. FINALIDADE o reconhecimento do crdito para ser admitido no processo de falncia ou de recuperao judicial, a fim de que seja exercido o direito conforme o plano de recuperao ou a classificao dos crditos da execuo coletiva. Verificar admitir; classificar ordenar172. 3. PROCEDIMENTO Embora o procedimento de verificao e habilitao dos crditos tenha se tornado um pouco mais complexo, quando se compara com a processualstica anterior (legislao de 1945), o novo sistema traz segurana processual maior, bem como reduo ou melhor tratamento dos litgios relativos matria. Boa parte dele j foi abordada quando do estudo da assemblia de credores173; quando se quer saber quem so os credores, para se definir quem tem direito a voto, a resposta estar na lista elaborada a depender da fase em que se encontrar o processo. 4. COMPETNCIA Diz-se que competncia para o processo de verificao e habilitao dos crditos do administrador judicial. O que se poderia problematizar a respeito dessa afirmao a necessidade de homologao judicial por sentena do quadro-geral de credores, ainda que corresponda integralmente lista confeccionada pelo administrador (sem ter havido impugnaes, por exemplo). Assim, paira dvida sobre aquela assertiva inicial tratar- se-ia de competncia do administrador ou do juzo falimentar?174 Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas. 5. AS LISTAS DE CREDORES So duas ou trs, confeccionadas em momentos distintos do processo. A primeira feita pelo devedor, anexada ao pedido de autofalncia (pois lhe um de seus requisitos), ou em cumprimento (em cinco dias) ordem contida na sentena da falncia requerida por terceiro. A lista publicada na sentena, no caso de autofalncia, ou por edital, em se tratando de falncia requerida por terceiro. 171 Poder-se-ia continuar com a velha expresso verificao e classificao dos crditos, mas a tentativa de inovar fala mais alto. Tanta coisa que poderia acontecer e no acontece, n? Por exemplo, ler as auto- avaliaes... 172 Mas, professor, os verbos so verificar e habilitar, no classificar... 173 Quem comparece assemblia? Os credores! Mas que credores? Os da lista! Mas que lista? A lista do momento! A das mais tocadas tem Live Your Life, de T.I. e Rihanna, em primeiro, e Hot N Cold, de Katy Perry, em segundo. 174 A literatura jurdica prefere a primeira opo. Otvio Augustus: Como no possvel que todo mundo esteja errado e eu esteja certo, deve ser isso mesmo....
Publicada a primeira lista, os credores tm um prazo de quinze dias para apresentar divergncias quanto ao seu contedo ou habilitaes, caso no conste o nome de algum deles; no ltimo caso, a reclamao perante a primeira lista corporificada na habilitao, na qual o credor manifesta a sua pretenso de ter o nome constante na relao de credores. J as divergncias se referem ao valor do crdito (menor que o real175) ou sua natureza (v.g. quirografrio em vez de trabalhista), que podem estar em desconformidade com a situao ftica. Se o nome do credor est corretamente listado quanto a valor do crdito e classe, no h que se falar em habilitao ou divergncia. Art. 7 [...] 1 Publicado o edital previsto no art. 52, 1, ou no pargrafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou divergncias quanto aos crditos relacionados. Com base na primeira lista e nos documentos e informaes j conseguidas durante o processo, somadas ao material probatrio obtido nas habilitaes e divergncias, o administrador judicial far a segunda lista que, conter, novamente, nome dos credores, valor do crdito e a respectiva classe, atendendo ou no s habilitaes e divergncias que porventura houver. Se o nome do credor estiver figurado corretamente nessa lista, nada ter ele a fazer quanto a matria em foco; se no estiver, ter ele o prazo de dez dias para apresentar impugnao contra a relao de credores. Art. 7 [...] 2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1 deste artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 desta Lei tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao desta relao. Art. 8 No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7, 2 desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado. A impugnao do artigo 8 pode ter por objeto crdito tanto prprio (por constar valor ou classe errada) como alheio, referindo-se figurao de outro credor da lista, com o fito de desconstituir seu crdito, reduzir o seu valor ou modificar sua classificao por razes bvias; quando um credor exclui outro, aumentar-se-o as chances de se receber o crdito em sua totalidade. As impugnaes so autuadas em separado, pois se trata de atividades cognitivas distintas (salvo as que se refiram a um mesmo crdito, as quais so reunidas num auto s), podendo haver instruo especfica para cada uma delas. A melhor forma de se organizar essa atividade procedimental, tendo em vista o material probatrio, a autuao em separado176. 175 Bom, quase sempre se reclama para ganhar alm, s que mais prudente falar a verdade, caso o seu crdito aparea com um zero a mais, para se evitarem dores de cabea futuras em impugnaes ou coisas parecidas. 176 Exceto se uma baguna do tipo esse documento relativo impugnao de fls. 25 parece legal para voc.
Aps a impugnao (e respectiva autuao), tem-se a contestao, que deve ser feita no prazo de cinco dias pelo credor que teve o seu crdito impugnado. Art. 11. Os credores cujos crditos forem impugnados sero intimados para contestar a impugnao, no prazo de 5 (cinco) dias, juntando os documentos que tiverem e indicando outras provas que reputem necessrias. Na impugnao que se referir a crdito prprio, obviamente, no h contestao, mas pareceres do devedor, do administrador judicial e do Comit de Credores, se houver. Apresentada a contestao, o juiz verificar a necessidade ou no de haver instruo. Se a matria versada for apenas de direito, no haver necessidade de provas; se for de direito e de fato, e as provas carreadas com a impugnao e a contestao forem suficientes para o conhecimento, a soluo a mesma. Entretanto, se houver necessidade de prova pericial, testemunhal ou qualquer outra, o juiz designar uma audincia, em que tais provas sero produzidas. Depois disso, o magistrado proferir sua deciso (sentena), que atacvel por agravo177. Para cada auto, uma deciso frise-se: para cada auto, no impugnao, uma vez que pode haver vrias delas num mesmo auto, caso sejam relativas ao mesmo crdito. Como visto, se um credor quiser contestar o direito de outro, dever faz-lo por meio de impugnao, aps a publicao da segunda lista. Poderia ele fazer algo logo aps a publicao da primeira? Na verdade, sim, porm no h procedimento especfico para isso como tambm no h vedao, j que, no momento de apresentao das divergncias, situaes que envolvam outros credores podero ser suscitadas, at como forma de auxiliar a atividade do administrador judicial na confeco da segunda lista. 6. O QUADRO-GERAL DE CREDORES Com base na segunda lista, se no houver qualquer impugnao, ou, caso haja, nos termos das sentenas das impugnaes, o administrador judicial compor o quadro- geral de credores, que a relao definitiva da massa subjetiva (ainda que possa sofrer alguma alterao posteriormente178). Verificaram-se quem so os credores e, mais precisamente, em relao ao devedor, apurou-se o seu passivo. O ativo j foi calculado com a avaliao dos bens arrecadados. Na legislao anterior, somente depois de calculado o passivo, ou seja, aps a feitura do quadro-geral de credores, que se iniciavam os atos de alienao de bens como forma de 177 Esqueam a regra de que da sentena cabe apelao, da deciso interlocutria cabe agravo. Para o professor, deve-se entender: da deciso que pe termo ao processo, cabe apelao; da que no causa esse resultado, cabe agravo. Meio anacrnico esse macete, porque as situaes do artigo 269 do Cdigo de Processo Civil nem sempre extinguem o processo, porm cabe apelao. Mas Otvio Augustus fez questo de citar a deciso judicial que decreta a falncia como exemplo de sentena atacvel por meio de agravo. A propsito, at agora, j se prolataram vrias sentenas: a de decretao (ou declarao) da falncia, a de possvel pedido de restituio ou de embargos de terceiro e as das impugnaes. Ainda haver mais duas, a de encerramento do processo de falncia e a de extino das obrigaes. Para fechar mais esta seo de comentrios inteis, o processo falencial, com o regramento atual, deveria durar muito menos do que na poca da legislao de 1945 (que, no entanto, estabelecia prazo para o trmino dois anos sob pena de responsabilizao do magistrado, entre outras conseqncias; para o professor, tratava-se de uma regra despida de contedo normativo). Inquirido se j havia presenciado o trmino de um processo iniciado aps a Lei n. 11.101/2005, Otvio Augustus respondeu no, e houve uma pequena sesso de risos. 178 Para efeito de comparao, Otvio Augustus relembra que a sentena tambm definitiva, ainda que possa ser alterada por ao rescisria ou anulatria.
realizao do ativo. Havia trs fases bem delineadas no processo: a fase pr-falencial, a fase de informao (a de levantamento do ativo e do passivo) e a fase de liquidao (a de realizao do ativo para solver o passivo). Hoje, a situao diferente, pois possvel se dar incio aos atos de liquidao desde o incio do processo. O quadro-geral o mapa do pagamento dos credores, uma vez que nele consta quem so, quais so os valores e a ordem de recebimento, conforme a classificao do crdito. 7. CREDORES RETARDATRIOS Credores retardatrios so aqueles que no atendem ao prazo para se manifestar sobre a segunda lista, no fazendo a impugnao, seja para mais freqentemente habilitar o seu crdito, seja para mais raramente alter-lo, caso figure com valor ou classificao errneos. Podem eles tentar habilitar ou modificar ou seu crdito a qualquer momento, at o encerramento do processo de falncia. Porm, h sanes indiretas aos credores retardatrios, uma vez que o processo caminha independentemente deles. 8. RESERVA Nos rateios que, porventura, aconteam at o momento da habilitao intempestiva, o credor no participar, no podendo ser compensado nos rateios seguintes179, salvo se tiver havido pedido de reserva de bens, de maneira semelhante quele credor de quantia ilquida que ainda est constituindo o seu ttulo executivo por outras vias (ao de conhecimento). Quando h reserva de crdito, o juzo falimentar separa a quantia demandada ou parte dela, para, caso haja habilitao, seja pago o valor que couber ao credor no rateio (por exemplo, se ele pertencia classe dos credores com garantia real, e estes devero receber 50% de seus crditos, o credor que requereu a reserva receber na mesma proporo, ainda que o valor reservado tenha sido maior). Se ele no for admitido, o valor ser rateado entre os credores j habilitados. No se pode, no entanto, alegar que no haveria prejuzo ao credor caso ele no tenha tido conhecimento da falncia do devedor, e, por isso, tenha se tornado retardatrio. Deve-se ressaltar que credor no tem intimao pessoal; o instrumento para lhe dar cincia do processo o edital. Na lei anterior, o sndico, na medida do possvel, deveria proceder intimao pessoal dos credores que fossem localizados no processo. Atualmente, essa providncia intil, pois, caso tome conhecimento de algum credor que no conste na lista, o administrador judicial o incluir. No processo de falncia, no possvel se trabalhar com a precluso da mesma forma que em outras execues, j que o devedor pode, por exemplo, falir em Campinas e ter credores no Salobrinho. O vencimento antecipado das dvidas como efeito da falncia tambm justifica a mitigao da precluso em relao aos credores retardatrios, j que poderiam eles estar alheios ao andamento do processo por acreditarem que seu crdito ainda era inexigvel180. 179 Se a galera trabalhista j recebeu o que tinha para receber, e, semanas depois, um z man tenta habilitar o seu crdito naquela classe, no receber nada. Nada. 180 S para relembrar: o prazo final para habilitao retardatria a sentena de encerramento do processo de falncia, no a de extino das obrigaes. Extinguindo-se o processo sem que se tenham saldado todas as dvidas, poder o credor promover execuo singular mas no ser possvel ingressar em juzo com novo pedido de falncia por inadimplemento, execuo frustrada ou fatos previstos em lei. Bom, mas penhorar o que, nessa execuo singular? Os mseros bens que o devedor tenha adquirido aps o encerramento da falncia.
Os credores retardatrios, salvo os trabalhistas, tanto na assemblia da falncia quanto da recuperao judicial, no tm direito a voto, salvo se, na falncia, o quadro-geral de credores ainda no tiver sido homologado. At a publicao do quadro-geral, a habilitao, mesmo que retardatria, obedece ao procedimento descrito neste captulo; aps a sua publicao, a habilitao segue rito ordinrio. 9. AO DE EXCLUSO OU RETIFICAO At o encerramento do processo de falncia, se verificada a ocorrncia de erro, no para incluir, mas para excluir ou modificar o crdito de um dos credores, pode-se propor ao com essa finalidade181. Art. 19. O administrador judicial, o Comit, qualquer credor ou o representante do Ministrio Pblico poder, at o encerramento da recuperao judicial ou da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil, pedir a excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial, ou, ainda, documentos ignorados na poca do julgamento do crdito ou da incluso no quadro-geral de credores. Os legitimados, ao perceberem que h algum, indevidamente, na lista, tm a faculdade de mover a ao de conhecimento, que tem natureza rescisria. * * * 181 por isso que, caso a primeira lista contenha um valor creditcio maior que o que lhe cabe, deve voc alegar isso nas divergncias, para no ter que passar pelo constrangimento dessa ao de excluso ou retificao. E s para lembrar: qualquer modificao, para mais (na impugnao) ou para menos encontra limite no requerimento do interessado. O juiz no pode fazer isso de ofcio o que seria julgamento ultra petita.
REALIZAO DO ATIVO SUMRIO: 1. Introduo. 2. Preservao da empresa. 3. Formas. 3.1. Alienao da empresa. 3.2. Alienao de bens. 4. Ausncia de sucesso das obrigaes. 5. Modalidades. 5.1. Leilo. 5.2. Proposta fechada. 5.3. Prego. 6. Publicidade. 7. Impugnao. 8. Outras modalidades. 8.1. Sociedade de credores. 1. INTRODUO Trata-se da ltima fase do processo de falncia, anteriormente denominada fase de liquidao. Realizao do ativo um termo182 mais preciso, j que liquidao engloba tanto o procedimento de transformar o ativo em meios lquidos de pagamento, quanto o adimplemento das obrigaes do devedor. Liquidar , portanto, realizar o ativo para solver o passivo. Como, aqui, est se tratando, apenas, de alienao dos bens arrecadados, de uma preciso conceitual maior chamar essa fase de realizao do ativo. O pagamento dos credores se d posteriormente, desde que o juzo falimentar disponha dos fundos necessrios para o adimplemento das obrigaes. na realizao do ativo que se v como o novo sistema concursal passou a tratar a preservao da empresa. Historicamente, se alinha esse princpio preveno da falncia evitando-a, estar-se-ia preservando a atividade empresarial. No sistema anterior, a falncia implicava, quase que necessariamente, o desmembramento do complexo produtivo denominado empresa por meio do qual o empresrio exercia sua atividade. 2. PRESERVAO DA EMPRESA Num paralelo com o direito societrio, a manuteno da atividade produtiva se opera, nesse sub-ramo do Direito Comercial, pela preservao do empresrio. Em se tratando de empresrio coletivo, extinguir a empresa significa extinguir o empresrio, o agente da atividade. Diversas so as hipteses de dissoluo da sociedade, a depender do modelo societrio e do ato constitutivo: advento do termo, mtuo consenso entre os scios (em contratos sem termo final), falncia e a resoluo da sociedade em relao a um scio. As legislaes pretritas relativas sociedade conferiam o direito a qualquer scio, em sociedade celebrada por prazo indeterminado, de suscitar a dissoluo da pessoa jurdica. Esse poder estava presente em decorrncia do princpio o qual estabelecia que, em todo contrato sem termo final est contida a clusula da denncia, o direito potestativo de extinguir o contrato unilateralmente caso contrrio, o contrato seria perptuo183. Se apenas um dos cinco scios de uma sociedade limitada fizesse a denncia, os outros quatro no poderiam impedir a dissoluo especialmente em se tratando de sociedade de pessoas. O direito societrio moderno avanou no sentido de no prever a dissoluo da sociedade automaticamente pela retirada de apenas um scio o que se opera a resoluo em face do dissidente; a sociedade se liquida apenas perante esse scio, perdurando para os demais.
No direito concursal, o instituto de preservao da empresa que estava previsto na legislao de 1945 era a concordata. Era tambm o nico; ocorrendo a falncia, havia, inevitavelmente, a extino da empresa, por uma questo operacional: s se comeavam os atos de alienao do ativo do devedor aps a publicao do quadro-geral de credores, ou seja, depois de esgotada a fase de verificao e classificao dos crditos o que poderia levar anos. Nesse interstcio, no haveria possibilidade de manuteno de uma unidade produtiva, pois se estaria diante de mercadorias desvalorizadas, maquinrio sucateado, marca com valor bastante reduzido e perda de referencial no mercado. Jamais seria possvel se venderem unidades produtivas, tendo em vista o decurso de tempo184. , justamente, nesse ponto que a nova lei de falncias busca inovar, visando a possibilitar a alienao, na falncia, de uma unidade ou unidades produtivas promovendo a transferncia do estabelecimento enquanto tal (complexo de bens e relaes jurdicas ativas e passivas apto a promover a atividade de intermediao de bens e servios, de maneira organizada e com fito especulativo185). A falncia, dessa forma, busca preservar a empresa por meio da alienao dos bens do falido enquanto estabelecimento ou conjunto de estabelecimentos. H a alienao da empresa, traduzida, aqui, como estabelecimento (e, de certa forma, atividade186). A preservao se opera, ento, em duas vertentes: a) no aspecto temporal (permitindo atos de liquidao antes de se apurar o valor total do passivo do devedor por meio de venda antecipada e liquidao sumria); e b) na liquidao, facilitando-se (e essa facilitao no decorre, simplesmente, do enunciado legal, quando se estabelece a ordem de prioridades na forma da alienao187) a transferncia do estabelecimento ou do conjunto de estabelecimento por meio da ausncia de sucesso, a ser abordada em tpico posterior. O direito concursal continua a ter um instituto que visa a preservar a empresa evitando a falncia a recuperao de empresas, muito mais eficaz que a concordata , mas, mesmo na falncia, no h, inexoravelmente, a extino da empresa (pelo menos esse o valor pregado pela legislao). Poder-se-ia dizer que a recuperao judicial preserva o empresrio, enquanto a falncia tem em vista a preservao da empresa (objeto de direito). Na recuperao, preserva-se a atividade e o estabelecimento enquanto tal sem alterao em sua titularidade. Na falncia, h, necessariamente, a substituio do empresrio, em relao ao complexo de bens, que alienado durante o processo de execuo coletiva. 3. FORMAS 3.1. Alienao da empresa A Lei n. 11.101/2005 prev dois tipos de alienao de empresas: a venda de bloco de estabelecimentos ou de estabelecimentos isolados. Em ambos os casos, h transferncia de conjunto de bens enquanto unidades produtivas. A opo por uma ou outra uma questo casustica. Havendo estabelecimentos, do mesmo empresrio, porm destinados a atividades diferentes (ex.: uma fbrica de chocolates e outra de embalagens, ou um estabelecimento de 184 O que se venderia? Calas boca-de-sino, sapatos cavalo-de-ao e camisas volta-ao-mundo. M estaile, a! 185 I dont like this part. 186 Embora no se aliene atividade, em termos mais precisos. 187 Porque, ainda que no houvesse tal previso persistiria a possibilidade de o juiz assim decidir, no caso concreto.
comrcio e outro de prestao de servios), possvel se obter maior gio na venda em separado, pois poder haver mais interessados em comprar apenas um dos dois. Forando-se uma disputa pela compra do bloco, poderia no haver interesse na compra, e, caso houvesse, a aquisio dos dois se daria por valor menor que a soma das alienaes dos estabelecimentos individualizados. Em funo da estrutura local da empresa, tambm possvel se priorizar a venda em separado (ex.: dois estabelecimentos, direcionados mesma atividade, um na Paraba188, outro no Rio Grande do Sul), despertando maior interesse no mercado. Trata-se de questo de arrumao da alienao na busca do maior nmero de interessados189. A venda dos bens em blocos de estabelecimentos ou estabelecimentos em separado propicia arrecadao maior com o seu produto, uma vez que estar-se- alienando o negcio, no apenas um conjunto de bens. O estabelecimento vale mais do que a somatria dos bens individualmente considerados, em funo do aviamento190, a aptido de gerar lucros (ou, em linguagem mais pragmtica, fluxo de caixa, que no significa, necessariamente, lucro). Incluise aqui, assim, o princpio da maximizao do valor do ativo do devedor. 3.2. Alienao de bens Em certos casos, pode o estabelecimento no ter qualquer valor agregado a mais, dando margem alienao de blocos de bens ou de bens individualizados. Exemplificativamente, como informado em nota de rodap, o bar ABC da Noite no vale duzentos reais enquanto bens individualizados, mas gera fluxo de caixa exponencialmente maior que aquela quantia. Porm, o que se observa aviamento subjetivo aquele que se estabelece em funo da pessoa do empresrio, no da aptido funcional dos bens em gerar lucro. Nesse caso, poderia no haver interesse em prosseguir com uma atividade personificada no titular do estabelecimento, que jamais produziria os mesmos resultados econmicos obtidos pelo alienante. 4. AUSNCIA DE SUCESSO DAS OBRIGAES O que realmente operacionaliza a possibilidade de alienao da empresa no a preferncia do legislador, ao estabelecer uma hierarquia entre as formas de realizao do ativo, e sim a inexistncia de sucesso, pelo adquirente, das obrigaes (especialmente trabalhistas e fiscais) do antigo titular. Esse foi um dos pontos mais discutidos na tramitao do processo legislativo da Lei n. 11.101/2005. Dizia-se que, se um empresrio vem a falir, e seus bens no so suficientes para pagar um tero do passivo, havendo alienao da 188 O professor no quis fazer meno a qualquer aluno em especial. Ser? 189 A caracterizao da alienao de estabelecimento a mesma do trespasse (R$ 2,55): a transferncia do complexo de bens que leva consigo a aptido funcional para o desenvolvimento da mesma atividade desenvolvida pelo antigo titular. A aptido funcional, portanto, no deve permanecer com o alienante, nem se desfazer com a venda. A apurao disso pode envolver questes mais complexas, como a existncia ou no de cesso de contratos celebrados entre o alienante e terceiros, a permanncia ou no de empregados do empresrio, entre outros fatores. Uma diferena grande entre trespasse e alienao de estabelecimento via processo de falncia a existncia, no primeiro caso, de sucesso das obrigaes vide tpico 4. 190 Otvio Augustus afirma que os bens individualizados de Caboclo Alencar, do ABC da Noite (o metro quadrado mais apertado da Bahia o bar menor que o banheiro da empregada da sua casa) no valem duzentos reais, mas o faturamento muito maior que isso em funo do aviamento (muito mais subjetivo do que objetivo).
empresa a outro empresrio, sem sucesso das obrigaes, os credores ficariam a ver navios, assistindo a algum adquirir um estabelecimento, por uma bagatela, sem que algum se responsabilize pelas dvidas, ainda que a atividade continue. Para Otvio Augustus a questo outra: algum adquiriria um estabelecimento de um falido sem sucesso das obrigaes191? 5. MODALIDADES 5.1. Leilo192 a modalidade de aquisio por meio de lances sucessivos uma forma de licitao
em que ganha quem oferece o maior lance. 5.2. Proposta fechada O interessado lana sua proposta por meio de envelope lacrado; possvel se obter gio maior do que no leilo, pois o participante no tem como saber qual a proposta do outro, arriscando-se mais nessa modalidade193. 5.3. Prego uma mistura das duas modalidades. A primeira fase do prego se d por meio de proposta fechada. Na segunda fase, todos aqueles que deram lance superior a 90% da melhor proposta, participam do leilo subseqente. 6. PUBLICIDADE A Lei n. 11.101/2005 prev a publicidade dos atos de alienao, por meio de publicao de editais, com trinta dias de antecedncia, em se tratando de bens imveis, e quinze dias, caso se refira a bens mveis. 7. IMPUGNAO Depois de realizada a alienao, o ato ainda est sujeito a impugnao, por qualquer credor, pelo devedor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de 48 horas, numa figura semelhante dos embargos arrematao da execuo singular do Cdigo de Processo Civil. 8. OUTRAS MODALIDADES O juiz ou dois teros dos credores (independentemente de classe) podem decidir por qualquer outra forma de alienao. Em se decidindo nesse sentido, devem-se respeitar dois fatores: 191 Isso mesmo: tem que paparicar esses empresrios (vulgos abutres), seno eles choram... 192 Quem lembra de Mulheres Perdidas? Eu vou fazer um leilo, quem d mais pelo meu corao, me ajude a voltar a viveeeeer.... Alm de Leilo, a banda emplacou Juiiiiiz, inocente sou, pelo amor de Deus, no fui eu quem matou Ester e Amor de rapariga. 193 Um exemplo de gio com A maisculo ocorreu na venda do Banespa, por meio de proposta fechada. O segundo colocado ofereceu pouco mais da metade do primeiro que pagou bilhes de reais a mais. Caiu diretoria do banco adquirente, caram as aes, caiu o popozo da secretria que tirou xerox do que no devia... Foi um terremoto. Mas houve uma maximizao gigantesca do valor do estabelecimento mesmo que o exemplo no trate de falncia, e sim de trespasse.
a) j que o ativo no ser realizado por meio de disputa entre os interessados, os bens sero considerados, para efeito de ingresso de recursos na massa falida, pelo valor de sua avaliao, realizada pelo administrador judicial (auxiliado ou no por empresa especializada), quando da arrecadao dos bens. Se os credores decidiram doar todos os bens ao Esquadro de Ao (vulgo Esporte Clube Bahia), considerar-se- ingressado na massa o valor correspondente ao dos laudos de avaliao de cada bem, que j se encontram nos autos. b) os credores que discordarem da modalidade alternativa de liquidao (os chamados credores dissidentes) recebero aquilo que teriam direito, caso o bem tivesse sido alienado pelas formas ordinrias, considerado tal valor de entrada o da avaliao. Por exemplo, se o conjunto dos bens foi avaliado por R$ 100.000,00, o credor com privilgio especial receber, ainda que todos os bens tenha sido doados ao clube de Salvador, o valor que lhe caberia na partilha daquele montante. Se, ao chegar sua classe, s seria possvel pagar 20% dos crditos, nessa proporo receber o credor. A dissidncia, obviamente, no garante pagamento integral194. Quem pagar os credores dissidentes sero aqueles que concordaram com a forma alternativa de liquidao. No entanto, a depender das circunstncias, isso pode no ocorrer, como j exposto se todos os dissidentes forem quirografrios, e o valor da avaliao dos bens no fosse suficiente sequer para chegar classe dos credores com privilgio geral, nada ser pago queles. 8.1. Sociedade de credores A importncia da possibilidade de se viabilizar uma forma alternativa de liquidao se d nesse ponto: na constituio de sociedade de credores. Em se procedendo dessa forma, os credores que optaram por essa forma de liquidao recebero quotas ou aes; a distribuio do capital social se dar na proporo do crdito que cada um teria recebido195, de acordo com o que o valor da avaliao cobriria. O valor do capital social ser o da avaliao dos bens. A participao dos novos scios ser tomada com base no recebvel de cada um. Se A, credor trabalhista, tem crdito de R$ 5.000,00, e sua classe tivesse direito a receber a totalidade, numa alienao ordinria, A participar da sociedade, se o valor dos bens avaliados for de R$ 100.000,00, com 5% do capital social. Se B, credor com garantia real, de quantia de R$ 30.000,00, tivesse direito a rateio de 2/3, participaria da sociedade com R$ 20.000,00, ou seja, com 20% do capital. Havendo dissidncia, o mesmo se aplicar em relao ao tpico anterior.
ENCERRAMENTO DO PROCESSO DE FALNCIA E EXTINO DAS OBRIGAES
1. ENCERRAMENTO DO PROCESSO DE FALNCIA Aqui, est se tratando do encerramento da falncia enquanto relao processual, que, inexoravelmente, tem que chegar a um fim. Essa fase de encerramento se d quando no h mais o que fazer: realizado o ativo e pagos os credores, no h mais outro objetivo para o processo. 1.1. Prestao de contas Depois do adimplemento das dvidas, o administrador judicial prestar contas, dando baixa dos pagamentos realizados, da administrao de bens que lhe foi incumbida, do fluxo financeiro, bem como de outras matrias de interesse da massa falida. 1.2. Relatrio Aprovadas as contas, o administrador elaborar relatrio contendo as informaes a veiculadas, acrescidas de outros elementos. Se as contas no forem aprovadas, o juiz destituir o administrador e nomear outro, especfico para essa tarefa e determinar o valor do alcance aquilo que falta prestao de contas, quantia que o administrador anterior ter que restituir. 1.3. Sentena de encerramento Apresentado o relatrio pelo administrador, o juiz prolatar a sentena de extino do processo de falncia. Essa sentena tem dois efeitos: a) a restituio dos documentos e livros do falido, que foram retirados de seu poder na fase de arrecadao; b) a retomada da prescrio das obrigaes submetidas falncia. Como visto anteriormente, um dos efeitos da sentena que decreta a falncia a suspenso da prescrio daquelas obrigaes; a sentena de encerramento opera o efeito inverso. Os crditos no submetidos falncia (ex.: obrigao a ttulo gratuito), no tem sua prescrio interrompida, no havendo nada a se retomar nesse momento. 1.4. Casos especiais de encerramento So situaes em que o processo se encerra antes do momento ordinrio, que o pagamento dos credores aps a realizao completa do ativo.
1.4.1. Pobreza Trata-se da pobreza referida massa falida, quando esta no comporta as prprias despesas do processo de falncia, ou o patrimnio excedente mnimo. 1.4.2. Falta de credores concorrentes Decretada a falncia pelo juiz, o falido deve apresentar a sua lista de credores. Se esta no contiver credor algum, e o administrador no encontrar elementos na documentao do devedor para elaborar a segunda lista, e nenhum credor comparecer para apresentar habilitaes, a falncia ter que ser extinta. O credor que requereu a falncia, nesse caso, tambm no compareceu habilitao do seu crdito196. 1.4.3. Pagamento197 Quando h pagamento integral dos credores de todas as classes, extingue-se o processo. Esse tpico relaciona-se com a desnecessidade de apurao da insolvncia real para a decretao da falncia pois o direito brasileiro trabalha com critrios de presuno de insolvncia. Em havendo pagamento total, o devedor, na verdade, era solvente. Se essa constatao se d logo aps a apurao do passivo, por meio de quadro-geral de credores, isso nada influir no curso do processo. No entanto, ele se extinguir logo em seguida ao efetivo adimplemento das obrigaes do devedor. A falncia se encerra, portanto, no pela comprovao da solvncia (ativo>passivo) do empresrio, mas pela ausncia de dvidas a pagar. 1.4.5. Renncia Nessa hiptese, os credores, tocados pelo Esprito Santo, em misericrdia, renunciam ao direito creditcio integralmente198. 2. EXTINO DAS OBRIGAES Encerrar o processo de falncia no quer dizer extino das obrigaes. A falncia pode ter sido findada sem que as obrigaes tenham sido saldadas e elas persistiro, mesmo com o fim do processo de execuo coletiva, somente se encerrando (por meio de requerimento do falido) nas situaes abaixo elencadas: 2.1. Pagamento Depois da extino do processo de falncia (e de ter todo o seu patrimnio penhorvel consumido para fazer face s obrigaes no-adimplidas), o devedor pode ter auferido recursos para solver seus dbitos. Isso pode ocorrer com o produto da venda de bens impenhorveis no arrecadados pela falncia , ou com recursos fornecidos por terceiro, por exemplo. 196 Ele tem que ter existido: se fosse autofalncia, esta seria denegada pelo juiz, por no haver credores. 197 Isso fico. A lei s colocou isso para no perder a viagem. 198 Pergunta: Depende de anuncia do devedor?. Reposta: Boa pergunta! Inicialmente eu diria que no, mas tem que ver a....
2.2. Rateio de 50% dos crditos quirografrios Havendo pagamento de, pelo menos, 50% dos crditos quirografrios, abre-se a possibilidade de o devedor requerer ao juzo falimentar a declarao de extino das obrigaes. Nesse caso, praticamente todos os credores j foram pagos pois para se passar de uma classe a outra, preciso se pagarem todos os credores de uma mesma classe, na ordem prevista na Lei n. 11.101/2005. Depois dos quirografrios, h apenas os credores subordinados (scios do falido). Em geral, os credores quirografrios no representam grande parcela do total dos crditos, quando comparados s demais classes. At se chegar falncia, o empresrio j estava rolando suas dvidas, e, para conseguir isso, outorgava garantia real (que, ao lado da classe dos credores trabalhistas e a dos credores fiscais, respondem pela maior fatia dos crditos devidos pelo falido). Esse proporo de 50% pode ser completada pelo falido da seguinte maneira: durante o processo de falncia, se pagaram 40%, e, aps o seu encerramento, com outros recursos o devedor auferiu montante suficiente para chegar quele patamar fixado em lei. Dessarte, as obrigaes se extinguem pela totalidade. 2.3. Prescrio A prescrio, obviamente, tambm provoca a extino das obrigaes do falido. interessante nomin-la como especfica e geral. A prescrio especfica aquela prevista para determinado tipo de obrigao (ex.: direito de crdito contido numa letra de cmbio em que o falido o aceitante, obrigado direto trs anos; contra os obrigados indiretos um ano199). No exemplo da letra de cmbio, somando-se o perodo anterior decretao da falncia, e o lapso posterior ao encerramento do processo, transcorridos trs anos (se o falido aceitante) ou um ano (se endossante ou avalista, por exemplo), o devedor se desonera. Em se tratando de obrigao decorrente de contrato de compra e venda no-adimplido, por exemplo, tambm incidir a prescrio delimitada fora do mbito do direito concursal. A prescrio geral se refere ao perodo de cinco anos aps a sentena de encerramento do processo de falncia, se o devedor no tiver sido condenado por crime falimentar, ou dez anos, se houver condenao. O perodo de tempo a contar, dever ser o que correr primeiro: a prescrio especfica ou a geral. Na situao da letra de cmbio, a prescrio especfica inferior geral, prevalecendo sobre esta. 2.4. Processamento A declarao de extino das obrigaes se d por meio de requerimento do falido, direcionado ao juzo falimentar. Tal requerimento publicado, podendo ou no haver oposio. Em havendo, esse procedimento ser instrudo por meio de provas j constantes nos autos, bem como de outras a serem produzidas. O juiz poder, ento, denegar o pedido, por faltar seu pressuposto (ex.: <50% de crditos quirografrios saldados), ou deferi- lo, declarando extintas as obrigaes submetidas falncia. A Lei Complementar 118/2005, que trata da inexistncia de sucesso em caso de alienao de estabelecimento na falncia, estabelece que, para que o falido tenha deferido o 199 E ainda tem aquela histria de que, se o credor no protesta o ttulo em 48 horas aps o vencimento, perde o direito de regresso perante os coobrigados indiretos. pedido de declarao de extino das obrigaes, deve ele anexar petio uma certido de inexistncia de dbitos tributrios. No campo prtico, no h muita razo nessa exigncia: s se declaram extintas as obrigaes pelo pagamento total, pelo pagamento de 50% dos credores quirografrios ou pela prescrio. Se houve qualquer dos casos, obviamente, no existe mais dbito perante o Fisco. No entanto, poderia se dar a ocorrncia de novos lanamentos, posteriores ao pagamento dos credores fiscais, no obstante o devedor j ter encerrado as suas atividades empresariais. Nessa situao, faz-se necessria a certido negativa. 2.5. Efeitos Os manuais relatam: a sentena de declarao da extino das obrigaes opera o efeito de extinguir as obrigaes200. Possui tambm o efeito de reabilitar o falido para o exerccio da atividade empresarial regular. Viu-se, na teoria geral do Direito Comercial, que impedido para o exerccio da empresa o falido (assim como os agentes polticos, os servidores pblicos, os penalmente condenados). Evidentemente que, aqui, est se tratando do falido/empresrio individual, pois o falido/sociedade, se extingue com a falncia ainda que doutos levantem a possibilidade de se reabilitar um empresrio coletivo falido. A reabilitao (penal) do falido penalmente condenado por crime falimentar tambm est condicionada sentena de declarao de extino das obrigaes.