1

UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL ESTADO DE MORELOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES


CULTURA DE LA DONACION DE ORGANOS EN MEXICO

SOLIS ROMERO CLAUDIA R.


PARA ACREDITAR LA MATERIA DE METODOLOGIA JURIDICA
DE LA INVESTIGACION

LIC. RAFAEL DORANTES

CUERNAVACA, MORELOS A 10 DE DICIEMBRE 2013


2

INTRODUCCIN
La salud es el regalo ms preciado de la vida, sin ella es difcil disfrutar al mximo
todos los acontecimientos especiales que se dan. Para quien goza de buena salud
es casi imposible percibir el dolor, ansiedad, depresin e impotencia que padece
un enfermo; lo que s es imposible de creer es que existiendo la manera de salvar
mltiples vidas, esta oportunidad se desperdicie por falta de informacin o
desconfianza, al negarnos a donar nuestros rganos a nuestra muerte o a la
muerte de algn familiar, sin pensar que un ser querido nuestro o nosotros,
podramos estar en la misma situacin de ese enfermo en un futuro.
Donar o recibir un rgano parece estar lejos de nuestro entorno cuando en nuestra
vida todo marcha bien respecto a nuestra salud y la de nuestra familia, pero es
bien conocido que la salud no es para siempre y que no estamos exentos a
perderla, es por eso que en este trabajo una de las cosas a tratar ser lo que es y
lo que significa la donacin de rganos. No es un simple problema de doctores y
algunos enfermos; sto es un problema de carcter moral que envuelve a toda la
sociedad, y debido a que concierne a la sociedad, concierne de igual manera a las
leyes que nos rigen.
El tema de la donacin de rganos existe en la agenda social, poltica, religiosa,
mdica y legislativa del pas como un acontecimiento que deja mucho que pensar.
Hay leyes y reglamentos que tratan sobre la donacin de rganos, como la Ley
General de Salud, que da las normas para llevar un buen control sanitario a la
hora de trasplantar rganos, la forma en que debe de ser la donacin de rganos,
3

bajo qu circunstancias se llevarn, los tipos de consentimiento del donante, etc.;
el Reglamento de la Ley General de Salud, que busca regular el Sistema de
Proteccin Social en Salud; el Cdigo Civil, que dice las formalidades a seguir
para donar rganos, y quienes pueden donar rganos; el Cdigo Penal, que
muestra las facultades del Ministerio Pblico en materia de trasplantes y donacin
de rganos; y la Constitucin Mexicana, que dice que todos los mexicanos
tenemos derecho a la salud.
El asunto de donacin de rganos es fundamentalmente de carcter mdico, pero
tambin jurdico. El derecho no debe detener el avance cientfico, sino por el
contrario, debe regularlo para impulsarlo. Los indudables beneficios que una
nueva legislacin progresista y moderna traer a la salud pblica del pas, la
tradicin, algunas creencias ancestrales y mucha desinformacin hacen del tema
de donacin de rganos un asunto delicado.
En Mxico todava no existe una cultura respecto a la donacin de rganos. Por
ello, hay gran desproporcin entre quienes requieren de algn trasplante para
seguir viviendo y los donantes de rganos. No hay donantes y un numeroso grupo
de personas que podran tener una esperanza de vida, la van perdiendo con el
transcurso del tiempo, hasta morir, no obstante que la ciencia mdica cuenta con
la ms avanzada tecnologa en esta materia.
La donacin de rganos debe ser un acto altruista que refleja gran solidaridad del
donante para con su prjimo. Pero este acto debe ser regulado por el legislador de
4

acuerdo con los conceptos bioticos, por lo que har una breve referencia a
nuestro derecho positivo.
Los centros educativos, las universidades y las autoridades en la materia, deben
fomentar la cultura de la donacin de rganos, mediante campaas permanentes
de difusin y motivacin adecuadamente informadas.
Los Centros Estatales actuarn coordinadamente en el fomento y promocin de la
cultura de la donacin. Quien hace esta especie de donacin puede dar una nueva
vida a su prjimo; tiene la potencialidad de mejorar la calidad de vida del receptor
del rgano donado.














5

NDICE


Captulo I
Antecedentes 8
1.1 pocas remotas 8
1.2 Siglo XX 9
Captulo II
Donacin de rganos 11
2.1 Clasificacin de las donaciones 12
2.2 Rgimen jurdico 12
Captulo III
Naturaleza jurdica de la relacin
que se establece en la donacin de rganos ..14
3.1 Sus elementos .14
3.2 Clasificacin...15
3.3 Elementos de existencia..15
3.4 Requisitos de validez.......17
Captulo IV
Regulacin Constitucional.....19





6

Captulo V
Aspectos ticos
5.1 El respeto a determinados principios
esenciales de contenido jurdico, social
y moral 22

5.2 Disposicin Corporal.. 23
5.3. Disposicin Cadavrica.. 24
5.4 Vida y Muerte. 26
5.5 Altruismo 27
Captulo VI
Derecho comparado
6.1 Canad 29
6.2 Espaa 29
6.3 Argentina....31
Captulo VII
La necesidad de la reforma y su
relevancia para la salud pblica
7.1 Por qu reformar?... 32
7.2 Consejo Nacional de Trasplantes .33
7.3 Reformas a la Ley General de Salud
en su ttulo XIV.. .34
7.4 Retos 35
7.5 Compromisos 36

7

Conclusiones 38
Bibliografa 41























8


CAPTULO I
ANTECEDENTES

1.1 pocas remotas
La historia refiere muchos intentos de la humanidad por encontrar la restauracin
de la salud o de la belleza a partir de extirpaciones o implantes de partes
humanas. As, en la India hace ms de 2000 aos el mdico Sushruta, utilizaba
tejidos de algunas otras partes del cuerpo de la persona para restaurar las narices
de sus pacientes.

La historia religiosa refiere los milagros de los santos Cosme y Damin en el siglo
III, que lograron trasplantar la pierna de un negro a un hombre blanco en
Damasco.

No obstante, los antecedentes cientficos ms remotos en materia de trasplantes
datan de 1668, ao en que se llev a cabo la primera transfusin de sangre. En
Francia, el mdico Juan B. Genis, quien era consultor de Luis XIV, practic la
primera transfusin con resultados negativos, pues el paciente muri por
incompatibilidad de los grupos sanguneos.

A partir de entonces la ciencia mdica ha tenido un notable desarrollo, en
particular en materia inmunolgica, que ha ido resolviendo el problema inicial y
ms complicado del rechazo. Los avances cientficos en esta materia generaron
9

un conflicto y falta de equilibrio, pues por un lado es evidente e incuestionable la
ventaja y relevancia de los trasplantes para el desarrollo de la medicina y de la
salud pblica y, por el otro, existe incapacidad u obsolescencia de las normas
jurdicas para enfrentar la nueva realidad. De la misma manera surgi la
preocupacin de la filosofa, la moral, las religiones y la biologa.

1.2 Siglo XX
Los trasplantes de rganos, tejidos y clulas son, sin lugar a dudas, uno de los
grandes acontecimientos de la historia de la medicina en el siglo XX; tuvieron su
aparicin en el escenario del arsenal teraputico en 1954, fecha en que se realiz
exitosamente el primer trasplante de rin entre una pareja de gemelos, por los
doctores Murray, Merril y Harrison, en la ciudad de Boston, Estados Unidos.
1


En las siguientes dcadas, esta prctica quirrgica aument

gradualmente y se perfeccion, obteniendo xitos continuos y

alentadores. Sin embargo, estos logros espectaculares no se

habran podido llevar a cabo sin el desarrollo que han tenido

los medicamentos inmunosupresores, que permiten la sobrevida a largo plazo de
los pacientes trasplantados, aun entre individuos con sealadas diferencias
inmunolgicas.


1
LEVINAS, Emmanuel, Del uno al otro, trascendencia y tiempo entre nosotros. Ensayos para pensar en el
otro. Pre- Textos, Valencia, Espaa, 1993, p. 178
10

Alrededor de los aos 60, exista el Reglamento de Bancos de Sangre, Servicios
de Transfusin y Derivados de Sangre, ordenamiento legal en el que se regulaba
todo lo relacionado con lo que, para ese entonces, era el nico trasplante posible.
2


El antecedente ms inmediato que tenemos en Mxico, lo encontramos en 1963,
cuando los doctores Federico Ortiz Quezada, Manuel Quijano y Francisco Gmez
Mont realizaron el primer trasplante renal en el Centro Mdico Nacional del IMSS;
posteriormente, estas acciones quirrgicas se llevaron a cabo de manera
metdica, organizada y sistemtica en el Instituto Nacional de la Nutricin, con el
doctor Federico Chvez Pen; en el Hospital Central Militar, con el Dr. Octavio
Ruiz Speare y en el ISSSTE, con el Dr. Javier Castellanos Coutio. En 1964 se
llev a cabo el primer trasplante de corazn entre chimpancs.

Este experimento, llamado trasplante xenognico, sirvi de antecedente al primer
trasplante de corazn que realiz el cirujano Cristian Barnar en diciembre de 1967,
en Ciudad del Cabo, Sudfrica.

En 1985, se efectu el primer trasplante de hgado por los doctores Hctor Diliz
Prez y Hctor Orozco, y en 1987 se trasplant, por primera vez, un pncreas por
el doctor Arturo Dib Kuri; ambos trasplantes fueron llevados a cabo en el Instituto
Nacional de la Nutricin. Por otro lado, en 1989, el doctor Rubn Agero Snchez
realiz exitosamente el primer trasplante de corazn en el IMSS, y en ese mismo

2
Diario Oficial de la Federacin 8 de noviembre de 1961
11

ao se practic el primer trasplante de pulmn por el doctor Jaime Villalba Caloca,
en el Instituto Nacional de Enfermedades Respiratorias.

De esta forma, el notable progreso de la farmacologa inmunosupresora, el avance
de los procedimientos tcnicos para un mejor y ms oportuno diagnstico, as
como la experiencia clnica y quirrgica, han provocado que en las ltimas
dcadas los resultados en el campo de los trasplantes se puedan considerar
espectaculares, lo que ha repercutido en un significativo incremento de esta
prctica en casi todos los pases del mundo.
CAPTULO II
DONACIN DE RGANOS

La donacin de rganos es el hecho de que una persona ceda a otra la propiedad
de algn rgano de su cuerpo, con el fin de salvarle la vida y sin recibir
contraprestacin alguna. Al donar un rgano, el donatario se somete a un
trasplante, que es la sustitucin de un rgano o tejido que ya no funciona con el
objetivo de restituir las funciones perdidas. En muchos pacientes, el trasplante es
la nica alternativa que puede salvarle la vida y recuperar la calidad de la misma.
Los trasplantes de rganos constituyen un logro teraputico, vinculado
histricamente al propio desarrollo cultural de la Humanidad y al deseo de
perpetuarse y de alcanzar la inmortalidad.
3



3
SODI CAMPOS, Mara de Lourdes, La experiencia de donar. PyV Editores, Mxico, 2003
p. 23 y 24
12

2.1 Clasificacin de las donaciones
Donacin pura: Es aquella que se otorga en trminos absolutos.
Donacin condicional: Es la que depende de un acontecimiento incierto.
Donacin remuneratoria: Es aquella que se hace en atencin a servicios
recibidos por el donante y que ste no tiene obligacin de pagar.
Donacin onerosa: Consiste en la imposicin de gravmenes a la donacin
realizada.
Donacin Mortis Causa: Es aquella que est supeditada a un trmino, la muerte
del donante y, generalmente, se equipara a un legado o herencia.
Donacin entre cnyuges o consortes: Son aquellas que hace un cnyuge a
favor del otro.
Donaciones prenupciones, antenupciales o por causa de matrimonio: Son
aquellas hechas entre los futuros cnyuges o algn tercero en consideracin al
matrimonio.

2.2 Rgimen Jurdico
El rgimen jurdico de los componentes del cuerpo humano se ha visto alterado
por los avances cientficos y tecnolgicos. Es indispensable por ello que el
ordenamiento jurdico haga declaraciones generales y establezca principios que
cancelen cualquier posibilidad de considerar los componentes del cuerpo humano
como objetos patrimoniales. No pueden ingresar al trfico jurdico de bienes y
derechos de la personalidad, a riesgo de vulnerar y contradecir normas y
principios que determinan que tales derechos son intransmisibles. Los
componentes del cuerpo humano separados del organismo vivo al que
13

pertenecen, al igual que del cadver, pueden ser considerados como cosas, pero
deben estar situadas fuera del comercio.

Hay quienes piensan que puede existir un mercado de rganos y sujetar a
donadores y receptores a las fuerzas de la oferta y la demanda.
4
La sujecin de
rganos a un mercado potencial de donadores y receptores generara un
escenario de explotacin en que solamente los ricos podran hacerse de rganos,
dadas las caractersticas del valor inestimable de los bienes al ser necesarios,
escasos y consecuentemente caros. Se vulnerara por otra parte la situacin de
personas que pudieran comprar rganos, o se vulnerara la de aquellas personas
que en extrema necesidad se vieran obligados a vender sus rganos. La
determinacin de que tales cosas como podran ser los rganos, tejidos o clulas
estn fuera del comercio, sirve para confirmar la dignidad de la persona humana.
Los trasplantes de rganos, con el advenimiento de las nuevas tcnicas, remedian
carencias vitales, sin perjuicio para el donante en el caso de personas fallecidas o
con el menor riesgo y perjuicio posible en el caso de personas vivas.
Sera bueno ubicarse en el Derecho Internacional Pblico para propiciar tratados
internacionales que detengan el comercio ilegal de rganos o sustancias de origen
humano. En cuanto a la donacin existe una exigencia social y jurdica del
anonimato de los donantes. Los rganos se pueden obtener de personas vivas o
de cadveres. La exigencia del anonimato es congruente con el principio de
gratuidad de las donaciones de rganos para materia de trasplantes. El secreto
absoluto de las donaciones impide el comercio de bienes de la personalidad.

4
VIDAL MARTNEZ, op. cit., p. 77
14

CAPTULO III
NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN QUE SE ESTABLECE EN LA
DONACIN DE RGANOS

3.1 Sus elementos
La donacin de rganos, para el derecho, es un acto sui-generis (propio de su
gnero o especie).
5
El contrato de donacin en nuestra legislacin implica una
transmisin de derechos, generalmente de carcter patrimonial, que debe llevar
bienes que estn dentro del comercio, lo que no ocurre en este caso.

Los rganos, tejidos y clulas del cuerpo humano, segn el artculo 327 de la Ley
General de Salud, no son susceptibles de comercializacin, es por eso que la
donacin de stos se dar por actos altruistas, sin nimos de lucro y con
confidencialidad, por lo que su obtencin y utilizacin sern gratuitas.
6


La donacin de rganos no puede llevarse en un contrato tpico de donacin, sino
que, debe entenderse que se trata de un acuerdo de voluntades de carcter
atpico, o bien de una declaracin unilateral de la voluntad, segn sea el caso, no
es un acto solamente civil y se inserta en otros mbitos del derecho como podra
ser el derecho a la salud.
7



5
Diccionario de la lengua espaola, Real Academia Espaola 22 ed., Espaa, 2001.
6
Mxico, Ley General de Salud, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de febrero de 1984, art.
327

7
GUTIRREZ Y GONZLEZ, Ernesto. El Patrimonio. 6 edicin, Porra, Mxico, 1999 p. 499
15

No obstante lo anterior, y sin tratar de profundizar en la naturaleza jurdica de la
donacin de rganos, que ha sido poco explorado por la doctrina mexicana, se
muestran brevemente sus principales caractersticas:

3.2 Clasificacin
El contrato de donacin de rganos es de carcter expreso y voluntario, nadie est
obligado a donar si no quiere; es unilateral, ya que slo se generan obligaciones
para el donante, como lo es la entrega del rgano donado; gratuito, en oposicin a
oneroso, pues es de la esencia misma del contrato que los beneficios sean
exclusivamente para el donatario.

3.3 Elementos de existencia
a) Consentimiento
Puede existir el acuerdo expreso de voluntades entre el donante del rgano y el
receptor de ste, o bien puede realizarse este consentimiento de manera
unilateral, es decir, en los casos en que el donante no tenga conocimiento de la
persona a la que se le va a trasplantar el rgano, pero acepta las consecuencias
jurdicas de su declaracin y se obliga a ella en los trminos sealados. Esta
circunstancia es una caracterstica que hace nica y especial la relacin jurdica
de la donacin de rganos, pues en el contrato civil tradicional de donacin, uno
de los requisitos esenciales es que el donante conozca que el donatario est de
acuerdo en serlo, lo cual, como es claro, no sucede en este caso.

16

Por otra parte, la Ley General de Salud, en el artculo 324, hace referencia al
consentimiento tcito, es decir, al que se produce cuando la persona no manifiesta
su negativa de que su cuerpo o dems componentes sean utilizados para
trasplantes, siempre y cuando se obtenga el consentimiento de alguna de las
siguientes personas: el cnyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes,
los ascendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante. El consentimiento
tcito slo se aplicara para donacin de rganos y tejidos confirmada la perdida de
la vida del donador.
8


No ser vlido el consentimiento otorgado por menores de edad incapaces o por
personas que por cualquier circunstancia se encuentren impedidas para
expresarlo libremente.
Slo ser vlido el consentimiento otorgado por una mujer embarazada si el
receptor estuviera en peligro de muerte, y siempre que no implique riesgo para la
salud de la mujer o del producto que lleva dentro.

Cualquier persona puede revocar, en cualquier momento y sin responsabilidad
alguna, su consentimiento expreso para donar sus rganos.

b) Objeto
El rgano objeto de dar del donante, por la misma naturaleza de la donacin, debe
ser un bien presente, esto significa, la imposibilidad de que a la donacin de
rganos se le catalogue como un contrato caracterstico de donacin y de que

8
Mxico, Ley General de Salud, op. cit, art .324
17

exista duda de si en realidad es un contrato existente, ya que la cosa objeto del
contrato, debe estar en el comercio, lo que no sucede tratndose de rganos y
tejidos humanos.

c) Formalidad
La donacin de rganos no requiere, para su existencia, que se siga una
formalidad determinada, pues no existe en la ley de la materia disposicin expresa
que as lo establezca.

3.4 Requisitos de Validez
a) Forma
Para su validez, la donacin expresa debe realizarse por escrito. La misma podr
ser amplia cuando el donante se refiera a la totalidad del cuerpo o limitada cuando
se refiera a ciertos rganos en especfico.

La donacin tcita, por definicin, carece de forma; sin embargo, para que sta no
opere, se requiere escrito de la persona en la que exprese su deseo de no ser
donador. Este documento podr ser privado o pblico, y deber estar firmado por
el interesado, o bien, la negativa expresa deber constar en alguno de los
documentos pblicos que al efecto determine la Secretara de Salud.

b) Capacidad de las partes
La Ley General de Salud seala que toda persona es disponente de su cuerpo y
podr donarlo, total o parcialmente, para los fines y con los requisitos que la
18

misma establece; pero, no se podrn tomar rganos y tejidos de menores de edad
vivos, excepto cuando se trate de trasplantes de mdula sea, para lo cual se
requerir consentimiento de sus representantes.

De igual forma, en el caso de incapaces, y otras persona sujetas a interdiccin no
podr disponerse de sus componentes ni en vida ni despus de la muerte.

c) Licitud en el objeto, motivo o fin
Qu mayor licitud puede existir en un acto que una persona ceda, en beneficio de
otra, una parte de su cuerpo. As lo reconoce nuestro legislador al regular una
actividad que tiene como propsito fundamental la preservacin del individuo.

Cuando se violenten los principios de esta actividad como son la gratuidad y la
confidencialidad, el motivo determinante de la voluntad estar viciado y ser
obligacin del Estado mexicano sancionar estas conductas delictivas.

d) Ausencia de vicios de la voluntad
La Ley General de Salud no hace referencia a alguno de los vicios de la voluntad
que pueden afectar la validez de la donacin, lo que se entiende por ser esta
actividad esencialmente altruista, lo cierto es que es indispensable en todo acto
jurdico el que ste se realice sin que medien los vicios de la voluntad. Por eso, si
tomamos como ejemplo un caso en el que a una persona le fuera arrancado, por
medio de la violencia, su consentimiento para donar un rgano a determinada
persona, aquella podra vlidamente solicitar la nulidad de dicho acto, adems de
19

que el afectado podra, en todo momento, revocar su consentimiento expreso.
Obviamente, previo a la consumacin del trasplante.


CAPTULO IV
REGULACIN CONSTITUCIONAL

Este avance en la regulacin ha tenido que partir, necesariamente, del supuesto
de la salud como un derecho fundamental.
9
No podra legislarse sobre una
cuestin tan trascendente como la donacin de rganos si no se partiera de ese
supuesto como garanta constitucional.
10


Cabe sealar que nuestra Constitucin, en ese sentido, tiene algunas lagunas que
es muy importante sealar. Si partimos del hecho de que la Constitucin es la
norma suprema del ordenamiento y que es a partir de ella que ste se estructura,
tendramos que considerar que en nuestra Constitucin los valores que
fundamentan la biotica en el mundo no estn contemplados en su totalidad o bien
tienen deficiencias en su regulacin. Esta conclusin parte de comparar nuestra
Constitucin con otros ordenamientos constitucionales en los que si se establecen
principios y valores fundamentales que sustentan la legislacin secundaria en
materia de biotica. Es el caso, por ejemplo, de la Constitucin espaola, en la
que se tutelan, de manera expresa, valores tales como la libertad, la igualdad, la

9
ALEXI, Robert, Teora de los derechos fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p.
436
10
PUIGPELAT, Francesca, Biotica y valores constitucionales. Editorial Casado, Madrid, 1998, p. 42
20

justicia, la vida, la dignidad de la persona y el libre desarrollo de la personalidad.
11

Sin embargo, en el caso de Mxico, la carencia de regulacin expresa de estos
valores fundamentales obliga al intrprete de la Constitucin a realizar una
interpretacin que permita extraer de ese ordenamiento la regulacin de esos
valores, para que sean aplicados como normas.
12
Por ejemplo, encontramos
regulado el principio de igualdad en diversos artculos, como son el 1, el 5 o el
123, por mencionar algunos, pero no encontramos referencia expresa a otros
valores de los que se han sealado, como lo es la dignidad de la persona y el libre
desarrollo de la personalidad o la libertad; de modo que estos valores, en cada
caso, tendrn que derivarse de la interpretacin sistemtica y armnica de la
totalidad del ordenamiento constitucional.

Desde 1983 la Constitucin consagra como una garanta individual el derecho a la
salud
13
, al sealar,

en su artculo 4 que: Toda persona tiene derecho a la
proteccin de la salud. La ley definir las bases y modalidades para el acceso a
los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las
entidades federativas en materia de salubridad general
14



11
PUIGPELAT op. cit. pp. 42-47
12
ARAGN, Manuel, Teora de la Constitucin, Porra, UNAM, Mxico, 2000
13
SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS, Olga. El derecho constitucional a la proteccin de la salud
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Coleccin Discursos, Nmero 6. Mxico, 2000
14
Mxico, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 5 de febrero de 1917. Artculo 4
21

El tratamiento que hace la legislacin mexicana de la donacin de rganos
habremos de tratarlo de forma separada al considerar algunos elementos que
consideramos importantes para el entendimiento cabal del tema.






















22

CAPTULO V
ASPECTOS TICOS

5.1 El respeto a determinados principios esenciales de contenido jurdico,
social y moral

Hay asuntos de extrema sensibilidad como la extraccin de algunos rganos del
cadver, y el riesgo de lastimar los sentimientos de sus familiares, pero tambin
est presente la conciencia social sobre la conveniencia de avanzar en la salud
pblica y en la atencin de personas enfermas.
15
La naturaleza tradicional y
sagrada del culto a nuestros muertos no debera impedir la contribucin
postmortem (despus de la muerte) del ser humano a la preservacin del bien
ms precioso que le es otorgado.

Se ha querido limitar la posibilidad de trasplantes entre personas vivas, y propiciar
una cultura de donacin altruista de trasplantes de cadver. Es obvio que al vivo la
nica posibilidad de trasplante se puede dar si el donador expresa con fe su
consentimiento. Es decir, el individuo es libre de disponer de sus rganos,
cumpliendo los requisitos legales y reglamentarios para efectuar una donacin.
La donacin de cadveres presenta dificultades, pues la persona dej de ser al
morir y su voluntad no puede expresarse. Su voluntad pudo haber sido expresada
antes de su muerte en el sentido de aceptar, en vida, que a su muerte sus

15
ANGOITIA GOROSTIAGA, Vctor. Extraccin y trasplante de rganos y tejidos humanos,
Ediciones Jurdicas y Sociales, Espaa, 1999 p. 129
23

componentes pudieran ser susceptibles de trasplantes o bien, por el contrario,
negarse a ser donador. Nadie podra jurdica o moralmente oponerse a esta
voluntad expresada en vida. Sin embargo el asunto se complica si se trata de
rganos de cadveres pertenecientes a personas que no hubieran hecho ninguna
manifestacin sobre sus componentes anatmicos.
Los derechos especiales como el correspondiente a la dignidad de los cadveres
humanos, quedan sometidos en jerarqua inferior a otros derechos, como el
correspondiente a la proteccin de la salud o al derecho a la vida que ocupa la
cspide de la pirmide.

5.2 Disposicin Corporal
El cuerpo es lo nico con lo que llegamos al mundo y es tambin lo nico que
conservamos en el momento de la muerte, pero la disposicin del cuerpo
encuentra condicionantes de todo tipo, desde las condicionantes religiosas, hasta
las jurdicas.
La forma ms comn de donacin de rganos se lleva a cabo entre vivos, medio
que, resulta tica y jurdicamente vlido si se renen las condiciones que tanto el
derecho como la ciencia mdica han acordado establecer. En el derecho Romano,
el tema de la disposicin corporal fue concebido como una relacin consigo mismo
y, como consecuencia, no se le conceda derecho a disponer ni de su vida, ni de
su cuerpo o sus miembros.
16



16
DOMNGUEZ GARCA VILLALOBOS, Jorge Alfredo. Trasplante de rganos, Aspectos Jurdicos. 2 edicin,
Porra, Mxico, 1996, p. 54
24

Para el siglo XVI, los autores de la escuela tradicional Espaola de Derecho
Natural al estudiar las relaciones que pueden darse entre la persona y su cuerpo
sostuvieron que el hombre si tiene derecho sobre su propio cuerpo y por lo tanto
puede disponer de l o al menos de algunas partes, sin que esto llegue a significar
un derecho de propiedad sobre el mismo
17
Se tiene derecho a disponer del propio
cuerpo si no se ponen en peligro la vida o la salud.
18


El artculo 24 del Cdigo Civil Federal, dice que el mayor de edad dispone
libremente de su persona y de sus bienes, salvo las limitaciones que establece la
ley.
19
De tal modo que las consideraciones ticas respecto a la disposicin del
cuerpo devienen a la vez de las limitaciones jurdicas que se tengan al momento
de donar.

La donacin de rganos, observando las restricciones y cumpliendo algunos
requisitos de carcter cientfico mdico o moral, llevada a cabo en forma altruista y
con la firme intencin de tratar de salvar una vida o darle mejor salud a un
semejante, es jurdicamente vlida.

5.3. Disposicin Cadavrica
Qu sucede en el caso de que el trasplante se haga al fallecer una persona? Los
problemas sentimentales se dan en el momento en que el paciente fallece sin

17
DOMNGUEZ GARCA VILLALOBOS, op. cit. p.59
18
PACHECO ESCOBEDO, Alberto. La persona en el Derecho Civil Mexicano. Mxico, 1998 p. 93
19
Mxico, Cdigo Civil Federal, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de agosto de 1928.
Artculo 24
25

haber informado que quera donar sus rganos y en este caso los familiares
cercanos tienen que decidir, y hay quienes consideran esto como una mutilacin, y
desean conservar el cuerpo integro para su sepelio.

Para disponer de un cadver nos encontramos ante el dilema de si jurdicamente
est o no permitido poder disponer de l, ya sea en su totalidad o en forma parcial,
mediante el otorgamiento y previos los requisitos que seala la propia Ley General
de Salud.

El derecho sobre el propio cuerpo comprende el de la conservacin de su
integridad, el derecho admite la disposicin de las partes separadas del cuerpo, si
la ley y las buenas costumbres no se oponen a ello.
20


Al Cadver, no lo podemos clasificar jurdicamente como una cosa o al menos no
debe considerarse sujeto al rgimen de todas las dems cosas pues ninguna de
ellas ha sido antes persona, as el cadver en virtud de la dignidad de la persona,
a la que perteneci y cuya forma y apariencia sigue conservando debe tener un
rgimen especial.
21


Los cadveres no pueden ser objeto de propiedad y siempre sern tratados con
respeto, dignidad y consideracin. Ante la disponibilidad cadavrica la persona

20
GALINDO GARFIAS, Ignacio. Derecho Civil. Editorial Porra, Mxico, 2000 p. 322
21
PACHECO ESCOBEDO, op. cit. p. 118
26

tiene derecho a decidir sobre sus propios restos mortales, como tambin podr
hacerlo por el cadver de un tercero.
22


Cabe hacer mencin que el cadver de acuerdo a lo sealado por la doctrina y a
la legislacin mexicana, por no estar en el comercio no es susceptible de
apropiacin; sin embargo, la Ley General de Salud determina la forma y requisitos
legales mediante los cuales es posible disponer de l, sealando que debe ser con
el nico propsito de brindar salud a un ser humano e inclusive de salvar alguna
vida.

5.4 Vida y Muerte
Para determinar en qu momento termina la vida es necesario conocer que debe
entenderse, jurdicamente, por vida y qu por muerte, para poder determinar ante
qu situacin se encuentra quien decide prolongar la vida y evitar la muerte de un
semejante y en qu momento puede disponer de uno o ms de sus rganos
vitales.

La Ley General de Salud, en su artculo 343, seala que la prdida de la vida
ocurre cuando se presenta la muerte cerebral o cuando se presentan los
siguientes signos: ausencia completa y permanente de conciencia, ausencia
permanente de respiracin espontnea, ausencia de los reflejos del tallo cerebral,
y paro cardiaco irreversible.

22
SAGARNA, Fernando Alfredo. Los trasplantes de rganos en el Derecho. Editorial De Palma, Argentina,
1996, p.49
27



De la misma manera, el momento de la muerte es sumamente importante para
que opere lo que la Ley General de Salud llama consentimiento tcito, que no es
otra cosa sino la falta de manifestacin de la voluntad de una persona para
determinar ser donante o no, conforme a lo dispuesto por los artculos 323 al 326
de la citada ley.

5.5 Altruismo
En Mxico, en momentos de duelo nacional, de catstrofes monumentales o de
cooperacin colectiva, los mexicanos mostramos una actitud altruista, una gran
disposicin para colaborar hasta el lmite personal.

Es el caso, por ejemplo, de las colectas de cooperacin para la cruz roja, o bien en
el caso de sismos, huracanes etc. Sin embargo, en el caso de la donacin de
rganos no tenemos una cultura de altruismo inculcada.

La donacin de rganos es un acto que debe llevarse con total ausencia de nimo
de lucro. En consecuencia, ms que una disposicin que nos obligue a
convertirnos en donantes al momento de la muerte, esta norma parece ms bien
una invitacin extensiva a todos los mexicanos a cobrar conciencia de este papel
que nos corresponde tambin desempear en la vida. Argentina, por ejemplo, se
encuentra a la cabeza de Amrica Latina en los niveles de donacin con el 13.4%
de donantes por milln de habitantes. Asimismo, los espaoles parecen ser los
28

ciudadanos ms altruistas en lo que a donaciones se refiere. La Organizacin
Nacional de Trasplantes espaola tiene la tasa ms elevada de donantes del
mundo, con un 29% por milln de habitantes.
23






















23
SAGARNA, op. cit. pp. 384-387
29

CAPTULO VI
DERECHO COMPARADO

Resulta interesante conocer algunas cuestiones relacionadas con el tema en la
legislacin de otros pases, con el fin de observar cuales son los procedimientos y
las condiciones legales que se establecen para regular la donacin de rganos.

6.1 Canad
En este pas existe la Ley de Trasplantes, que regula los trasplantes que se dan
de un cuerpo vivo hacia otro. Cualquier persona con 16 aos, competente para
consentir, libre de decidir y mediante documento firmado en el que manifieste su
voluntad de consentir la remocin de su cuerpo del tejido especificado en el
consentimiento y su implantacin a una persona viva, puede donar. Los
trasplantes de cadveres, pueden llevarse a cabo por cualquier persona con 16
aos, mediante documento firmado o en forma oral en presencia de dos testigos
sealando que, en caso de enfermedad terminal, su cuerpo o las partes por l
especificadas, podrn ser utilizadas despus de su muerte para fines teraputicos,
de educacin mdica o investigacin cientfica.
24


6.2 Espaa
En esta repblica existe la Organizacin Nacional de Trasplantes, siendo este un
organismo tcnico del Ministerio de Sanidad y Consumo. Su misin fundamental
es la de promocin, facilitacin, y coordinacin de la donacin y el trasplante de

24
SAGARNA, op. cit. pp. 367-368
30

todo tipo de rganos, tejidos y medula sea. Esta Organizacin acta como una
agencia de servicios para el conjunto del sistema Nacional de Salud, procurando
el incremento de la disponibilidad de rganos y tejidos para trasplantes y garantiza
su correcta distribucin de acuerdo al grado de conocimientos tcnicos y a los
principios ticos de equidad que debe presidir esta actividad. Tambin lleva un
control muy exacto de los donantes y receptores, y cuando se tiene el rgano y no
hay ningn receptor adecuado en todo el Estado, hace esta situacin del
conocimiento de otras organizaciones de trasplantes europeas, a fin de encontrar
el receptor idneo.

Dentro de la legislacin relativa a la extraccin y trasplante de rganos se prevn
las siguientes situaciones:

- No se percibe compensacin alguna por la donacin de rganos.
- El ministerio de Sanidad autoriza los centros sanitarios en donde se efecta la
extraccin de rganos humanos.
- Debe existir una estricta confidencialidad.
- No pueden facilitarse informaciones que permitan la identificacin del donante o
receptor de algn rgano humano. - Debe haber gratuidad en las donaciones.
- No se exigir al receptor precio alguno por el rgano trasplantado.
25





25
SAGARNA, op. cit. pp. 371-374
31

6.3 Argentina
En esa nacin, es muy comn que se donen rganos entre sus habitantes; es por
eso que, como ya se dijo anteriormente, ese pas se encuentra como el pas ms
donador de rganos de Amrica Latina, pues tiene los niveles de donacin de 13.4
% de donantes por milln de habitantes.



















32

CAPTULO VII
LA NECESIDAD DE LA REFORMA Y SU RELEVANCIA PARA LA SALUD
PBLICA

7.1 Por qu reformar?
La reforma a la Ley General de Salud en materia de trasplantes responde a la
necesidad de atender decenas de miles de pacientes y generar las condiciones
para una cultura de donacin en el pas. Es claro que las leyes por s solas no van
a curar a los pacientes, ni harn exitosos los trasplantes y que ser necesario
preparar las condiciones para una reforma de tal naturaleza. Las crticas y
reservas a la reforma han tenido como sustento la falta de capacidad instalada del
sistema sanitario mexicano. El dilema que se plante era mantener el status quo
(estado del momento actual) y no dar paso a la reforma por la falta de
instalaciones por una parte, o por la otra, utilizar el debate pblico que la reforma
generara para mejorar las condiciones de infraestructura hospitalaria y tcnica y
enfrentar las nuevos requerimientos que la reforma traera consigo. Se opt por la
segunda posibilidad y establecer un sistema de autorizacin gil y eficiente para
permitir la prctica de trasplantes a profesionales de la salud y hospitales
capacitados para ello.
El punto central de la reforma es la necesidad de generar en la sociedad una
cultura de donacin altruista de rganos, tejidos y clulas, basada en principios
ticos y morales, respeto a los derechos de la persona y sentido social. Lo anterior
para resolver los problemas de miles de pacientes que morirn irremisiblemente
de no contar con un trasplante. La estrategia consiste en modificar el sistema de
33

autorizacin expresa y por escrito con formalidades, vigente durante algunos aos,
por un sistema ms libre que consiste en considerar a toda persona como
donadora a menos que exprese su negativa, lo que se conoce como sistema de
donacin presunta o tcita; exista constancia de no oposicin por parte del
donante o de su familia o al no existir sta, la familia autorice la donacin de
rganos. Se considera oportuno establecer un sistema de listas que debe
observarse rigurosamente y sobre el que exista un control y auditora social.

7.2 Consejo Nacional de Trasplantes
Bajo este marco jurdico y ante la firme decisin de dar un impulso a los
trasplantes, se cre el Consejo Nacional de Trasplantes, que abri para nuestro
pas una nueva y alentadora etapa, con el propsito de sumar los esfuerzos
invaluables del personal mdico y paramdico mexicano, y mejorar las
expectativas de brindar el beneficio de este tipo de tratamiento a un creciente
nmero de pacientes.
26


El CONATRA se crea como una comisin intersecretarial de la administracin
pblica federal, que tiene como objetivo regular, apoyar, promover y coordinar las
acciones que en materia de trasplantes realizan instituciones de salud de los
sectores pblico, social y privado.




26
Centro Nacional de Trasplantes, http://www.cenatra.salud.gob.mx/interior/sistema_nacional_consejo_nacional.html
34

Este organismo tiene entre sus principales funciones:
Proponer polticas, estrategias y acciones para la elaboracin y aplicacin del
Programa Nacional de Trasplantes.
Disear, instrumentar y operar el Sistema Nacional de Trasplantes.
Promover la constitucin de consejos estatales de trasplantes en todo el pas.
Prevenir el trfico ilegal de rganos y tejidos, en coordinacin con autoridades
competentes.

7.3 Reformas a la Ley General de Salud en su ttulo XIV
Las reformas que se planean estn orientadas a concientizar y establecer en
nuestra poblacin una mayor cultura de la donacin y el trasplante de rganos y
tejidos, y a construir los cimientos de un Programa Nacional de Trasplantes, que
est acorde con la vanguardia tecnolgica mundial y sustentado en el respeto a
principios de orden jurdico, social y moral. Estas reformas se agrupan en tres
grandes rubros: donacin, trasplantes y prdida de la vida. Los mandatos de
mayor relevancia, se pueden resumir en los siguientes puntos:

Todo individuo se considerar como donador, en tanto no manifieste su
negativa.
Las donaciones slo sern para trasplantes.
Est prohibido el comercio de rganos.
Los menores de edad no podrn ser donadores vivos, excepcin hecha de la
mdula sea y siempre con el consentimiento de sus padres o representantes
legales.
35

En el caso de los incapaces, stos no podrn ser donadores vivos ni
cadavricos.
Los trasplantes entre vivos slo podrn realizarse entre familiares.
Slo hospitales y mdicos capacitados y autorizados podrn intervenir en
trasplantes de rganos y tejidos.
Cuando no exista urgencia, la asignacin de rganos y tejidos estar sujeta a
lista de espera, tanto nacional como estatal.
Crear un mejor Centro Nacional de Trasplantes.
Se actualizarn los mtodos cientficos para comprobar la prdida de la vida.
Los rganos y tejidos no podrn ser sacados del territorio nacional.

Esto garantiza que un mayor nmero de mexicanos sern beneficiados. Existen
una serie de retos y compromisos que a continuacin se comentan:

7.4 Retos
Fortalecer y organizar la red sectorial, que en la actualidad cuenta con
aproximadamente 525 hospitales en todo el pas, y que incluye unidades de la
Secretaria de Salud (para poblacin abierta), de instituciones de seguridad social,
como IMSS e ISSSTE, y el sector privado.
Reordenar el funcionamiento de la infraestructura existente, ya que del total de
unidades, slo estn autorizadas en la actualidad 176, que representan slo 33%.
Consolidar la credibilidad y confianza de la poblacin para este tipo de
acciones.
Fomentar la cultura de donacin altruista.
36

Incrementar la productividad que permita aumentar las tasas de trasplantes por
milln de habitantes, esperando pasar del 0.8 a 10-12 en algunos aos.
Lograr que estas acciones encaminadas a fomentar e incrementar las acciones
de trasplantes, no sean slo una moda, sino que trasciendan estos ciclos y
permitan establecer una verdadera cultura de la donacin, en beneficio de los
pacientes, cuya nica alternativa de tratamiento son los trasplantes.

7.5 Compromisos
Conjuntamente con los puntos arriba sealados, se han establecido compromisos
con los que se pretende dar cumplimiento a las reformas de la Ley; entre los ms
importantes estn:

Ampliar el Centro Nacional de Trasplantes, para que se constituya
investigacin, y a la vez represente el punto de partida para la difusin y
enseanza de la prctica de trasplantes, llenando as el vaco existente. Se
contempla llevar esto a cabo en dos escenarios, a corto y mediano plazo, con
ubicacin fsica en el sitio que actualmente ocupa el Instituto Nacional de
Ortopedia, que albergar adems al Centro Nacional de la Transfusin Sangunea
y el Consejo
Nacional de Trasplantes.
Divulgar las reformas de la Ley en el sector salud, no slo entre los mdicos y
el personal paramdico, sino en general a toda aquella persona que labora en las
reas de la salud; as tambin, hacer del conocimiento del pblico en general
estas reformas. Estas acciones se realizarn a travs de trpticos, que versarn
37

sobre las reformas a la Ley General de Salud, en materia de donacin, trasplantes
y prdida de la vida; otros haran referencia al desempeo del personal mdico y
paramdico en este campo y, uno ms, dirigido a crear una nueva cultura de
donacin altruista de rganos para trasplantes.
Otorgar reconocimiento al mrito y altruismo de los donadores de rganos y
tejidos, tanto a los donadores vivos como a los familiares de los donadores
cadavricos.
Fortalecer la figura del coordinador hospitalario de trasplantes entre cuyas
funciones principales estar impulsar la cultura de la donacin altruista.
Aplicar los mecanismos para la donacin expresa al momento de la muerte
(cualquier rgano o alguno especficamente) o bien, la negativa de donacin.
Reestructurar el sistema de registro y control sanitario de donacin y trasplante
de rganos, lo cual se har a travs de un sistema automatizado; asimismo, contar
con una red nacional de informtica, que presenta un avance de 40%.
Impulsar el Programa Nacional de Capacitacin de Recursos Humanos,
relacionado con los trasplantes. En este rubro se realizarn acciones tales como
conferencias, seminarios, simposios, as como un seminario internacional en
coordinacin con la Clnica Mayo de Estados Unidos.
En el marco de este tipo de acciones y para dar cabal cumplimiento a los
compromisos derivados de las reformas de la Ley, se llevar a cabo la
capacitacin a los coordinadores de hospitales de trasplantes, que como hemos
sealado, representan una de las estrategias del cambio de la cultura de
donacin.
38

Establecer los mecanismos de coordinacin para la disposicin final de los
desechos de rganos.
Integrar una red hospitalaria para poblacin abierta en el pas.
Constituir en todo el pas la instalacin de los Consejos Estatales de
Trasplantes (COETRAS).
Integracin del Patronato del Consejo Nacional de Trasplantes, que permita
financiar las acciones prioritarias y estratgicas del Programa Nacional de
Trasplantes.
CONCLUSIONES

Mxico est transformndose en muchos aspectos. Esa transformacin no debe
reducirse al mbito de lo poltico, sino que debe extenderse a los aspectos
econmicos, sociales y sobre todo culturales del pas.

Forjar una nueva cultura de la donacin de rganos, fundada en los principios del
altruismo, la solidaridad y dems valores ticos ser, sin duda, parte de esas
transformaciones culturales.

Trascender a nuestra propia vida dando vida, es mucho ms que slo ver a la
donacin de rganos como el darle una funcin social a nuestros restos mortales.
Es mucho ms.

Por otro lado es de reconocer que hoy la ley nos hace donadores de rganos, y
que ese hecho debe servir para detonar una cultura de la donacin que pasa
39

necesariamente por el altruismo y la solidaridad y que desemboca en el
mejoramiento de la calidad de vida de nuestros semejantes y en el mejoramiento
del gnero humano en general.

La solidaridad y el altruismo no se decretan por ley; pero, por ello debemos
empezar a construir una nueva manera de concebir estos valores y, ms an,
debemos empearnos en lograr que, a travs del consenso, los valores
fundamentales encuentren cobijo en el texto constitucional.

Qu pas democrtico no encuentra en su norma suprema los valores que la
sociedad a la que rige, le ha dado? No podemos pasar por alto ese hecho, nuestra
Constitucin ha sido, desde su promulgacin, pionera en la consagracin
constitucional de derechos de diversa ndole que para su poca eran innovadores.

En nuestros tiempos, no podemos permitir que nuestra teora constitucional se
detenga en esta materia. La ciencia avanza de manera incontenible y se requieren
cada vez ms de seres humanos capaces de trascender a su propia vida dando
parte de ella; pero tambin se requieren nuevas formas de regulacin de los
fenmenos que la ciencia trae consigo.

Ponernos de acuerdo en cuales son los valores fundamentales que queremos
consignar en la Constitucin, es una tarea que nos concierne a todos, porque de
su resultado dependern no solo el desarrollo de la sociedad en general; sino
tambin el desarrollo humano en su mnimo nivel, el de la individualidad.
40

Ahora que nuestra esperanza de vida es mayor y que la mortalidad va en
descenso, debemos cuestionarnos sobre la posibilidad de que, no slo durante
nuestra vida, sino ms all de ella, nuestro ser pueda perpetuarse, contribuyendo
a salvar la vida de otro que la reclama con urgencia.




















41

BIBLIOGRAFA

ALEXI, Robert, TEORA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 1
reimpresin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997

ANGOITIA GOROSTIAGA, VCTOR, EXTRACCIN Y TRASPLANTE DE
RGANOS Y TEJIDOS HUMANOS. Ediciones Jurdicas y Sociales, Espaa, 1999

ARAGN, Manuel, TEORA DE LA CONSTITUCIN. Editorial Porra, Mxico,
2000

Centro Nacional de Trasplantes,
http://www.cenatra.salud.gob.mx/interior/sistema_nacional_consejo_nacional.html

CDIGO CIVIL FEDERAL
Publicado en el Diario Oficial de la Federacin en cuatro partes, los das 26 de
mayo, 14 de julio, 3 y 31 de agosto de 1928

CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 5 de febrero de 1917
Diario Oficial de la Federacin del 8 de noviembre de 1961

DOMNGUEZ GARCA VILLALOBOS, Jorge Alfredo, TRASPLANTE DE
RGANOS, ASPECTOS JURDICOS. Editorial Porra, Mxico, 1996
42

LEY GENERAL DE SALUD
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de febrero de 1984

ROS, Antonio, MANUAL SOBRE DONACIN Y TRASPLANTE DE RGANOS.
Editorial Aran, Espaa, 2002

SAGARNA, Fernando Alfredo, LOS TRASPLANTES DE RGANOS EN EL
DERECHO. Editorial De Palma, Argentina, 1996

SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS, Olga, EL DERECHO
CONSTITUCIONAL A LA PROTECCIN DE LA SALUD. Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, coleccin discursos, nmero 6. Mxico, 2000

SODI CAMPOS, Mara de Lourdes, LA EXPERIENCIA DE DONAR: ESTUDIO
ANTROPOLGICO SOBRE LA DONACIN DE RGANOS. PyV Editores,
Mxico, 2003