1

UNIDAD I

Definicin de derecho penal: son numerosas las definiciones, pero en lneas generales estn de acuerdo es que el derecho
penal desde el punto de vista objetivo es un sector del orden jurdico que define ciertas conductas como delito, asocindoles
una determinada consecuencia jurdica, como la pena o la medida de seguridad o ambas.
El derecho penal conforma un cuerpo sistemtico y armnico de reglas normativas dirigidas a lograr o mantener una
pacifica convivencia social, slo puede ser enteramente comprendida a partir de un conocimiento real de las dos partes, la
parte general y la parte especial.

1-Concepto y objeto de la Parte Especial
Concepto: La parte especial es aquella que se ocupa de los delitos y las penas en particular. Constituye un sector del
derecho penal estratificado en un cuerpo legislativo -libro II- en cuyo marco se estructuran los tipos legales-(robo,
homicidio, violacin, etc.)
La parte especial se presenta como un escenario homogneo y fragmentario de tipos que contienen diferentes ofensas a
determinados bienes jurdicos.
Se describen los hechos que el legislador considero merecedores de pena.
Objeto: tiene por objeto principal establecer con la mayor exactitud posible cuales son los actos prohibidos por la ley bajo
amenaza de pena y qu relaciones existen entre ellos.
El objeto consiste en la descripcin de las conductas socialmente daosas a bienes merecedores de proteccin legal, que el
lxico penal se denominan bienes jurdicos.

2-Sistema de clasificacin de los delitos
La sistematizacin de la parte especial consiste en clasificar y ordenar las tipologas que encierra.
La divisin de estos sirve para mostrar la posibilidad de un Cdigo Penal en que cada delito tenga su pena proporcionada y
sealada por la ley.
La clasificacin de los delitos tiene la importancia de constituir un soporte garantista para la libertad de los ciudadanos,
permitindoles conocer de antemano que conductas estn prohibidas y castigadas con pena y cuales estn permitidas por el
Estado. La clasificacin delictiva se convierte en un real y efectivo complemento del principio constitucional de legalidad.
Clasificacin en la historia:
- derecho antiguo: sin criterios de clasificacin; solo enumeraba en un catlogo los distintos delitos.
- legislacin romana primitiva: tampoco se ocup de este problema.
- derecho intermedio: se habl de delitos pblicos perseguibles de oficio y delitos privados perseguibles a instancia de parte
(criterio que tiene en cuenta la accin emergente del delito Nuez-).
La pena como criterio: tomando en consideracin la pena, las infracciones punibles se clasifican en crmenes
(ataques a bs jurdicos particularmente importantes homicidio, asesinato, etc-), delitos (el ataque ira contra bs jurdicos de
menor importancia casi la mayora de los hechos punibles del CP ej homicidio culposo, lesiones, etc-), y contravenciones
(se tienen en cuenta los leves riesgos para bs jurdicos importantes, o bien constituyen un aseguramiento para la
Administracin frente al ciudadano desobediente). Este modelo clasificatorio persigue el propsito de excluir del mbito
del dcho penal las infracciones ms leves.
Otros criterios: toman en cuenta:
- Elemento subjetivo: los delitos pueden ser dolosos, preterintencionales o culposos.
- Impulso criminal: las infracciones se clasifican en delitos de sangre, delitos de carne o delitos cometidos por venganza,
odio o avidez.
Histricamente tambin se elabor una clasificacin de las infracciones conforme a su ordenacin alfabtica.
Bien jurdico protegido: en el mbito legislativo, el criterio de mayor predicamento ha sido el del bien jurdico
protegido por las distintas figuras delictivas. La base para la estructura de la parte especial est formada por el bien jurdico
protegido (objeto de proteccin, objeto de ataque).
- Importancia: la importancia del bien jurdico en la parte especial como criterio clasificador de los delitos es que especifica
las garantas del ciudadano con relacin a cada delito y permite una ordenacin en grupos de los diferentes delitos,
sealando respecto a ellos la graduacin jerrquica existente.
- Funciones: el bien jurdico cumple 3 funciones:
2

a) funcin dogmtica (aparece porque la violacin de la norma se explica como la lesin o puesta en peligro de bienes
jurdicos);
b) funcin sistemtica (se cumple en el mbito de la clasificacin mediante diferentes jerarquas, de las infracciones
contenidas en la parte especial; as se agrupan las infracciones punibles en el cuerpo legislativo segn la especie e
intensidad de proteccin del bien jurdico); y
c) funcin interpretativa (pone de relieve la importancia del bien jurdico en la interpretacin de los tipos penales, en la
adecuada comprensin de la norma).
Este criterio tiene en cuenta la tradicional divisin en delitos contra las personas y delitos contra la colectividad, segn se
trate de bienes jurdicos individuales (entre los que se pueden distinguir otros grupos de delitos, ya sea referidos a la tutela
de valores materiales de los particulares propiedad, patrimonio-, o bien de valores personales vida, honor, libertad-, y
tambin existen delitos en los que se combinan ataques a diversos bs jurdicos ej robo con violencia-), supraindividuales o
colectivos (entre estos tambin se suele distinguir los delitos contra el Estado de los delitos contra especiales intereses e
instituciones pblicas ej delitos contra la adm de justicia).
Clasificacin de Bustos Ramrez: para este autor la ordenacin de los delitos debe ser formulada con relacin a un
sistema social democrtico en el cual el Estado intervenga para atender las necesidades de todos y cada uno de los
ciudadanos. Desde esta perspectiva propone una distincin de los bs jurdicos de la siguiente manera:

A- Los bienes jurdicos que estn referidos a las bases y condiciones de subsistencia del sistema son aquellos constituidos
por la persona y su dignidad: bienes jurdicos individuales, su relacin directa con el individuo, de carcter microsocial.
Sin ellos no seria posible la existencia de ningn sistema social: delitos contra la vida, la salud individual, la libertad, el
honor, etc.
B- Los bienes jurdicos que estn referidos al funcionamiento del sistema son aquellos que se encuentran relacionados con
los procesos o funciones que el sistema debe cumplir para asegurar las bases y condiciones: relacin macrosocial, entre una
persona y las dems. Sin ellos el sistema existe, pero no funciona o lo hace defectuosamente.
Dentro de este grupo se distinguen distintas categoras o niveles de funcionamiento del bien jurdico, que son
1) los bienes jurdicos institucionales, aquellos referidos a determinadas instituciones bsicas para el funcionamiento del
sistema, por medio de los cuales se establecen vas o procedimientos para obtener el aseguramiento de los bienes jurdicos
personales: delitos contra la administracin pblica o de justicia, contra la fe pblica, contra las garantas constitucionales.
2) los bienes jurdicos colectivos, son aquellos que estn presentes en forma constante en el quehacer cotidiano de los
individuos y sus grupos, estos bienes se refieren a la satisfaccin de las necesidades de carcter social y econmicas: delitos
contra la libre competencia, contra el medio ambiente, contra la poltica de ingresos y egresos del Estado.
3) Los bienes jurdicos de control, que son aquellos referidos a la organizacin del aparato estatal, para que este pueda
cumplir sus funciones propias: delitos contra la seguridad interior y exterior del estado (traicin a la nacin, conspiracin
para la traicin, actos hostiles contra el gobierno).

3- Cdigo penal argentino. Sistematizacin de la parte especial
Nuestro cdigo ha sistematizado su cuerpo normativo en atencin al orden jerrquico de los bienes jurdicos tutelados:

LIBRO II: De los delitos, se compone de 13 ttulos, subdivididos en captulos
Titulo I: Delitos contra las personas: compuesto de seis captulos.
1. delitos contra la vida
2. lesiones
3. homicidio o lesiones en ria
4. duelo
5. abuso de armas
6. abandono de personas.
Titulo II: Delitos contra el Honor
Titulo III: Delitos contra la integridad sexual compuesto de cinco captulos. Ley 25.087.
Titulo IV: Delitos contra el estado civil, compuesto de dos captulos:
1. matrimonios ilegales
2. supresin y suposicin del estado civil u de la identidad. Ley 24.410
Titulo V: Delitos contra la libertad, compuesto de deis captulos:
1. delitos contra la libertad individual.
3

2. violacin de domicilio.
3. violacin de secretos y de la privacidad.
4. delitos contra la libertad de trabajo y asociacin.
5. delitos contra la libertad de reunin.
6. delitos contra la libertad de prensa.
Titulo VI: Delitos contra la propiedad. Compuesto de ocho capitulos.
1. hurto
2. robo
2 bis: abigeato
3. extorsin
4. estafas y otras defraudaciones
4 bis. Usura
5. quebrados y otros deudores punibles
6. usurpacin
7. daos
8. disposiciones generales.
Titulo VII: Delitos contra la seguridad publica. Compuesto de cuatro captulos
1. incendio y otros estragos
2. delitos contra la seguridad del transito y de los medios de transporte y comunicacin
3. piratera
4. delitos contra la salud publica
Titulo VIII: Delitos contra el orden publico compuesto de seis captulos
1. instigacin a cometer delitos
2. asociacin ilcita
3. intimidacin publica
4. apologa del crimen
5. otros atentados contra el orden publico
6. asociaciones ilcitas terroristas y financiacin del terrorismo.
Titulo IX: Delitos contra la seguridad de la Nacin compuesto de dos captulos.
1. traicin
2. delitos que comprometen la paz y dignidad de la nacin.
Titulo X: Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional compuesto de tres captulos
1. atentados al orden constitucional y a la vida democrtica
2. sedicin
3. disposiciones comunes a los captulos precedentes
Titulo XI: Delitos contra la administracin publica compuesto de 14 captulos y uno adicional.
Titulo XII: Delitos contra la fe publica compuesto de 6 captulos.
Titulo XIII: Delitos contra el orden econmico y financiero

4- Los Principios Informadores del Derecho Penal.

El derecho penal es un sistema normativo que tiene por finalidad la proteccin de bienes o intereses de enorme gravitacin
para los individuos o la comunidad, los que al ser protegidos por el derecho penal se convierten en bienes jurdicos penales.
El derecho penal se compone de normas que estn destinadas a mantener la paz social mediante la tutela de bienes jurdicos
relevantes, de modo coercitivo.

No todos los bines jurdicos se sirven de la proteccin penal, sino slo aquellos que el derecho considera merecedores y
necesitados de tal tutela. El principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos es un lmite del ius puniendi. No slo
explica la funcin que cumple el derecho penal sino que limita y circunscribe la intervencin punitiva del Estado.
El derecho penal debe cubrir nicamente aquellos bienes jurdicos que se muestran merecedores (cuando la generalidad lo
considera altamente valioso y digno de mxima proteccin), necesitados (cuando fracasan en su amparo los medios de que
disponen las otras ramas jurdicas) y capaces (cuando por su estructura y contenido, los ataques dirigidos a l pueden ser
realmente reprimidos o evitados por medio de soluciones penales) de proteccin penal.
Estos lmites surgen de dos principios fundamentales que son las bases del Estado de derecho: mnima intervencin y
legalidad.
A) Mnima Intervencin: El derecho penal debe considerarse de ltima ratio, como ultimo recurso de todos aquellos con
que cuenta el Estado para el mantenimiento del orden social. Solo debe intervenir cuando resulte indispensable para la
consecucin de sus propios fines: el mantenimiento de la paz social. La tarea del derecho penal es precisamente la de
4

intervenir lo mnimo posible para conseguir el mximo de libertad. Es decir, que debemos aspirar al derecho penal mnimo,
es decir, a las mnimas intervenciones posibles para conseguir tutelar el mximo de bienes jurdicos para asegurar las
libertades de los ciudadanos.
El principio de mnima intervencin se convierte de esta manera en un principio poltico-criminal limitador del poder
punitivo del Estado, el derecho penal debe aparecer slo y cuando resulte estrictamente necesaria su intervencin.
Este principio se pone de manifiesto en cuanto se advierte que el derecho penal tiene carcter fragmentario (no protege
todos los bienes jurdicos, sino solo una parte, fragmentos de ellos; a los que representan los valores ms fundamentales del
orden social) y es de naturaleza subsidiaria (porque debe utilizarse slo cuando no haya ms remedio, por haber fracasado
ya otros mecanismos de proteccin menos gravosos para la persona).
Su anttesis es el derecho penal autoritario. La concepcin del derecho penal como ultima ratio aleja toda posibilidad de
autoritarismo y consolida las bases para un ius puniendi sustentado en la libertad y en la dignidad de la persona humana.
B) Legalidad: principio de intervencin legalizada. Art. 18 CN. Este principio conforma una de las preciosas garantas
constitucionales: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso. (nuez)
Todo el derecho penal est inspirado en el principio de legalidad: Nullum crimen, nulla pena sine lege; por cuanto la fuente
principal del derecho penal es LA LEY.
Este principio constituye un lmite al ejercicio arbitrario e ilimitado del poder punitivo estatal. Es la mxima garanta de
seguridad de los individuos.
Fuera de los limites de este principio el estado queda deslegitimado en su potestad para aplicar sanciones

5- Garantas emergentes del principio de legalidad.

A. Garanta criminal: ningn hecho puede ser considerado delictivo si una ley anterior a su perpetracin no lo ha calificado
como tal.
B- Garanta penal: no se aplicara ninguna pena sin su previo establecimiento por ley. Esta debe determinar la pena y su
duracin.
C- Garanta jurisdiccional: nadie puede ser condenado al cumplimiento de una pena, sino en virtud de sentencia firme
pronunciada por tribunal competente.
D- Garanta de ejecucin: la pena impuesta por el tribunal competente ser ejecutada en la forma previamente descripta en
la ley.

6- Delitos contra las personas. Sentido y alcance.

Libro II. Titulo I: Delitos contra las personas. Sus 6 Captulos agrupan estructuras delictivas diferentes que se distinguen
entre ellas, por su naturaleza: algunas configuran delitos de resultado y otras de peligro para la vida o la integridad fsica de
los individuos.
La proteccin penal ha sido dispensada a solo dos aspectos de la persona humana: a su vida y a su integridad corporal
(salud fsica y mental).
-La ley penal Argentina ha empleado el concepto persona en su sentido ms restringido de persona fsica, comprensivo de
su salud mental o psicolgica. nicamente la vida y la integridad fsica del individuo son los bienes jurdicos protegidos en
esta parte del cdigo penal.
- Concepto de persona empleado por la ley: Persona de existencia visible: todos entes que presentasen signos
caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes (a. 51 CC).
- Lo que est aqu en juego es slo el individuo como entidad psicofsica.
- la denominacin empleada por el Cdigo ha sido criticada por defectuosa (se aparta del criterio tradicional de
clasificacin delictiva criterio objetivo de clasificacin-; la ley emplea la tcnica de sealar, antes que el bien jurdico
especifico que debe ser objeto de tutela a la persona, que es el titular del bien jurdico ofendido) e inadecuada (por cuanto la
vida y la salud no son los nicos bienes propios de los individuos). La ley debi emplear la denominacin en singular.
Tampoco parece correcta la escala jerrquica de valores que establece el Cdigo en el ordenamiento de los ttulos.

7- Delitos contra la vida. Bien jurdico. Vida humana.
El Cdigo Penal clasifica: a) delitos de homicidio: con las cuales se tutela la vida humana despus de verificado el proceso
de nacimiento (vida humana independiente), con penas ms graves; y b) delitos de aborto: abarcan a la vida humana en
formacin (vida humana dependiente), con penas mas leves.
5

La sistemtica de la ley permite configurar el sgte. cuadro:

A) Delitos de homicidio
1- Delito tipo bsico: homicidio simple (Art. 79)
2- Formas agravadas ART. 80:
por el vinculo parental (parricidio)
por el modo (alevosa, ensaamiento, veneno u otro proc. insidioso)
por el medio (medio idneo para crear un peligro comn)
por el fin (placer, codicia, odio racial o religioso)
por la causa (precio o promesa remuneratoria)
por la pluralidad de agentes (concurso premeditado de 2 o mas personas)
por la condicin de la victima.
3- Formas atenuadas: Art. 81 Inc. 1, a) homicidio en estado de emocin violenta.
4- Homicidio culposo Art. 84.
5- Delitos secundarios:
homicidio preterintencional 81 Inc. 1, b)
homicidio en ria o agresin Art. 95
instigacin o ayuda al suicidio Art. 83.

B) Delitos de Aborto:
1- Abortos dolosos:
Aborto doloso simple (Art. 85) Causado por un tercero (art. 85)
Con el consentimiento de la mujer
Sin el consentimiento de la mujer
Agravante por el resultado De muerte de la mujer en ambos casos

Aborto profesional (Art. 86) Punible (Art. 86, prr. 1)
Impune (Art. 86, prr. 2, incs 1 y 2) Teraputico
Eugensico

Aborto tentado impune (art. 88)
2- Aborto preterintencional (Art. 87)

El bien jurdico tutelado: la vida humana misma.
Materia de discusin doctrinal: la determinacin del contenido del bien jurdico y del momento en el que comienza la vida
humana independiente.
Contenido del derecho a la vida: se discute si este derecho debe entenderse slo en un sentido puramente naturalstico o
si tiene tambin un contenido valorativo:
#Concepto puramente naturalstico: se determina conforme a criterios biolgicos y fisiolgicos. La vida debe ser
protegida desde el mismo momento en que concurren los presupuestos fisiolgicos que la tornan reconocible como vida
humana, independientemente de valoraciones sociales u otras razones de utilidad social. Segn este criterio, toda vida
humana merece proteccin jurdica, sin que importen razones de utilidad, capacidad, viabilidad, calidad o condicin de la
persona humana.
#Contenido valorativo: la vida humana desprovista de criterios normativos perdera todo su sentido, su potencia de ser el
valor preponderante, el soporte fundamental del disfrute de otros bienes.
La vida es algo ms que acontecer biolgico, la vida es vida humana en tanto se considerada a partir de criterios de valor.
La vida es un complejo programa vital cuya importancia radica en proporcionar al hombre sus propias metas.
El derecho mismo considera a la vida como un valor al otorgarle proteccin de distinta intensidad segn cual sea la fase o
el momento por el que atraviesa esa vida humana. El derecho a la vida debe ser entendido como un derecho a la vida digna,
lo que solo es posible concebir a partir de un juicio de valor.
La vida humana en general (y la vida humana independiente en particular) tiene en la actualidad reconocimiento
constitucional. El derecho penal debe partir de la idea de que el bien jurdico ha de determinarse con criterios normativos,
aun cuando el criterio naturalista debe constituir un lmite para la valoracin.
Un anlisis de la vida desde una perspectiva naturalistica no agota el contenido del bien jurdico que nos ocupa, sino que se
requiere de criterios normativo que delimiten el mbito y la intensidad de su proteccin. Su calificacin a partir de la
6

distincin entre vida humana dependiente (aborto) y vida humana independiente (homicidio) solo es posible a partir de
criterios valorativos.

8- Comienzo de la Vida Humana. Limites de proteccin penal. Diferentes teoras.
Dos son las cuestiones que debemos abordar: una el momento en que inicia la vida humana (en cuyo transcurso se debe
determinar el comienzo del nacimiento), y otra el momento en que la vida humana termina. La primera nos permitir
marcar los lmites entre el aborto y el homicidio y la segunda entre el homicidio y la tipicidad
A) INICIO DE LA VIDA HUMANA. LIMITES MNIMO Y MXIMO.
Teora de la fecundacin: el comienzo de la vida (que coincide con el comienzo de la proteccin penal) se produce con
la fecundacin del ovulo con el gameto masculino, es decir cuando de dos realidades distintas (el ovulo y el
espermatozoide) surge el cigoto, con una potencialidad propia y autonoma gentica, dado que aunque dependa de la
madre para subsistir, su desarrollo se produce de acuerdo con su propio programa gentico.
Teora de la anidacin: la vida humana comienza (y por lo tanto el momento de su proteccin jurdico-penal) cuando el
ovulo fecundado anida en el tero, lo cual sucede aproximadamente a los catorce das de producida la fecundacin. Este
momento coincide con la concepcin, lo cual indica que el proceso fisiolgico de gestacin comienza en el preciso
momento en que el ovulo fecundado anida en la matriz de la mujer. Para los que sostienen esta teora, la cobertura legal
de los tipos de aborto abarca al embrin y al feto, pero no al preembrin o embrin preimplantatorio, pues en ese instante
(anidacin), cuando se inicia la preez de la mujer. Solo desde el momento de la anidacin se puede hablar de
embarazo de la mujer. El instante en que se produce la concepcin (anidacin) indica el preciso momento en que se
puede afirmar que la vida humana pasa a ser merecedora de proteccin jurdico-penal. Se acepta al momento de la
anidacin como el comienzo de la vida humana merecedora de proteccin penal, por la casi imposibilidad practica de
determinar el instante exacto de la concepcin.
B) INICIO DEL NACIMIENTO: con el nacimiento de la persona comienza la vida humana independiente. Como la
destruccin de la vida humana fuera del claustro materno da lugar al delito de homicidio, es de importancia determinar el
preciso momento en que tiene inicio el nacimiento del ser humano.

Creemos que el criterio diferenciador entre aborto y homicidio esta dado por el nacimiento del ser humano; solo a partir
de este hecho biolgico queda fijado el limite mnimo de la vida humana independiente. Habr nacimiento y homicidio
cuando se produzca la completa separacin del nuevo ser del cuerpo de la madre, con independencia de que ocurran otros
hechos como el corte del cordn umbilical. El limite mximo de la vida queda marcado por la muerte de la persona
humana.
Diferentes posturas a cerca del momento en que comienza el nacimiento de la persona (ser humano deja de ser feto y se
convierte en criatura ya nacida)
- el nacimiento comienza con los trabajos de parto (contracciones o dolores) y culmina con la separacin de la criatura del
vientre de la madre; si esta separacin deriva de una intervencin quirrgica (cesrea) el comienzo del nacimiento estara
dado por el momento en que el nio empieza a ser extrado (posicin predominante entre juristas suizos y alemanes)
-dogmatica alemana: el comienzo del parto se identifica con los primeros intentos de expulsin del cuerpo de la madre.
Luttger dice que el nacimiento se adelanta al periodo de expulsin ubicando se inicialmente en el momento en que se
producen las contracciones de la dilatacin. Este periodo pertenece a la separacin temporal comienzo de nacimiento.
- Para Levene: el nacimiento comienza cuando el feto ha empezado a recorrer el trayecto tero-vaginal, culminando con la
expulsin.
- Nez: el nacimiento comienza con el proceso de expulsin de la criatura del seno materno y la finalizacin debe
determinarse por los expertos en cada caso en particular.
- Gimbernat Ordeig: criterio de la percepcin visual, es suficiente que la criatura haya salido totalmente al exterior
independientemente de que haya sido cortado con cordn umbilical o haya respirado.
- Otros sostienen que es necesario que se de la respiracin pulmonar autnoma.
- Bustos Ramrez: autonoma de vida, desde el momento en que el sujeto vive funcionalmente en forma autnoma de la
madre, sin importar que el feto se haya o no desprendido totalmente o se haya o no cortado el cordn umbilical.
- Opinin de Buompadre: el comienzo del nacimiento se produce en el preciso momento en que se inicia el proceso de
expulsin de la criatura del ceno materno, configurando este instante el limite mnimo en que tiene inicio la vida humana
independiente, mientras que el limite superior quedara fijado en el momento de la separacin total del cuerpo de la madre,
con independencia de cualquier otra exigencia ulterior. Es solo a partir de ese instante en que el ser humano adquiere vida
independiente, con total autonoma de la persona de su madre. Dicho momento marca con mayor nitidez la lnea divisoria
entre el aborto y el homicidio. La muerte del nio en el instante en que se produce el nacimiento configurara homicidio.
7

C) EL FIN DE LA VIDA: la muerte es un proceso biolgico inevitable e irreversible, determinable por criterios mdicos.
Sin embargo la verificacin del instante mismo en que una persona esta muerta para el derecho no puede ser determinado
por la ciencia medica, con prescindencia de criterios normativos.
- antes se consideraba muerta a una persona cuando por medio de diagnsticos mdicos se constataban signos negativos de
vida. Esta muerte natural o real de la persona implicaba tambin su muerte jurdica.
- actualmente la muerte natural ya no tiene mayor utilidad para el derecho, pues algunas partes del cuerpo humano pueden
continuar manteniendo actividad biolgica.
Hay dos clases de muerte: a) natural o real (art. 103 CC): la existencia de las personas termina con la muerte natural de
ellas; y b) muerte cerebral establecida por ley 21.541 sobre trasplante de rganos y material anatmico, reformada por las
leyes 23.464 y 24.193
D) VIDA HUMANA, PERSONA O PERSONALIDAD: la proteccin de la ley punitiva de deviene en razn de que el feto
es vida humana (en el seno materno), sin importar su personalidad.

9- Ingeniera Gentica- Biotica: principios- Esterilizacin- Transexualismo.
1) INGENIERA GENTICA: conjunto de tcnicas destinadas a posibilitar la transferencia de porciones de patrimonio
hereditario de un organismo viviente a otro. Estas tcnicas o procedimiento (manipulaciones genticas) tiene por objeto
cambiar o modificar los genes (intervenir sobre el ADN), el material gentico sea con el intento de eliminar un desorden
existente en el, responsable de determinada enfermedad, o bien con la finalidad de obtener nuevas caractersticas y
construir as un nuevo ser humano.
La ingeniera gentica debe estar guiada por una concepcin cientfica humanstica para evitar considerables riesgos.
- Todas las tcnicas que utilizan clulas vivas para trasformar una sustancia qumica en otra pueden considerarse
biotecnologa, ciencia que para alcanzar el logro de sus objetivos se sirve siempre de elementos vivos o bien de elementos
constituyentes. Limitndose al campo de la ingeniera gentica, lo que busca la biotecnologa es el desarrollo de tcnicas
dirigidas a reprogramar clulas vivas para la obtencin de productos ptimos.
2) BIOTICA: disciplina compuesta de reglas y principios ticos aplicados a las ciencias de la naturaleza, especialmente a
la biologa y a las ciencias de la salud. Intenta establecer un enlace, un punto de conexin entre la ciencia y los principios
morales, con miras mejorar la calidad de la vida.
La Encyclopedy of Bioethics define a la biotica como el estudio sistemtico de la conducta humana en el rea de las
ciencias de la vida y el cuidado de la salud, en cuanto que dicha conducta es examinada a la luz de los valores y de los
principios morales.
Principios de la biotica: Congreso de los EEUU de Amrica cre una comisin nacional que eb 1978 publico el Informe
Belmont que contena 3 principios fundamentales que deban guiarla experimentacin con seres humanos en el mbito de
las ciencias del comportamiento y la biomedicina:
- Principio de Autonoma (o de respeto por las personas): implica el reconocimiento de 2 convicciones ticas: los
individuos debern ser tratados como entes autnomos, y las personas con autonoma disminuida deben ser objeto de
proteccin. Reconocer la autonoma del paciente es concederle el dcho a decidir libremente y sin coercin, de acuerdo con
sus valores y creencias, los problemas o la solucin de sus problemas de salud.
- Principio de Beneficencia: orientado especficamente al bien personal. Siempre debe procurarse el mayor beneficio del
paciente. Obligacin de no hacer dao y de extremar los beneficios y minimizar los riesgos.
- Principio de justicia: obliga a tratar a los iguales igualitariamente.

3) ESTERILIZACIN VOLUNTARIA: en nuestro derecho tipifica, en principio, el delito de lesiones gravsimas del art.
91 CP, por cuanto implica la anulacin de la capacidad de engendrar del individuo.
La situacin cambio a partir de la ley 26.130.
Nuestro pas no contaba con una normativa expresa que hiciera referencia a la compleja problemtica de la esterilizacin.
Se debe distinguir entre:
- Esterilizacin: anulacin de la capacidad de engendrar en el hombre o en la mujer, sin extirpacin de sus rganos
sexuales. Implica una intervencin permanente e irreversible en el cuerpo humano (intervencin en la mujer: salpingotoma
ligadura de trompas-; y en el hombre: vasectoma de los conductos deferentes).
Produce la incapacidad para engendrar o concebir, pero no impide la realizacin del acto sexual.
- Castracin: ablacin (extirpacin) o destruccin de los rganos genitales, en el hombre o mujer, con lo cual se pierde
tambin la capacidad de engendrar.
Implica la eliminacin de la capacidad para engendrar o concebir y para la realizacin del acto sexual.
La autocastracin o autoesterilizacin son impunes. El dao para ser punible debe inferirse a otro. Art 89 CP-
8

Con relacin a la licitud o ilicitud de la esterilizacin voluntaria hay que distinguir entre:
- Esterilizacin teraputica: es la que se efecta en inters de la salud del paciente. El procedimiento es lcito y se enmarca
en el plano de la actividad mdico-quirrgica en gral, siempre que se someta a un doble orden de lmites.
Limites objetivos: real utilidad teraputica de la intervencin (que exista una relacin de proporcin entre el beneficio
para la salud del paciente y el dao o riesgo que la esterilizacin comporta); la necesidad de la intervencin (que no pueda
ser evitada por otros medios teraputicos); la idoneidad del lugar en la que se lleve a cabo la intervencin y la capacidad
tcnica de los ejecutores.
Limites subjetivos: constituidos por el consentimiento voluntario especfico, personal y real (si se trata de personas
jurdicamente capaces de consentir) o el consentimiento presunto (personas jurdicamente capaces de consentir pero que
estn frente a una concreta imposibilidad de prestarlo o frente a una urgente necesidad de la intervencin.
- Esterilizacin no teraputica: se realiza en inters de otros sujetos o cuando no existe una real indicacin teraputica.
Puede tratarse, segn Montovani, de una esterilizacin eugnica (para proteccin o mejoramiento de la raza), demogrfica
(dirigida a contener el desarrollo demogrfico), piadosa (por piedad hacia los padres o la prole), o hedonstica (de favor o
por comodidad, slo para satisfacer el deseo del paciente).
4) TRANSEXUALISMO (o cambio quirrgico de sexo): definido como la condicin psiquitrica caracterizada por el
deseo de negar o de cambiar el sexo biolgico real por el opuesto.
El transexual tiene la persistente preferencia por el rol del gnero opuesto, basado en la conviccin de que en realidad
pertenece al otro sexo y est atrapado en el cuerpo equivocado, pese a conservar la anatoma normal para su sexo.
La transexualidad consiste en la alteracin mediante una operacin quirrgica de los caracteres orgnicos de nacimiento de
una persona, para aproximarla a su personalidad real.
En el plano de la intersexualidad (individuos que tienen caracteres de ambos sexos) debe hacerse la siguiente dictincin:
- Seudohermafroditas: sujetos que poseen un sexo, pero malformado, con rganos sexuales atrofiados.
- Hermafroditas verdaderos: tienen desarrollados ambos sexos.
- Homosexuales: son los que tienen una morfologa genital con relacin a un sexo, pero psquica y emocionalmente
controvertidos. Padecen una contradiccin sexual entre su anatoma y su psiquis.
Hablamos de transexualidad cuando se presenta un conflicto entre el sexo biolgico, que es rechazado, y el psicolgico; de
homosexualidad cuando el individuo no niega su sexo biolgico, aunque sienta atraccin por personas del mismo sexo; de
travestismo cuando sin negar su sexo biolgico, el sujeto siente placer y exitacin al vestir indumentaria del sexo opuesto; y
de hermafroditismo cuando biolgicamente se coloca al individuo entre los 2 sexos, compartiendo caracteres externos o
internos correspondientes a ambos gneros o cuando presenta rganos genitales ambiguos seudohermafroditismo-.
En nuestro pas toda la problemtica de la intersexualidad no tiene una regulacin expresa.
Derecho comparado:
- Espaa: cdigo de 1944 haba desincriminado expresamente los casos de trasplante de rganos, esterilizacin y ciruga
transexual, hechos con el consentimiento libre y expreso del paciente.
- Alemania, Colombia y Paraguay: licitud de la conducta cuando media consentimiento del sujeto pasivo.
- Nuestra doctrina: distinguir: a) direccin tico-cientfica: si se trata de una operacin correctiva o restauradora de la salud
(indicacin teraputica); b) intervencin mdico quirrgica: slo persigue la transformacin quirrgica de la persona por
medio de la mutilacin de sus rganos sexuales para adaptarla psicolgicamente a una realidad.
En casos de seudohermafroditismo y hermafroditismo verdadero, la intervencin quirrgica es lcita, ya que mediante ella
se persigue la correccin de los rganos genitales atrofiados o daados, y la reafirmacin en su caso, del sexo
predominante. Slo resulta exigible, adems del consentimiento del paciente, una indicacin teraputica perfectamente
determinada y la previa autorizacin judicial requerida por la ley 17.132.
Problema se presenta en los casos de homosexualidad en los que la intervencin mdica slo se limita a la ablacin de los
rganos genitales para adaptar al paciente a su propia sexualidad psicolgica.
Desde un perfil estrictamente jurdico, el cambio de sexo por medio de una intervencin quirrgica, que representa en los
hechos la ablacin (emasculacin o castracin) de los rganos genitales del individuo, tipifica una lesin gravsima del Art.
91 CP, pues produce de modo irreversible la perdida de la capacidad de engendrar. La lesin sigue siendo gravsima aun
cuando se carezca de tal capacidad (nios o ancianos) por cuanto se traduce en la prdida de un rgano. Art. 91.
Modernamente se sostiene, en cuanto a la integridad corporal y los dems bienes individuales, que el consentimiento
debera desplegar en principio toda su eficacia, siendo negada slo en aquellos delitos contra la comunidad. La integridad
corporal debera considerarse como un bien jurdico disponible, y la limitacin a la disponibilidad estara configurada en
atencin a la dignidad humana y por el inters del Estado en la salud.

(en el libro habla del SIDA, pero no lo desarrollo xq no esta en el programa, y el consentimiento informado que est en el
programa, se menciona algo al hablar de esterilizacin voluntaria)

9

10- HOMICIDIO SIMPLE

Art. 79: Se aplicara reclusin o prisin de 8 a 25 aos, al que matare a otro, siempre que en este cdigo no se
estableciera otra pena.
Definicin del delito de homicidio:
- se defina como la muerte de un hombre cometida por otro hombre. Y a este concepto Carrara le agreg el adverbio
injustamente. Se critic esta definicin porque el agregado del elemento injusticia resultaba innecesaria, ya que todo
delito es necesariamente injusto.
- En nuestro derecho (de acuerdo con el texto de la ley), el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una
persona nacida con vida del vientre de una mujer.
Es un delito de accin, que pude cometerse por omisin, de medios indeterminados, instantneos y de resultado material.

Tipo objetivo: presenta las siguientes caractersticas

Accin tpica: el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una persona nacida con vida del vientre de una
mujer.
Sus elementos son:
- Una accin u omisin causales.
- Un resultado (muerte de la persona)
- Un elemento Subjetivo (dolo) que supone la voluntad de suprimir un ser humano.

La accin tpica: consiste en matar a otro; lo que implica la destruccin de una vida humana.
El delito es de comisin, la accin de matar es siempre activa, pero tambin puede cometerse por omisin impropia. Los
homicidios por omisin, son los que surgen de la figura del garante, tienen el deber jurdico de actuar y evitar el resultado
no querido por el orden jurdico.
La doctrina es uniforme en sealar que estamos frente a un delito de resultado material o de lesin del bien jurdico vida
humana.

a- Relacin de causalidad: dice Nuez que una persona causa la muerte de otra cuando su conducta ha sido fsicamente
eficiente para quitarle la vida. La vinculacin de causa a efecto entre el hecho del autor y la muerte debe ser probada
plenamente.
En la dogmtica jurdico-penal, la verificacin del nexo causal entre accin y resultado no es suficiente para imputar ese
resultado al autor de la accin. Son necesarios criterios de tipo normativo para fundamentar lo que se denomina
imputacin objetiva. Estos criterios son: 1) la creacin de un riesgo no permitido, segn el cual no son imputables
aquellos casos en los que la accin disminuye el riesgo del bien jurdico. 2) El segundo criterio es el de la produccin del
resultado dentro del fin o mbito de proteccin de la norma infringida, segn la cual los resultados que se producen fuera
del mbito de proteccin de la norma no pueden ser imputados a su autor.

b- Los medios de comisin: el delito puede cometerse por cualquier medio, con excepcin de aquellos que lo califican.
Slo interesa que sea idneo para causar la muerte. Los medios pueden ser:
- Directos: cuando actan hacia o contra la victima de modo inmediato, sin la interferencia de ningn factor extrao.
- Indirectos: cuando actan hacia o contra la victima pero de modo mediato, esto es, por incidencia de un factor extrao
que expone a la muerte del individuo.
Los medios son materiales cuando actan fsicamente sobre el cuerpo o la salud de la victima a travs de vas de hecho.
Puede tratarse de objetos o instrumentos capaces de ofender la integridad fsica de la persona, dentro de esta categora
estn los llamados medios mecnicos, aquellos instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar automticamente y
producir un dao en el cuerpo o en la salud de la vctima o su muerte.
- medio moral Se discute la posibilidad de comisin del homicidio por estos medios (aquellos que actan sobre la psiquis
del individuo, concretndose en fuertes sacudimientos morales o psicolgicos que producen la muerte debido a la
influencia de aqulla sobre lo orgnico).
El verbo activo que rige el tipo es matar a otro. El homicidio no se comete por medios morales. El verbo activo es matar,
no aterrorizar. Sin embargo, dice Soler, no pude negarse que ciertas impresiones psquicas pueden causar la muerte.
El homicidio puede causarse tanto por medios materiales como por medios morales.
c- Los Sujetos:
- sujeto activo: puede ser cualquier persona.se trata de un delito de titularidad indiferenciada.
Excepcionalmente, y dadas algunas exigencias del tipo (ej. Parentesco), la figura genrica se desplaza a otras que
requieren un autor calificado (ej. Art 80 inc 1). En los casos de omisin impropia sujeto activo solo puede ser quien est
en posicin de garante respecto del bien jurdico lesionado.
10

- Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, nacida viva del vientre de una mujer. Debe tratarse de un sujeto con vida
independiente. Debe ser una persona distinta al autor (debido a la expresin a otro del art. 79), de otro modo estaramos
ante un caso de suicidio, y como no existe en nuestro derecho una figura que tipifique el suicidio, la conducta es
indiferente para el derecho.
El feto no puede ser sujeto pasivo de homicidio (eso sera un caso de aborto).
Entre nosotros se sostiene que las lesiones, dolosas o culposas, inferidas al feto, carecen de tipicidad. Solo cabra hablar
de homicidio, doloso o culposo, si durante o despus del proceso de nacimiento se produce (o contina) una nueva
agresin que ocasiona la muerte del sujeto pasivo.
En el homicidio, por lo general, coinciden el sujeto activo, titular del bien jurdico protegido (el ser humano), con el
objeto material, que es aquel sobre el que recae la accin (el cuerpo de la persona). Tiene proteccin penal todo ser que
pertenezca al gnero humano. Lo que importa al derecho es que se trate de un ser humano nacido vivo, por lo que quedan
al margen del delito de homicidio la muerte del ser humano que an no ha nacido (aborto) y la destruccin de embriones
fecundados in vitro.
Particular inters doctrinal tiene la vitalidad del sujeto pasivo (si la vitalidad es o no una condicin necesaria para la
tipificacin del homicidio). Toda criatura, por deforme que sea o con poca esperanza de vida, merece la proteccin de la
ley. Una muerte propinada en estas condiciones configura homicidio. La tutela penal se confiere con prescindencia de la
vitalidad del individuo.

d- El concepto de muerte: el lmite mximo de la vida humana independiente esta dado por la muerte natural del ser
humano. Solo se puede hablar de homicidio desde que comienza el nacimiento de la persona hasta su muerte natural. Hay
dificultad en determinar el preciso momento en que tiene lugar la muerte de la persona.
El concepto clsico de muerte (cese definitivo de la actividad cardaca, respiratoria y de los centros nerviosos centrales)
se ha visto cuestionado frente a un nuevo concepto, que es el de muerte cerebral.
- Doctrina tradicional argentina: ha rechazado el criterio de la muerte cerebral. En la actualidad, sin embargo, se
entiende que el criterio adoptado por la ley de trasplantes para determinar el momento de la muerte de una persona es el
que mejor se ajusta a la esencia de lo que es el ser humano. La ley 21.541 (trasplantes de rganos y material anatmico)
adopt el criterio de la muerte cerebral.
La adopcin del concepto de la muerte cerebral como criterio para fijar el fin de la existencia humana no parece acertado.
Del art. 103 CC surge que termina la existencia de las personas con la muerte natural de ellas. El criterio de la ley de
trasplantes resulta una contraposicin de la legislacin civil. Por lo tanto debe reconocerse la existencia de 2 clases de
muerte: una a los fines del trasplante de rganos (muerte cerebral); y otra a los fines civiles (muerte natural).
La muerte real del individuo significa su muerte jurdica:
Como conclusin surgen los siguientes principios:
El concepto de muerte, a los fines de los tipos penales que tutelan la vida humana, no puede extraerse de la ley de
trasplantes, sino del art. 103 CC.
El criterio a tener en cuenta es el de la muerte real o natural.
El concepto de muerte real comprende al de muerte cerebral, pero no necesariamente sucede as a la inversa.
El concepto de muerte es uno, indivisible, con validez general para todo el ordenamiento jurdico.
La muerte real de las personas se produce con el cese total, definitivo e irreversible de las funciones vitales
respiratoria, circulatoria y neurolgico-cerebral.
La ablacin de un rgano con anticipacin a la determinacin de la muerte real del individuo, que conduce
irremediablemente a su eliminacin como miembro de la especie humana, configura el delito de homicidio.


El tipo subjetivo:
El homicidio simple admite una ola forma de imputacin subjetiva: dolosa. Es suficiente el dolo comn. El tipo subjetivo
admite las tres clases de dolo: directo, indirecto y eventual.
- El dolo directo presupone el gobierno de la voluntad. Las consecuencias representadas del agente, fueron
voluntariamente buscadas y queridas. El autor quiere la accin, elige los medios y quiere el resultado. Quiere la muerte de
un ser humano.

- En el dolo indirecto se producen consecuencias que son necesarias al resultado querido directamente. El autor se
representa mentalmente que junto al resultado deseado, se producir otro, de manera necesaria porque est
inseparablemente unido al primero.

- En el dolo eventual se requiere adems de la previsibilidad del resultado como posible, que el autor haya asentido en l,
esto es, que lo haya ratificado o aceptado. Se presenta que puede causar el resultado (previsin) y frente a esa
representacin, adopta una actitud de indiferencia hacia el bien jurdico tutelado.
El error de tipo (sobre alguno de los elementos del tipo objetivo) excluye el dolo y la responsabilidad penal, si el error es
invencible; si el error es vencible, el autor deber responder por el homicidio a ttulo de culpa.
11

En los casos de error en la persona o identidad, el autor responder por homicidio doloso (xq el dcho no hace distincin
entre las personas). En los supuestos de error en el golpe hay 2 tesis: a) tesis tradicional: se comete un nico delito de
homicidio, pues la subjetividad tpica sigue siendo la misma; b) tesis moderna: solucin que propone un concurso ideal
entre 2 delitos, tentativa de homicidio doloso (respecto de la persona contra quien se dirigi la accin) en concurso ideal
con homicidio culposo (respecto de la muerte del extrao).
Consumacin y tentativa: por tratarse de un delito de resultado, el homicidio se consuma con la muerte de la vctima y
admite la tentativa.

La pena: el Art. 79 establece para el homicidio doloso la pena de 8 a 25 aos de reclusin o prisin. Sin embargo, la escala
penal de la figura bsica debe ser ponderada con arreglo a lo establecido en el art. 41 bis CP incorporado por ley 25.297
cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo se cometiera con violencia e intimidacin contra las personas
mediante el empleo de un arma de fuego la escala penal prevista para el delito de que se trate se elevar en un tercio en su
mnimo y en su mximo, sin que sta pueda exceder el mximo legal de la especie de pena que corresponda.
Esta agravante no ser aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella ya se encuentre contemplada como elemento
constitutivo o calificante del delito de que se trate.
Cuando en la comisin del delito de homicidio el autor emplee un arma de fuego, el mnimo de la pena del art.79 se deber
incrementar en un tercio, esto es, diez aos y seis meses, matenindose el mximo en los 25 aos de prisin o reclusin, por
cuanto el tope mximo de pena no puede exceder el mximo legal de la especie de pena que corresponda.




































12

UNIDAD II

HOMICIDIOS AGRAVADOS

80.* Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que
matare:
1. [a su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una
relacin de pareja, mediare o no convivencia.]
2. Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso;
3. Por precio o promesa remuneratoria;
4. [Por placer, codicia, odio racial, religioso, de gnero o a la orientacin sexual, identidad de gnero o su
expresin;]
5. Por un medio idneo para crear un peligro comn;
6. Con el concurso premeditado de dos o ms personas;
7. Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para
s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
8. [a un miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin.]
9. [abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del
servicio penitenciario.]
10. [a su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.]
11. [a una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de gnero;]
12. [Con el propsito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relacin en los
trminos del inciso 1.]
[Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr
aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos. Esto no ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado
actos de violencia contra la mujer vctima.]

IDEAS GENERALES
Estas especiales circunstancias que transforman la figura rectora matar a otro del art. 79 en tipos agravados. El efecto
principal es el aumento de la pena del homicidio simple. La aplicacin de una circunstancia agravante solo es posible en la
medida que ella se encuentra prevista en la ley. La concurrencia de varias agravantes no modifica la penalidad ni significan
reagravacin del tipo delictivo.
El art. 52 se refiere a la accesoria de la ltima condena, la que, por ser perpetua, obviamente impide su aplicacin. El nico
sentido posible es que la pena se cumpla en algn establecimiento especial para la reclusin accesoria previsto en la ley
penitenciaria nacional.
NATURALEZA JURIDICA DE LAS AGRAVANTES.
La doctrina clasifica las agravantes en objetivas y subjetivas. Las primeras hacen referencia a la personalidad del sujeto,
sus inclinaciones, impulsos, etc.; las segundas se relacionan con el dao o resultado producidos con los factores externos al
autor (catstrofe, despoblado, etc.).
Para muoz conde y Garca aran, son circunstancias objetivas de agravacin aquellas en las que es posible apreciar una
mayor gravedad del mal producido por el delito, o una mayor facilidad de ejecucin. El principio de culpabilidad permite
aqu explicar el aumento de la pena.
En cambio son subjetivas aquellas circunstancias en la que no es posible hallar datos por los que el hecho objetivamente
considerado resulte ms grave.
Lo subjetivo y lo objetivo constituyen una relacin inescindible. Siempre existen componentes objetivos y subjetivos.
En sntesis las circunstancias agravantes del art. 80 tienen naturaleza tpica porque integran la figura penal, coadyuvan a
su configuracin formando parte de su contenido.


13

1) PARENTESCO
El homicidio del padre o de otros parientes fue conocido histricamente como parricidio, ha estado previsto en la mayora
de la legislacin del mundo. De la clasificacin histrica del parricidio propio (muerte del padre) y el parricidio impropio
(muerte de los dems parientes) nuestro cdigo recepto el ltimo aunque ms restrictivamente. El parricidio tuvo mayor o
menor amplitud a lo largo de la historia de nuestro derecho penal, en algunos proyectos se extendi a los hermanos, en
otros al bienhechor, etc.
FUNDAMENTO. El homicidio de los ascendientes o de los descendientes viola no solo la ley escrita que establece el
vinculo jurdico del parentesco, sino una realidad biolgica (substantia filiationis) proveniente de la ley de la naturaleza.
En cuanto al cnyuge el homicidio se califica porque implica el quebrantamiento de un vnculo jurdico entre los esposos.
La tesis del menosprecio del respeto que se deben mutuamente los esposos, no convence a Buompadre, por cuanto, en los
casos de separaciones de hecho la muerte de un cnyuge por el otro configura el delito agravado porque subsiste el vnculo
del matrimonio.

ELEMENTOS DEL DELITO.
ACCION TIPICA. Consiste en matar a otro, y ese otro debe ser uno de los sujetos expresamente sealados en la ley.
Estamos frente a un delito especial impropio. Limitado solo a un determinado circulo de autores con relacin a la
vctima. En todo lo dems se aplican las reglas comunes al homicidio simple.
SUJETOS. Solo pueden ser los expresamente sealados por la ley.
1) ascendientes: son los antecesores consanguneos del autor: padre, madre, abuelo, bisabuelo.
2) descendientes: son los sucesores consanguneos del autor, hijo, nieto, etc.
Estn comprendidos tanto el parentesco matrimonial como el extramatrimonial. La ley no comprende aquellas personas
que aunque ostenten la calidad de parientes, no renen la condicin exigida normativamente, quedan al margen de la
agravante los hermanos unilaterales, o bilaterales, el parentesco por afinidad (suegros, cuados, yernos, etc.) y el parentesco
por adopcin. Como consecuencia de la derogacin del infanticidio, la muerte del infante durante el nacimiento
configura una hiptesis de homicidio agravado por el vnculo.
3) cnyuge: la calidad de cnyuge se adquiere con el matrimonio legtimo y valido celebrado de acuerdo a las leyes del
pas. Por consiguiente no estn comprendidas las uniones extramatrimoniales (concubinato), ni los matrimonios
inexistentes o putativos, ni los que se celebran sin la concurrencia de los requisitos del art. 172 del cd. Civil. Esto es
consentimiento de ambos contrayentes, diferenciacin de sexo (hoy ya no por la ley de uniones homosexuales),
expresin del consentimiento ante la autoridad competente. Con relacin a los matrimonios putativos dice Lpez
Bolado que la creencia comn sobre la realidad del vnculo no basta, pues solo quien ha contrado matrimonio legalmente
puede considerarse casado.
a) matrimonios nulos: el cdigo establece la distincin entre la nulidad relativa (220) y la absoluta (219). El matrimonio es
nulo de nulidad absoluta cuando es celebrado con alguno de los impedimentos dirimentes establecidos en el art. 166 CC:
1)consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin, 2) consanguinidad entre hermanos y medio
hermanos, 3) adopcin plena o simple, 4) afinidad en lnea recta en todos los grados, inc. 6 ligamen, inc. 7 haber sido
autor cmplice o instigador del homicidio doloso del cnyuge.
El matrimonio es nulo de nulidad relativa cuando se contrae existiendo alguno de los dems impedimentos del art. 166 inc.
5: falta de edad legal, inc. 8 privacin de la razn. Y los establecidos en el art. 200 inc. 3: impotencia y en el inc. 4:
vicios del consentimiento.
El matrimonio putativo es aquel matrimonio nulo o invalido celebrado de buena fe por al menos uno de los contrayentes
(221-226 CC). La declaracin judicial de nulidad priva a este de todos sus efectos. El homicidio calificado se da si hay
matrimonio valido, con absoluta prescindencia de lo que los cnyuges sepan o de lo que les parezca sobre la validez. El
elemento normativo es, nos guste o no, objetivo, extrapenal. Se suele sostener que hay parricidio emocional cuando lo
comete el cnyuge de buena fe. La formula es injusta y ridcula!!!
14

En los casos de matrimonios nulos de nulidad relativa, hasta la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, la
unin es vlida y los contrayentes tienen calidad de cnyuges, la muerte en dicho periodo es parricidio. Esto se debe
a que la nulidad relativa solo afecta el interes privado y puede ser subsanable.
b) divorcio: en los casos de separacin personal la agravante subsiste. En cambio si el divorcio es vincular, su principal
efecto es la disolucin del matrimonio valido, los cnyuges dejan de ser tales, con posterioridad a la sentencia judicial
declarativa del divorcio vincular, la muerte del otro contrayente es un homicidio simple, si el homicidio en cambio se
comete durante la tramitacin del juicio de divorcio, resulta de aplicacin la agravante.
B) elementos: se exige la concurrencia de un elemento subjetivo distinto del dolo. Para que el delito pueda ser imputado a
titulo de homicidio agravado, el autor debe tener conocimiento sobre la relacin parental que lo une a la vctima. La ley
dice sabiendo que lo son. El saber es un conocimiento, cierto, asertivo, firme. Por ello no cabe el dolo eventual.
Aunque fontan balestra dice que basta con el dolo eventual. Pero ojo el conocimiento sobre el vinculo parental integra
la figura tpica no la culpabilidad o sea que se integra al dolo comn de homicidio que si puede ser eventual. En los casos
de error in personam y aberratio ictus, no es de aplicacin la agravante, salvo en el supuesto de quien quiere matar a un
pariente y yerra matando a otro periente, ah si cag.
C) consumacin y tentativa. El parricidio admite tentativa y todas las formas de participacin criminal. La agravante se
extiende a los participes conforme al art. 48 CP.
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION
El art. 80 prr. ultimo establece: cuando en el caso del inc. 1 mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el
juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos
La exposicin de motivos de la ley 17567 de donde proviene la formula, no expreso en qu consisten las circunstancias
extraordinarias de atenuacin.
a) fundamentos: debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable o comprensible disminucin
del respeto hacia el vnculo de sangre, o la calidad de cnyuge, razonabilidad que encuentra su origen en el propio
individuo.
b) concepto: son las circunstancias que colocan al agente en una situacin tal que por alguna razn, los vnculos
hayan perdido vigencia, en cuanto a la especial consideracin que deban suponer para una persona determinada.
c) requisitos:
1) positivos: son: a) un hecho, un acontecimiento, b) de tal entidad que se halle fuera del orden natural, c) que esa
objetividad sea captada por el autor y sea su causa determinante, d) que determine por su naturaleza una disminucin de la
culpabilidad.
2) negativos: que no haya emocin violenta excusable por las circunstancias.
Las circunstancias extraordinarias de atenuacin pueden referirse a relaciones entre el autor y la vctima o conductas que
provienen de sta ultima (sorpresa en adulterio) o situaciones personales de desgracia. Los casos de eutanasia
generalmente son circunstancias extraordinarias de atenuacin. La escala aplicable es la del homicidio simple, pero la
reduccin es facultativa.
2) ENSAAMIENTO- ESPECIAL REFERENCIA A LAS SEVICIAS GRAVES.
El ensaamiento es de origen espaol. Era considerado asesinato. El cdigo espaol lo define como el aumento
inhumano y deliberado del dolor del ofendido. Nuestro cdigo no lo define sino que lo menciona como agravante, de
all la importancia de los antecedentes.
Naturaleza de la figura
15

Est integrado por dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo. El primero se caracteriza por la produccin de males
innecesarios y el segundo se manifiesta con la expresin deliberadamente(F. albor). No es ferocidad alocada sino una fra
crueldad. Bustos Ramrez exige un aumento deliberado del dolor del ofendido.
En la doctrina nacional se prioriza el elemento subjetivo: el autor quiere causar deliberadamente el mayor mal posible,
innecesario para la consumacin del delito. Al dolo de homicidio se une el de hacerlo de forma perversa y cruel. Es un
modo cruel de matar. Similar es lo que sostiene Muoz Conde en la doctrina espaola.
La importancia de caracterizarlo desde el punto de vista subjetivo es que por un lado excluye el dolo eventual y por el otro
lo diferencia de los arrebatos de clera.
Sevicias graves.
Estuvieron en el texto original pero fueron eliminadas del cdigo como causal autnoma. Provienen del derecho italiano.
La supresin se debi a que se las consideraba comprendidas en el concepto de ensaamiento.
Segn la ctedra el ensaamiento y las sevicias no son la misma cosa. Por otra parte al eliminarse las sevicias los casos de
sevicias sern homicidios simples.
Criterios de distincin con el ensaamiento.
1) cronolgico: las sevicias se cometen antes de la muerte y se siguen aplicando hasta que sta se produzca, el
ensaamiento en cambio coexiste con la muerte.
2) de la indefensin: las sevicias se efectan para cometer el homicidio antes que la victima este indefensa, el
ensaamiento solo puede cometerse cuando la vctima est indefensa.
3) subjetivo: en las sevicias puede existir dolo eventual de homicidio, el ensaamiento es incompatible con el dolo
eventual.
4) de la equivalencia: sostiene la equiparacin de ambas agravantes, pues ambos son dos modos inhumanos de matar.
Toda sevicia grave va a parar al ensaamiento por ejemplo cuando se priva de sueo o alimentos se est en el apogeo del
ensaamiento. Puede existir ensaamiento sin sevicias graves pero jams al revs
5) Opinin de la ctedra: aunque tienen mucho en comn se diferencian por lo siguiente:
a) la sevicia es un medio para matar, en tanto el ensaamiento es una forma de matar.
b) en la sevicia la crueldad aparece gradualmente desplegada hasta llegar a la muerte. El ensaamiento es casi simultneo
con la muerte de la vctima.
c) el ensaamiento requiere una exigencia subjetiva que es su nota principal: la intencin de causar deliberadamente males
innecesarios. Al dolo de homicidio se une el de hacerlo de forma perversa y cruel. En la sevicia es suficiente con el dolo
eventual.
d) por ltimo, la supresin de las sevicias graves no ha significado la ampliacin del ensaamiento por lo tanto la muerte
causada por sevicias graves configura una hiptesis de homicidio simple.
3) ALEVOSIA
La alevosa no constituye en el derecho argentino un delito autnomo sino una causal de agravacin del delito de
homicidio. La ley no ha definido la alevosa como ha sucedido en algunos antecedentes patrios, por ejemplo en el cdigo
de 1886 era el obrar a traicin o sin peligro para el agresor, en el cdigo espaol de 1822 se habla de a traicin y sobre
seguro.
Historia de la alevosa. A lo largo de la historia fue considerado un asesinato. Esta expresin tuvo su origen en la edad
media en tiempos de las cruzadas en ciertos pueblos llamados assassini, asis, o haxxaxin, esto ltimo significa bebedores de
hachs, sustancia narctica que un rey llamado viejo de la montaa daba de beber a sus secuaces para envalentonarlos a
mezclarse con los cruzados y darles muerte a traicin. En Espaa, en la alta edad media aparece el homicidio de traycion
16

cuando daba lugar a la perdida de la paz general. En los contratos de paz tambin se consideraba alevoso el asesinato
cometido despus de haber hecho las paces. Tambin las partidas de Alfonso el Sabio contemplaron casos de traicin y
asesinato. Siguiendo en Espaa en el ordenamiento de Montalvo se define a la alevosa como el matar a muerte segura con
pena de arrastramiento y horca. Este concepto se trato de forma similar en adelante en Espaa. En el cdigo de 1944 la
alevosa constituye una circunstancia genrica de agravacin, se da cuando el autor comete cualquiera de los crmenes
contra las personas empleando medios, modos, o formas en la ejecucin que tiendan a asegurarla sin riesgo para el autor.
Concepto de alevosa. A partir del cdigo espaol podemos definir a la alevosa como la muerte dada ocultamente a
otro, asegurando su ejecucin por evitacin de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa
de la vctima.
Recientemente la jurisprudencia del Tribunal Supremo Espaol ha distinguido diferentes modalidades de ella:
a) proditoria: es la trampa, emboscada o acecho.
b) aleve sbita inopinada: es decir por sorpresa repentina, imprevista.
c) aprovechamiento de una especial situacin indefensin de la vctima: o sea muerte de seres indefensos, nios,
ancianos, enfermos graves.
Elementos. a) ocultamiento del agresor o de la agresin misma, b) falta de riesgo, c) estado de indefensin de la vctima.
El ocultamiento no necesariamente coincide con el acecho o emboscada; puede ser tambin ocultamiento de la intencin
agente. La falta de riesgo supone una situacin que ha sido procurada por el autor, no basta con la ausencia de riesgo
aunque el agente lo ignore, el autor debe haber buscado su propia seguridad personal antes de ejecutar la muerte. Por
ltimo, la indefensin de la victima tambin debe haber estado en la mente del autor o procurrsela. Para la ctedra puede
no haber alevosa en casos de muerte de personas desvalidas, pues resulta imprescindible que la victima posea
aptitud de defensa pero que esta sea anulada por la accin del autor. Lo decisivo es el aseguramiento de la ejecucin
del hecho y la ausencia de riesgo ante la defensa que pueda hacer el ofendido. Cabe mencionar la posicin de Bacigalupo
para, quien la alevosa requiere: a) indefensin de la vctima, b) abuso de confianza, c) expresin de una manifiesta actitud
de hostilidad a la vctima. La tesis no tiene cabida en el derecho argentino e incluso en el espaol.
4) VENENO
La redaccin actual de la ley sugiere, como principio general el siguiente razonamiento: no toda muerte provocada con
veneno califica el homicidio, sino solo aquella ejecutada insidiosamente.
Elementos del delito. Se requiere el empleo de veneno y que se la use de modo insidioso.
a) concepto de veneno: por veneno debe entenderse toda sustancia animal, vegetal o mineral, solida liquida o gaseosa,
que introducida en el cuerpo, mata cambiando su naturaleza por accin qumica o bioqumica.
Una sustancia no se transforma en veneno por el modo de empleo ni por las condiciones particulares de la vctima. Una
sustancia es o no veneno en s misma segn lo decida la toxicologa.
El concepto jurdico a que hace referencia soler - al sostener que por veneno debe entenderse cualquier sustancia mineral,
vegetal o animal capaz de obrar en forma insidiosa en el organismo, ya sea por sus propias condiciones o por las que
conocidamente adquirir al ser ingerida por determinada persona - no puede ser aceptado por cuanto no solo omite la
referencia a la naturaleza del medio empleado, sino que relativiza el concepto hasta el lmite de caracterizarlo nicamente
por su empleo insidioso. No tienen la categora de veneno aquellas sustancias que, aun cuando poseen capacidad para
matar, solo actan en el cuerpo bajo efectos fsicos mecnicos o trmicos.
Creemos que tiene razn Lpez bolado cuando afirma que los juristas deben adecuarse a la concepcin de la ciencia
mdica, porque se trata de un elemento cultural cientfico. No se debe entonces crear un concepto de veneno para el
derecho penal sino tomarlo de la toxicologa, que estudia las sustancias toxicas y seala cuales son venenosas y cules no.
b) Clasificacin:
17

1) segn su estado fsico: slidos (fosforo, estricnina, arsnico); lquidos ( acido sulfrico, clorhdrico, amoniaco, etc.);
gaseosos ( gas, cloro, acido cianhdrico, etc.)
2) segn su origen: minerales, vegetales y animales
La va por donde se suministra puede ser bucal, nasal, rectal, pulmonar, hipodrmica, intravenosa, vaginal, epidrmica, o
sea mediante ingestin inyeccin, inhalacin, uncin, etc.
La doctrina moderna equipara el veneno a la alevosa o al menos lo consideran una forma especial de ella.
c) LA INSIDIA.
Es el elemento caracterizarte de la muerte con veneno. Solo se aplica la agravante si el veneno ha sido empleado
insidiosamente o sea de forma oculta o subrepticia. Seala carrara que el envenenamiento es la muerte de un hombre
realizada mediante veneno que se le propina de modo oculto y doloso.
LA FORMULA OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO.
La formula es de origen italiano, fue introducida entre nosotros por la ley 17567. Esta frmula permite superar la
polmica desatada en torno a las sustancias que provocan la muerte al introducirse en el cuerpo pero no son veneno.
La nueva frmula posibilita la siguiente interpretacin: las muertes provocadas por sustancias que actan qumicamente
es el cuerpo y se aplican de manera oculta configuran el homicidio agravado por veneno; toda otra sustancia con
capacidad letal empleada del mismo modo va a parar a la agravante: otro procedimiento insidioso.
5) PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA
Esta clase de homicidio es histricamente el crimen inter sicarios u homicidio por mandato del derecho romano. Entre
nosotros se trata de un homicidio agravado por el mvil (lucro) que gua al autor. El fundamento radica como dice Nez,
no en el mandato que el asesino recibe, sino en el pacto infame sobre el precio que representa la causa por la que el autor
material interviene y comete el hecho.

Elementos del delito.
a) intervencin de al menos dos personas: el mandante o autor moral que es quien encomienda el crimen y
ofrece el precio o la promesa remuneratoria, y el mandatario o autor material que es quien ejecuta el
crimen. Pueden haber ms personas, a todos los alcanza la agravante en calidad de coautores. En los casos
de error in personam la agravante subsiste. El desistimiento se rige por las reglas comunes. La tentativa es
admisible.
b) Debe existir un pacto homicida entre el mandante y el mandatario: pero la sola formulacin del pacto
sin principio de ejecucin es un acto preparatorio impune. El acuerdo debe ser expreso, nunca tcito o
presumido.
c) Precio o promesa remuneratoria: por precio debe entenderse tanto el precio en dinero como cualquier
otra ventaja que sea apreciable en dinero (no entran favores sexuales por ejemplo). El pago del precio
debe hacerse antes de la ejecucin del delito. La promesa remuneratoria consiste en el ofrecimiento de una
suma de dinero u otro beneficio apreciable econmicamente.

6) PLACER, ESPECIAL REFERENCIA AL IMPULSO DE PERVERSIDAD BRUTAL
Originariamente la figura contemplo de manera conjunta los homicidios por perversidad brutal, por placer y para satisfacer
o excitar deseos sexuales. Pero fue reformado, se abandono la figura por pensar que el homicidio por placer la contena.
Concepto: el homicidio por placer es el crimen del sdico y el perverso. Mata por placer el que al hacerlo
experimenta una sensacin agradable, quien encuentra en ello satisfaccin, quien se regocija en destruir la vida.
Generalmente la sensacin de placer est referida a lo sexual, pero no excluye otros placeres, como el placer de matar o
deseo de ver sangre. Para Nez la agravante comprende el impulso de perversidad brutal y otras clases de placeres como
la solo contemplacin de la muerte. Para la ctedra hubiera sido conveniente la vigencia de ambas agravantes para evitar
las forzadas interpretaciones a que ha llevado la reforma en el mbito doctrinal y jurisprudencial.
18

IMPULSO DE PERVERSIDAD BRUTAL
Fue tomada del cdigo italiano de 1889 pero con modificaciones que le cambiaron el sentido y suscitaron las ms dispares
interpretaciones sobre su alcance, sobre todo aquellos homicidios cometidos por motivos ftiles, los motivos abyectos y la
denominada venganza transversal.
Por motivo ftil debe entenderse todo aquel que revela una evidente desproporcin entre el estimulo a cometer el delito y
el delito cometido, desde el punto de vista del hombre medio. Motivo abyecto es todo aquello que suscita un profundo
sentido de repugnancia y de desprecio en una persona de moralidad media. El motivo despreciable y vil. La venganza
transversal (inocente envs de culpable) consiste en dar muerte a una persona que le es querida al enemigo para vengarse
de ste u ocasionarle una grave afliccin moral.
Todas estas situaciones estn comprendidas en la agravante en estudio y por eso no se justifica el reemplazo de todas por el
concepto placer.
El homicidio por impulso de perversidad brutal es el brutal por ferocidad o por sed de sangre. Lo que importa en esta
agravante es esencialmente el aspecto subjetivo que se caracteriza por la falta de motivos o por la existencia de motivos
mnimos. La causa est ausente o es desmesuradamente desproporcionada con el dao ocasionado. La venganza transversal
configura un motivo abyecto por eso queda comprendida en la agravante.
7) CODICIA
Concepto: codicia es todo apetito desmesurado y desordenado de riquezas o beneficios.
Alcance y diferencia con el nimo de lucro. La codicia se caracteriza subjetivamente pues tiene relevancia lo interno: la
inclinacin excesiva del sujeto al lucro. Pero codicia no equivale a nimo de lucro aunque lo comprende. Aquella importa
un nimo de ganancias o beneficios indeterminados que puede permanecer despus del crimen. El nimo de lucro es
determinado y se agota con el delito. Algunos extienden la agravante ms all del dinero u otras utilidades, pero la mayora
de la doctrina opina lo contrario (tambin ctedra).
8) ODIO RACIAL O RELIGIOSO. ESPECIAL REFERENCIA AL GENOCIDIO.
Elementos. El delito exige la muerte de una o ms personas y un mvil determinante en el autor: el odio racial o religioso
hacia la vctima.
Se caracteriza subjetivamente, requiere que el autor experimente una profunda aversin hacia determinada persona o
grupo de personas por pertenecer o no a una determinada raza o profesar un determinado culto. El crimen debe ejecutarse a
causa de la pertenencia de la victima a esa raza o credo.
La disposicin comprende la eliminacin en masa de personas (genocidio), pero para su consumacin basta la muerte de
una persona.
GENOCIDIO. La fuente de esta figura es la Convencin para la Sancin del Delito de Genocidio sancionada por la ONU
en 1948. En la actualidad el genocidio es un delito definido constitucionalmente, debido a la incorporacin de dicha
convencin a la constitucin en virtud del art. 75 inc. 22.
El genocidio ha sido definido como el exterminio en masa de un grupo nacional, racial, tnico, religioso o poltico
perpetrado con la intencin de destruir total o parcialmente a ese grupo. Adems de la matanza de los miembros del
grupo, tambin comprende: a) lesiones graves a su integridad fsica o mental, b) el sometimiento intencional del grupo a
condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica total o parcial; c) medidas destinadas a impedir los
nacimientos en el seno del grupo; d) traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
Comprende tambin el llamado genocidio cultural, que consiste en la destruccin del lenguaje, la religin, la cultura de
un grupo nacional racial o religioso. V.gr: la prohibicin del uso del lenguaje del grupo.
El genocidio es un crimen de derecho internacional que acarrea sancin, sea que se cometa en tiempos de paz o guerra, no
puede bajo ningn concepto considerarse un delito poltico por lo que sus responsables no pueden recibir asilo. En la
actualidad se tiende a la tipificacin del delito en los cdigos de Latinoamrica.
19

9) MEDIO IDONEO PARA CREAR UN PELIGRO COMUN
Antecedentes. El texto original calificaba el homicidio cuando la muerte se produca a travs de un medio catastrfico,
con incendio, descarrilamiento, explosin, etc.
Caracterizacin: en su redaccin actual, la agravante exige:
a) la muerte de una o mas personas
b) el empleo de un medio capaz de crear un peligro comn
c) una relacin causal que vincule el medio con el resultado
Un medio es idneo para crear un peligro comn cuando posee capacidad para colocar en riesgo de dao a bienes o
personas en forma indeterminada. Se requiere un peligro colectivo que afecte a un nmero indeterminado de individuos.
La frmula actual no solo comprende a los medios catastrficos (v.gr: inundacin) sino a los que sin serlo, poseen
capacidad para el peligro exigido (v.gr: gases venenosos). Para un sector doctrinal resulta suficiente el dolo eventual, para
otro, es necesario el dolo directo.
10) CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS O MS PERSONAS
Elementos. No se trata de una mera concurrencia, sino de un acuerdo para ejecutar el delito. La agravante exige los
siguientes elementos:
a) muerte de una persona
b) llevada a cabo por tres o ms personas
c) la exigencia de un concurso (acuerdo) premeditado previo al delito.
Todas las personas que intervienen deben ser capaces penalmente, por tanto quedan fuera de la agravante los inimputables
por minoridad, por deficiencia mental, y aquellos cuyo acuerdo fue conseguido por violencia o coaccin, error o engao.
11) HOMICIDIO CONEXO CON OTRO DELITO
Es el homicidio criminis causa (Nez) u homicidio final o causalmente conexo (Soler)
Elementos. Se deben considerar fundamentalmente los aspectos medulares: uno hace referencia a su naturaleza y el otro
se refiere al sistema adoptado por la ley para calificar el homicidio, esto es la conexin con otro delito. Ambos elementos
deben coexistir.
a) la naturaleza es eminentemente subjetiva. El homicidio se comete para o por otro delito esa es la motivacin.
Esto se presenta como un elemento subjetivo distinto del dolo comn del homicidio. La conexin es necesaria porque de lo
contrario sera un caso de concurso.
Con referencia a la culpabilidad, ste tipo de homicidio solo es concebible a ttulo doloso con exclusin de la culpa y la
preterintencionalidad. Para Lpez bolado es suficiente con el dolo eventual. Pero creemos que si bien no se necesita
preordenacin o premeditacin, no basta con el dolo eventual. La razn es justamente la conexin subjetiva entre el delito
causa y el delito fin. El dolo de matar para o por es un dolo directo que debe aparecer antes o durante la ejecucin del
homicidio.
b) la agravante exige para su configuracin una conexidad subjetiva o ideolgica que funciona como eslabn que une un
homicidio con el otro delito. Los dos hechos estn conectados psicolgicamente entre s. De la conexidad nace el homicidio
agravado de la falta de conexidad, el concurso de delitos. Siempre tiene que haber un delito medio y un delito fin, ambos
conectados psicolgicamente. La idea del delito fin es anterior a la consumacin del delito medio. La ley hace referencia a
esta clase de conexin cuando dice para preparar (realizar los actos necesarios para lograr el fin propuesto), facilitar,
consumar, ocultar, asegurar los resultados o procurar la impunidad.
En el segundo caso acta por , es decir por un motivo surgido del pasado. Es lo que refiere la norma al decir: por no
haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. Si el otro delito se concreta sea en su forma tentada o consumada, se da
una hiptesis de concurso real con el homicidio agravado. Es admisible la tentativa y la participacin se rige por las reglas
comunes.
12) HOMICIDIO AGRAVADO POR LA FUNCION CARGO O CONDICION DEL SUJETO PASIVO.
Antecedentes. La ley 25061 agrego un nuevo inc. al extenso catlogo del art. 80, el inc. 8.
20

En los aos setenta se instituy la pena de muerte para este tipo de delito. La pena de muerte en pocas de gobiernos de
fuerza se debi exclusivamente a circunstancias polticas y sociales que imperaron en esas pocas y que se declararon a los
cuatro vientos no solo por militares sino tambin por civiles y eclesisticos que acompaaron ruidosamente a los gobernantes
de turno y que despus de 1983 se convirtieron en los demcratas ms representativos de los partidos polticos.
Hoy, la excesiva y selectiva proteccin penal de ciertos funcionarios del Estado nos regresa a pocas que creamos
superadas.
El nuevo tipo penal. Se estructura sobre la base de un aspecto subjetivo y un aspecto objetivo. El tipo objetivo exige que
el autor mate a una persona que en el momento del hecho, revista la condicin de miembro de las fuerzas de seguridad
pblica, policiales o penitenciarias. El tipo subjetivo requiere que la conducta tpica vaya acompaada de una conducta
especifica: porque pertenece a alguna de estas instituciones del Estado. La conexin subjetiva es necesaria, de lo contrario
la conducta queda fuera de la agravante. La enumeracin es taxativa: polica federal, polica de seguridad aeroportuaria,
gendarmera nacional, prefectura, policas provinciales, y miembros del servicio penitenciario nacional o provincial.
Quedan incluidos los casos en que la vctima se encuentra fuera de servicio o retirado, pues aun as continua siendo parte de
la fuerza.
El homicidio solo es concebible a titulo de dolo directo, abarcando el dolo el conocimiento de que el sujeto pasivo es
miembro de alguna de estas fuerzas. El error sobre la condicin de la victima excluye la agravante.
13) AGRAVACION POR LA CONDICION DEL SUJETO ACTIVO
La ley 25816 de 2003 introdujo el inc. 9 al art. 80. Se caracteriza por la condicin del sujeto activo y por la relacin
funcional con el hecho. Adems se trata de un tipo especial impropio que solo puede ser cometido por un sujeto que rena
las condiciones exigidas por el precepto legal. El autor debe estar en funcin activa pues solo as puede abusar de ella debe
hacer un mal uso de los poderes o facultades que le han sido otorgadas.
Subjetivamente, el delito requiere que el autor mate abusando de su cargo o funcin, o sea aprovechndose de las
facilidades que le otorga la condicin que ostenta para cometer el homicidio. Por lo tanto solo es compatible con el dolo
directo.

14) HOMICIDIO AGRAVADO POR SU COMISION BAJO ESTADO MILITAR.
Consideraciones generales. Al tiempo de derogar el cdigo de justicia militar, que haba sido incorporado por la ley
14029, la ley 26394 introdujo el nuevo inc. 10 al art. 80, con arreglo al cual se reprime con la mxima penalidad a quien
matare a su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas. Adems, un nuevo prrafo incorporado al art. 77
establece que: militar es toda persona que revista estado militar en el momento del hecho conforme a la ley orgnica para el
personal militar. Los funcionarios pblicos civiles que integran la cadena de mando se encuentran asimilados al personal
militar con relacin a los delitos que cometan en su carcter de tales, cuando produzcan actos o impartan ordenes o
instrucciones como integrantes de la cadena de mando si las mismas implican comisin de delito o participacin en los
mismos.
Para la ctedra el concepto jurdico de militar estaba mejor explicado en el derogado Cdigo de Justicia Militar
cuando consideraba como tal a todas aquellas personas que segn las leyes orgnicas del ejrcito, la marina y la
aeronutica, tenia estado o asimilacin militar. As mismo eran considerados militares los ciudadanos, empleados y
obreros de las reparticiones pblicas que el PE hubiera militarizado en razn de la guerra o ante su inminencia.
Tipo objetivo
a) accin tpica. Se trata de un tpico delito militar que en cierto modo ya estaba previsto en el mencionado Cdigo, que
reprima con la pena de muerte las vas de hecho contra el superior. Hoy el delito consiste en dar muerte a un superior militar
frente al enemigo o una tropa formada con armas. El nuevo tipo admite la comisin durante un conflicto armado o en pocas
de paz, dentro o fuera del cuartel lo determinante es que se mate frente al enemigo o tropa formada con armas. La accin
tpica consiste en matar a otro y ese otro debe ser un superior. Esta expresin (elemento normativo del tipo). La victima
21

debe revestir estado militar y ser superior con relacin al autor del delito, lo contrario sera un homicidio simple. La
superioridad puede ser en razn del cargo, jerarqua o antigedad. La superioridad en razn del cargo tiene que ver con lo
funcional, la jerrquica se determina por la posesin de un grado ms elevado y la antigedad es la que tiene un militar con
respecto a otro del mismo grado en funcin del tiempo.
b) sujetos. Sujeto activo solo puede ser un militar en el momento del hecho. Se trata de un delito especial impropio que
exige del autor una condicin determinada. Puede pertenecer a cualquiera de las fuerzas armadas. El sujeto pasivo debe
revestir la misma condicin. Quedan al margen el personal que ha sido dado de baja como tambin el que ha pasado a
situacin de fuera de servicio. El personal militar en situacin de retiro puede ser sujeto activo o pasivo.
Tipo subjetivo. El delito es doloso, compatible solo con el dolo directo. El dolo abarca la consciencia y la voluntad de
realizar los elementos del tipo objetivo, o sea que el autor debe saber que la vctima es su superior y que esta frente a tropa
formada o el enemigo. El tipo no exige la concurrencia de ningn elemento especial distinto del dolo.
Consumacin y tentativa. La consumacin coincide con la muerte de la vctima. La participacin criminal se rige por las
reglas generales. Tratndose de un delito de resultado material, la tentativa es posible.


PARRICIDIO EMOCIONAL
Est previsto en el art. 82 CP: cuando en el caso del inc. 1 del art. 80 concurriere alguna de las circunstancias del inc. 1
del art. 81, la pena ser de reclusin o prisin de 10 a 25 aos
Se trata de la concurrencia de una agravante y una atenuante: el homicidio agravado por el vnculo y el homicidio en estado
de emocin violenta.
ATENUANTE. No es una circunstancia atenuante del homicidio preterintencional, sino del homicidio agravado por el
vnculo (art. 80 inc. 1). Si este homicidio se comete preterintencionalmente, la pena es de 10 a 25 aos.
















22

HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCION VIOLENTA
El art. 81 en su inc. a, establece: se impondr reclusin de tres a seis aos, o prisin de uno a tres aos: a) al que matare
a otro encontrndose en un estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusable
Estructura tpica: se trata de una figura atenuada de homicidio, se caracteriza por la situacin subjetiva por la que atraviesa
el autor y que lo determina actuar como actuo.
Sujetos activo y pasivo: pueden ser cualquier persona.
Accin tpica: consiste en matar a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieran
excusable.
El delito se estructura sobre bases de ciertos y determinados requisitos:
a) el autor debe encontrarse, al momento de realizar la accin, en un estado emocional de tal intensidad que su lado
afectivo se encuentre perturbado, al extremo que lo determina a producir la muerte de otra persona. El tipo penal exige
una conciencia entre el estado emocional y el resultado muerte. La ley no hace distincin entre emocin y pasin,
ambas estn comprendidas.
b) El solo estado emocional del sujeto no es suficiente, la emocin para que sea excusable debe ser violenta, una emocin
es violenta cuando escapa al control de la agente.
c) El tipo penal requiere que la emocin sea violenta haya sido excusada por las circunstancias, es decir el agente debe
haberse emocionado por circunstancias provenientes del exterior, ajenas a su propio comportamiento. El estimulo
provocador de la emocin debe tener origen fuera del propio sujeto, es aplicable la atenuante aun cuando la victima sea
extraa al hecho que suscito la emocin.
La emocin para que sea excusable debe ser la consecuencia, no slo de una causa provocadora externa, sino que dicha
causa debe ser eficiente, en el sentido de poseer la suficiente intensidad o gravedad como para justificar el estado de
perturbacin del animo.
La doctrina es pacifica en sostener que lo excusable es la emocin no el homicidio.
La causa provocadora puede tener una naturaleza tica o no tica, lo que importa es que el individuo haya obrado bajos los
efectos de la emocin violenta.
Consumacin y tentativa: el delito es de resultado material, exige para la consumacin la muerte del sujeto pasivo.
La tentativa resulta admisible.
LA TESIS DE RAMOS
La legislacin anterior a la sancin del cdigo penal era una enumeracin casustica. Pero para la sancin se estableci una
regla general basada en la legislacin suiza, pero no fue una copia.
Ha sido Ramos quien con mayor profundidad ha estudiado los antecedentes de los expertos suizos y el que ms critic la
formula nuestra. Ramos elabora su teora a partir de los expertos suizos, en especial de Thorman, cuya propuesta consista en
que la emocin deba ser justificada por las circunstancias que hicieran aparecer el hecho como excusable por motivos
ticos. Ramos tema que al amparo de un sentimentalismo trasnochado penetraran en los tribunales casos de absoluciones
indignantes. Sostuvo que los elementos a tener en cuenta eran los siguientes:
1) no toda emocin califica al homicidio pasional
2) es menester que se haya cometido en un estado de emocin violenta
3) el arrebato pasional debe coincidir con el acto delictuoso
4) ste es una consecuencia inmediata de aquel y por ende su causa
5) la causa debe responder a motivos ticos, para que las circunstancias del hecho sean excusables.
23

6) son motivos ticos aquellos que mueven de una manera adecuada a una consciencia normal
7) la ley no ha querido acordar un privilegio a las muertes pasionales.
8) considera a sus autores como muy peligrosos pero que en ciertos casos la pena puede atenuarse en su favor la pena de
homicidio simple, cuando ha obrado en razn de circunstancias excusables por motivos ticos.
En sntesis, el motivo tico debe ser la causa determinante de la reaccin emocional violenta. La tesis de ramos tuvo un
xito impresionante en la jurisprudencia.
Critica a la teora de los motivos ticos:
Nez:
1) no es conceptualmente exacta. El concepto motivos ticos no es el resultado de una interpretacin directa de CP.
2) la de los motivos ticos es la explicacin de Thorman pero no la de los otros expertos.
3) restringe el alcance de la atenuante y la vuelve menos amplia
4) reduce el beneficio de la atenuante a un crculo privilegiado excluyendo del beneficio a un sector de la poblacin que no
participa de la normalidad exigida.
Soler:
Explica con toda claridad que todo intento de definir pasiones o emociones como excusables o inexcusables en s mismas y
a priori debe necesariamente frustrarse porque la pasin puede presentarse tanto en situaciones excusables como
inexcusables, la ley para otorgar la excusa no se atiene a los motivos sino a las circunstancias, o sea que ningn motivo, por
tico que sea tiene garantizado de antemano la excusa. La emocin es un hecho psquico carente en s mismo de sentido
tico. La ley no exige mviles ticos sino una emocin violenta. Para soler la fuerza excusante de la pena es subjetiva y
reside en la emocin.
ELEMENTOS A CONSIDERAR EN EL ESTUDIO DEL HOMICIDIO EMOCIONAL
a) psicolgico: la emocin es una cualidad de los sentimientos que gobiernan la vida de los individuos, es un estado propio
del individuo, no hay personas sin sentimientos. La emocin exigida por el cdigo es una emocin violenta, o sea que el
cdigo hace referencia a la intensidad de la emocin. Una emocin es intensa cuando debilita la capacidad de freno frente al
hecho externo que la estimula, sin embargo esta intensidad no debe ser tal que haga perder el poder de inhibicin al sujeto
porque estaramos entonces en la inimputabilidad. El sujeto debe estar emocionado pero no en estado de inconsciencia. La
emocin identificable como un rea afectiva del individuo puede presentarse de diversas formas: miedo, temor, ira, furor,
celos, odio, amor, etc. Pero ojo, el beneficio no alcanza a aquellas personas fcilmente irascibles ni tampoco al que adopta
frente al estimulo externo una actitud serena y reflexiva. La emocin violenta no es compatible con la premeditacin, no
puede ser tampoco el resultado del propio carcter del agente. La causa debe ser externa. El autor no debe haber provocado
su propia conmocin.
b) temporal: el momento exacto en que deben coincidir el estimulo con la emocin es difcil de determinar. Entre el
estmulo y la reaccin puede transcurrir algn tiempo. Lo importante es que la reaccin tenga su causa en la emocin. El
tiempo es un criterio relativo que debe ser evaluada en cada caso concreto. La ley no puede ser tan malvada que diga al
sujeto: mata rpido que si no, no te beneficio.
16) HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
INTRODUCCION. El art. 81 inc. b, establece: se impondr reclusin de 3 a 6 aos, o prisin de uno a cuatro aos.
b) Al que con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando
el medio empleado no deba razonablemente empleado ocasionar la muerte
El nico delito que en nuestro derecho admite la forma preterintencional es el homicidio, ya que el llamado aborto
preterintencional es muy discutido y las lesiones preterintencionales no presentan en realidad esta estructura.
24

cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte

CONCEPTO. Es el hecho en el que la voluntad del agente est dirigida a un suceso determinado, pero el evento que se
produce es ms grave. El evento ha excedido el fin que se propuso el agente.

Tipos subjetivo: se caracteriza por dos circunstancias: la finalidad perseguida por el autor, y un resultado que se produce al
margen de la intencin del sujeto.

Finalidad: perseguida por el autor debe estar orientada a la causacin de una lesin, nunca la muerte del sujeto. El propsito
perseguido debe ser el de causar dao en el cuerpo o en la salud de la otra persona. La accin debe estar dirigida a causar
dao, es decir un dolo de lesin.
El autor debe haber querido directamente (dolo directo) o afrontado el riesgo (dolo eventual) de lesionar a la victima.
La esencia del homicidio preterintencional que la accin tpica haya causado la muerte de la victima. Se trata de un
resultado que se produce fuera del alcance subjetivo originalmente perseguido, pero conectado casualmente por la accin.
La muerte va ms alla de la intencin del sujeto, pero para que le sea imputable debe ser previsible.
La finalidad de causar una lesin y la muerte posterior no son suficientes para atribuir al autor el homicidio
preterintencional. Es necesario que se haya obrado utilizando un medio que razonablemente no deba causar la muerte
El autor debe haber empleado en el proceso de causacin de la muerte, un medio que razonablemente no deba ocasionarla.
Como la ley dice que se debe haber empleado un medio que razonablemente no deba causar la muerte y no un medio apto
para producirla, la aplicabilidad o no de la figura depender del anlisis de las circunstancias particulares. (ej. modo de
empleo).

La idoneidad del medio empleado, no debe apreciarse solamente por su calidad, sino tambin, por su forma de uso.

Tipo subjetivo: el homicidio preterintencional es un delito doloso. Requiere que el autor obre con dolo de lesionar (dolo
directo o eventual). El resultado excedente debe ser la consecuencia culposa de un obrar doloso.

Consumacin y tentativa: el delito se consuma con la muerte de la victima. Por las caractersticas no resulta posible la
tentativa. Es posible de la aplicacin de atenuante de emocin violenta a esta figura.











UNIDAD 3
LA EUTANASIA
Proviene de dos voces griegas eu (bien o bueno) y thanatos (muerte) cuyo significado puede traducirse como buena
muerte, muerte tranquila y sin dolor ni sufrimiento.
a) definicin: la eutanasia se define una conducta por medio de la cual se procura la muerte a otra persona de una
enfermedad grave, terminal y dolorosa, a su requerimiento y en su inters, guiada por un sentimiento de piedad, altruista o
genero.
25

Caractersticas:
1) la intervencin de un sujeto activo, indiferenciado, no necesariamente un medico.
2) un sujeto pasivo que puede tratarse de una persona que padece de una enfermedad grave, terminal y dolorosa. Enfermo
terminal es el que padece una enfermedad incurable, que de modo irreversible lo conducir inevitablemente a la muerte.
Enfermedad grave, es aquella con pronostico de incurabilidad, enfermedad dolorosa, es aquella que provoca en el paciente
padecimientos o sufrimientos insoportables.
3) sujeto pasivo: la muerte debe ser provocada a requerimiento del afectado. La voluntad de morir debe venir de una
persona capaz, duea de sus actos, con discernimiento para comprender la trascendencia del acto requerido y libremente
formulada.
4) la muerte debe ser provocada en inters del paciente.
5) el agente debe actuar movido por un sentimiento de piedad, altruista o generoso.
6) la eutanasia implica la muerte del afectado, en todo caso debe tratarse de una persona viva, afectada de una enfermedad
terminal
Clases de eutanasia:
Clases: la eutanasia puede ser directa (activa u omisiva) o indirecta.
La eutanasia directa: implica la ejecucin de actos que producen el acortamiento de la vida del paciente. Se trata de un
supuesto en que en forma activa voluntaria se persigue la muerte de la otra persona.
La eutanasia indirecta: consiste en la administracin de medicamentos o tcnicas al enfermo terminal con el fin de paliar o
eliminar los sufrimientos, aun sabiendo que con el tratamiento como efecto secundario, se provocara anticipadamente la
muerte. Se conoce como EUTNASIA PALIATIVA
La eutanasia omisiva: conocida como ortotanasia (bien morir), consiste en la omisin de aplicar al enfermo los
procedimientos o mecanismos que tienen por objeto prolongar la vida del sujeto (distanacia). Con el morir naturalmente, se
lo conoce tambin como automatanasia, que consiste en la interrupcin , supresin o eliminacin de los procedimientos
tcnicos, mecanicos y de cualquier otra ndole, para dejar morir al enfermo en forma natural.
La sancin de la ley de salud publica 26.742. garantiza los derechos del paciente sobre la base de la autonoma de la
voluntad y del consentimiento informado, en situaciones de enfermedad irreversible, incurable o terminal, dice en forma
expresa, que la atipicidad de la llamada eutanasia pasivo (u omisiva), por cuanto el medico en el ejercicio de su actividad
profesional, requiere el previo consentimiento informado del paciente, ya que no esta obligado a prolongar su vida en
contra de su voluntad cuando ste manifieste su rechazo a procedimientos que produzcan padecimientos o sufrimientos
excesivo. El consentimiento del paciente debe ser otorgada en forma expresa, en forma anticipada, mediante una
declaracin de voluntad documentada.
En cualquier caso el profesional de la saluda que haya actuado de conformidad con la ley, no estar sujeto a
responsabilidad civil, penal o administrativa.
El primer pas en del mundo en legalizar la eutanasia en ciertas y determinadas circunstancias fue Holanda. Pero solo bajo
rigurosas reglas. 1) solo un medico puede realizar la eutanasia, 2) debe haber peticin explicita del paciente, 3) la decisin
del paciente debe ser consciente, libre, 4) el paciente se debe encontrar en una situacin de sufrimiento insoportable, 5) no
debe existir ningn medio disponible para mejorar la condicin del paciente o por lo menos para hacer su condicin menos
tormentosa, 6) el facultativo deber ser muy precavido y por lo menos consultar a un colega.
HOMICIDIO CULPOSO
CARACTERIZACION LEGAL. El art. 84 de cd. Penal establece: ser reprimido con prisin de seis meses a cinco
aos e inhabilitacin especial en su caso por cinco a diez aos, el que por imprudencia, negligencia, impericia en su
arte u profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo causare a otro la muerte.
26

El mnimo de la pena se elevara a dos aos si fueren ms de una las vctimas fatales o si el hecho hubiese sido
ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, inexperta o antirreglamentaria de un vehculo automotor (texto
segn ley 25189)
Los elementos estructurales coinciden con los del delito de homicidio del art. 79.
En nuestro derecho el delito ha sido elaborado en la forma tpica cerrada o de nmerus clausus, esto es, que solo son
culposos los delitos que se hallan expresamente tipificados en la parte especial del cdigo penal.
El sistema vigente permite estructurar el homicidio culposo sobre la base de formas especificas de la culpa: imprudencia
negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o deberes del cargo.
El delito tiene prevista la pena de prisin juntamente con la de inhabilitacin especial. La ley 25189 incremento el mximo
de la pena de prisin del prr. 1 del art. a cinco aos y agrego un prr.2 por medio del cual se aumenta la pena mnima de
prisin prevista en el primero, a dos aos para aquellos casos en los que la conducta culposa causase dos o ms vctimas
fatales o el hecho fuera causado en oportunidad de la conduccin de un vehculo automotor.
COMO SE LEGISLA LA CULPA EN EL DERECHO COMPARADO
a) hay cdigos que sin definir la culpa en la parte general sancionan en la parte especial algunos delitos culposos.
b) cdigos que se refieren a la culpa en la parte general para hacer constar en ella que los delitos culposos solo se
castigaran en los supuestos taxativamente establecidos.
c) cdigos que no se refieren a la culpa en la parte general pero que introducen en la parte especial una definicin amplia.
d) cdigos que dan una definicin de la culpa en la parte general y en le parte especial enumeran taxativamente los delitos
culposos. Entre nosotros el sistema de 1960 segua este sistema en el art. 20, para soler era prctico porque evitaba que se
repita al pedo en la parte especial.
HOMICIDIO CULPOSO EN EL DERECHO ARGENTINO
Se halla estructurado en el cdigo penal sobre la base de diferentes modalidades o clases de culpa: imprudencia,
negligencia, impericia, en el arte o profesin, e inobservancia de los reglamentos o deberes del cargo (art. 84)
La ley 25189 ha modificado parcialmente el art. introduciendo un segundo prrafo por el cual se agrava la pena mnima de
prisin a dos aos cuando el obrar culposo haya producido dos o ms vctimas fatales o cuando el resultado acaecido sea la
consecuencia directa del manejo de un vehculo automotor.

Bien jurdico: es la vida humana independiente
Sujeto activo o pasivo: pueden ser cualquier persona. La ley no requiere de condiciones especiales, salvo en la figura
agravada en la que el autor debe ser un conductor de un automotor.
Accin tpica: la accin tpica consiste en matar a otro. Este delito de homicidio se halla estructurado en el CP sobre cuatro
modalidades o clases de culpa: imprudencia, negligencia, impericia en el arte o profesin e inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo.
La ley 25189 ha modificado parcialmente el art., introduciendo un prrafo 2 por el cual se agrava la pena mnima de
prisin a dos aos, en dos supuestos: cuando el obrar culposo haya producido dos ms victimas fatales o el resultado
acaecido se consecuencia directa del manejo de un vehculo automotor. El homicidio culposo solo es punible por cuanto se
halla expresamente prevista su punicin en el art 84 cp.
Para la ley la culpa aparece como una violacin del deber de cuidado, el deber de cuidado existe en cuanto el autor haya
podido prever la posibilidad del resultado tpico.
El tipos objetivo esta dado por el verbo causar la muerte (la muerte de otro), que representa la accin material punible.
27

Admite tanto la comisin como omisin impropia (comisin por omisin).
Entre la accin y el resultado debe mediar un nexo de causalidad una relacin entre la conducta una relacin entre la
conducta realizada y el resultado producido, sin interferencia de factores extraos. La accin imprudente solo se castiga si
produce una resultado lesivo.
En el delito imprudente el sujeto no quiere realizar el resultado, ste se produce por no ejecutar la conducta conforme a la
norma de cuidado. La imprudencia es una cuestin tanto de injusto como de culpabilidad, la culpa requiere la infraccin del
deber objetivo de cuidado (desvalor de la accin), la lesin o en ciertos tipos, el peligro para el bien jurdico (desvalor de la
accin) y la imputacin objetiva del resultado.
Clases de culpa:
El tipo subjetivo se satisface con la realizacin de las formas culposas previstas en la ley: imprudencia, negligencia,
impericia, inobservancia de los reglamentos o deberes del cargo
La imprudencia es un obrar ligero precipitado o peligroso. Obra imprudentemente quien realiza un acto cuando las reglas
de la prudencia aconsejan su abstencin, es un hacer de ms.
La negligencia por el contrario es sinnimo de descuido, desatencin, falta de precaucin en el obrar. Obra
negligentemente quien omite realizar un acto que la prudencia aconseja hacer. Es un hacer de menos.
La impericia tambin conocida como culpa profesional, configura un obrar deficiente de una profesin arte u oficio.
Implica una conducta inexperta o inhbil para el ejercicio de de la actividad. En suma, la impericia es la falta de o
insuficiencia de aptitudes para el ejercicio de una profesin o arte que importa un desconocimiento de los procedimientos
ms elementales pero debe tratarse de un error grosero.
La inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo configura un supuesto de culpa punible. Se trata de la
inobservancia de disposiciones expresas que prescriben determinadas precauciones que deben observarse en actividades de
las cuales pueden derivar hechos daosos. Las reglas de acatamiento exigibles se hallan predeterminadas en disposiciones
normativas reguladoras de la actividad o cargo de que se trate.
Tipos subjetivo: es delito se estructura sobre la base de dos elementos: a) uno positivo que consiste en haber querido
realizar la conducta imprudente y en la infraccin del deber subjetivado de cuidado. b) otro negativo consiste en no haber
querido el resultado producido.
Consumacin y tentativa: como todo tipo de homicidio el delito se consuma con la muerte de la victima.
La tentativa resulta inadmisible en los delitos culposo

Agravantes: tiene previsto en el 2 prrafo, tiene relacin con dos situaciones: a) cuando la conducta del agente produjo una
pluralidad de resultados, b) cuando se causare la muerte en oportunidad de la conduccin de un automotor.

a) Por el resultado: el delito se concreta cuando la victima a sido dos como minimo, sin que tenga incidencia la tipicidad
el numero mximo. Esta agravacin resulta no solo aplicable como consecuencia del manejo de un automotor, sin
tambin por el desarrollo de cualquier otra actividad (ej. manipulacin de armas, productos qcos etc)
b) Por la conduccin de un vehculos automotor. El hecho se agrava cuando es ocasionado por la conduccin imprudente
de un automotor. Presenta dos casos: 1) quedan excluidos los casos en que el resultado se produce como consecuencia
de una situacin de riesgo en que se coloca el propios sujeto pasivo. 2) quedan fuera del agravante los resultados
producidos mediante el empleo de vehculos que no pueden ser calificados normativamente automotores, ej. los de
traccin a sangre. El concepto abarca a las motocicletas.




28


















UNIDAD 4
ABORTO
85. El que causare un aborto ser reprimido:
1. Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podr elevarse
hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer;
2. Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer. El mximum de la pena se
elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.

Concepto, teora de la anidacin. El cdigo penal argentino no define el aborto, solo se ha limitado a clasificar en
distintas figuras tipos la destruccin de la vida humana en formacin.
Etimolgicamente la palabra aborto proviene del latn abortus o ab orsus que significa opuesto a nacer
Definicin: el aborto puede ser definido desde lo vulgar como parir antes de que el feto pueda vivir. En sentido medico
aborto es la expulsin violenta del feto antes de los primeros seis meses de gestacin luego se habla de parto prematuro. En
sentido jurdico consiste en la muerte del feto mediante su destruccin en el seno materno o por su expulsin
prematuramente provocada.
Clases: el aborto puede ser espontaneo o natural, accidental o casual e intencional o provocado. El aborto natural es el
que responde a una causa patolgica. El aborto accidental es el que se produce por causas o situaciones imprevistas como
29

ejercicios violentos. Ninguno de los dos mencionados tiene relevancia para el derecho penal. Por ltimo el aborto
provocado es el que se produce intencionalmente para matar al feto, este es el aborto criminal propiamente dicho.
Concepto de la ctedra: es la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravidez con la consecuente muerte de feto
ocurrida con posterioridad a la anidacin del ovulo.
Actualmente la mayora de la doctrina coincide en que el aborto solo se produce a partir de la anidacin del ovulo en el
tero, por consiguiente, se excluye el pre embrin o embrin preimplantatorio. Solo a partir de este momento se puede
hablar con propiedad de comienzo de la vida.
Bien jurdico: es la vida del feto.
Lo que importe es preservar la vida intrauterina cuya tutela no solo surge del CP sino que la vida humana tiene
reconocimiento expreso en la constitucin nacional, art 75 inc, 22, estableciendo que la proteccin debe hacerse, a partir de
la concepcin (CADH, art 4)
Teora de la fecundacin: la vida humana comienza desde que el ovulo es fecundado por el gameto masculino. A partir de
ese momento, existe vida humana merecedora de proteccin penal.
Teora de la anidacin: determina el comienzo de la vida humana como objeto de proteccin penal desde que el ovulo
fecundado queda fijado (anidado) en el tero materno, este se produce aproximadamente a los 14 das desde el momento de
la fecundacin.
Opinin de Bonpadre: sostiene que el objeto de proteccin en el delito de aborto debe quedar delimitado a partir del
momento en que se produce la anidacin del vulo fecundado en el tero de la madre, lo cual implica que la proteccin
penal slo abarca al embrin y al feto, no as al pre embrin.
Argumentos a favor de la teora de la anidacin
1) hasta el momento en que ocurre, el embrin solo tiene un 50% de probabilidades de vivir. Por otro lado nunca se podr
probar que existi un cigoto fecundado antes de este tiempo. En consecuencia no hay objeto de proteccin definido antes de
la implantacin.
2) si se admitiera que la vida tiene comienzo con la fecundacin entonces deberos considerarse aborto la destruccin de
vulos fecundados en el laboratorio en la fecundacin in vitro.
3) la teora de la anidacin amplia el campo de accin de los medios anticonceptivos, uno de los ms utilizados es el DIU,
de fijarse el comienzo de la proteccin penal en la fecundacin, la utilizacin de dispositivos como el DIU quedara
comprendida en la norma. Dichos dispositivos no impiden la fecundacin sino la anidacin del ovulo en el tero. A todo
esto se agrega que las conductas abortivas ocurridas durante el periodo anterior a la anidacin no podran castigarse sino
como tentativa imposible pues los medios cientficos actualmente disponibles no permiten probar el embarazo en dicha
etapa inicial. La proteccin penal solo abarca al embrin y el feto pero no al pre embrin. Adems resulta prcticamente
imposible la determinacin del momento exacto de la concepcin.
Antes de la anidacin toda maniobra abortiva debe ser considerada atpica.
El cdigo penal argentino se ha decantado por la teora de la anidacin, tal vez involuntariamente por cuanto a la poca de
su sancin el legislador ni siquiera se pudo imaginar la posibilidad de fertilizacin in vitro.
Los tipos de aborto previstos en el cdigo penal presuponen una mujer embarazada como elemento del tipo objetivo o sea
una mujer que haya sufrido el fenmeno biolgico de la implantacin en su tero.
DEBATE SOBRE EL ABORTO
En defensa de la libertad para abortar se invocan las siguientes defensas:
1) el derecho de la mujer a disponer libremente de su cuerpo. El feto es una parte del cuerpo de la madre que pertenece a
sus propias entraas
30

2) el concebido no es un bien jurdico individual sino un interes de la comunidad que solo en ciertos casos puede ser
protegido.
3)la amenaza penal es impotente para evitar los abortos lo que se demuestra no solo a travs de las estadsticas criminales,
sino del propio consenso tcito de la gente que no tiene interes en denunciar el hecho sino mas bien en ocultarlo.
4) la ley que reprime al aborto es una ley de excepcin contra el proletariado. Esta postura parte de la base de que las
mujeres pertenecientes a las clases acomodadas tienen mayores posibilidades y oportunidades para evitar la aplicacin de la
ley.
Entre las razones que se invocan para sostener su incriminacin estn:
1) el peligro que representa para la vida y la salud de la madre
2) el creciente ndice de disminucin de la natalidad debido al formidable aumento del aborto.
3) el principio de de respeto absoluto de la vida humana (doctrina de la santidad o sacralidad de la vida humana) sostenido
tradicionalmente por la iglesia catlica.

SISTEMAS DE REGULACION DEL ABORTO
Desde una perspectiva histrico comparativa se puede establecer la existencia bsicamente de dos sistemas legales de
regulacin del aborto: el sistema de la prohibicin absoluta y el sistema de prohibicin relativa, admitiendo esta ultima una
sub clasificacin entre dos modelos de regulacin: el sistema del plazo y el sistema de las indicaciones:


SISTEMA DE LA PROHIBICION ABSOLUTA
Segn este sistema toda conducta provocadora del aborto o dirigida a causarlo, debe ser castigado como delito.
SISTEMA DE LA PROHIBICION RELATIVA
Para este sistema el aborto provocado debe ser castigado en principio como delito aunque admite supuestos excepcionales
de impunidad.
El sistema permite dos variantes:
1) DEL PLAZO: supone la impunidad de todo aborto consentido cuando es practicado por un mdico y dentro de un plazo
establecido legalmente, por lo general dentro de los tres primeros meses del embarazo. El fundamento es que luego de este
periodo comienza la actividad cerebral.
2) EL MODELO DE LAS INDICACIONES: es el modelo por excelencia casi en todas las legislaciones del mundo. Para
este sistema el aborto est prohibido como principio general durante todo el periodo de gestacin, se admiten ciertas
excepciones (indicaciones) que posibilitan la realizacin del aborto.
SE SUBDIVIDE EN:
a) indicacin mdica: denominada necesaria o teraputica, segn la cual la interrupcin del embarazo est permitido
cuando persigue evitar un grave peligro para su vida o salud fisca o psquica de la madre.
SISTEMAS DE
REGULACION DEL
ABORTO
DE LA PROHIBICION
ABSOLUTA
DE LA PROHIBICION
RELATIVA
DEL PLAZO
DE LAS INDICACIONES
MEDICA
EUGENICA
ETICA
SOCIO ECONOMICA
31

b) indicacin eugnica: consiste en permitir el aborto cuando se presume que el feto nacer con graves problemas fsicos o
taras mentales.
c) indicacin tica: tambin llamada jurdica, sentimental, humanitaria o criminolgico, presupone que el embarazo ha
tenido origen en un delito de naturaleza sexual, el delito de violacin.
d) indicacin socioeconmica: supone que el nacimiento habr de producir graves problemas de tipo social y econmico a
la embarazada o miembros de un grupo domestico.
El debate se ha centrado demasiado en la punicin o no punicin del aborto antes que en discutir la forma en que se puede
proteger a la madre para que no llegue a esa decisin.
ELEMENTOS COMUNES A LOS TIPOS DE ABORTO
a) TIPO OBJETIVO
Estructura Tipica: el aborto es un delito de lesin, instantneo y de resultado material, que exige los siguientes elementos:
a) mujer embarazada
b) la existencia del feto
c) la muerte del feto.
Pude ser cometido por accin o por omisin (impropia)
Accion tpica: la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravidez, con la consecuente muerte del feto, ocurrida con
posterioridad a la anidacin.
La accin tpica consiste en causar el aborto, la destruccin del producto de la concepcin, en la fase de desarrollo
embrionario o fetal, dentro del seno materno o por expulsin provocada.
Queda fuera del tipo penal: la expulsin espontanea, los partos anticipados, destruccin de embriones no implantados, los
abortos selectivos en embarazos mltiples.

1) estado de preez o embarazo: el tipos exige la existencia de una mujer embarazada careciendo de importancia
por que va se ha llegado a ello.
El estado de embarazo constituye un elemento del tipos objetivo que debe ser comprobado a travs de prueba
pericial medica.
2) vida del feto: el feto debe estar con vida en el momento en que se producen las maniobras abortivas sin que importe sus
condiciones de viabilidad extrauterina, su capacidad de vivir fuera del claustro materno. Si el feto esta muerto o la mujer,
no est embarazada, el hecho es atpico. Lo mismo ocurre para algunos autores con las molas o anencefalias.
3) muerte del feto: el delito se perfecciona con la destruccin del producto de la concepcin, con o sin expulsin del seno
materno.
La muerte del feto es el resultado exigido por el tipo penal.

Sujetos:
Sujeto activo: en principio puede ser cualquier persona salvo aquellas hiptesis en que la ley exige una calidad o condicin
especial para ciertas formas de participacin.
Sujeto pasivo: en cambio solo puede ser el embrin o el feto, el sujeto pasivo no es la madre.

El consentimiento: en el art 85 hay dos figuras de aborto que se delimitan entre s por la existencia o no del consentimiento
de la mujer embarazada.
El consentimiento no opera como causal de atipicidad, solo produce efectos sobre la pena.
El aborto causado sin el consentimiento de la mujer tiene previsto una penalidad mayor que el causado con el
consentimiento.
El consentimiento debe ser vlido y libremente prestado por una mujer que tenga capacidad para prestarlo.

Tipo subjetivo: el aborto es un delito dolos, compatible solo con el dolo directo.

los medios de comisin: en cuanto a medios cualquiera es admisible sean materiales, fsicos, o psquicos, qumicos,
elctricos, trmicos, u hormonales.
32


consumacin y tentativa: es un delito que se consuma con la muerte del feto.
Las maniobras tendientes a matar al feto pero que no se han producido tal resultado por causas extraas a la
voluntad del autor, quedan en grado de tentativa.
Es un delito de lesin de resultado material e instantneo. Puede cometerse por accin u omisin impropia.

Agravante: si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer. Aunque haya o no consentimiento, cuando la mujer que
ha sido sometida a maniobras abortivas muere, la figura aplicable es la agravante.
Segn opinin de la ctedra: la agravante exige la realizacin del aborto o su tentativa, y la consecuente muerte de la mujer,
es decir, que concurran todos los elementos de la figura bsica ms la muerte de la mujer.
El agravante requiere de los siguientes pasos:
a) debe haberse configurado el aborto bsico (con todos sus elementos: mujer embarazada, feto vivo, y su muerte o
tentativa),
b) a todo eso se le aade la muerte de la mujer


LOS TIPOS DELICTIVOS
Se regula por medio de los arts. 85 a 87 del cdigo penal.
a) aborto causado por un tercero: art 85. El que causare aborto ser reprimido:
1) con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena podr elevarse hasta
quince aos si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2) con reclusin o prisin de de uno a cuatro aos si obrare con consentimiento de la mujer. El mximum de la pena se
elevara a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
El consentimiento o su ausencia constituye un elemento del tipo, segn cul sea la clase de aborto. El consentimiento puede
ser expreso o tcito pero no presunto. Carece de toda relevancia el consentimiento viciado, lo cual configura un supuesto
de falta de consentimiento, adems la mujer debe tener 16 aos y no estar afectada por ninguna de las causales del inc. 1
del art. 34 del cd. Penal.
Para que se aplique la agravante de la muerte de la mujer es necesario que se renan todos los elementos del tipo bsico:
mujer embarazada, feto vivo, muerte del feto, muerte de la mujer. Es un delito calificado por el resultado el cual no es
necesario que sea abarcado por el dolo del autor.
Ahora bien, qu ocurre si la muerte viene como consecuencia de maniobras abortivas sobre una mujer que no estaba
encinta o cuando el feto ya estaba muerto:
Para buompadre configura una hiptesis de de muerte culposa del art. 84 del cd. penal por los siguientes argumentos:
1) no puede ser delito imposible porque esta queda descartada en casos de inidoneidad del objeto o del sujeto pasivo. El
caso ser atpico porque no se puede matar lo que no existe.
2) cuando se hace referencia a la muerte de la mujer como consecuencia del hecho se hace referencia al aborto y no solo
a las maniobras abortivas. Por tanto si falta el feto, la accin encuadrara en el homicidio culposo del art. 84 CP.
3) la tesis del homicidio preterintencional tampoco puede ser aceptada pues el sujeto pasivo del aborto es el feto y no la
mujer. El resultado previsible (muerte de la mujer) pero no querido debe serle imputado al autor a ttulo culposo.

ABORTO PROFESIONAL PUNIBLE. Art. 86 prr. 1: incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y
sufrirn, adems inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena los mdicos, cirujanos parteras o
farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo
Se trata de un delito que exige una cualificacin en el sujeto activo.
Solo pueden ser determinadas personas mencionadas expresamente en el precepto legal: mdicos, cirujanos, parteras o
farmacuticos.
Se trata de un delito especial propio por que requiere del autor una cualidad especifica.
Adems al autor se le aplica la pena de inhabilitacin por el doble de tiempo que la condena.
Al autor causa el aborto aprovechando su ciencia o arte.

ABORTO PROFESIONAL NO PUNIBLE.
El ordenamiento argentino reconoce dos clases de indicaciones en el art. 86. La indicacin teraputica y la
eugensica.

33

art. 86 prr. 2: el aborto practicado por un medico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta no es punible:
1) si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser
evitado por otros medios.
2) si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente.
En este caso el consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto.

La disposicin contempla dos hiptesis diferentes: el aborto teraputico o medico y el aborto eugensico. El mdico debe
ser diplomado y se excluyen a otros profesionales de la salud que no son mdicos, la mujer debe estar embarazada y prestar
consentimiento.
ABORTO TERAPEUTICO. Tambin llamado necesario, medico o justificado.
El peligro para la vida o salud de la madre debe ser grave, la gravedad debe ser por expresada por el medico, que en
definitiva el que va a decidir la pertinencia o no del aborto teraputico.
No se trata de un simple aborto practicado por un medico, sino de un aborto aconsejado por la teraputica medica.

ABORTO EUGENESICO.
A) Restrictiva: El texto dio origen a una dilatada controversia en la doctrina. Por un lado estn aquellos que han visto
en la disposicin solo un supuesto de aborto eugensico (doctrina monovalente) interpretando que las dos expresiones
empleadas en la ley (violacin y atentado contra el pudor) hacan referencia a una mujer idiota o demente. Esta
postura elimina el aborto sentimental o tico del texto.

B) Amplia ven en el art. 86 inc. 2, una figura comprensiva del aborto sentimental y del aborto eugensico. Sostiene que el
aborto es impune cuando proviene de una violacin aunque se trate de una mujer sana: se permite el aborto
sentimental, o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente: se permite el aborto eugensico.

La disposicin fue tomada caso textualmente del proyecto suizo. Los senadores argentinos copiaron un texto extrao,
polmico, e innecesario incluso desechado en el pas de origen.
Peco resumi los argumentos a favor de la tesis restrictiva:
1) si el texto argentino hubiera querido hacer referencia a la violacin de una mujer sana hubiera puesto una coma entre
violacin y atentado al pudor.
2) el motivo no se funda en razones de escrpulo personal a favor de la abortada sino en razones de seleccin eugnica a
favor de la sociedad.
3) la exposicin de motivos se refiere exclusivamente a la violacin cometida sobre una mujer idiota o demente
4) la expresin en este caso se requiere el consentimiento del representante legal carecera de sentido si se tratara de una
violacin de una mujer sana mayor de edad.
5) el atentado al pudor excluye la copula por lo que no podra dar lugar a una violacin.
La causa de justificacin solo operara cuando est en juego la posibilidad cierta de transferencia hereditaria del mal
padecido por la madre potencial.

Aborto eugensico: es el practicado a una mujer idiota o demente para evitar un hijo con serias incapacidades fsicas y
mentales. El aborto es impune si fue producto de una violacin, para practicar el aborto se requiere el consentimiento del
representante legal de la mujer, que por ser idiota o demente no pude prestarlo vlidamente.

AUTORIZACION JUDICIAL PARA ABORTAR. Nuestro cdigo no contiene ninguna disposicin que haga referencia
al tema en cuestin. La autorizacin judicial no es necesaria como previa del juez.

ABORTO CAUSADO POR LA PROPIA MUJER. TENTATIVA. Dice el art. 88: ser reprimida con prisin de uno
a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no
es punible.
La disposicin contempla dos figuras: el aborto causado por la propia mujer y el consentimiento para que un tercero se lo
practique. La tentativa de aborto por la propia mujer no es punible la razn es de poltica criminal: evitar el escndalo de
un proceso penal para un hecho que solo queda en la intimidad que no tiene ninguna repercusin social relevante, la excusa
tambin beneficia al cmplice.

34

ABORTO PRETERINTENCIONAL. Segn el art. 87: ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con
violencia causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado del embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare.
Elementos:
1) ejercicio de violencia fsica sobre el cuerpo de la mujer,
violencia deben ser los malos tratos, traumatismo, golpes. La violencia debe ser contra la mujer y no sobre el feto.
2) una mujer embarazada,
3) que ese estado le conste o sea notorio,
El resultado deber ser previsible para el autor, la ley pide que el embarazo sea notorio, manifiesto, evidente que se puede
advertir sin esfuerzo, o que al autor le constare dicho estado, de modo tal que no queden dudas de que el sabia del estado de
embarazo de la mujer y que era previsible que por las violencias perdiese al hijo
4) la muerte del feto,
5) la inexistencia de dolo de aborto por parte del autor.
No existe el propsito del causar el aborto.

Creemos que estamos frente a un caso de aborto doloso pero con dolo eventual. Al estar la violencia dirigida contra la
mujer y no contra el feto no puede configurarse la forma culposa. Adems el cdigo con respecto a la culpa adopto el
sistema de numerus clausus. La tesis del dolo directo tampoco convence porque la propia norma lo excluye. Con respecto
a la figura preterintencional tampoco lo consideramos probable, pues si bien es cierto que ella requiere una accin inicial
dolosa, el resultado final debe ser culposo, lo que no sucede con el tipo del art. 87 que exige un final doloso aunque no
directo. En realidad hay un dolo eventual, se trata de un caso en el cual el autor, no obstante advertir el estado de la mujer y
poder prever el resultado, no le importa la posibilidad de causar un aborto. Es un caso de dolo eventual.



LESIONES
BIEN JURIDICO PROTEGIDO. Los delitos de lesiones se hallan ubicados en el cap. 2 titulo 1 (art. 89 a 94) bajo una
denominacin comn de lesiones. Lesin es todo dao en el cuerpo o en la salud de otro. De modo que el bien tutelado
seria desde una primera mirada la incolumidad de la persona tanto fsica como psquica.
Segn la convencin americana sobre los derechos humanos: toda persona tiene el derecho a que se respete su
integridad fsica psquica y moral
La incolumidad personal comprende varios derechos:
a) derecho a la integridad fsica o sea no ser privado de ningn miembro u rgano.
b) el derecho a la salud fsica y mental
c) el derecho al bienestar corporal y psquico o sea que no se le hagan padecer sensaciones de dolor y sufrimiento.
d) el derecho a la propia apariencia personal o sea el derecho a no ser desfigurada en su imagen externa.
Nuestro cdigo penal clasifica las lesiones en diferentes categoras: leves (89), graves (90) y gravsimas (91), estableciendo
un criterio de distincin basado en la gravedad del resultado.
Sujetos del delito de lesin. Autolesin. Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo puede ser en principio
tambin cualquier persona con sendas excepciones. La autolesin no es punible como tampoco lo es la lesin causada al
feto.
Elementos comunes a los tipos de lesin. La accin consiste en causar a otro un dao en el cuerpo o en la salud. Esto es
inferir intencionalmente a otro un dao en el cuerpo o en la salud.
La ley no ha seleccionado medios de comisin especficos pero deben ser tenidos en cuenta a los fines de la dosificacin de
la pena. Se discute si puede cometerse por medios morales, la doctrina mayoritaria los admite.
El delito puede cometerse por accin o por omisin impropia. Esta ultima como sabemos, habr de operar en aquellas
personas que se hallen en posicin de garante respecto de la evitacin del resultado.
La lesin es un delito de consumacin material e instantneo, para su consumacin se requiere un dao efectivo en el
cuerpo o en la salud. La tentativa es admisible,
35

La tentativa con arma que no cause heridas puede ser absorbida por el delito de abuso de armas (104 CP). Pero en los
casos de tentativa de lesiones graves y gravsimas se aplican los principios del art. 42CP
De lege data toda lesin por mas mnima que sea queda comprendida por la figura, pero de lege ferenda resulta deseable
que las lesiones levsimas queden eximidas de pena.
Las lesiones de los art. 89 a 91 son dolosas y admiten toda clase de dolo. La lesin culposa esta prevista en el art.94 Las
formas calificadas del delito estn previstas en el art 92 del cdigo, que prescribe un rgimen ascendente las penas segn el
grado de lesin causada. Las circunstancias calificativas son la misma que estn prevista para el homicidio en el art. 80.
A) LESIONES LEVES
Introduccin. El art. 89 reza: se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud,
un dao que no est previsto en otra disposicin del cdigo.
El concepto bsico de lesin se obtiene por exclusin: todo dao en el cuerpo o en la salud que no est previsto en otra
disposicin es lesin leve. Es un tipo penal subsidiario.
Estructura tpica: los delitos de lesiones se estructuran sobre la base de tipo de injusto penal de resultado material, se
pueden cometer por va de comportamientos activos u omisivos, de medios y sujetos indeterminados y por su naturaleza
requiere un resultado en un menoscabo en la salud o integridad personal.

Sujetos
Sujetos activos: pude ser cualquier persona
Sujeto pasivo: en principio cualquier persona distinta del autor, tiene que ser otro.
La auto lesin es impune, salvo autolesin es punible como infraccin a un deber militar.

Accin Tipica: elementos comunes a los tipos de lesin:
La accin material del delito consiste en causar dao a otro en el cuerpo o la salud.
Quedan abarcados tambin los medios morales
Este delito se puede cometer por accin o por omisin (impropia: solo habr de operar aquellos que estan en una posicin
de garante respecto a la evitacin del resultado.
La lesin es un delitos de resultado material e instantneo.

Consumacin: requiere la produccin de un dao efectivo en el cuerpo o salud de la victima.
La tentativa resulta admisible.

Lesin: es todo menoscabo de la integridad corporal o de la salud fsica o mental de una persona.
Dao en el cuerpo. Es toda alteracin anormal en la estructura fsica o anatmica de una persona. El detrimento en la
contextura fsica debe ser anormal, esto es que tenga incidencia real en la eficacia vital del cuerpo humano.
El dao puede ser externo o interno y carece de importancia, que exista o no derramamiento de sangre.
El dao no debe ser efmero, debe tener una cierta duracin, aunque sea de pocas horas,

Dao en la salud. Es un desorden de carcter fisiolgico o psquico. Afecta el desarrollo o equilibrio funcional.
Cualquier detrimento o perturbacin en el organismo que afecte al desarrollo o equilibrio funcional constituye un dao en
la salud tipificable como delito.
Si el comportamiento del autor produce un cambio en el equilibrio funcional del organismo, por precario que sea, se esta en
el concepto de dao en la salud constitutivo del tipo de lesin.

La accin penal. Las lesiones leves son delitos cuya accin penal es dependiente de instancia privada en virtud del art. 72
del cdigo penal.
B) Lesiones graves
Debilitacin permanente. El art 90 establece: se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere
una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la
palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le
hubiere causado una deformacin permanente en el rostro
36

La nota caracterstica de esta tipo de lesin es el debilitamiento que el dao causa en el cuerpo de la vctima. El lmite
entre las lesiones leves y las graves esta dado por la inutilizacin para el trabajo por ms de un mes. La accin penal de
esta clase de lesin es pblica, ejercitable de oficio. Diversas hiptesis:
A) Debilitacin permanente de la salud: El debilitamiento en la salud es una disminucin en la capacidad funcional del
sujeto por un periodo considerable de tiempo. El debilitamiento puede desembocar en una enfermedad, no debe
confundirse con sta, en cuyo caso estaramos en una lesin gravsima. Se traduce en una prdida de vigor el hombre
ya no es el de antes. No es la prdida del sentido o del rgano, ante tal hiptesis estaramos en presencia de lesiones
gravsimas.
B) Debilitacin permanente de un sentido: el sentido es una facultad por medio de la cual recibimos los estmulos
externos. Comprende todas las funciones (vista, odo, olfato, tacto, gusto). El debilitamiento se refiere a la diminucin
de la efectividad de la funcin, reduccin de agudeza visual, insensibilidad trmica, etc, como la diminucin de la
resistencia del organismo a la afecciones que puedan atacar a los sentidos, propensin a las infecciones de odo, ojo,
etc.
C) Debilitamiento permanente de un rgano: se considera el rgano en un sentido funcional no anatmico. Comprende el
conjunto de partes que integran determinada funcin. Si la lesin elimina un rgano pero subsiste la funcin, se
encuadra en el 90 CP, esto sucede en los rganos bilaterales o compuestos, o aquellos rganos unilaterales, su perdida
no elimina la funcin que cumple en el organismo humano, sino solo los debilitan.
D) Debilitamiento permanente de un miembro: la ley al hablar de miembros se refiere a las cuatro extremidades del
cuerpo humano, brazos y piernas, con exclusin de la cabeza y del miembro viril. El concepto es anatmico funcional
la proteccin se discierne para cada miembro y no por pares. El debilitamiento se produce cuando la prdida de la
capacidad o de la funcin es parcial; perder un dedo es una lesin grave pues debilita la aprehensin.
La perdida de las dos manos implica la prdida de la aprehensin y por lo tanto hay una lesin gravsima, pero la
perdida de una sola no es la prdida del miembro (podes agarrarla con la otra) pero si hay una prdida del uso del
miembro por lo que hay lesin gravsima.
E) Dificultad permanente para el habla: comprende todos los inconvenientes para comunicarse con sus semejantes por
medio del lenguaje oral. Estn comprendidos el ceceo (imposibilidad de pronunciar la letra ese) la llamada afasia
sensorial (perdida de conexin entre el concepto de una cosa y la palabra que se emite para designarla) y la dificultad
en perfeccin fontica. La lesin puede recaer sobre piezas dentarias, labio, o cualquier otro lugar relacionado al habla.
F) Peligro para la vida del ofendido: La agravante se inserta en una zona de incertidumbre y a merced exclusiva de la
opinin mdica con toda la inseguridad que ello acarrea. Siempre deber ser objeto de verificacin pericial. El peligro
debe ser realmente corrido por la victima no presunto. La evaluacin final de su comprobacin debe estar a cargo del
juez.
G) Inutilidad para el trabajo: El cdigo penal utiliza una escala que puede resumirse de la siguiente manera: a) inutilidad
para el trabajo menor de un mes = lesin leve (art89).
b) inutilidad para el trabajo mayor a un mes = lesin grave (art 90). c) inutilidad
permanente para el trabajo= lesin gravsima (art 91)
El criterio es objetivo y hace referencia no al trabajo que la victima realizaba en ese momento sino al trabajo en general
fsico mental o espiritual. No estn comprendidos los meros pasatiempos (por ejemplo alpinismo, juegos de jubilados,
etc.) porque no son trabajo, ni las actividades consideradas ilcitas. El trmino debe ser computado de acuerdo con el
cdigo civil en los arts. 24 y 25. As, el da es el intervalo entero que corre de media noche a media noche, y los plazos
de das no se computaran de momento a momento, ni por horas sino desde la media noche en que termina el da de su
fecha (24), y los plazos en meses, de ao o aos, terminaran el da que los respectivos meses tengan el mismo nmero
de das de su fecha. As un plazo que principie el quince de un mes, terminara el quince del mes correspondiente,
cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao. La frmula legal ha merecido objeciones porque
puede crear situaciones injustas. De all que sea preferible identificar la palabra mes no con los das que dura el mes
sino con el mes calendario que corresponda.
H) Deformacin permanente del rostro: es necesario una desfiguracin de la fisionoma por alteracin de la simetra del
rostro o de una de sus partes. Por rostro debe entenderse la parte anterior de la cara que va desde la parte frontal hasta
la extremidad del mentn y de una oreja a la otra. No incluye el cuello. La deformacin no solo es el cambio en la
forma sino tambin la alteracin sensible de su armona, la desfiguracin que atrae la atencin de los dems aun
cuando no sea repugnante

LESIONES GRAVISIMAS
37

El art 91 del cdigo penal establece: se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos si la lesin produjere una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de
un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad para
engendrar o concebir
Las lesiones gravsimas se caracterizan por la perdida y la perpetuidad, aspectos que las difieren de otros tipos de lesiones.
A) Enfermedad cierta o probablemente incurable: La salud equivale a equilibrio anatmico funcional y, cuando este
equilibrio se rompe, la salud podr debilitarse o perderse transitoria o definitivamente. Lo primero puede generar un
debilitamiento lo segundo una enfermedad. La enfermedad es un estado patolgico en actividad que anula la
capacidad funcional del individuo. La ley exige que la enfermedad sea cierta o probablemente incurable. La
persistencia de la enfermedad incurable que desemboca en la muerte de la vctima no transforma el hecho en
homicidio pues la incurabilidad implica un estado o proceso patolgico que comprende la posibilidad de la muerte.
B) Inutilidad permanente para el trabajo: La incapacidad laborativa, a diferencia de las lesiones graves, debe ser
permanente, o sea de una duracin persistente a lo largo del tiempo. La diferencia con la lesin grave es que mientras
que en aquella la desaparicin es lo ms probable despus de determinado tiempo, aqu la probabilidad es que la lesin
no desaparezca
C) Perdida de un sentido, rgano o miembro o del uso de un rgano o miembro: Estos supuestos se diferencian del
debilitamiento de las lesiones graves tanto por la prdida del rgano, sentido o miembro, como por la prdida de su
uso. La prdida de un miembro o de su uso aun cuando forman parte de un rgano que solo se debilita, es un
supuesto de lesin gravsima, pues la ley tutela cada miembro por separado. Para la jurisprudencia la perdida puede
ser anatmica o funcional.
D) Perdida de la palabra: La hiptesis se refiere a la perdida de la palabra como posibilidad de articulacin aunque
puedan emitirse sonidos lo que importa es el hecho de la comunicacin oral. La perdida de la palabra puede provenir,
o ser la consecuencia de una lesin fsica o psquica.
E) Perdida de la capacidad para engendrar o concebir: Es la eliminacin de la funcin reproductora. Se concreta
tanto en esterilidad como impotencia. Puede ocurrir por castracin, o sea eliminacin de genitales, o por cualquier
medio similar. Tanto la incapacidad para realizar el coito como la incapacidad para procrear estn comprendidas. La
esterilizacin es la anulacin de la capacidad para procrear. Cuando se la prctica por medio de una intervencin
quirrgica en la mujer se denomina salpingotoma y en el hombre vasectoma. La agravante alcanza la capacidad
reproductora futura o en formacin, pero no as a los ancianos e impotentes. Si la afectacin se produce por la ablacin
de los genitales, la lesin igualmente es gravsima porque implica la perdida de un rgano de la reproduccin.
LESIONES CULPOSAS
Caracterizacin legal. El art. 94 del cd. Establece: se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a quince
mil pesos e inhabilitacin especial por uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia, por impericia en su
arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo causare a otro un dao en el cuerpo o en
la salud.
Si las lesiones fueran de las descriptas en los art. 90 o 91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el
segundo prrafo del art. 84, el mnimo de la pena prevista en el primer prrafo ser de de seis meses o multa de tres mil
pesos e inhabilitacin especial por dieciocho meses
Lo del art. 84 se refiere a que las victimas hayan sido ms de una o que el hecho haya sido causado por la conduccin
imprudentede un vehculo automotor. La agravante solo resulta aplicable siempre que los resultados previstos en la
norma hayan sido producidos en forma conjunta: lesiones graves o gravsimas ms algunas de las circunstancias enunciadas
en el segundo prrafo del art 84. Si la lesin es leve carece de relevancia lo dems.
38


UNIDAD 5
DELITOS CONTRA EL HONOR

Generalidades. Estos delitos han pervivido a lo largo del tiempo en todos los cdigos penales del mundo. Se agrupan
generalmente alrededor de dos figuras rectoras: la injuria y la calumnia. La primera es un tipo bsico genrico, mientras
que la segunda es una especie.
SISTEMAS LEGISLATIVOS DE CLASIFICACION DE ESTOS DELITOS. LOS CODIGOS PENALES
MODERNOS.
a) Sistema francs. Para la ley francesa, difamacin es toda alegacin de un hecho que ofende el honor de una persona o
cuerpo al que se imputa el hecho. Es injuria, toda expresin ultrajante, invectiva, que no encierra la imputacin de ningn
hecho. En la difamacin se imputa un hecho y en la injuria se formula un juicio de valor.
b) sistema italiano. Distingue entre injuria o difamacin segn est o no presente el ofendido. Si la persona se halla
presente se denomina contumelia si est ausente es difamacin.f La calumnia no es un delito contra el honor de las
personas sino contra la administracin de justicia. La injuria tiende a la tutela de la autoestima de la persona (concepto
subjetivo de honor) y la difamacin lo hace a la reputacin (concepto objetivo de honor)
c) sistema alemn. Tiene normas de proteccin de la personalidad tanto en el derecho civil como en el penal. En el
primero se destaca el interdicto provisional, por medio del cual se impiden lesiones inminentes al honor. El derecho penal
distingue la simple injuria, que castiga las opiniones injuriosas, mientras que la difamacin consiste en la afirmacin de
un hecho injurioso sobre otra persona para degradarla o desprestigiarla ante la opinin pblica y, la calumnia es la
imputacin de un hecho falso de mala fe o sea una difamacin calificada.
d) sistema austriaco. Contempla la injuria, el reproche, y la difamacin. La primera consiste en una injuria pblica o
ante terceros, el segundo es reprochar a otro, de modo perceptible por un tercero una accin punible cuya pena haya sido
cumplida, la ultima consiste en la atribucin de una cualidad o actitud despreciable, una conducta deshonrosa o inapropiada
con el fin de rebajar a la persona ante la opinin pblica. La prueba de la verdad es admisible salvo hecho de la vida
privada.
e) sistema espaol. Define y castiga la calumnia y la injuria. La pena se grada de acuerdo con la difusin o no de la
ofensa. La calumnia es la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o con temeridad. La injuria es la
accin o expresin que lesiona la fama o estimacin de otra persona. La prueba de la verdad exime de responsabilidad
penal. Hay responsabilidad civil solidaria de la persona propietaria del medio informativo para los casos de propagacin de
la ofensa. Las penas se agravan si ha mediado precio. La retractacin supone la atenuacin de la pena, el perdn del
ofendido exime de responsabilidad penal. La accin es por querella salvo cuando se ofenda a funcionarios pblicos en los
que basta la simple denuncia.
lesiones leves graves o gravisimas sin vehiculo
automotor a una persona
lesiones leves convehiculo automotor o a mas de una
persona.
figura simple
prr. 1
lesiones graves o gravidimas con vehiculo automotor
a una o mas personas.
lesiones graves o gravisimas a dos o mas personas sin
vehiculo automotor.
figura agravada
prr. 2
39

f) sistema anglosajn. En el derecho ingls como en el estadounidense, la cuestin siempre se sustancia en el fuero civil,
tanto libelos como afirmaciones o hechos difamatorios por medio de la prensa se rige actualmente en EUA por la doctrina
del caso New York Times vs. Sullivan.
CONCEPTO DE HONOR. El concepto de honor es esencialmente relativo y, fundamentalmente, condicionado por
pautas de tipo social y cultural. En la actualidad, sin embargo, la mayora de la doctrina coincide en que el honor es una
concrecin de la dignidad personal y, por consiguiente, atribuible a todas las personas. Existen concepciones fcticas,
normativas y mixtas.
Las concepciones fcticas: parten de la vieja distincin entre honor subjetivo y objetivo, el primero se asienta en la
autoestima o sentimiento personal, es la suma de cualidades que cada uno se atribuye a s mismo; el segundo hace
referencia a la heteroestima, o sea la opinin y estima que los terceros tienen de nosotros, la reputacin social. El honor es
la dignidad personal reflejada en la consideracin de los dems y el sentimiento de la propia persona.
Las concepciones normativas: vinculan el honor al concepto de dignidad, se construye un concepto de honor personalista
que se caracteriza por ser un atributo de la personalidad que corresponde por igual a todo ser humano, no se puede no tener
honor pero si tener disminuido.
El honor no es un valor absoluto, su existencia depende de cada pueblo o comunidad, y vara notablemente segn se trate
de una sociedad jerarquizada o elitista, o democrtica. Pero lo dicho no significa que el honor no pertenezca al individuo
por el solo hecho de ser tal. El ordenamiento jurdico configura el honor como atributo inseparable de toda persona sin
discriminacin.
El sentimiento de la propia vala (honor subjetivo) depende y al mismo tiempo se proyecta hacia el juicio tico-social que
de una persona tienen los dems (honor objetivo). Por ello el concepto de honor no puede prescindir de componentes
subjetivos (facticos) y objetivos (normativos).
El honor que se tutela penalmente es en suma un conjunto de predicados de la persona que le dan reputacin social y
estima propia (Nez). Estos predicados hacen a la personalidad del individuo. Dejamos en claro que del debate entre la
vigencia de una concepcin formal, aparente o subjetiva del honor y una concepcin real o merecida, se impone
necesariamente la primera estimacin, por cuanto el honor constituye un atributo original del hombre por el solo hecho de
serlo. El honor tutelado penalmente es un concepto formal o aparente, entendido como el sentimiento de respeto y
consideracin de que son acreedores todos los seres humanos. Esta concepcin formal se proyecta hacia una
ponderacin social del individuo.
Reviste poca importancia la clsica distincin entre la autoestima de una persona y su reputacin social ya que en el ltimo
tiempo se tiende hacia una concepcin normativo-fctica que considera tanto los valores ntimos de una persona como su
reputacin, en conexin con la dignidad de la persona sobre la base de valores tico sociales de actuacin.
El honor es un derecho individual fundamentalmente que actualmente tiene jerarqua constitucional, por medio de la
incorporacin en nuestra carta magna art 75 inc22 CADH Toda persona tiene honor. Claramente los establece el pacto de
San Jos de Costa Rica en su art. 11: toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su
dignidad.
CUESTIONES SUSCITADAS ACERCA SEL SUJETO PASIVO.
Personas jurdicas. El honor es un bien jurdico que pertenece solo a las personas fsicas. Es un atributo inalienable del ser
humano, una concrecin de su dignidad personal. No hay individuos sin honor. El sujeto pasivo por tanto puede ser
cualquier persona, ahora bien, qu pasa con las personas jurdicas. Claro est que poseen una reputacin en la sociedad pero
eso no basta para conferirles la cobertura penal.
Sujetos pasivos de estos delitos solo pueden ser personas fsicas, vivas y nacidas.
La reforma de la ley 26551 es clara en cuanto a que el sujeto pasivo de los delitos contra el honor debe ser una persona
fsica determinada.
Agrega el termino el que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona fsica o determinada
40

La injuria configura un tipo penal que exige la concurrencia de dolo, y el autor debe obrar con conocimientos y
voluntad de realizacin de todos los elementos objetivos del tipo
Los delitos de calumnia e injuria en la versin de la ley 26551, no han dejado de ser delitos dolosos, tampoco se
convirtieron en delitos de intencin.
El tipo subjetivo en los delitos de calumnia e injuria
El delito de injuria solo es compatible con el dolo directo,
la calumnia admite tanto dolo directo como eventual.

Menores. Es opinin dominante que los menores pueden ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor. Ha quedado
plasmado por la Convencin sobre los Derechos del Nio en su art. 16. No obstante habr que estarse a su edad en el
momento de la imputacin. En efecto, no es lo mismo decir que un nio de das o meses, es un ladrn o corrupto, que
afirmar que una nia de 15 aos es una prostituta. Pero si debe quedar claro que los menores pueden ser sujetos pasivos
de una ofensa al honor en sentido objetivo aunque no lo hayan podido comprender. Lamentablemente el art. 75 del
cdigo penal impone una valla que impide al menor pretender la reparacin judicial de su honor. El art. 75 establece que en
los delitos de calumnia e injuria, es el ofendido el titular de la accin. Como el menor no tiene capacidad para estar en
juicio no puede accionar. La nica posibilidad es que llegue a la mayora de edad y la accin no se encuentre prescripta.
Incapaces. La regla es la misma que para los menores. Una concepcin social-objetiva del honor extiende la tutela a
personas incapaces que no pueden apreciar la ofensa.
Deshonrados. Aunque en alguna poca sta categora existi, hoy resulta inadmisible. La tacha de infamia por traicin del
art. 119 y 29 de la CN no es ms que una consecuencia personalizada para el reo sin trascendencia a terceros. Por tanto el
individuo sigue teniendo un honor tutelable penalmente
Muertos. La doctrina dominante rechaza la posibilidad de que el muerto pueda ser sujeto pasivo de delitos contra el honor.
Sin embargo de lege ferenda se sostiene el reconocimiento a los parientes del difunto de ejercer la accin penal en casos de
ofensas a su memoria por medio de una expresa tipificacin penal. El muerto no es nada, sus derechos estn extintos y,
por lo tanto no puede ser sujeto pasivo. La ctedra sostiene la necesidad de incorporar un titulo denominado delitos contra
la familia donde se inserte el tipo. Con respecto a la titularidad de la accin penal en caso de muerte del ofendido
(siempre que la ofensa se le profiera en vida), el cdigo otorga la accin al cnyuge, hijos, nietos, o padres
sobrevivientes (75 CP)
: los delitos contra el honor son delitos dolosos y que admiten las diversas formas del dolo (directo y eventual)
DELITOS DE LESION O DE PELIGRO?
La cuestin tiene gran importancia prctica por cuanto de su solucin dependern otros temas comunes a los tipos de
calumnias e injurias.
Creemos, acompaando a la mayora de la doctrina, que los delitos contra el honor son delitos de pura actividad y de
peligro concreto. Nuestro cdigo penal ha seguido una concepcin fctica sobre el bien jurdico honor, el cual se protege
con prescindencia del merecimiento que ostente el ofendido. De aqu que las imputaciones verdaderas tambin pueden ser
configurativas de injuria. Por lo tanto, es suficiente para la perfeccin tpica con la idoneidad ofensiva de la expresin
injuriosa, independientemente de que sta haya afectado realmente la honra, fama, o reputacin de la persona ofendida,
vale decir, que la persona se haya sentido deshonrada. La relevancia de que la imputacin calumniosa o injuriosa haya sido
receptada por el ofendido, tiene relevancia en el mbito de la accin penal. En efecto, la accin solo puede ser promovida
por el ofendido, lo cual supone de su parte el conocimiento de la expresin injuriosa.
Los delitos contra el honor nunca podran caracterizarse como delitos de resultado material, por cuanto para su perfeccin
tpica no se precisa de un cambio en el mundo exterior palpable. No exigen un menoscabo real del bien jurdico honor sino
solo la posibilidad real o efectiva de que eso ocurra.
41

Aunque el honor es un bien de naturaleza inmaterial y, por lo tanto se torna sumamente dificultoso determinar su efectivo
menoscabo, creemos que ello no es suficiente para categorizarlo como de lesin o de peligro el tipo de injusto. La solo
circunstancia de haber corrido el bien jurdico un riesgo real de lesin, implica la consumacin del delito.


REFORMA DE LA LEY 26551. ANTECEDENTES.
La reforma operada por sta ley el ttulo II (delitos contra el honor) del cdigo penal, tuvo su antecedente inmediato en el
caso kimel vs. Argentina, resuelto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 2 de mayo de 2008. En la
exposicin de motivos del proyecto de ley se puso de relieve que el objetivo era adecuar la normativa nacional a los
estndares internacionales en sta materia. La ley fue sancionada el 18 de noviembre de 2009 en el Senado.
CASO KIMEL
Eduardo kimel era un historiador graduado en la UBA, adems periodista, escritor en investigador. En 1989 public: la
masacre de San Patricio en el que analizaba el asesinato de cinco religiosos pertenecientes a la orden palotina ocurrida en
julio de 1976. Analizo las actuaciones judiciales en las que se investigaba la masacre, sealando que el juez federal
Guillermo Rivarola cumpli con los requisitos formales de la investigacin aunque no tuvo en cuenta elementos esenciales
para la elucidacin del caso. La evidencia del que la orden del crimen parti del poder militar, llevo el caso a un punto
muerto.
Esta ltima parte agravio al juez, quien promovi una querella contra Kimel por delito de calumnia en 1991.
En 1995 se resolvi en primera instancia que kimel no haba cometido calumnias sino injurias y se lo condena a un ao de
prisin, en suspenso y a garpar una multa de $20.000.
La sentencia fue apelada ante la cmara nacional de apelaciones en lo criminal y correccional. La Cmara revoc el fallo y
calific el trabajo de kimel como una breve crtica histrica, en la que no haba excedido los lmites ticos de su profesin.
El querellante interpuso recurso extraordinario de apelacin ante la Corte Suprema, la cual revoc la sentencia absolutoria
de segunda instancia y remiti el expediente a la Cmara para que dicte nueva sentencia. La sala IV de la Cmara,
siguiendo los lineamientos de la corte confirm parcialmente la sentencia de primera instancia Kimel interpuso sendos
recursos ante la corte pero fueron rechazados. El caso llego entonces a la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Los aspectos ms salientes del fallos son los siguientes:
Quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen derecho a la circulacin de informacin de toda ndole. La
libertad de expresin no es un derecho absoluto, el art. 13 de la Convencin prev la posibilidad de de exigir
responsabilidades ulteriores por el ejercicio abusivo de este derecho. Estas restricciones tienen carcter excepcional y no
deben convertirse en un elemento de censura previa. En una sociedad democrtica, el estado debe minimizar las
restricciones a la circulacin de la informacin, impulsando el pluralismo, la equidad debe regir el flujo informativo.
Para resolver, la Corte tuvo en cuenta los siguientes parmetros:
a) principio de legalidad penal. Cualquier restriccin o limitacin debe estar prevista en la ley en forma expresa, precisa,
taxativa y previa. Los trminos utilizados deben ser precisos y unvocos
b) idoneidad y finalidad de la restriccin. La proteccin de la honra a travs de la conminacin de la pena sirve al fin de
salvaguardar ese bien jurdico
c) necesidad de la medida utilizada. El derecho penal es el medio ms severo y restrictivo para establecer
responsabilidades respecto de una conducta ilcita. La tipificacin amplia de los delitos de calumnias e injurias puede
resultar contraria al principio de intervencin mnima y de ltima ratio del derecho penal. En todo momento, la carga de la
prueba debe recaer sobre quien formula la acusacin.
42

d) estricta proporcionalidad de la medida. La restriccin tendra que lograr una importante satisfaccin del derecho a la
reputacin sin tornar ilusorio el derecho a la libre crtica contra la actuacin de los funcionarios pblicos. Con respecto a
ste caso, las responsabilidades impuestas al querellado fueron graves y estigmatizantes. Las opiniones sobre el
desempeo de los funcionarios pblicos en sus cargos gozan de mayor proteccin, de modo que se propicie el debate
pblico democrtico. Por lo tanto los funcionarios pblicos estn ms expuestos a la crtica del pblico. En una
sociedad democrtica la prensa debe informar ampliamente y los funcionarios rendir cuentas de su actuacin en el ejercicio
de sus tareas. Las opiniones de Kimel no pueden considerarse ni verdaderas ni falsas porque solo son una interpretacin de
actos oficiales. La corte concluye que la afectacin de la libertad de expresin de kimel fue manifiestamente
desproporcionada.
Para la ctedra, la reforma no ha respetado la recomendacin de reformular y mejorar la tcnica legislativa en la
configuracin de los tipos de calumnias e injurias, en tanto han mantenido su histrica redaccin.
CALUMNIA
El art 109 del CP establece: la calumnia o falsa imputacin a una persona fsica determinada de la comisin de un delito
concreto y circunstanciado que d lugar a la accin pblica, ser reprimida con multa de $3000 a $30000. En ningn
caso configurarn delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de interes publico o las que no sean asertivas
La calumnia sigue siendo el delito ms grave entre los delitos contra el honor. La ley 26551 sustituyo el anterior art. 109
que reprima con pena de prisin de uno a tres aos la calumnia. La reforma no hizo otra cosa que introducir al texto legal
las exigencias, de la doctrina y jurisprudencia.
A) Estructura tpica: falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica resulta irrelevante que el autor
logre o persiga algn perjuicio efectivo en la honra o reputacin de ofendido.
Tipo Objetivo: la accin tpica consiste en imputar a otro de un delito, sea como autor o participe de ste. El tipo
legal requiere de los siguientes elementos.
a) Imputacin: se entiende como una atribucin a otra persona de la comisin de un hecho delictivo. Imputar quiere
decir poner a su cargo un delito.
b) La imputacin debe se concreta y circunstanciada: la imputacin debe contener todas las circunstancias del delito
que sean suficiente para determinar en los casos concretos, atribuir generalidades o circunstancias de hechos
futuros no configuran este delito.
c) La imputacin debe estar dirigida a una persona determinada: requiere de una atribucin delictiva a una persona o
personas, singularizadas subjetivamente, la indeterminacin excluye la calumnia. La imputacin tendr que
concretar, en forma cierta y circunstanciada, el hacho y su autor.
d) La imputacin debe ser de un delito: delito tipificado en el cdigo penal. Las referencias genricas, vagas
ambiguas o la mera afirmacin falsa de que se ha cometido un delito sin especificaciones, no configuran calumnia.
e) Delito de accin publica: la imputacin debe ser de un delito que d lugar a la accin publica.
f) La imputacin debe ser falsa: la imputacin es falsa cuando el hecho es incierto e inexistente o cuando el autor
sabe que el hecho atribuido no existe. La falsedad de la imputacin es el elemento que delimita la tipicidad de la
calumnia.
g) El consentimiento: el sujeto pasivo convierte en atpica cualquier accin calumniosa.
h) La prueba de la verdad en la imputacin: las reglas de la prueba de la verdad en la imputacin no tiene limites en
la calumnia. El principio es de la libertad de la prueba: Todo puede probarse y por cualquier medio
Sujeto activo puede ser cualquier persona sin cualidades especiales. Si el autor de la injuria es un legislador y la misma
es proferida en ejercicio de sus funciones, corresponde la aplicacin de la regla del art. 68 CN, lo mismo si es
miembro del ministerio pblico (120CN).
Sujeto pasivo solo puede ser una persona fsica determinada. Esta exigencia tiene las siguientes consecuencias: se descarta
la posibilidad de que una persona jurdica puedan ser sujetos pasivos del delito. Por otra parte la expresin determinada
implica la exclusin de aquellas imputaciones generales, imprecisas o ambiguas acerca del destinatario de la ofensa.

Tipo subjetivo: es un delito doloso, que admite cualquier clase de dolo, calumnia tanto quien imputa a alguien sabiendo
que no es verdad, como tambin quien imputa dudando que sea verdad.
Es suficiente con que el autor conozca el carcter falso de la imputacin

43


C) LA EXCEPTIO VERITATIS. Las reglas de la prueba de la verdad de la imputacin no tiene lmites en la calumnia.
Todo puede probarse y por cualquier medio. Tanto el dolo como la falsedad de la imputacin deben ser objeto de
comprobacin en el proceso. Probada la verdad de la imputacin desaparece el delito por ausencia de tipo.
D) CONSUMACION Y TENTATIVA. Al ser delito de pura actividad y de peligro concreto, alcanza su grado de
perfeccionamiento cuando la imputacin falsa llega a conocimiento de la persona ofendida o de un tercero. Se admite la
tentativa en supuestos de interrupcin del iter criminis
E) FORMAS DE ATIPICIDAD. El art 109 in fine, establece: en ningn caso configurarn delito de calumnia las
expresiones referidas a asuntos de interes pblico o las que no sean asertivas. La ley estableci dos formas de atipicidad:
cuando las expresiones calumniosas estn referidas a asuntos de inters pblico o cuando no sean asertivas. Estas formas
han sido introducidas por la reforma con el fin de evitar la punicin de los medios de prensa al difundir la informacin.
E 1) Inters pblico. Es el que compete a toda la comunidad poltica y social; es el inters jurdico del Estado y de la
generalidad de la comunidad poltica.
E 2) Expresiones no asertivas. Una expresin es asertiva cuando afirma, vale decir, cuando da por cierta una cosa. No se
presenta responsabilidad cuando el medio utiliza un verbo potencial pues all no hay una imputacin asertiva.
G) PENALIDAD. El texto anterior reprima la calumnia con pena privativa de la libertad de uno a tres aos. Hoy se aplica
una multa de 3000 a 30000. Esto supone la despenalizacin pero no la desincriminacin, pues la calumnia sigue siendo
un delito penal.
INJURIA
El art. 110 del cdigo penal, establece: el que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona fsica
determinada ser reprimido con multa de $1500 a $20000. En ningn caso configurarn delito de injurias las expresiones
referidas a asuntos de inters pblico o las que no sean asertivas. Tampoco configurarn delito de injurias los
calificativos lesivos del honor cuando guardasen relacin con un asunto de inters pblico.
La injuria es todo ataque a la honra o al crdito de otra persona.
La injuria consiste en deshonrar o desacreditar a otro

Estructura tpica: se trata de un delito de pura actividad y de peligro concreto, que presupone todo ataque a la honra o al
crdito de otro, resultando irrelevante el dao causado.

TIPO OBJETIVO. El tipo de injusto consiste en deshonrar o desacreditar admitiendo cualquier forma y medios posibles.
La injuria sigue siendo una modalidad genrica de imputacin. La injuria es un delito de accin, sin que se pueda descartar
la posibilidad de la injuria omisiva.
El delito puede realizarse por distintos medios (escritos, verbales, informticos, etc.) la posibilidad de cometer injuria por
omisin, es rechazada por la mayora de la doctrina.
ACCION tpica: Las acciones tpicas son las de deshonrar o desacreditar a otro.
Con la accin deshonrar: se ataca la honra, la dignidad o consideracin de la persona
Con la accin desacreditar: se ataca la reputacin, la confianza o el prestigio de que goza un individuo en la sociedad.
La injuria debe ser imputativa, debe implicar la atribucin a otro de una cualidad, una costumbre o una conducta
susceptible de ser apreciada como peyorativas para la personalidad del ofendido. Sin imputacin no hay injuria
La injuria es un delito de titularidad indiferenciada, cualquier persona puede ser sujeto activo. La ofensa debe ser
proferida contra otro, y ese otro debe ser una persona viva nacida.
En cuanto sujeto pasivo anteriormente no se haca ninguna distincin, motivo por el cual, haba cierto sector de la doctrina
que sostena que adems de las personas fsicas tambin podan serlo las personas jurdicas. Aunque es cierto que las
personas jurdicas carecen del costado subjetivo, lo es tambin que poseen honor objetivo (fama reputacin social). Pero la
ley 26551 ha excluido en forma expresa a los entes colectivos como sujetos pasivos del delito.
44

TIPO SUBJETIVO. La injuria es un delito doloso y el dolo abarca el conocimiento de que lo que se dice o hace es
ofensivo o capaz de ofender el honor ajeno, o la probabilidad de que la conducta tenga esa capacidad y la voluntad de llevar
a cabo la accin. La doctrina haba admitido la posibilidad de las distintas formas del dolo (directo, indirecto y eventual).
Sin embargo, con arreglo al texto actual, la injuria admite solo el dolo directo, con exclusin de las formas eventuales e
imprudentes.
CONSUMACION Y TENTATIVA. Por tratarse de un delito de pura actividad y de peligro concreto, se consuma con la
realizacin de las conductas tpicas, esto es, cuando el agente deshonra o desacredita a otro. En los casos de injurias
directas y manifiestas (deshonra) en delito se consuma cuando la ofensa ha llegado a odos del destinatario. Si la injuria se
realiza a distancia, el momento consumativo coincide con la recepcin y el conocimiento de comunicacin. En los casos de
injurias por descredito es indispensable que la ofensa haya llegado a conocimiento de terceros siendo indiferente que la
ofensa haya llegado o no al ofendido. La tentativa ha sido admitida por la doctrina argentina

FORMAS DE ATIPICIDAD. El art. 110, prr. 2 establece: en ningn caso configurarn delito de injurias las
expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las que no sean asertivas
Sin embargo el 110 en el ltimo prr. dice: tampoco configurarn delito de injurias los calificativos lesivos del honor
cuando guardasen relacin con un asunto de inters pblico. Tal parece que lo que el legislador quiso es asegurar que
las ideas, opiniones, y juicios de valor no pueden ser objeto de sancin cuando guardan relacin con un asunto de inters.
LA EXCEPTIO VERITATIS. El art 111 de cd. Penal establece: el acusado de injuria, en los casos en que las
expresiones de ningn modo estn vinculadas a asuntos de interes pblico, no podr probar la verdad de la imputacin
salvo en los casos siguientes:
1) si el hecho atribuido a la persona ofendida hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) si el querellante pidiere la prueba da la imputacin dirigida contra l.

En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena.

Si las expresiones ofensivas tienen relacin con asuntos de interes pblico, no interesa su pruebe puesto que
devienen atpicos. En ningn caso configuraran injuria las expresiones referidas a asuntos de inters pblico. Las
excepciones previstas en la normativa consagran una exencin de pena que mantiene el carcter delictivo del agravio. Se
trata de una excusa absolutoria que elimina la punibilidad de las expresiones injuriantes, pero no elimina la reparacin civil.
Los tiempos y los modos en que se puede requerir la exceptio veritatis, se encuentran regulados en los cdigos procesales.
Analisis de los incs. 1 y 2 del art. 111 cp
1) SI EL HECHO ATRIBUIDO A LA PERSONA HUBIERE DADO LUGAR A UN PROCESO PENAL. Esto
significa que al momento en que la exceptio es requerida, en el proceso penal por injuria, haya existido un proceso penal
como consecuencia de la imputacin injuriosa, sea por instruccin penal, por juicio correccional o por instancia de parte. El
acusado de injuria tendr derecho a probar la verdad de las imputaciones formuladas, salvo que haya cometido una
calumnia, porque entonces, el hecho del imputado ha sido falso.
2) SI EL QUERELLANTE PIDIERE LA PRUEBA DE LA IMPUTACION DIRIGIDA CONTRA L. El derecho
solo pertenece al querellante y no puede ser suplido de oficio por el tribunal. El pedido de produccin de la prueba de la
imputacin debe ser expreso y formulado en la promocin de la instancia, esto es, al momento de promoverse la respectiva
querella criminal por injuria. El tiempo y forma estn regulados por la ley procesal. La excepcin de pena para los casos de
que se pruebe la verdad de las imputaciones deja en pie el proceso civil. La naturaleza de esa exencin es de un excusa
absolutoria que no elimina la tipicidad y la culpabilidad.

PENALIDAD. El art. 110 reprima con una pena alternativa de multa de $1500 a $90000 o prisin de un mes a un ao. El
nuevo texto establece nicamente la pena de multa de $1500 a $20000.
45

PUBLICACION O REPRODUCCION DE INJURIA O CALUMNIA INFERIDA POR OTRO. El art. 113 pune
como autor: el que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro, siempre
que su contenido no fuera atribuido en forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En ningn caso configurarn
delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de interes pblico o las que no sean asertivas. La formula
proviene de la reforma que modifico el art. anterior. Hoy se mantiene la punibilidad de este delito pero siempre que esas
calumnias o injurias no fueren atribuidos sustancialmente fiel a la fuente pertinente. O sea que para eximirse de
responsabilidad, el periodista deber propalar la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente.
(doctrina Campillay). Con respecto al 113 in fine, es un agregado innecesario toda vez que ya estaba establecido por el
art. 109. Adems los tipos por apurados se olvidaron de incluir las injurias dentro de las expresiones atpicas del 113
infine.
Accin. Consiste en hacer llegar la ofensa al pblico por cualquier medio; o lo que es lo mismo, hacerla llegar a un nmero
indeterminado de personas, o bien en reproducir o sea reconstruir la ofensa que ha sido proferida por otro. El texto
distingue entre el autor originario y el que la pblica o reproduce. En cuanto a la tesis de soler de que el editor es
responsable de manera subsidiaria al autor originario, no es correcta. El editor responde como autor de la ofensa cuando el
verdadero autor no est presente. En cuanto al tipo subjetivo, solo resulta admisible el dolo directo, con lo cual quede
excluida la publicacin o reproduccin de injurias o calumnias producidas por otro, con dolo eventual.
INJURIAS Y CALUMNIAS PROPAGADAS POR MEDIO DE LA PRENSA. El art 114 establece: cuando la
injuria o calumnia se hubiere propagado por medios de la prensa, en la capital y territorios nacionales, sus autores
quedaran sometidos a las sanciones del presente cdigo y el juez o tribunal ordenar si lo pidiere el ofendido, que los
editores inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin.
A) TIPO OBJETIVO. La accin consiste en propagar una injuria o una calumnia por medio de la prensa. Propagar es
hacer llegar una ofensa a un nmero indeterminado de personas. Por prensa debe entenderse, tanto las publicaciones
impresas, como la radio, tv, internet, etc. Dejo ac porque no entra si quieren delirar mas con esto vean p. 133 y ss.
INJURIAS VERTIDAS EN JUICIO. El art. 115 establece: las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o
defensores, en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad quedarn sujetas
nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.
NARURALEZA JURIDICA. Se trata de una excusa absolutoria establecida para asegurar hasta sus ltimos extremos, el
derecho de defensa en juicio y solo se pune con el derecho penal disciplinario.
Estructura tpica: se trata de injurias vertidas en juicio (litigio) por cualquieras de las parte en conflicto.
Accin tpica: proferir injurias en juicio que se dirime ante los tribunales de justicia.
Sujetos:
Sujeto Activo: se trata de un delito especial propio, de autores calificados por el rol que desempean dentro del proceso
controversial, solo estos pueden ser sujetos activos.
Tipos subjetivo: la injurias referidas en esta figura son derivadas del delito base, injurias, requiere del dolo
Consumacin y tentativa: se remite a la figura bsica, el delito se consuma al proferirse la injuria, en los tribunales, la
tentativa es admisible
INJURIAS RECIPROCAS. El art. 116 establece: cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal, segn las
circunstancias, podr declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas. La ley exige que las injurias sean
reciprocas, esto es que concurran dos personas que se injurien mutuamente y debe haber relacin de causalidad, esto es que
cada injuria sea la causa determinante de la otra.
Estructura tpica: se trata de injurias reciprocas en las que dos personas por lo menos se ofenden mutuamente.
Tipos objetivo: la injurias deben ser reciprocas para ingresar a la modalidad de compensacin.
Tipo subjetivo: deben reunir todos los elementos tipo subjetivo y objetivo de la figura bsica injura.
46

RETRACTACIN
El art 117 del cdigo penal establece: el acusado de injuria o calumnia quedar exento de pena si se retractare
pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractacin no importar para el acusado la
aceptacin de su culpabilidad.
El anterior texto deca que el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin, quedar exento de pena, si
se retractare pblicamente antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. Lo primero que se sustituy fue la palabra
culpable por la de acusado. Este cambio de roles ha sido correcto porque culpable es solo aquel que ha sido declarado
como tal por sentencia firme.
La segunda modificacin tiene relacin con el sujeto pasivo, se elimina la frase contra un particular o asociacin del texto
anterior quedando superada la polmica doctrinal sobre si las personas jurdicas podan o no ser sujetos pasivos de stos
delitos.
La ltima modificacin se refiere a los efectos de la retractacin en el caso judicial: no importar para el acusado la
aceptacin de su culpabilidad. A pesar de la frase, se mantiene el carcter de excusa absolutoria de la retractacin, no
implicando para el acusado la aceptacin de su culpabilidad, la que puede ser establecida s en el fuero civil. O sea: hay
accin, antijurdica pero en virtud de la retractacin, aunque sea culpable, queda exento de pena.
Tradicionalmente se entendi que la retractacin tena el alcance que le haban dado los viejos cdigos espaoles, llamado
canto de la palinodia, que implicaba el reconocimiento expreso de haber mentido. En la actualidad es suficiente con que
el acusado diga: me retracto, me desdigo. La retractacin debe haberse realizado pblicamente, cuyo sentido y alcance
debe entenderse como la publicidad propia de los actos o procedimientos judiciales.
SUMINISTRO DE INFORMACION FALSA A TERCEROS
El art. 117 bis estableca:
1) ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos, el que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos
en un archivo de datos personales. (derogado por la ley 26388)

2) La pena ser de 6 meses a 3 aos, al que proporciona a un tercero a sabiendas, informacin falsa contenida en un
archivo de datos personales

3) La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio para
alguna persona

4) Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se aplicar la
accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo de la condena

ANTECEDENTES PARLEMENTARIOS. CONCEPTO DE HABEAS DATA
La ley de habeas data (25326) introdujo el art 117 bis y el 157 bis en el ao 2000. Esta ley es la reglamentacin legal del
habeas data consagrado por el art 43 de la CN (leer). Lo que hizo la ley 26.388 fue derogar la figura del inc. 1 y reenviarla
al art. 157 ubicado en un lugar ms adecuado (cap. Denominado violacin de secretos y privacidad). Habeas data es
una garanta constitucional que proviene del latn y se traduce como guarda o conserva tus datos.

Concepto. La accin de habeas data es el derecho que asiste a toda persona a solicitar judicialmente la exhibicin de
los registros pblicos o privados en los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su familia, para conocer
su exactitud y requerir rectificacin, la supresin de datos inexactos u obsoletos o que impliquen discriminacin.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. El habeas data. Diversos bienes estn tutelados por el habeas data (honor, la imagen
personal, la identidad, la libertad de informacin, etc.), pero el bien mas comprometido ac es la intimidad personal en
sentido amplio. Las conductas que estn tipificadas ac vulneran el derecho a la intimidad.

SUMINISTRO A TERCEROS DE INFORMACION FALSA CONTENIDA EN UN ARCHIVO DE DATOS
PERSONALES. (inc 2)
Accin tpica. Es proporcionar a un tercero informacin falsa que se encuentra en un archivo de datos personales. La
conducta es proporcionar informacin falsa y no falsa informacin. O sea que el dato debe ser falso y no falsa
informacin respecto de un dato verdadero.

47

Sujeto activo. Solo puede ser quien se encuentra en condiciones de suministrar la informacin falsa a otra persona, o sea el
responsable o titular del archivo. Es por tanto, un tipo especial propio (exige una especial condicin en el autor que si
falta, el hecho es atpico)

Sujeto pasivo. Es el tercero que recibe la falsa informacin pudiendo coincidir con el titular del dato.

Elemento subjetivo del tipo. El tipo exige que el autor obre a sabiendas de la falsedad de la informacin. Con respecto
al solo resulta admisible el dolo directo. El delito es de peligro concreto. La tentativa no parece admisible.

AGRAVANTE
Se aplica la mxima penalidad cuando del hecho se derive un perjuicio para alguna persona (inc.3)
Solo hace referencia al delito del inc. 2. Puede ser un perjuicio de cualquier naturaleza que haya sufrido alguna persona, no
necesariamente la vctima del delito.

AGRAVANTE POR LA CONDICION DEL AUTOR
El inc. 4 dice: cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, se le
aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la
condena
El precepto debe ser interpretado en el sentido de que la penalidad complementaria ser aplicable tanto al autor de ilcito
como a quienes han participado en l (responsable dice la norma). El tipo penal exige que el autor haya actuado en
ejercicio de su actividad funcional.
Se trata de un tipo especial impropio que exige una especial cualificacin en el autor-
Perseguibilidad: el principio general es la promocin de oficio y el ejercicio privado solo la excepcin, la accin de
los delitos del 117 bis es publica perseguible de oficio.






UNIDAD 6
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

ABUSO SEXUAL

LA INTEGRIDAD SEXUAL COMO BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
La integridad como bien jurdico protegido penalmente, la libertad personal, entendida como el derecho de todo individuo a
ejercer libremente su sexualidad o no verse involucrado sin su consentimiento en una relacin sexual.
La libertad sexual se manifiesta como el derecho de toda persona a su autorizacin o autodeterminacin en el mbito de su
sexualidad.
La libertad sexual se ve amenazado en el preciso momento en que un tercero involucra a otra persona en un contexto sexual
sin su consentimiento.

Pero general en materia penal adems se distingue entre mayores de determinada edad y entre personas normales y las que
padecen determinadas deficiencias o incapacidades. As se distingue entre indemnidad sexual para las personas que
tienen derecho a estar exentos de daos sexuales, y de intangibilidad sexual en el sentido de considerar a los menores.
Esto ltimo ha sido objeto de crticas puesto que a partir de la reforma, el legislador ha permitido que tengan relaciones
sexuales los menores, siempre que no sean abusados. Adems hasta los incapaces poseen libertad sexual que es un bien
inherente a la condicin humana pero en razn de su especial situacin de vulnerabilidad debe salvaguardarse su integridad
sexual.
La libertad sexual hubiera sido una rbrica ms apropiada para el titulo en cuestin. La integridad sexual no es ms que un
aspecto de la libertad personal en el mbito de la sexualidad, pues todo atentado contra ella es una injerencia intolerable en
la dignidad del ser humano. El atentado sexual afecta el derecho de toda persona a su autorrealizacin o autodeterminacin
48

en el mbito sexual, entre los adultos significa un obstculo a la libre opcin sexual, y entre los menores, que todava
carecen de capacidad de anlisis para decidir responsablemente en el mbito de la sexualidad, un abuso de esa capacidad
aun no desarrollada. No parece aceptable calificar la dignidad humana como bien jurdico autnomo para los supuesto de
menores e incapaces. La dignidad como valor y como derecho fundamental de la persona humana es inherente a menores y
adultos. El abuso sexual afecta la dignidad tanto de unos como de otros.


RESUMEN DE TODO LO QUE VIENE EN LOS PROXIMOS CAPITULOS
El tipo bsico es el de abuso sexual (art. 119 prr. 1) y como subtipos derivados tenemos el abuso sexual agravado por
sometimiento gravemente ultrajante para la vctima (prr. 2) y el abuso sexual agravado por acceso carnal (119
prr. 3)
A su vez el prr. 4 describe las hiperagravantes para los supuestos contemplados en los prr. 2 y 3. Por su parte el prr. 5
agrupa un conjunto de agravantes para el abuso sexual simple aunque atenuado
El art. 120 que antes contena el estupro, se relaciona estrechamente con los prr. 2 y 3 del 119, pero se diferencia en la
conducta tpica. En el segundo prr. del mismo art. hay agravantes de los supuestos anteriores.
El art. 125 contiene la promocin y facilitacin de la corrupcin de menores de 18 aos, el art. 125bis contiene la
promocin y facilitacin de la prostitucin de mayores de 18 aos. Adems se establece una escala agravada para
ambos delitos cuando se trata de una vctima menor de 13 aos. Fue eliminado el delito de corrupcin de mayores solo
quedando en pie el de prostitucin de mayores y el nimo de lucro o satisfaccin de deseos propios o ajenos.
Se introdujo el singular delito de rufianera. Se derogaron los arts. 127bis y ter que trataban la trata de personas.
El art 128 cre un grupo de infracciones relacionada con la pornografa y la participacin de menores de 18 aos
El art. 129 mantiene con ligeras variaciones el delito de exhibiciones obscenas.
El delito de rapto se tipifica en el art 130 de forma casi idntica al anterior.
Los dos ltimos arts. Incorporan una temtica novedosa con relacin a la accin penal en los abusos, introduciendo la
figura del avenimiento cuando la vctima es mayor de 16 aos.
Por ltimo se derog la excusa absolutoria del 132 incorporndose un nuevo texto en el 133 muy similar al ex 132.






ESQUEMA GENERAL



LOS ABUSOS SEXUALES

Art. 119. ser reprimido con reclusin o prisin de seis meses a cuatro aos el que abusare sexualmente de persona de
uno y otro sexo cuando sta fuera menor de 13 aos, o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o
delitos sexuales
1) se caracterizan por una conducta sexual abusiva (119, 120 y 124)
2) se caracterizan por conductas vinculadas a la corrupcion y prostitucion de
menores (125, 125 bis,126, 127)
3) se caracterizan por un conducta sexual exhibicionista, relacionada
con pornografia (128 y 129)
4) se caracterizan por una conducta restrictiva de la libertad (130)
49

intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder, o aprovechndose de que la vctima, por
cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.

La pena ser de 4 a 10 aos de prisin cuando el abuso por su duracin, o circunstancias de su realizacin, hubiere
configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima.

La pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias de primer prr., hubiere acceso
carnal por cualquier va. En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de 8 a 20 aos de reclusin o
prisin cuando:
a) resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la victima
b) el hecho fuere cometido por ascendientes., descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda
c) el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido
peligro de contagio.
d) el hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas.
e) el hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad en ocasin de sus
funciones
f) el hecho fuere cometido contra un menor de 18 aos aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el
mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de 3 a 10 aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de
los incs. a, b, d, e o f.


ABUSO SEXUAL SIMPLE

El delito de abuso sexual simple esta en el prr. 1 y se corresponde con el de abuso deshonesto del cdigo derogado (127)

BIEN JURIDICO. El bien jurdico protegido es la libertad sexual de las personas, que se ve agredida en el derecho que
cualquiera tiene de realizar su actividad sexual de acuerdo con su propia voluntad y con relacin a sus preferencias
personales. Cuando el abuso sexual recae contra un menor de 13 aos, el atentado afecta la sexualidad del menor en su
desarrollo potencial, en su futuro desarrollo

DEFINICION. El abuso sexual es la agresin sexual violenta, distinta del acceso carnal, ejecutada contra una
persona contra su propio querer consciente

Elementos de la definicin
1) Una conducta abusiva de contenido sexual
2) contacto corporal directo entre el agresor u la victima
3) que este contacto corporal afecte las partes sexuales del cuerpo de la vctima. No es suficiente la simple implicacin del
cuerpo del sujeto pasivo, en una accin de contenido sexual, sino que debe mediar un contacto fsico y
4) ausencia del consentimiento en la victima, respecto del acto sexual en que se ve involucrada por la conducta del autor.


ELEMENTOS DEL DELITO: la agresin sexual cometida contra una menor de trece aos, aun con el
consentimiento, y la agresin sexual perpetrada contra otra persona de cualquier edad, mediando violencia o
intimidacin, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o
aprovechndose de que la victima, por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.


ACCION:
Hay dos comportamientos
1) la agresin cometida contra un menor de 13 aos, aun con su consentimiento, y
2) la agresin sexual perpetrada contra otra persona de cualquier edad, mediando, violencia o intimidacin, abuso coactivo
o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder o aprovechndose porque la victima por cualquier
causa no haya podido consentir libremente la accin.
LA ACCION TIPICA EN SI ES LA MISMA EN AMBOS SUPUESTOS: ABUSAR SEXUALMENTE DE OTRA
PERSONA.

TIPO OBJETIVO. La accin tpica en el abuso sexual se caracteriza por la ejecucin de actos de contenido sexual
sobre el cuerpo de la vctima. La ley no solo requiere un abuso, sino que sea sexual o sea que el comportamiento debe
tener objetivamente contenido sexual, que se da solo cuando afecta las partes sexuales y no otras con prescindencia de la
intencin del autor.
50

Para la ctedra los casos tales como el examen ginecolgico no puede haber por lo menos en principio abuso. Porque hay
consentimiento y ausencia de los medios requeridos por el 119.
La ley no exige un elemento subjetivo especial sino solamente objetivo. Por eso un contacto fsico con las partes
ntimas sin propsito lascivo configura un abuso sexual tpico
Para un sector de la doctrina no es requisito esencial el tocamiento pero la ctedra sostiene que sin tocamiento no hay
abuso. Los supuestos de implicacin del cuerpo del sujeto pasivo en una accin de contenido sexual sin tocamiento
encuadrara en el tipo de coaccin (149 bis CP) como delito contra libertad sexual. El abuso sexual exige actos directos de
tocamiento, no puede cometerse a distancia. De lo contrario se le concedera al juez un mbito de arbitrio demasiado
amplio.
El delito de abuso sexual simple excluye la realizacin de acceso carnal con la vctima o la intencin de llevarlo a cabo, en
cuyo caso estaramos en el 3 prr. del 119 o en el 120.
Para que se configure el tipo la vctima es menor de 13 aos o mayor pero que haya violencia, amenaza, etc. (119)

1) EDAD DE LA VICTIMA. El abuso sexual es punible si la vctima es menor de 13 o sea si al momento del hecho no
cumpli los 13 aos. Por debajo de ste lmite toda actividad sexual con un menor se presume que se ha efectuado sin su
consentimiento careciendo de relevancia que haya prestado o que incluso sea l el que provoc el contacto sexual. Se trata
de la edad cronolgica no de la edad mental. La presuncin no admite prueba en contrario por lo tanto el consentimiento
prestado por el menor no tiene eficacia desincriminante.

ERROR. El error acerca de la edad de la victima impide la tipificacin del delito elimina la culpabilidad. Pero no
produce ese efecto, la duda o la ignorancia
Pero que pasa (si bien en el mbito de la violacin) si el autor tiene relaciones con una menor de 13 a quien cree mayor.
Solucin: el error de hecho excusable el hecho deviene atpico. Consecuentemente y, en relacin al acceso carnal, la accin
del que tenia, antes de la reforma, acceso carnal con una menor de 12 aos, con su consentimiento y creyndola mayor de
esa edad era atpica. Despus de la reforma queda as: con relacin al 120 si el autor cree que la victima tiene ms de 13
aos de edad, el hecho deviene atpico, pero queda subsistente si es menor de 16 aos, el aprovechamiento de la inmadurez
sexual de la vctima. La relacin amorosa con un menor de 13 aos cumplidos solo es punible si median los siguientes
medios:

VIOLENCIA O AMENAZA. Son lo mismo que los anteriores conceptos de fuerza e intimidacin, el concepto violencia
es ms adecuado, porque relativiza el grado de resistencia exigida a la vctima de un abuso sexual. Violencia es el
despliegue de una energa fsica, animal, mecnica, o de otra ndole, llevada a cabo por el autor o un partcipe que
recae sobre la persona de la vctima o se dirige directamente hacia ella con el propsito de lograr el contacto sexual.
(vis absoluta). No hace falta que la vctima se haya resistido hasta el cansancio. Si presta consentimiento y tiene ms de
13 aos es atpico. Pero si presta para una cosa (p.ej.: besos) y le hacen otra (p. ej.: tocarle las partes intimas) hay abuso.
La amenaza es la intimidacin o anuncio de un mal para atemorizar a la vctima y as lograr el contacto sexual (vis
compulsiva). Puede ser empleada por el sujeto activo o un tercero y debe constreir psicolgicamente a la vctima para
someterse. No tiene reglas precisas, no obstante, la doctrina exige que sea grave, seria, inminente, injusta, determinada,
futura, posible, y dependiente de la voluntad del autor. La amenaza afecta lgicamente la libertad sexual del sujeto.

ABUSO COACTIVO O INTIMIDATORIO DE UNA RELACION DE DEPENDENCIA, DE AUTORIDAD, O DE
PODER. Es una nueva modalidad de abuso, introducida por la reforma y consiste en el empleo de medios compulsivos
que tienen su causa en una situacin de superioridad de la que se prevalece el sujeto activo y de inferioridad o
acatamiento del sujeto pasivo.
De esta situacin se aprovecha el autor para obtener un consentimiento viciado y lograr su cometido sexual.
El acoso sexual, ste consiste en la solicitud de favores sexuales prevalecindose el autor de la situacin de
superioridad, mediante amenazas vinculadas a esa situacin de superioridad (ser la vctima despedida o no obtener
un ascenso) pero que no llegan al contacto fsico. Pueden ser considerados como actos no consumados de abuso
sexual. Pero para que exista delito tiene que haber tocamiento

APROVECHAMIENTO DE LA ESPECIAL SITUACION DE VULNERABILIDAD EN QUE SE ENCUENTRA
LA VCTIMA. El autor se aprovecha de que la vctima no puede consentir libremente por encontrarse en una
especial situacin de debilidad por hallarse afectada de una enfermedad o padecimientos, o por encontrarse en
determinada situacin que la colocan en una situacin de inferioridad. En estos casos se presume iuris tantum que la
vctima no pudo consentir libremente, pero ser una cuestin que deber ser sometida a comprobacin en el proceso. Se
parece a la figura derogada pero no se exige que haya oposicin de resistencia.

Elemento subjetivo. Se exige en primer lugar, que el autor se aproveche de la situacin de incapacidad o vulnerabilidad
de la vctima y, en segundo lugar, el conocimiento de tal situacin. Entonces, no todo acto sexual con un incapaz o un
enfermo mental es un abuso sexual, debe haber conocimiento y aprovechamiento. Son muy importantes para la
determinacin del grado de incapacidad mental, la pericia mdica psiquitrica y los test de inteligencia. La vctima est
privada de sentido cuando se encuentra imposibilitada de comprender el acto que realiza por estar inconsciente o con la
51

consciencia gravemente perturbada (son ejemplos: sonambulismo, sueo, sopor, desmayo, epilepsia, ebriedad en su grado
mximo). La nueva frmula abarca cualquier dolencia fsica o mental, incluso provocada por el autor, que impida a la
vctima prestar su consentimiento libremente para el acto.

CONSENTIMIENTO DE LA VICTIMA. En los delitos de abuso, el consentimiento se presenta como un elemento
negativo de la tipicidad, toda vez que su presencia o ausencia delimita lo penalmente relevante. Vale decir que la aparicin
del consentimiento lleva a la atipicidad, siempre que sean mayores de 13 y que no padezcan enfermedades mentales o
incapacidades. Para tales casos el consentimiento es indiferente. Con arreglo al nuevo texto legal, todo contacto sexual con
un menor de 13 aos o con un incapaz sera abuso pues se presume iuris et de iure, que ha sido realizado sin su
consentimiento. Pero existe un elemento ms: que se abuse de ellas. En otras palabras solo cuando el autor se aprovecha
de las limitaciones cognoscitivas y volitivas de la vctima para obtener su consentimiento. O sea que para la ctedra, no es
una presuncin iuris et de iure sino iuris tantum.

SUJETOS. Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, sin que se exija ninguna cualidad especial que no sean
aquellas que agravan el delito (119 prr. 4) es un delito comn, incluso pueden ser sujetos pasivos, la esposa y la prostituta.
la tentativa parece muy poco probable.

TIPO SUBJETIVO. Con relacin a la culpabilidad existen distintas propuestas:
1. subjetivista. Exige para la consumacin, la concurrencia de un especial elemento subjetivo en el autor, esto es,
que se proponga desahogar un apetito de lujuria sin llegar al coito.
2. Objetivista. Esta propuesta considera suficiente que el acto sea objetivamente de contenido sexual con
prescindencia del nimo del autor
Este delito es doloso pero de dolo comn (saber y querer) no exige elementos subjetivos del tipo de injusto distintos
del dolo. Las conductas culposas no estn incriminadas. Buompadre se inclina por la postura objetiva, pero en los casos
lmite s se valora el aspecto subjetivo.

AGRAVANTES
Las circunstancias agravantes del abuso sexual simple estn previstas en el prr. 4 del art. 119, las cuales, salvo la
excepcin del inc. c (ver) son las mismas que para los supuestos de los inc. 2 y 3. La pena en stos supuestos es de 3 a 10
aos de prisin.



ESQUEMA DE LAS AGRAVANTES

ABUSO SEXUAL
sometimiento gravemente acceso carnal
ultrajante

AGRAVANTES
(ART 119, prr. 4 y 124 CP)
Por el resultado producido a) grave dao en la salud de la vctima
b) muerte del ofendido (124)
Por el parentesco con la vctima a) ascendientes
b) descendientes
c) afn en lnea recta
d)hermano
Por la calidad del autor a) ministro de algn culto reconocido o no
b) personal perteneciente a las fuerzas policiales o
de seguridad
Por la existencia de deberes especiales a) tutor
b) curador
c) encargado de la educacin
d) encargado de la guarda
Por la patologa del autor Portador de enfermedad de transmisin sexual
grave
Por el nmero de autores Dos o ms autores
Por el medio empleado Con armas
Por la edad y situacin de la vctima Convivencia con un menor de 18 aos.

Para tener en cuenta: art. 124: se impondr prisin o reclusin perpetua cuando en los casos de los art. 119 y 120
resultare la muerte de la persona ofendida
52


ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE
Se encuentra previsto en el art. 119, prr. 2: la pena ser de 4 a 10 aos de prisin cuando el abuso por su duracin o
circunstancias de realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima
Se trata de un subtipo agravado del abuso sexual simple del prr.1

Elementos. El tipo exige un abuso que por su duracin (elemento temporal indeterminado) o por ciertas circunstancias
de tiempo, lugar, medio, etc. (elemento circunstancial), haya significado un sometimiento gravemente ultrajante para la
vctima.
El tiempo puede ser variable pero deber, segn las circunstancias, ser excesivo y determinarse judicialmente. Un
sometimiento es gravemente ultrajante para la vctima cuando afecta su dignidad como persona humana o cuando tiene un
particular signo degradante y envilecedor, o sea la humilla. Ejemplos serian, actos sexuales en pblico, o frente a su
familia, con objetos o instrumentos mecnicos, introduccin de los dedos o lo la lengua en la vagina o el ano de la vctima,
la fellatio in ore. La va de introduccin debe ser anal o vaginal, o la fellatio in ore.
Por tratarse de un subtipo derivado del abuso simple, los sujetos son indiferenciados siendo irrelevante que sean o no del
mismo sexo, puede perpetrarse contra un menor de 13 aos o contra cualquiera.
La conducta tpica deber plasmarse en un contacto corporal de inequvoco significacin sexual, sin que se llegue al acceso
carnal.


Accion:
Duracin en el tiempo.
Circunstancias de realizacin degradantes, humillantes.

Consumacin. Se trata de un delito doloso. No se admite el tipo culposo.
El delito se consuma con la realizacin de actos sexuales sobre la victima que duren mas tiempo de lo normal y en donde
haya un sometimiento gravemente ultrajante sobre la victima, pero sin llevar a cabo la penetracin.


ABUSO SEXUAL AGRAVADO POR EL ACCESO CARNAL

Se corresponde con el viejo delito de violacin del anterior 119 como autnomo. Hoy paso a configurar un subtipo
agravado del abuso sexual simple

1) BIEN JURIDICO PROTEGIDO. En este delito es la libertad sexual de las personas, entendida como la facultad del
individuo de autodeterminarse respecto al uso de su cuerpo en la esfera sexual.

2) ELEMENTOS DEL DELITO: en ncleo rector del tipo es el acceso carnal, se define como la penetracin del
miembro viril del actor en cavidad receptiva de naturaleza organico-funcional, o en el conducto rectal de la victima,
con el propsito de lograr el coito.

ACCESO CARNAL. CRITERIOS
Abarca el acceso carnal vaginal y anal, homosexual y heterosexual quedando excluidos, la fellatio in ore, coito inter
femora, cunnilingus, actos de bestialismo.

a) criterio biolgico. Apunta a dar una solucin de carcter fisiolgico al problema otorgando prevalencia a la penetracin
del rgano masculino por la va natural. Solo contempla la penetracin del rgano sexual masculino por las vas naturales
normales o anormales en el cuerpo de la vctima.

b) criterio jurdico. Es un criterio ms amplio, se entiende por acceso carnal toda actividad en que existe penetracin del
rgano genital del actor que puede representar el coito o una forma degenerada de ste.

Para la ctedra ambos criterios son incorrectos, el primero es demasiado restrictivo e insuficiente y el segundo es
excesivamente amplio y puede violar el principio de legalidad.
La penetracin para configurar el acceso carnal requerido como conducta tpica debe realizarse en una cavidad que
represente una receptividad funcional sexual en la vctima y no es en cualquier orificio natural del cuerpo humano.
La cavidad es la vagina, pero como tambin el hombre puede ser vctima entonces la penetracin anal tambin
configura el delito.
Con respecto a la fellatio, un sector sostiene que es acceso carnal porque es una cavidad natural.
La reforma de la 25087 no trajo claridad al problema. La idea del Legislador fue castigar la felacin a titulo de violacin.
Pero la redaccin dice por cualquier va y no establece especficamente la penetracin bucal. La voluntad de la ley
53

excede a la del legislador porque a pesar de la intencin del legislador, la ley dice lo que dice y no los que quiso el
legislador que diga, la interpretacin terminolgica debe ser estricta para salvaguardar el principio de legalidad.
Por otro lado la boca no resulta un conducto apto para provocar coito si bien puede provocar el desfogue del autor de modo
que frente a la nueva regulacin constituye un caso de abuso sexual agravado por el sometimiento gravemente ultrajante
previsto en el 119 prr. 2 cuya escala penal de 4 a 10 aos resulta a todas luces proporcionada con la gravedad del hecho.
La fellatio in ore, no constituye una modalidad de acceso carnal.
Hay acuerdo en que no hace falta para el acceso carnal, que haya eyaculacin solo se necesita penetracin. Tampoco se
necesita desfloracin no goce gensico. Quedan excluidos: el coito perineal o inter femora, la fellatio in ore, el
cunnilingus, y la introduccin de objetos. Estos comportamientos quedan comprendidos en el prr. 2 del 119

SUJETO ACTIVO. En relacin al viejo delito de violacin la doctrina mayoritaria se sostena que era un delito propia
mano o sea que solo un varn poda ser autor. Qu pasa con la mujer? Con la reforma el nuevo imperativo legal permite
que el sujeto activo sea tanto un hombre como una mujer.
mediando las circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier via

Se infiere esto de que:
- La propia normativa no hace distincin del sujeto pasivo activo, habla de sujetos indiferenciados.
- El termino acceso carnal no quiere decir solamente, penetracin llevada a cabo por el sujeto activo
- Al haberse trazado una gradacin de los comportamientos punibles en atencin a su gravedad, sera un contrasentido
hacer la diferenciacin en el prr. 1 pero no hacerlo en la figura agravada. Adems, la ratio legis de la reforma ha residido
en una razonable voluntad de ampliar el crculo de posibles sujetos por lo cual pareciera ser en principio irrelevante, el
sexo de cualquiera de los sujetos (activo o pasivo).
- la expresin acceso carnal debe traducirse como equivalente a cpula, coito, etc., donde intervienen dos personas, una de
las cuales debe ser necesariamente un varn. Si acceso carnal significa cpula, no puede dudarse de que el sujeto
activo puede ser un hombre o una mujer. Queda abarcado el coito heterosexual y homosexual masculino (porque hay un
pene) pero no el homosexual femenino (falta el miembro).
- El reemplazo del verbo tpico tuviere del viejo 119 por el de hubiere del texto actual deriva necesariamente en una
interpretacin diferente. La vieja doctrina sostena que solo el hombre poda tener acceso carnal con la vctima. Pero la
nueva modalidad exige que en el marco del contexto hubiere acceso carnal esto es penetracin del rgano sexual
masculino en la cavidad vaginal o anal de otra persona.

DE MODO QUE SERN TIPICOS TANTO LA PENETRACION DE UN HOMBRE CONTRA UNA MUJER, U
OTRO HOMBRE, COMO CUANDO EL HOMBRE O LA MUJER SE HACEN PENETRAR POR EL OTRO
SUJETO.

- Dado que el bien jurdico protegido en estos delitos (la libertad sexual), tanto un hombre como una mujer puede llevar a
cabo la conducta tpica. De lo que se trata en definitiva es que haya una conducta abusiva.

SUJETO PASIVO. Puede ser cualquier persona viva sin que importe la edad o el sexo. Ciertas perversiones sexuales
como la necrofilia y los actos de bestialismo, no estn abarcados en el tipo penal. Pero hay dos problemas que preocupan
de antiguo a la doctrina:

a) violacin de la prostituta: lo que est en juego no es condicin moral de la vctima (honestidad en la vieja expresin de
la ley) sino su libertad de practicar el acto sexual con quien le plazca y de la forma en que lo ha consentido.
Este derecho lo tienen todos. Por lo tanto, la prostituta tambin puede ser vctima de violacin. La opinin de que la
prostituta no es honesta, no puede sostenerse, ideas como sta, han perdido, en la actualidad, toda vigencia.
La prostituta que ejerza la prostitucin en cualquier lugar, merece la proteccin penal.

b) violacin entre cnyuges: los actos sexuales violentos o abusivos en el mbito del matrimonio configuran el delito de
abuso sexual agravado por el acceso carnal.
El derecho al acceso carnal en el matrimonio slo es legitimo en tanto medie consentimiento de la otra parte.

Para la ctedra, si bien el dbito conyugal tiene gran importancia en el mbito civil, no tiene injerencia en el plano
penal. Una mujer casada no tiene porque soportar una relacin carnal violenta no deseada por su marido. Una
opinin contraria la coloca en una situacin peor que la soltera, la que vive en concubinato o la propia prostituta.
Por lo tanto la nueva ley 25.087 recepta la tesis amplia.

CIRCUNSTANCIAS DE CRIMINALIDAD
El abuso sexual por acceso carnal solo es punible cuando se dan las circunstancias de criminalidad previstas por el art. 119
prr. 1 (abuso sexual simple)

54

CONSUMACION Y TENTATIVA CONCURSO PENAL CULPABILIDAD. LA ACCION PENAL. El delito se
consuma con el acceso carnal, esto es, con la penetracin aunque no fuera perfecta o completa (haya o no eyaculacin). Es
suficiente que el acceso carnal sea parcial.

No es suficiente con el coito inter femora, cuando el miembro viril permanece entre los muslos en contacto con los labios
mayores o externos pero sin penetrar en el interior de la vulva.
Pero esta situacin puede configurar una tentativa. El desistimiento en el delito de violacin es admisible, sin perjuicio de
que la accin pueda quedar encuadrado en otro tipo subsidiario.
Este tipo de abuso sexual es un delito de accin que se realiza a travs de la cpula pero no por omisin.
Es de pura accin porque no se requiere una modificacin en el mundo exterior, no requiere resultado .
El delito es doloso, el dolo abarca el conocimiento de la situacin de la victima y la voluntad de tener acceso carnal
con ella.
Con respecto a la edad de la vctima, es suficiente con el dolo eventual.
Este abuso puede ir en concurso con otros delitos tales como privacin ilegtima de la libertad, rapto, lesiones, etc. La
participacin se rige por las reglas comunes.

Consumacin y tentativa: La tentativa es admisible y la paricipacion se rige por las reglas comunes.

La accin penal es pblica de instancia privada; esto significa que su denuncia corresponde a la vctima o su
representante legal tutor o guardador, salvo que resultase la muerte de la vctima o lesiones gravsimas, en cuyo caso puede
ser ejercida por cualquier persona o por el Ministerio Fiscal. Tambin procede de oficio cuando el menor no tiene padres,
tutor o guardador, o cuando el hecho fue cometido por su representante legal, tutor o guardador.








































55
















UNIDAD 7

ABUSO SEXUAL POR APROVECHAMIENTO DE LA INMADUREZ SEXUAL


El art. 120 establece: ser reprimido con prisin o reclusin de de 3 a 6 aos el que realizare algunas de las acciones
previstas en el segundo o en el tercer prr. del art. 119 con una persona menor de 16 aos, aprovechndose de su
inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito ms severamente penado.
La pena ser de de prisin de seis a diez aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los incs. a, b, c, e o f
del cuarto prr. del art. 119

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA FIGURA. La ley 25087 sustituy el viejo delito de estupro que
estaba previsto en el derogado art. 120, por una novedosa formula en la que se describe dos modalidades tpicas diferentes:
a) El abuso sexual constitutivo de un sometimiento gravemente ultrajante para la victima
b) El abuso sexual con acceso carnal.
Exigiendo para ambos supuestos que el agente se aproveche de la inmadurez sexual de una persona menor de 16 aos, en
las condiciones previstas por el tipo penal.

ESTUPRO Antes de la 25087 EL 120, despus de la 25087
CONDUCTA TIPICA SOLO ACCESO CARNAL CONDUCTAS DEL 119 PRR.
2 Y 3
ELEMENTO VALORATIVO HONESTIDAD INMADUREZ SEXUAL
EDAD DE LA VICTIMA 12 15 AOS MENOR DE 16 AOS
SUJETOS HOMBRE (SA) MUJER (SP) INDISTINTO
ELEM. ESPECIAL DEL TIPO
OBJETIVO
NO HABIA APRVECHAMIENTO DE LA
INMADUREZ

ELEMENTOS COMUNES DE LAS NUEVAS ESTRUCTURAS TIPICAS. La ley 25087 reemplazo el viejo delito de
estupro por 2 nuevas modalidades tpicas de abusos sexuales. Exigiendo en ambos que exista un aprovechamiento de la
inmadurez sexual de un menor de 16 aos. Los dos nuevos delitos tienen en comn varios elementos tpicos, que
analizamos a continuacin.

a) sujetos. A diferencia del texto derogado en que el sujeto activo solo poda ser un hombre y la vctima solo una mujer
honesta, hoy los sujetos son indiferenciados, pueden ser tanto un hombre como una mujer.

b) conductas tpicas. Se castiga a quien realiza cualquiera de las dos acciones previstas en los prr. 2 y 3 del 119.

c) elemento cronolgico. Est configurado por la edad mxima requerida por la ley para el sujeto pasivo. Debe tratarse
de una persona menor de 16 aos.
En el viejo 120 se exiga que tenga ms de 12 y menos de 15. Hoy el lmite mnimo surge del prr. 1 del 119 (13 aos). En
caso que la vctima tenga menos de 13 la figura se desplaza al 2 o 3 prr. del 119, pero si tiene ms y no concurren los
requisitos del 120, es atpico.
Recordemos que la iniciacin sexual de las personas segn el nuevo esquema es a los 13 aos de edad.
La edad a que hace referencia el tipo legal es la cronolgica no la mental, aunque sta pueda tener incidencia.

La edad de la vctima es un elemento objetivo del tipo, por lo que debe estar sujeta a comprobacin.
56

d) inmadurez sexual de la vctima: la expresin inmadurez sexual se entiende como inexperiencia, desconocimiento,
falta de hbito en las relaciones sexuales.
Un menor no iniciado en la sexualidad, una persona sexualmente inexperta, de cuya condicin se aprovecha el autor.
El consentimiento slo perder eficacia desincriminante ante conductas violentas o abusivas.
Una relacin sexual normal entre un menor de 16 aos y un mayor de edad, no es tpica para nuestra ley. La inexperiencia
del menor obviamente debe ser probada, la ley no la presume.
La inmadurez sexual del sujeto pasivo, como el elemento del tipo, tiene que ser probada en proceso judicial.
La ley no lo presume, tampoco presume la existencia de seduccin en la conducta del actor.

e) aprovechamiento de la condicin de la vctima. El sujeto activo, para ser punible, debe aprovecharse de la inmadurez
sexual de la vctima.
Se trata de una situacin de prevalencia frente a una condicin de inferioridad. Se trata de un elemento del tipo objetivo
que debe ser probado en el caso concreto.
Es fundamental determinar la presencia de este elemento para no penar simples relaciones sexuales entre jvenes.
Cuando la ley habla de mayora de edad del autor creemos que se refiere no a mayora en relacin al menor, sino a mayora
segn el cd. civil. (18 aos).

La seduccin : Frente a la discusin acerca de si se requiere o no seduccin real por parte del autor, no es un
requerimiento de la ley, que solo exige que haya aprovechamiento de la inmadurez sexual. Puede haber aprovechamiento
sin seduccin. La nueva figura es peligrosa y puede incriminar justamente aquellas conductas que han querido ser
evitadas. Debe derogarse para proteger la libertad sexual de los menores.

f) consentimiento del sujeto pasivo. Un requisito que no esta establecido expresamente en la ley, pero de su
interpretacin surge que el menor de 16 aos debe haber prestado el consentimiento para la realizacin del acto sexual.
Su disenso o negativa desplazara el hecho a algunos del los tipos previstos en el art. 119 prr. 2 o 3.
El consentimiento libremente prestado, elimina la tipicidad. Dos cosas debern probarse en el proceso: la existencia de
inmadurez sexual del menor y el aprovechamiento de tal inmadurez por parte del sujeto activo.

CULPABILIDAD. CONSUMACION. TENTATIVA. ACCION PENAL. Los delitos del 120 solo pueden imputarse
a ttulo doloso. La referencia subjetiva: aprovechndose de la inmadurez sexual de la vctima presupone el dolo directo.
El dolo abarca el conocimiento de la edad requerida por la ley, la inmadurez sexual del menor y la voluntad de realizar el
abuso sexual. El error excluye ese conocimiento. No resultan admisibles el dolo eventual y la culpa.

Consumacin. La consumacin depende de si se trata del prr. 2 o 3 del 119, el primero se consuma con el contacto sexual
y, el segundo con el acceso carnal.
La tentativa resulta admisible. Puede haber concurso con otros delitos, para lo cual son de aplicacin las reglas comunes.

La accin por el delito de estupro es pblica pero de instancia privada. Esto significa que requiere la denuncia de la
persona ofendida, tutor, guardador o representantes legales. Excepcionalmente se proceder de oficio cuando el menor
carezca de representante legal, tutor o guardador, o cuando el delito fuese cometido por stos. Cuando haya intereses
contrapuestos entre el menor y sus representantes, el fiscal podr actuar de oficio (art. 72 CP)

AGRAVANTES. Las circunstancias que califican cualquiera de las modalidades de ste delito, estn en el prr. 2 del 120,
que conmina con pena de 10 aos de prisin o reclusin cuando resultase un grave dao en la salud fsica o mental de
la vctima, si el hecho fuese cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador,
ministro de algn culto reconocido o no, o por el encargado de la educacin o guarda de la vctima, si el autor
tuviera conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiese peligro de contagio,
si el hecho fuese cometido por personal de las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones, o contra
menor de 18 aos, aprovechndose de una situacin de convivencia preexistente con l. Quedan al margen las
circunstancias del art. 119, prr. 4, inc. d. se agrava tambin el abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual
cuando del hecho resultare la muerte de la vctima (124 CP).

CORRUPCION Y PROSTITUCION DE MENORES

La nueva regulacin impuesta por la ley 25087 de 1999, ha tenido en miras fundamentalmente, la represin de la
explotacin sexual de menores e incapaces reclamada de manera insistente en el plano internacional. Lamentablemente, la
ley omite el tratamiento de la llamada criminalidad organizada dedicada a la explotacin de seres humanos.

CORRUPCION DE MENORES. El art. 125 del CP establece: el que promoviere o facilitare la corrupcin de menores
de dieciocho aos, aunque mediare el consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10
aos.
La pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor de 13 aos.
57

Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de 10 a 15 aos de reclusin o prisin, cuando mediare engao,
violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor
fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda

a) EL PRECEPTO LEGAL. Se tratan por separado la prostitucin y corrupcin de menores, se redujo la edad mxima
del sujeto pasivo en el art. 125 de 22 a 18 aos, se estableci una escala penal variable que se incrementa en razn de la
edad de la vctima o de los medios empleados por el autor, se suprimieron los elementos subjetivos de la figura, y por
ltimo quedo derogada la corrupcin de mayores del 126.
1- se trata por separado la prostitucin y la corrupcin
2- la edad mxima del sujeto pasivo bajo de 22 a 18 aos
3- se incrementa la pena en razn de la edad de la vctima o los medios empleados por el autor
4- se suprimieron los elementos subjetivos (lucro, etc.) de sta figura
5- qued derogada la corrupcin de mayores.

b) BIEN JURIDICO. Es el derecho de los individuos a la normalidad de su trato sexual (vida sexual normal), esto es,
a realizarlo al margen de cualquier tipo de desviacin sexual.

c) TIPO OBJETIVO. CONCEPTO DE CORRUPCION. La voz corrupcin proviene del latn corruptio que significa
accin y efecto de corromper o corromperse.
Desde el plano de la sexualidad puede definirse a la corrupcin como el estado en que se ha deformado la sexualidad
normal, sea por lo prematuro de su evolucin, sea porque el sujeto pasivo llega a aceptar como normal la
depravacin de la actividad sexual. El acto corruptor siempre implica depravacin sexual de la vctima.
Es necesario que el agente tenga en mente la corrupcin de la vctima, no es suficiente con el acto objetivamente corruptor.
Para la doctrina, los actos corruptores son actos sexuales prematuros, perversos, y excesivos. Prematuro es un concepto
relativo a cada persona, es perverso el acto que tiene una significacin depravada, es excesivo cuando se manifiesta con una
lujuria desmedida o anormal. La corrupcin ms que un acto fsico es una accin psicolgica que deja una profunda huella
sobre la vctima, torciendo el sentido natural de su sexualidad.

Sujetos: Tanto el activo como el pasivo son indiferenciados, pueden serlo cualquier persona. No obstante en la figura
bsica del prr. 1 del 125 el sujeto pasivo solo puede ser un menor de 18 aos.
Accin tpicas: Son promover o facilitar la corrupcin de un menor de 18 aos.
Promover. Es incitar o llevar inicialmente a la vctima hacia la actividad sexualmente depravada. Tambin es el
mantenimiento o el refuerzo de la corrupcin o sea que se puede corromper ms lo que ya est corrompido. La promocin
de la corrupcin es siempre activa (delitos de pura actividad) nunca por omisin.
Facilita. Es hacer fcil o posible la corrupcin del menor. Se facilita la corrupcin cuando se suministran los medios para la
corrupcin o cuando no lo impida debiendo hacerlo. Puede tanto suministrarse los medios como allanarse los obstculos.
La facilitacin admite la forma activa y omisiva (omisin impropia), los que estn obligados a proteger al menor y no lo
hacen pueden estar ayudando con ello a la consumacin del tipo. La facilitacin solo es posible a partir de una vctima que
busca su auto corrupcin. Se puede facilitar la corrupcin de una persona que ya est corrompida.

d) DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO O CONCRETO? Se trata de un delito de consumacin anticipada, de peligro
concreto. Es un delito de pura actividad y no de resultado material, pues solo requiere de una accin intrnsecamente
idnea para lograr la corrupcin.
El delito de corrupcin de menores es de peligro concreto porque exige que el bien jurdico protegido entre en peligro
efectivamente. Si la accin debe ser lo suficientemente apta para producir la desviacin de la conducta sexual del menor, es
porque se debe interpretar que el bien jurdico protegido debe haber corrido un verdadero peligro de lesin. Se trata de un
requisito que no slo puede surgir de la interpretacin sino del propio texto legal.
El agente debe facilitar o promover la corrupcin de la victima, su depravacin sexual no otra cosa, la conducta del autor
debe haber colocado al bien jurdico en una situacin critica, esto ocurre cuando el menor ve seriamente comprometida su
salud sexual.

e) CONSUMACION Y TENTATIVA. La consumacin requiere la realizacin de todos los elementos del tipo.
En el caso de corrupcin de menores, el tipo demanda la realizacin de la accin con la finalidad de corromper la victima.
Se requiere que el autor lleve a cabo el tipo orientado por un fin especfico: corromper sexualmente al menor. La tentativa,
a pesar de que se ha admitido doctrinalmente, no es posible segn la ctedra. Todo comienzo de ejecucin en este delito
(promocin o facilitacin de la corrupcin) ya consuma el delito, fuera de ello solo hay actos preparatorios no punibles.

El consentimiento carece de relevancia, pero si es arrancado a la vctima por el empleo de alguno de los medios del 125
prr. 3, la figura se desplaza a sta agravante.

f) TIPO SUBJETIVO. CONFLUENCIA CON OTROS TIPOS DE ATENTADOS SEXUALES. La nueva figura ha
suprimido la exigencia de satisfacer deseos propios o ajenos y el nimo de lucro. Actualmente el delito pas a delimitarse
58

en trminos objetivos. Debido a esto, hoy el delito en su faz subjetiva admite solo el dolo directo que comprende el saber
que el acto es depravador y el querer la depravacin de la vctima. El tipo no exige ningn elemento subjetivo distinto del
dolo. No es necesario que el autor obre guiado por impulsos sexuales.
Cuando la accin sea objetivamente corruptora pero ello no estuviera en el plan del autor, la accin ser atpica en relacin
al 125, pero podr quedar subsumida en los otros tipos de atentados sexuales.

g) AGRAVANTES. El art. 125 prev una escala penal variable que tiene relacin, en el segundo prr. Con la edad de la
vctima y, en el tercer prr., con los medios empleados por el autor o la vinculacin especial que pudiera mediar entre
autor y vctima

h) CONVENIENCIA DE MANTENER EL DELITO CORRUPCION DE MENORES EN EL CODIGO PENAL.
Segn bonpadre y la doctrina consideran que este delito debe ser derogado.
Las dificultades insalvables que presenta toda posible definicin del termino corrupcin, en vez de ser la ley la que
nos indique el camino o nos provea las herramientas para la interpretacin del concepto, la deja en manos del juez,
con los riesgos que ello implica para la seguridad jurdica.
El delito de corrupcin de menores es delito subsidiario y residual, que solo ha servido para castigar
comportamientos sexuales que, para la ortodoxia social, se apartaban de lo canones normales imperante en la
sociedad, se reprima toda relacin sexual en la que un menor de edad se hallaba involucrado.
Para la ctedra el delito de corrupcin de menores debe ser derogado. La desaparicin del delito no implicar la
creacin de una zona de impunidad porque la libertad sexual de los menores se encuentra suficientemente protegida por
otros preceptos del cdigo. La creacin de las figuras relativas a la pornografa infantil (L. 26388) concede mayores
argumentos a sta tesis. En efecto, cuando un menor est involucrado en un contexto sexual, lo primero que cabe
preguntarse no es si hubo corrupcin, sino que habr que verificar primeramente la concurrencia de las figuras relativas a
la pornografa infantil, para evitar aplicar automticamente el tipo residual de la corrupcin que es ms grave. De otra
manera, si sostenemos que en los delitos de pornografa infantil siempre hay corrupcin, por va del concurso aparente irn
a parar a la corrupcin y las nuevas figuras sern en la prctica inaplicables. Toda esta confusin lleva a que se viole el
principio de legalidad en el aspecto de lex certa. Por todo lo dicho la figura en estudio debe eliminarse del cdigo penal.

Promover facilitar la prostitucin.

INTRODUCCION. Los delitos relacionados con la promocin y facilitacin de la prostitucin, estn previstos en los arts.
125 bis y 126 CP. Los nuevos tipos hacen referencia tanto a mayores como a menores mientras que la corrupcin de
mayores de edad ha sido eliminada del cdigo.

LOS TIPOS OBJETIVO Y SUBJETIVO. CONCEPTO DE PROSTITUCION. Segn Nez, la prostitucin es la
depravacin de los motivos generadores del trato sexual. Se diferencia de la corrupcin, por la entrega habitual,
indeterminada y venal ($). Estos tres elementos, nos permiten definir a la prostitucin como el trato sexual, promiscuo
y por precio.
El simple ejercicio de la prostitucin no es un delito en nuestro ordenamiento jurdico (art. 19 CN). El tratamiento es
de competencia municipal en el marco del poder de polica local.
Los elementos que componen los tipos objetivos y subjetivos de estos delitos, son los mismos que analizamos en la
corrupcin de menores.

Promover o facilitar la PROSTITUCION
125 bis.* [El que promoviere o facilitare la prostitucin de una persona ser penado con prisin de cuatro a seis aos
de prisin, aunque mediare el consentimiento de la vctima.]

Conducta tpica: consiste en promover o facilitar la prostitucin de una persona, se incurre en el delito aun cuando haya
consentimiento de la victima para prostituirse.

Prostitucin: mantener en forma habitual tratos sexuales con distintas persona indeterminadas, y por dinero.
Promover: hacer nacer la idea de prostituirse. Es iniciar a la victima en practicas sexuales.
Facilitar: ayudar, contribuir a que una persona se siga prostituyendo.

Sujeto pasivo: pude ser mayor o menor de edad, se agrava si es menor, es indiferente el sexo de la victima.
El sujeto Activo: pude ser cualquier persona, pero agrava su penalidad en razn de ciertos vnculos de parentesco, autoridad
o poder, con respecto a la victima.
Consumacin y tentativa: el delito se consuma cuando se ejecuten actos de promover facilitar la prostitucin.
Es un delito formal y queda consumado aunque el sujeto pasivo no se haya prostituido efectivamente.
Algunos admiten la tentativa, otros no.

Agravante
59

El delito se agrava por ej. el medio empleado, por el vinculo de parentesco, dependencia, autoridad, poder o confianza del
autor con relacin a la victima o por la edad del victima

126.* [En el caso del artculo anterior, la pena ser de cinco a diez aos de prisin, si concurriere alguna de las
siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho aos la pena ser de diez a quince aos de prisin.]

SISTEMAS LEGALES SOBRE LA PROSTITUCION

a) SISTEMA REGLAMENTARISTA. Es el ms antiguo que se conoce. Su origen se remonta a babilonia y Atenas. Se
basa en que la prostitucin es un mal necesario y por ello debe ser tolerada y reglamentada en la faz higinica. As se
consigue una eficaz tutela de la salud colectiva. Nuestro pas fue reglamentarista hasta la sancin de la L 12331

b) SISTEMA ABOLICIONISTA. Se lo conoce como sistema anglosajn o germnico, es lo opuesto al reglamentarista.
No castiga el ejercicio de la prostitucin ni la reglamenta, sino aquellos hechos que se dan alrededor (proxenetismo, trata de
personas, etc.). La prostituta solo debe respetar el decoro pblico y someterse a revisin mdica peridica. ste sistema
predomina en el mundo occidental y, es el adoptado en Argentina a partir de la ley de profilaxis 12331

c) SISTEMA PROHIBICIONISTA. Persigue y castiga la prostitucin como delito y aplica penas a las prostitutas.

En nuestro pas fue la ley 12331 la que definitivamente instaur el criterio abolicionista. la ley denominada, de profilaxis
antivenrea fue sancionada en 1936. En los arts. 15 a 17 regula todo lo atinente a las casas de tolerancia y a su control
por proxenetas. La ley tiene disposiciones, civiles, administrativas y penales (represin del contagio venreo prohibicin
de instalacin de prostbulos clandestinos). La ley significo un duro golpe a las actividades proxenetas y en gran medida a
la trata de mujeres. El art. 15 dice: queda prohibido en toda la repblica el establecimiento de casas o locales donde se
ejerza la prostitucin o se incite a ella.


RUFIANERIA. Explotacin econmica de la prostitucin.

127.* [Ser reprimido con prisin de cuatro a seis aos, el que explotare econmicamente el ejercicio de la
prostitucin de una persona, aunque mediare el consentimiento de la vctima.
La pena ser de cinco a diez aos de prisin, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
3. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
Cuando la vctima fuere menor de dieciocho aos la pena ser de diez a quince aos de prisin.]

El delito de rufianera fue eliminado del CP y en su reemplazo esta el art.127, que reprime la explotacin econmica del
ejercicio de la prostitucin de la victima, nada dice de la manutencin, no interesa sin con lo producido el actor se
mantiene o no, lo importante es que explote a la victima sacando provecho de la prostitucin.
El delito existe aun cuando haya existido consentimiento de la victima para prostituirse.

a) BIEN JURIDICO PROTEGIDO El delito es la violacin de la libertad sexual.

Accin tpica
TIPO OBJETIVO. La accin tpica consiste en explotar econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una
persona ya sea, obteniendo dinero o bienes. Sin importar si la victima dio o no su consentimiento.
La prostitucin es como dijimos, la entrega del propio cuerpo en forma promiscua, habitual y por precio. Promiscuidad
(sexo con sujetos indeterminados) es un requisito necesario.

Sujeto activo: puede ser cualquier persona

60

El sujeto pasivo: la ley no lo distingue, el explotado puede ser tanto hombre como mujer.

Elemento subjetivo: es un delito doloso, el autor sabe que esta explotando a una persona haciendo que ejerza la prostitucin
y quiere realizar esa conducta tpica.

Consumacin: es un delito permanente, la consumacin se prolonga mientras dure la explotacin econmica.

El delito se consuma con el primer acto de explotacin econmica. Es un delito de resultado material pluriofensivo
puesto que tambin se lesiona el patrimonio de la vctima pero prevalece la ofensa a la libertad sexual. La tentativa
parece admisible.

Agravantes: el nuevo art. 127 dice cuales son los delitos que se agrava por diversas circunstancias, como se los medios
empleados (engao, fraude, violencia, amenaza, etc), por el vnculo parentesco, de dependencia, autoridad, poder o
confianza del autor con relacin a la victima o por la edad de la victima.





















Unidad 8
Delitos contra el estado civil
- Ttulo IV del cdigo penal: dos captulos:
1) referido a los matrimonios ilegales (arts. 134 a 137): delitos relacionados con:
- art 134: matrimonio bilateral.
- art 135: inc 1) matrimonio unilateral; inc 2) simulacin de matrimonio.
-art 136: responsabilidad del oficial publico en la celebracin de los matrimonios.
-art 137: responsabilidad del representante de un menor impber.
2) supresin y suposicin del estado civil y la identidad (arts. 138 a 139bis)
-art 138: delitos de supresin del estado civil en sus variadas formas.
-art 139: inc 1) delito de suposicin de preez o parto; inc 2) supresin de la identidad de un menor de 10 aos, su
retencin y ocultacin.
-art 139bis: reprime al intermediario, al funcionario pblico y al profesional de la salud que hubiese cometido los delitos
de los arts. 138 y 139.


El bien jurdico protegido
Es el estado civil de las personas.
61

En cuanto a que se debe entender por estado civil:
- Criterio restringido de interpretacin: estos autores entienden que el estado civil est constituido por el hecho de la
pertenencia de una persona o una familia determinada, clasificndose en absoluto o relativo segn sea o no susceptible
de ser modificado.
- Criterio amplio: estos autores dicen que el estado civil es la cualidad o condicin del hombre dentro de la familia y de
la sociedad con sus derechos y obligaciones.
El cdigo penal tutela el estado civil en un sentido amplio, es decir, posicin jurdica que la persona ocupa en la
sociedad y que se determina sobre la base de una serie de condiciones personales, que son las cualidades constitutivas
del Estado. Algunas de estas cualidades son inalterables (se adquieren desde el nacimiento mismo de la persona y
continan con ella durante toda su vida); otras cualidades pueden ser modificadas por actos posteriores (ej: matrimonio,
adopcin, etc.).
Segn Bustos Ramrez: el estado civil es un bien jurdico que pone de relieve la posicin E.C. participativa de los
sujetos en la sociedad y que permite el libre desarrollo de la persona y su dignidad. Es la persona en una sociedad
organizada jurdicamente la que tiene derecho a que se le reconozca una posicin jurdica de participacin.
La reforma parcial efectuada al captulo 2 del ttulo IV del cdigo penal, al agregar el derecho a la identidad como
bien jurdico junto al estado civil, ha reconocido que la identidad personal no constituye un aspecto del bien jurdico
genrico estado civil. La identidad personal ha dejado de ser un simple dato del estado civil para convertirse en un
derecho autnomo con categora penal.
Matrimonios ilegales
Matrimonio ilegal Bilateral:
Art 34 del CP: sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos
que existe impedimento que causen su nulidad absoluta.
Bien Juridico: la ley protege la legalidad del matrimonio civil.
Los tipos penales de matrimonio ilegal, bilateral art.134, o unilateral art. 135, tienen en comn los siguientes
elementos: celebracin de un matrimonio formalmente valido, existencia de un impedimento que causa la
nulidad absoluta del matrimonio.
Estructura tpica: delitos de pura actividad, instantneos, de participacin plural activa y dolosa.
Sujeto Activo y Pasivo: crimen de accin bilateral o pluripersonal exige la codelicuencia de sus protagonistas.
Debe haber dos contrayentes y un oficial publico como sujetos necesarios del delito, adems las personas que
asisten al acto. Los testigos apoderados o invitados deben estar ajenos a la accin delictiva, o sino actuaran como
verdaderos participes del delito.
Se trata de un tipo penal de sujetos indiferenciados.
Accin Tipica: contraer matrimonio , con el cumplimiento de todas las formalidades legales de la celebracin,
sabiendo los contrayentes de la existencia de un impedimento que cause la nulidad absoluta, si dicho
impedimento no existiera el matrimonio seria valido.
EXISTENCIA DE UN IMPEDIMENTO QUE CAUSA LA NULIDAD ABSOLUTA DEL MATRIMONIO: la accin
tpica de estos delitos exige la existencia por parte de uno o ambos contrayentes, de un impedimento que cause la
nulidad absoluta del matrimonio. Estos impedimentos denominados dirimentes no dispensables son los que estn
enumerados en el art 166 CC.: 1) consanguineidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin; 2) la
consanguineidad entre hermanos o medio hermanos; 3) vinculo derivado de la adopcin plena y simple; 4) afinidad en
lnea recta en todos los grados; 5) el matrimonio anterior, mientras subsista; y 6) haber sido autor, cmplice o instigador
del homicidio doloso de uno de los conyugues.
BIGAMIA: el matrimonio preexistente supone la existencia de un matrimonio anterior valido que produzca la nulidad
del segundo. Es un delito ligada a la concepcin monogmica del matrimonio.
62

de acuerdo con la legislacin argentina pueden distinguirse dos clases de bigamia: 1) interna: si los dos matrimonios se
celebran en el pas; 2) internacional: si un matrimonio se realiza en la argentina y el otro en el extranjero; esta a su vez
se distingue de la bigamia internacional doble que ocurre cuando el matrimonio es reputado bgamo en ambos pases.
Para que la bigamia se cometa es menester que el matrimonio anterior sea vlido. No estaramos frente al delito si el
matrimonio anterior fuese nulo de nulidad absoluta o nulidad relativa declarada judicialmente. La separacin personal
al no disolver el vinculo matrimonial no excluye al delito (art 201 CC texto segn ley 23.515).

IMPEDIMENTO DE CRIMEN: art 166 CC. Dice: son impedimentos para contraer matrimonio7) haber sido
autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los conyugues.
La redaccin actual de la ley remarca el carcter doloso del homicidio por lo que quedan excluidos los casos de culpa,
de preterintencin y de muertes justificadas o inculpables. Puede tratarse de un homicidio simple o calificado, atenuado
o en ria, lo que importa es que se haya consumado. La tentativa no es suficiente para configurar el impedimento.
El impedimento abarca al autor, al cmplice (en cualquiera de sus grados) y al instigador, no estn comprendidos los
encubridores. La muerte tiene que ser del conyugue del otro no del propio conyugue.

Tipo Subjetivo: dolos solo admite dolo directo, exige el conocimiento especifico por parte de los contrayentes (sabiendo
ambos dice la ley) excluye toda posibilidad de dolo eventual y la forma imprudente.

Consumacion y tentativa: el delito es de mera accin o de pura actividad y de carcter instantneo.
Se consuma en que los sujetos son declarados unidos en matrimonio por el oficial publico y suscriben el acta
matrimonial.
La tentativa es discutible, un sector de la doctrina considera que si otros que no existe.

Matrimonio ilegal unilateral
135. Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos:
1. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare
esta circunstancia al otro contrayente;

Se esta ante un tipo agravado del matrimonio bilateral

Bien Juridico: el estado Civil del contrayente engaado, la legalidad del matrimonio

Sujeto Pasivo: son sujetos indiferenciados cualquier persona puede serlo. Solo uno de los contrayentes pude ser
actor del hecho, y el otro sujeto pasivo.

Accion tpica contraer un matrimonio con arreglo a todas las formalidades prevista en ley, pero uno de los
contrayentes oculta al otro la existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta. Caso contrario el
matrimonio seria valido.
Ocultamiento: se produce en el instante que el autor esconde la existencia del impedimento a la otra persona o calla
advertidamente.
Lo que importe que el otro sujeto ignore de la existencia del impedimento.
El delito es de accin, algunas veces pude cometerse por omisin (impropia)

Tipo sujetivo: es un delito dolos compatible solo con el dolo directo, siendo excluyente de la culpabilidad tanto el
error de tipo como el de prohibicin

Consumacin y Tentativa: la consumacin se produce con la celebracin del matrimonio. Tambin es discutible
algunos consideran que existe otros que no.

Simulacin de Matrimonio:
2. El que engaando a una persona, simulare matrimonio con ella.
Bien Juridico: estado Civil del matrimonio, si bien no se celebre ningn matrimonio valido, nulo o anulable, ac
hay un engao en la celebracin del matrimonio. El delito implica una simulacin, supuestamente cumpliendo
todos los requisitos validos que si no seria por la simulacin el matrimonio seria valido.

Esctructura tpica: se trata de un delito de peligro, de pura actividad, instantneo, de sujetos indeterminados y
de consumacin anticipada

63

Sujetos activos y pasivos: es un delito de sujetos indiferenciados, puede ser sujetos pasivo o activos tanto varon
como mujer.
El sujeto pasivo es el contrayente que resulta engaado por el acto simulado.

Accion tpica: Simular Matrimonia mediando engao de la otra persona, hacindole creer como verdadero, al
otro contrayente, un acto matrimonial falso.
El delito se perfecciona como una suerte de estafa, existe un agente que engaa y la victima engaada.

Tipo sujetivo: la infraccion es dolosa, de dolo directo. La existencia de un acto simulado (fraudulenta) en el tipo
no admite otra interpretacin.

Consumacin y tentativa: el delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado (con la declaracin de
oficial publico), no es necesario otro resultado. La tentativa es admisible y se regula por regla general, al igual
que la participacin en todos sus grados.


RESPONSABILIDAD DEL OFICIAL PUBLICO (art 136 CP.):
136.* El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en los artculos anteriores,
sufrir, en su caso, la pena que en ellos se determina.
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe
para la celebracin del matrimonio, la pena ser de multa de [setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos] e
inhabilitacin especial por seis meses a dos aos.
Sufrir multa de [setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos], el oficial pblico que, fuera de los dems
casos de este artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades
exigidas por la ley.


en general, el oficial publico del Registro Civil de las Personas, habr de conformar su conducta a las formalidades
exigidas por la ley para la celebracin de los matrimonios. Pero puede cometer delito participando de distinta manera en
la celebracin de un matrimonio ilegal. El art 136 prev diversas modalidades de responsabilidad criminal por parte del
oficial pblico:
a) autorizacin dolosa de un matrimonio ilegal: se trata de un caso de autorizacin (celebracin) de un matrimonio
nulo,
el oficial publico debe autorizar un matrimonio, un acto existente, pero afectado de impedimentos que cause su
nulidad absoluta.
La accin consiste en autorizar (celebrar) un matrimonio, pero lo hace a sabiendas, de que esta celebrando un
matrimonio ilegal.
Existe dolo directo pleno conocimiento de que existe impedimentos que causan la nulidad absoluta del
matrimonio.

b) autorizacin culposa de un matrimonio ilegal: (parr 2do art 136) el delito consiste en autorizar (celebrar) un
matrimonio, pero ignorado la existencia de impedimentos que causen la nulidad absoluta.
Violacin culposa (por inobservancia o por ignorancia) de las formalidades establecidas en el cdigo civil.
Delito culposo: porque el sujeto acta en la ignorancia (atribuible a l) de no tomar los recaudos para comprobar la
legalidad del acto que est celebrando.
Autoriza sin saberlo sin tener conocimiento de la existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta del
matrimonio.
La duda excluye toda accin culposo

c) celebracin dolosa de un matrimonio al margen de las formalidades legales: el delito consiste el celebrar un
matrimonio omitiendo la observancia de las formalidades prescriptas por la ley.
En este caso el matrimonio que se autoriza no esta afectado de ningn impedimento que cause la nulidad absoluta, la
ilegalidad consiste en que se ha celebrado el matrimonio al margen de las formalidades exigidas por ley.
Ac la ley apunta al oficial publico cuya actuacin se realiza fuera de los carriles formales.
Se trata de un delito dolos, que admite su comisin por dolo eventual.
64


RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DE UN MENOR
137. En la misma pena incurrir el representante legtimo de un menor impber que diere el consentimiento para el
matrimonio del mismo.

Se trata de un delito especial propio de autor cualificado, de accin, de peligro concreto y de consumacin
anticipada.

Sujeto activo: solo pude ser el representante, padre o tutor del menor impber,
Sujeto pasivo: solo el menor impber.

La accin consiste en autorizar (prestar el consentimiento) el casamiento de un menor impber.
Se trata del delito del representante del menor no del menor.
La norma reprime la conducta del representante del menor que presta su consentimiento para que ste contraiga
matrimonio, anulable en razn de su edad.
El delito es dolos de dolo directo, incompatible con la forma del menor.

Consumacin y tentativa. Se consuma cuando el representante del menor presta su consentimiento para la
celebracin del matrimonio










SUPRESION Y SUPOSICION DEL ESTADO CIVIL

Art. 138 CP: se aplicar prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere
el estado civil de otro. (Delito de supresin del estado civil)
Art. 139 CP: se impondr prisin de 2 a 6 aos: 1) a la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto
hijo derechos que no le correspondan. 2) al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la
identidad de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare.
(inc 1: suposicin fingiendo preez o parto; inc 2: supresin de la identidad de un menor de 10 aos, su retencin u
ocultacin)

Contenido. Breve referencia sobre el derecho a la identidad: el captulo II del Ttulo IV del CP prev otras figuras
atentatorias del estado civil de las personas distintas de los matrimonios ilegales.
Art. 138 y 139 tipifican los delitos mencionados anteriormente. En el art 139 bis castiga la conducta del intermediario
en estos delitos (1er parr) y prev una agravante en el rgimen de penalidad cuando los delitos contemplados en el
captulo fuesen cometidos por un funcionario pco o un profesional de la salud (2do parr).
La reforma parcial por la ley 24.410, al incorporar la identidad como nomen iuris del Captulo II, ha elevado este
derecho de la persona a la categora de bien jurdico, ya que se lo entiende como valor fundante, personalsimo, original
del ser humano.
Toda persona tiene dcho a que se le respete su primaria identidad, a que se le mantenga inalterable durante su vida, sin
que circunstancias externas contribuyan a su manipulacin. La identidad de la persona forma parte de su propia
integridad como ser humano. La identidad de la persona adquiere plena autonoma conceptual y jurdica.
La identidad es un dcho y este dcho a la identidad tiene jerarqua constitucional. Es un dcho fundamental que abarca
el dcho del nio a conocer su propio origen.

Antecedentes de la reforma en el derecho argentino: la incorporacin de este bien jurdico en el Cdigo Penal tiene sus
precedentes en los hechos acaecidos durante el llamado Proceso (nios desaparecidos y otros manipulados en sus
datos biogrficos, luego de ser arrancados de sus padres mientras permanecan en cautiverio).
Los antecedentes jurdicos que dieron basamento a la reforma son:
- Constitucin Nacional art 15: prohbe la compraventa de personas.
65

-Convencin sobre los Dchos del Nio arts 7 y 8: se establece que el nio ser inscripto inmediatamente despus de su
nacimiento y tendr dcho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y a conocer a sus padres y ser
cuidado por ellos. Y se dispone que los Estados parte se comprometan a respetar el dcho del nio a preservar su
identidad, nacionalidad, nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley.
- Convencin Americana sobre Dchos Humanos y Declaracin Universal de los Dchos Humanos.
El dcho a la identidad personal tiene actualmente en nuestro pas categora constitucional.

Definicin y caractersticas del derecho a la identidad: el art 139 inc 2 CP hace referencia a una situacin que se puede
describir como la alteracin del ser mismo de la persona, de lo que ella es en s misma, independientemente de otros
aspectos de su personalidad (ej: imagen, nombre, etc).
El dcho a la identidad se manifiesta como el inters que cada sujeto tiene de ser representado en la vida en relacin con
su verdadera identidad, es decir, a que se lo reconozca como lo que realmente es, como uno mismo. La identidad
personal se constituye por el conjunto de creencias, opiniones y acciones del sujeto en su proyeccin social.
El dcho a la identidad surge como un valor distinto del estado civil, el cual se identifica con factores fsicos o biolgicos
de la persona, datos que sirven para identificarla en el plano social, son rasgos de identificacin esttica. El dcho a la
identidad en cambio se nutre de aspectos culturales y hasta ideolgicos del sujeto. La identidad trasunta al hombre fsico
para mostrar al hombre espiritual. La identidad es dinmica, proyectada hacia lo social; se mueve en un plano
fenomnico e intersubjetivo y es mudable con el tiempo. La identidad personal se enriquece, progresa, se degrada,
cambia.
El dcho a la identidad se refiere al modo de ser cultural de cada uno. Depende del dinamismo de la vida en su apariencia
ante los otros.
La identidad personal se identifica y se nutre de la libertad como valor esencial del ser humano. sta le permite
realizarse como una cierta y determinada persona. Pero la libertad del libre querer y el libre actuar slo es posible sobre
la base del conocimiento intelectual; proceso que requiere la libertad radical a travs del conocimiento espiritual como
condicin indispensable.
Fernndez Sessarego define a la identidad personal como: conjunto de atributos y caractersticas psicosomticas
(tambin espirituales y sociales) que permiten individualizar a la persona en la sociedad. Es todo aquello que hace
que cada cual sea uno mismo y no otro.


SUPRESION Y SUPOSICION DEL ESTADO CIVIL
138.* [Se aplicar prisin de uno a cuatro aos al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere
el estado civil de otro.]

Bien Juridico: es el estado Civil de las personas.
Sujetos Activos y Pasivos: titularidad indiferenciada

Accin tpica: las acciones reprimidas por la ley son:
a) Hacer incierto
b) Alterar
c) Suprimir,

el estado civil de otra persona.

Hacer incierto: crear inseguridad, incertidumbre, o zozobra del estado civil de una persona. Tambin puede cometerse el
delito adjudicando un estado civil incierto o dudoso a quien careca de l.
Alterar: el estado civil consiste en modificarlo total o parcialmente, cambindolo por otro. Se origina un estado civil
falso.
Suprimir: el estado civil es hacer desaparecer, sin atribuirle otro. Se lo despoja a la persona de su verdadero estado, sin
asignarle otro, de forma tal que desconozca a qu familia pertenece.

Tipo subjetivo: el tipo se satisface con el dolo comn, el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo objetivo.

Consumacin y Tentativa: se trata de una infraccion material, de carcter instantneo, que se consuma cuando el actor a
logrado algunos de los efectos requerido por las conductas tpicas (Hacer incierto, alterar, etc. El estado civil de otro.
66

Por tratarse de un delito de resultado la tentativa es admisible.

Suposicin del estado Civil fingiendo preez o parto
139.* [Se impondr prisin de dos a seis aos:
1. a la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan;

Naturaleza Jurdica: se mira como un agravante del 138

Sujetos Activo, Pasivo:
Sujeto activo: solo puede ser la mujer, quien es la que debe simular todo el proceso de embarazo o preez, no
interesa su edad ni estado civil
Sujeto Pasivo: el nio a quien se le confiere los derecho que no le corresponde, el estado civil del nio es el que
queda alterado por la conducta del autor.

Accin Tipica: la conducta material se traduce en FINGIR, simular preez o parto como medio para hacer aparecer
como hecho real el nacimiento del nio cuyo estado civil se altera.
El delito se consuma con la presentacin del presunto fruto de ello.
No es suficiente con la simulacin del embarazo o parto. Debe existir un nio cuyo estado civil se altera y a quien se
le atribuye derechos de otro.

Tipo subjetivo: elementos de tipos subjetivo dar a su supuesto hijo derechos que no le corresponde, esto elimina
toda posibilidad de dolo eventual.
Es un delito intencional dividido en dos partes:
a) Accin ejecutiva (el fingimiento de preez o parto)
b) Finalidad (dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden)
No es necesario que el fin perseguido se logre, es suficiente con la mera intencionalidad.
Se trato de un delito doloso de dolo directo.

Consumacin y Tentativa: la catedra opina que es un delito de peligro concreto que se consuma con la presentacin
del nio a quien se le quiere dar una falsa filiacin.
No resulta necesario la registracin o acreditacin de la filiacin en los registros pertinentes.
Es un delito de peligro concreto, con rasgos propios de los delitos mutilados en dos actos.


SUPRESION DE LA IDENTIDAD DE UN MENOR DE 10 AOS.

2-al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de diez aos, y el
que lo retuviere u ocultare.]
Tipo penal autnomo aqu se suprime la identidad de un menor de 10 aos.

Bien Juridico: la identidad, como un valor fundante, personalsimo y original del ser humano.
Toda persona tiene que se le respete su primera identidad, a que se le mantenga inalterable durante toda su vida. La
identidad de la persona forma parte de su propia integridad como ser humano.
La identidad de la persona adquiere la plena autonoma conceptual y jurdica al erigirse como bien jurdico
fundamental.
La Identidad a dejado de ser un dato del estado civil. Hoy es un derecho y ese derecho a la identidad tiene jerarqua
constitucional.

la norma lo describe como la alteracin del ser mismo de la persona.
La Identidad se presenta, como un derecho inherente a la persona humana, pero que al mismo tiempo trasunta su propia
individualidad para constituir un patrimonio cultural propio con caractersticas tambin propias, distinta de los dems.
El derecho a la identidad constituye un valor distinto del estado civil.
El estado civil: se identifica con factores fsicos o biolgicos de la persona (el nombre, el nacimiento, seudnimo etc),
datos que sirven para identificar en el plano social, son fijos estaticos permanecen junto al sujeto durante toda su vida.
La identidad: trasunta al hombre fsico para mostrar al hombre espiritual. La identidad es dinamica, proyecta hacia los
social, es mudable con el tiempo, se enriquece, progresa, se degrada, cambia.
La Identidad se identifica con la vida biogrfica de la persona, lo que se puede contar, la que esta en permanente
creacin.
En resumen la identidad es el conjunto de creencias, opiniones y acciones del sujeto en su proyeccin social
67


Sujeto Activo: Delito de titularidad indiferenciada, el sujeto puede ser cualquier persona
Sujeto Pasivo: un menor de 10 aos
La alteracin de la identidad de un mayor de 10 aos no esta prevista en la ley salvo que se atente contra el estado civil,
ac la figura aplicable es el art. 138.

Accin Tipica: son las mismas que en la del art 138, hacer incierto, alterar, suprimir no el estado civil sino la identidad
del menor.
La figura contempla adems dos figuras tpicas que son: retener, u ocultar a un menor de 10 aos.

Tipos subjetivo: el delito se satisface solamente con el dolo directo.

Consumacin y Tentativa: el delito se consuma cuando se torna incierto, se altera o se suprime la identidad del menor
de 10 aos.
Tratndose de un delito de resultado la tentativa es admisible.

D) RETENCIN Y OCULTACIN DE UN MENOR DE 10 AOS:
- accin material: consiste en retener; mantener al menor dentro de un espacio fsico determinado.
Se trata de un supuesto de retencin fsica del menor, no de una alteracin de su identidad llevada a cabo a travs de una
retencin.
Ocultar quiere decir esconder al menor, conducta que puede en ciertos casos, superponerse con la retencin.
Se trata de comportamientos que ya estn tipificados en el CP. El dcho a la identidad del menor nada tiene que ver con
su retencin u ocultacin.
La retencin u ocultacin de una persona mayor de 10 aos no encuadra en el tipo examinado sino en el de privacin
ilegal de la libertad personal del art 141 CP. Si se trata de un menor de 10 aos podra plantearse un supuesto de
conflicto aparente de tipos penales con el delito del art 141, en cuyo caso sera de aplicacin la figura especfica del art
139 inc 2 (principio de especialidad). Si el autor hubiera actuado con un propsito especial, la infraccin quedara
desplazada hacia el rapto o la extorsin.
En sntesis, esta figura resulta innecesaria en el CP.

INTERMEDIACIN ILCITA
139 bis.* [Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que facilitare, promoviere o de cualquier
modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en este Captulo, haya mediado o no precio o
promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble
tiempo que el de la condena, el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas
previstas en este Captulo.]

(art 139 bis CP): la figura abarca uno de los tramos del trfico de personas.
Actualmente, se trata de una figura autnoma que reprime, como autor material, a uno de los eslabones ms importantes
del trfico de nios. La norma dice que la intermediacin debe ser ilcita.

Sujetos Activos: primer prrafo cualquier persona. Segundo prrafo nicamente pueden ser autores los funcionarios o
profesionales de la salud.
Se trata de un tipo especial impropio, requiere de una cierta y determinada cualificacin de autora

Accin Tipica : consiste en intermediar, intervenir entre quien entrega, vende o cede al menor para que la operacin se
realice y el autor de la alteracin del estado civil o la identidad o el profesional de la salud que extiende el certificado de
parto o de nacimiento falso. Intermedia quien pone en contacto a los sujetos activos de estos delitos.
La ley hace referencia a sendas modalidades de la intermediacin: la facilitacin y la promocin, que en realidad son
dos de las tantas formas en que la conducta puede manifestarse. La mencin es solo ejemplificativa, lo cual se confirma
con la expresin o de cualquier modo. en realidad, es en esta etapa del trafico en que se percibe la intervencin del
intermediador (cuando se capta o descubre a la criatura y se procede, sea a conectar a sus padres con el futuro
comprador o bien a adquirir el nio y exponerlo a la venta). Tambin, la intermediacin puede llegar hasta la etapa en
que se consigue al profesional de la salud (ej: medico, partera) para que certifique el nacimiento de la criatura.
68

La tarea del intermediador puede manifestarse de las ms variadas formas.
No parece probable que el intermediario actu en la consumacin de los actos tpicos del art 139 inc. 1, pues no se ve
cmo puede intermediar en actos de simulacin de la preez o el parto de la mujer que pretende beneficiar a un
supuesto nio en perjuicio de otro.
La figura alcanza a la intermediacin gratuita; la que se practica sin el reconocimiento de ningn beneficio al dador de
la criatura, ni al propio intermediario. Para la ley resulta indiferente que haya mediado o no precio o promesa
remuneratoria a favor del donante o que el intermediario haya hecho uso de amenazas o abuso de autoridad para lograr
la entrega del nio. En la hiptesis de que se hubiese empleado violencia de otro genero ej fsica, el hecho da lugar a un
concurso material entre el delito analizado y el de lesiones.


Tipo Subjetivo: se cumple subjetivamente con el dolo directo.

Agravante: la figura se agrava cuando, en la comisin de alguno de los delitos previstos en el capitulo segundo, el
autor es funcionario pblico o profesional de la salud. El agravante no se limita a la intermediacin ilcita sino que es
comn para todas las figuras del captulo.

La regla es taxativa; solo rige para el funcionario pblico (todo empleado o funcionario que, con autoridad o sin ella,
participa de modo accidental o permanente en el ejercicio de funciones pblicas, haya sido elegido por voluntad popular
o designado por autoridad competente art 77 c.p.-) y el profesional de la salud (todo profesional que ejerza el arte de
curar; que posea ttulo habilitante rena o no las exigencias administrativas para el ejercicio activo de la profesin).

Se trata de una figura especial impropia, pues requiere en sus autores una cualidad particular e implica un apartamiento
de las reglas generales de la participacin criminal (identifica al simple participe con el autor principal). Esto no quiere
decir, que no intervengan otras personas a quienes no alcanza el agravante. En estos casos, estos sujetos no cometen
(como autores) las conductas previstas como delictivas en el capitulo, sino que participan en la comisin de estas, de
manera que en estos supuestos son de aplicacin las reglas comunes de la participacin criminal.

El delito es doloso y la pena aplicable es la que corresponde a la pena bsica con mas la de inhabilitacin especial por
doble tiempo que el de la condena.

Consumacin y Tentativa: el delito se consuma cuando se produce el contracto entre el sujeto activo y la o las personas
que intervienen en el trafico, sean compradores , receptores del nio cuyo estado ser alterado


DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

Delitos contra la libertad. Bien jurdico protegido: el titulo 5 delitos contra la libertad del c.p se compone de 6
captulos:
1) Delitos contra la libertad individual
2) Violacin del domicilio
3) Violacin de secretos
4) Delitos contra la libertad de trabajo y asociacin
5) Delitos contra la libertad de reunin
6) Delitos contra la libertad de prensa

bien jurdico protegido: la libertad es un fenmeno que puede ser abordado desde mltiples perspectivas. libertad es
un trmino que posee una fuerte carga emotiva.
La libertad es un bien personal e intransferible del individuo. Libertad y persona presuponen una conexin inseparable;
no puede existir la una sin la otra.
El ser humano no es libre porque as lo reconozca el ordenamiento jurdico, sino porque nace libre. La ley solo ratifica
su condicin y provee a su tutela a travs del precepto normativo. No se trata de un bien creado y atribuido
normativamente.
69

En sntesis, podemos concebir a la libertad personal como la facultad de todo individuo de poder conducirse de un
modo o de otro, o de abstenerse de hacerlo conforme con sus propias determinaciones, as como el derecho a que
nadie (persona o Estado) interfiera arbitraria o ilegtimamente en la esfera de reserva o de intimidad personal,
con la sola limitacin que imponen el ejercicio de la libertad del otro y el imperio de la ley.

Reduccin a servidumbre o condicin anloga. Elementos objetivo y subjetivo. Conductas tpicas:
140.* [Sern reprimidos con reclusin o prisin de cuatro a quince aos el que redujere a una persona a esclavitud o
servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella. En la misma
pena incurrir el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil.]

Bien jurdico protegido
El bien jurdico protegido en este delito es la libertad personal de autodeterminacin del hombre
Tipo objetivo
El Art. 140 establece 2 tipos penales:
a) El 1ero reprime el que redujere a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que
la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella,
b) El 2do reprime el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio
servil

Sujetos: Los 2 tipos penales previstos por el Art. 140 son delitos comunes en los que tanto el sujeto activo como el pasivo pueden ser
cualquier persona
Tipo subjetivo
Los 2 tipos penales previstos por el Art. 140 son delitos dolosos que exigen necesariamente el dolo directo en el autor
Consumacin y tentativa
+ El 1er tipo contemplado por el Art. 140 es un delito permanente que se consuma cuando efectivamente se ha logrado reducir a la
persona a servidumbre o condicin anloga, y que, siendo un delito de resultado, admite la tentativa
+ El 2do tipo contemplado por el Art. 140 es un delito instantneo que se consuma cuando el agente recibe al sujeto pasivo, y que, siendo
un delito de resultado, tambin admite la tentativa

Actualmente, luego de la reforma de la CN de 1994, la reduccin a esclavitud o servidumbre, en todas sus formas, est
expresamente prohibida en varios de los documentos internacionales introducidos por el art 75 inc. 22 de la CN. Para la
Convencin de Ginebra de 1926, la trata comprende todo acto de captura, adquisicin o cesin de un individuo para
reducirlo a esclavitud; todo acto de adquisicin de un esclavo para venderlo o cambiarlo; todo acto de cesin para venta
o cambio de un esclavo adquirido; y en general, todo acto de comercio o de transporte de esclavos.
En nuestro CP, el delito previsto en el art 140, no consiste en reducir a una persona a esclavitud; ya que en Argentina
no hay esclavos, dice el art 15 de la CN. Entre nuestros precedentes el Proyecto de 1960 castig como delito tanto la
reduccin a esclavitud como la realizacin de cualquier contrato de compraventa de personas.
Esta era la situacin con anterioridad a la sancin de la ley 26.364, que introdujo los delitos de trata de personas
mayores y menores de 18 aos en los arts. 145 bis y 145 ter, caracterizndolos como tipos subjetivamente configurados;
en ambos supuestos, el autor debe actuar con fines de explotacin. La citada normativa dice que, a los fines legales,
existir explotacin cuando se redujere o mantuviere a una persona en condicin de esclavitud o servidumbre o se la
sometiere a prcticas anlogas, y cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados.

El ncleo de la conducta punible del art 140 CP consiste en reducir a una persona a servidumbre o a una
condicin anloga, o en recibirla para mantenerla en tal condicin.
70


Discusin de SOLER y NUEZ sobre si la servidumbre importa un verdadero dominio psquico de la vctima:
- SOLER: se trata de un estado de sometimiento y enajenacin de la voluntad de la persona, algo ms que un dominio
fsico; la servidumbre implica apoderamiento de la persona para reducirla a la condicin de cosa. (Con el trmino
servidumbre se ha sustituido la palabra esclavitud, pero no se ha corregido fundamentalmente el concepto).
- NUEZ: esa relacin de dominio psquico no es indefectible, sino que se trata de una modalidad viciosa y abusiva de
una relacin de servicios.
En su concepto actual puede haber formas de servidumbre que no impliquen la prestacin de servicios personales en
sentido tradicional, pero tiene que reconocerse que su concepto est formado por la nocin de servicio, aunque se trate
de uno de carcter pasivo.
La servidumbre es una situacin de hecho que implica un estado de sometimiento o sujecin de una persona al
poder, dominio o voluntad de otra. La esclavitud en cambio, es una situacin de derecho, un verdadero y propio
estatus jurdico que consiste (Convencin de Ginebra) en un estado o condicin de un individuo sobre el cual se ejercen
las atribuciones del derecho de propiedad o algunas de ellas.
Por condicin anloga (expresin tomada del cdigo italiano de 1889) debe entenderse toda situacin parecida o
semejante a la servidumbre, que rena en s misma sus caractersticas esenciales.
La conducta punibledel primer tipo penal consiste en reducir a un individuo a servidumbre o a otra condicin anloga.
A esta situacin el autor puede llegar por cualquier medio, siendo indiferente el propsito perseguido. Lo que importa
es que, valindose de cualquier medio, el autor logre un estado de subordinacin o sometimiento de la vctima. El
consentimiento libremente prestado excluye el delito.
En esta modalidad, el delito es material y de carcter permanente.
Se consuma cuando se logra la situacin de servidumbre, mantenindose la consumacin mientras dicho estado
contina.
La infraccin es dolosa, de dolo directo y resultan admisibles las formas imperfectas de comisin.

La segunda modalidad delictiva consiste en recibir a una persona que ya se encuentra en una situacin de servidumbre,
para mantenerla en tal condicin. La figura requiere la concurrencia de un particular elemento subjetivo que
especializa el tipo: la intencin del autor de mantener al siervo en la misma condicin de servidumbre en que lo
recibi. Cualquier otra finalidad torna atpica la conducta por ausencia del elemento subjetivo.
El delito es de carcter instantneo y se consuma en el momento en que el agente recepta a la vctima.
La tentativa es admisible. La infraccin es dolosa, compatible nicamente con el dolo directo.


Privacin ilegal de la libertad personal. Tipo objetivo y subjetivo. Consentimiento de la vctima:
141. Ser reprimido con prisin o reclusin de seis meses a tres aos, el que ilegalmente privare a otro de su libertad
personal.

Bien Juridico: Libertad personal, en el sentido fsico o corporal, como la libertad de movimiento.

Accion tpica: privar ilegtimamente a otro de su libertad personal
Se puede llevar a cabo con o sin el traslado de la victima.
La anulacin de cualquier manifestacin de la libertad corporal queda comprendida en el tipo.
El delito requiere una actividad, puede cometerse por omisin (impropia) cuando el agente esta obligado a hacer cesar
una situacin de provacion de la libertad preexistente y no lo hace.

El consentimiento libremente expresado excluye el delito.

los delitos que tienen su objetividad jurdica en una privacin de la libertad personal generalmente hacen referencia a un
ataque a la libertad entendida como la facultad de obrar fsicamente, entendida en su doble manifestacin: libertad de
movimiento corporal y como libertad de locomocin.
Lo que caracteriza a este grupo de infracciones es que la libertad es el objeto directo e inmediato de ataque.
El CP contempla estos delitos distinguiendo, segn los casos, entre aquellos cometidos por particulares y los cometidos
por funcionarios pblicos.
71

El Captulo tiene previsto el tipo bsico de la privacin ilegal de la libertad personal en el art 141, mientras que en el art
142 se encuentran tipificadas las figuras agravadas. El art 142 bis contempla en el prr. 1 el delito de secuestro y en el
prr. 2, los tipos agravados. Todas las disposiciones del Captulo fueron incorporadas por la ley 20.642.

a) TIPO OBJETIVO: el art 141 establece: Ser reprimido con prisin o reclusin de 6 meses a 3 aos, el que
ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

Bien jurdico: Se tiene en cuenta la libertad en un sentido fsico o corporal, como libertad de movimientos, que abarca
no solo la facultad de moverse o disponer del propio cuerpo segn la propia voluntad, sino tambin el derecho de
trasladarse de un lugar a otro sin ningn tipo de interferencias o impedimentos.
El objeto de ataque de esta infraccin abarca la facultad de la persona de fijar libremente su situacin en el espacio
como la de efectuar movimientos dentro del radio de accin deseado y derivados de su propia decisin.

1- la accin tpica: consiste en privar ilegtimamente a otro de su libertad personal. Esto puede llevarse a cabo con o sin
traslado de la vctima de un sitio a otro (abduccin), encerrndola en un lugar, constriendo su facultad de locomocin o
impidindole un determinado comportamiento.
Es suficiente que se restrinja cualquier libertad de movimiento, aunque quede a disposicin de la victima cierto grado de
libertad ambulatoria. La anulacin de cualquier manifestacin de la libertad corporal queda comprendida en el tipo.
El delito, que generalmente requiere una actividad, puede cometerse por comisin (impropia), cuando el agente est
obligado a hacer cesar una situacin de privacin de libertad pre existente y no lo hace.
2- Los medios: El consentimiento de la vctima: la ley no limita los medios de comisin, de manera que, salvo aquellos
que impliquen un agravamiento, cualquiera es admisible.
La doctrina es uniforme en que el consentimiento libremente prestado excluye el delito.
El consentimiento de la victima que sea una respuesta de su libre determinacin, prestada sin coaccin ni error, elimina
el tipo.
3- Sujetos del delito:
- Sujeto activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario pblico siempre que no actu en el mbito propio
de su actividad funcional, pues siendo as, la conducta se desplazara hacia el art. 144 bis inc. 1 del CP. Con respecto a
la persona que realiza actos de custodia o vigilancia de la victima privada de su libertad, se entiende que est realizando
una conducta de autora y no de participacin en el delito.
Estn exentos del reproche penal los particulares que practiquen la detencin de una persona en los trminos
autorizados por la ley.
Jurisprudencia: los atentados contra la libertad cometidos por funcionarios pblicos, en su exclusivo y particular inters,
constituyen el delito de privacin de la libertad agravada por amenazas en los trminos del art. 142 inc. 1 CP.
- Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, siempre que en el momento del hecho pueda expresar su voluntad. Debe
tratarse de una persona con capacidad para determinarse con libertad, es decir, con posibilidad de formar y expresar su
voluntad. Algunos autores entienden que no es preciso que el sujeto pasivo tenga posibilidad de movimientos, si es
trasladado contra su voluntad, o en su caso la de sus representantes como ocurre con personas inconscientes, paralticas,
etc.
Tambin pueden ser sujetos pasivos aquellas personas a las que estando ya privadas de su libertad legtimamente, se les
incrementa el estado de su detencin, al margen de las normas establecidas en el rgimen penitenciario, producindose
as una nueva afeccin del bien jurdico, que convierte la conducta en delictiva.
4- elemento normativo: la privacin de la libertad debe ser ilegitima esto supone, objetivamente que la conducta sea
contraria a la ley (antijurdica) y, subjetivamente, que el autor obre con la conciencia de que su accionar es formal o
sustancialmente arbitrario. Algunas situaciones pueden quedar justificadas por el ejercicio legtimo de un derecho,
deber, profesin, oficio o cargo (ej: la internacin de enfermos mentales peligrosos en centros de salud).
El ejercicio de estas facultades que derivan de los derechos-deberes de orden familiar deja de ser legtimo y de bien
antijurdico en los supuestos de atribuciones subjetivas unilaterales y sus prcticas abusivas.

TIPO SUBJETIVO: subjetivamente el delito es doloso, siendo suficiente el dolo comn. El autor debe actuar con la
conciencia de la ilegalidad del acto que realiza y la voluntad de llevar adelante la privacin de libertad de la vctima. El
tipo no requiere ningn elemento subjetivo distinto del dolo.

72

CONSUMACION Y TENTATIVA: el delito es material e instantneo y se consuma en el momento mismo en que se
produce la privacin de la libertad de la victima por muy breve que esta haya sido.

Ninguna razn cabe para exigir como lo hace Nez que la privacin de la libertad sea significativa. Es suficiente con
que se produzca el resultado de la privacin de la libertad. Como esta situacin puede prolongarse en el tiempo, el delito
adquiere la particularidad de ser, en ciertos momentos, un delito de carcter permanente. Son admisibles las formas
imperfectas de ejecucin.

AGRAVANTES: estos delitos no son ms que privaciones de la libertad personal agravadas por la concurrencia de
especficas circunstancias de calificacin que estn expresamente sealadas en la ley. La omisin acerca de la ilegalidad
de la privacin de la libertad a que hace referencia el art. 141 carece de relevancia. Por tratarse de tipos agravados, la
probacin de la libertar debe ser ilegal para que pueda ser de aplicacin la disposicin del art. 142.
El art. 142: se aplicara prisin o reclusin de 2 a 6 aos, al que privare a otro de su libertad personal, cuando
concurra alguna de las circunstancias siguientes:
-1 si el hecho se cometiere con violencias u amenazas o con fines religiosos o de venganza.
La violencia es la fuerza fsica (vis absoluta). Consiste en el ejercicio de una energa fsica aplicada sobre el cuerpo de
la victima, o de un tercero que interviene para impedir u obstaculizar la realizacin del hecho. No esta comprendida la
energa fsica indirecta, ejercida sin contacto fsico (ej: encerrando a la victima). El concepto de violencia abarca el
empleo de medios hipnticos y narcticos (art. 78 CP)
La amenaza es la intimidacin o violencia moral (vis compulsiva), consistente en el anuncio de un mal grave para la
vctima, o un tercero, que la coloca en el dilema de aceptar el estado de privacin de libertad o de someterse al dao
anunciado.
El fin religioso debe ser entendido en un sentido amplio, comprensivo de cualquier privacin de libertad inspirada en
un mvil religioso. La agravante se caracteriza subjetivamente: el mvil del autor debe ser religioso, ms all de que
logre o no con su conducta el fin propuesto. La figura abarca religiones de cualquier clase.
El fin de venganza implica una reaccin o represalia del autor con respecto a una conducta anterior de la vctima o de
un tercero. El delito obedece a una finalidad de etas caractersticas cuando, para retribuir un agravio, real o supuesto, se
priva de su libertad al ofensor (venganza directa) o a un tercero unido a aquel por algn afecto o vinculo (venganza
transversal)
-2 si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de otro individuo a quien se
deba respeto particular.
La doctrina es uniforme en afirmar que esta agravante no se funda en el vnculo de sangre entre el autor y la vctima, ya
que de ser as (Soler) debera estar comprendido el hijo. La razn de ser del agravamiento reside en el menosprecio al
respeto particular que el autor le debe a la persona privada de su libertad.
La agravante est limitada solo para el ascendiente, hermano y cnyuge. Cabe aclarar que la mayor penalidad no
alcanza al parentesco por afinidad (art. 363 y ss. CC) ni al vinculo derivado de la adopcin; pero los hermanos,
unilaterales o bilaterales (art 360 CC) quedan comprendidos. Con respecto al cnyuge, la agravante no alcanza a las
uniones extramatrimoniales (concubinos), ni a aquellas que impliquen amancebamiento, a los matrimonios simulados o
aparentes (aquellos celebrados sin la presencia del oficial pblico autorizado), ni a los matrimonios inexistentes (los que
se celebran sin la concurrencia de los requisitos del art 172 CC). Respecto de la culpabilidad para un sector de la
doctrina para que se d la agravante en esta hiptesis es necesario el conocimiento del vinculo por parte del autor, y
para otros no es necesario.
Si bien la disposicin no dice expresamente, el dolo del autor debe abarcar el conocimiento del vnculo que lo une a la
vctima, de manera que la duda, la ignorancia o el error obraran como circunstancias beneficiadoras.
Con respecto al individuo a quien se deba respeto particular, la doctrina menciona a los tutores y maestros. Comprende
aquella situacin que haga presuponer que el autor le debe a la victima un acatamiento personal (Nez). La decisin
sobre la existencia de esta circunstancia de calificacin es una cuestin que debe quedar librada a la decisin judicial en
cada caso en particular.
-3 si resultare grave dao a la persona, a la salud u a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importare
otro delito por el cual la ley imponga pena mayor.
Se trata de un resultado de naturaleza preterintencional no abarcado por el dolo del autor. Las consecuencias sealadas
por la ley deben ser el resultado de la privacin de la libertad personal.los daos causados a la vctima durante el
encierro, sean dolosos o culposos, pero que no derivan causalmente en forma directa de la detencin ilegal, concurren
materialmente con ella.
73

La agravante es subsidiaria. Solo resulta aplicable en la medida en que el hecho no importe otro delito por el cual la ley
imponga pena mayor. La expresin solo comprende las lesiones graves del art. 90.
-4 si el hecho se cometiere simulando autoridad pblica u orden de autoridad pblica.
No se trata de un caso de privacin de libertad cometido por un funcionario o autoridad pblica, sino de quien comete el
hecho fingiendo poseer tal condicin o contar con una orden que proviene de una autoridad pblica para privar de la
libertad a un individuo.
La simulacin es el ardid que el autor emplea para crear o inducir en error a la vctima y como consecuencia de ese
error privarla de su libertad.
La autoridad pblica a que hace referencia la norma debe tratarse de una autoridad con competencia para privar
legtimamente de la libertad a una persona en un caso concreto. De no concurrir esta facultad, la agravante no resulta
aplicable. El medio utilizado por el autor para privar a la victima de su libertad personal debe estar fundado en un
supuesto acto de autoridad a quien la ley le confiere la facultad para proceder a la privacin de la libertad de un
individuo.
-5 si la privacin de la libertad durare ms de un mes.
Esta agravante (tiene en cuenta exclusivamente un criterio cronolgico de duracin de la privacin de la libertad) marca
la referencia temporal que divide a la figura bsica del tipo calificado. Si la privacin ilegal se prolongo por un tiempo
que no alcanzo el mes o duro un mes exacto, el hecho no sale de los lmites de la figura bsica. La agravante solo puede
concurrir en la medida en que la detencin haya durado ms de un mes.
El trmino mes no equivale a 30 das. Pueden ser ms o menos, segn el mes calendario en que se haya consumado la
detencin. El plazo debe contarse con arreglo al cdigo civil art. 24 y 25. El mes es el tiempo que transcurre entre un
da de determinado mes y el mismo da del mes siguiente.

e) SECUESTRO: art 142 bis.
La figura del secuestro fue introducida por la ley 20.642 luego de varias modificaciones incorporadas al captulo por las
llamadas leyes defacto 18.953 y 20.043. El texto actual es mayormente producto de las reformas introducidas por la ley
25.742 de 2003 cuyo origen se basa en el incremento en los ltimos aos del delito del secuestro extorsivo. La aparicin
de este fenmeno delictivo hizo que el poder ejecutivo creara la Comisin Asesora para la Prevencin del Secuestro de
Personas, cuyo trabajo se limito a la reforma de los arts. 23, 41 ter, 142 bis y 170 del CP.
La nueva formulacin no contiene figuras agravadas del art 141, sino delitos distintos y autnomos. Se trata de una
modalidad especial de privacin de libertad que se caracteriza, desde un plano objetivo, por las formas tradicionales del
secuestro, como son la sustraccin, la retencin y la ocultacin, y desde un plano subjetivo por la finalidad del autor,
esto es, obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. La reforma de la ley
25.742 introdujo una agravante basada en el logro de las finalidades perseguidas por el autor, elevando el mnimo de la
pena a 8 aos.

-Tipo objetivo: se realiza a travs de las acciones de sustraer (tomar a la persona, apoderarse de ella, quitndola de una
determinada esfera de poder), retener (tener, mantener, guardar, conservar a la persona en un sitio determinado y por
un lapso ms o menos prolongado) u ocultar (esconder al retenido de la vista o vigilancia de los dems de manera que
se impida o dificulte su reintegro al mbito del que ha sido sustrado).
Las dos ltimas conductas tpicas carecen de autonoma propia, pues requieren como presupuesto la existencia de una
persona sustrada.

-Tipo subjetivo: exige un propsito definido: obligar a la victima a una determinada accin u omisin y se configura
aun cuando el autor no logre el fin propuesto.
El tipo subjetivo se concreta cuando el autor a travs de las acciones tpicas persigue de la vctima o de un tercero que
estos hagan, no hagan o toleren algo en contra de su voluntad. Esta exigencia implica un elemento subjetivo del tipo que
se aade al dolo.
Solo es compatible con el dolo directo, resultando inadmisible el dolo eventual. La finalidad perseguida por el agente
puede comprender tanto acciones u omisiones que el sujeto pasivo no est obligado a realizar o soportar, y tambin algo
que est obligado a hacer, no hacer o tolerar, pues la punibilidad se fundamenta en la injusticia del modo de reclamar,
no en la injusticia de lo reclamado.

74

-Sujetos: a) sujeto activo: puede ser cualquier persona, incluso un funcionario pblico, en cuyo caso el hecho se
desplaza al tipo agravado del inc. 5 de la misma disposicin; b) sujeto pasivo: tambin puede ser cualquiera. En este
caso la victima de la privacin de la libertad puede ser la propia persona coaccionada o un tercero.


1- agravantes: las circunstancias que califican al secuestro estn previstas en los prrafos:
-1: el secuestro se agrava en el supuesto en que el autor lograra su propsito, cuando consigue el resultado buscando,
en cuyo caso el mnimo de la pena se eleva a 8 aos.
-2: las agravantes previstas en este prrafo concurren en los siguientes casos:
a) cuando la vctima fuera una mujer embarazada, cualquiera fuese su edad, condicin o estado civil (salvo que este
casada con el autor, en cuyo caso el hecho se desplaza a la figura agravada del inc 2 de la misma disposicin, sin que
ello signifique multiplicacin delictiva). La nueva formulacin reemplazo la expresin mujer, por la de mujer
embarazada. La referencia solo a la mujer como sujeto pasivo en el texto anterior produjo criticas en la doctrina por
cuanto encubra una idea estereotipada del ser humano.
Tambin se agrava el hecho si la vctima es un menor de 18 aos de edad, sin que importe su sexo u otras condiciones,
con excepcin de las situaciones que estn previstas en el art. 142 bis inc. 2 (hermano, cnyuge), en cuyo caso se
producira una concurrencia de agravantes sin implicancias multiplicadoras.
Tambin concurre la agravante si la victima tiene ms de 70 aos de edad. Los lmites de edad han sido tomados de la
Convencin de los Derechos Del Nio, que considera nio a la persona menor de 18 aos, y de la ley de ejecucin de
pena que admite la prisin domiciliaria para las personas mayores de 70 aos.
Las agravantes tienen su fundamento en la especial situacin de vulnerabilidad en que se encuentran las personas que
atraviesan situaciones particulares, que colocan a las victimas en estado de indefensin fcilmente vulnerable por el
accionar del autor.
b) casos previstos en el inc. 2, cuando la victima fuera un ascendente, hermano, cnyuge, conviviente o una persona a
quien se deba respeto particular. La diferencia con el art. 142 radica en que la nueva formulacin incluye la figura de
conviviente, con lo que queda en el marco de la mayor proteccin la situacin del concubino con uniones de hecho
equiparables al matrimonio.
Se mantiene la figura individuo a quien o quienes se debe un respeto en particular; se trata de personas con quienes
el sujeto pasivo mantiene una especial relacin, como serian los casos del tutor o del maestro. El deber de respeto se
funda en dicha vinculacin entre el agente y la victima, no en la calidad que pueda ostentar el sujeto activo (ej:
funcionario publico, religioso), o que puede imponer un respeto general en razn de su estado o calidad.
c) el inc. 3 fundamenta la mayor penalidad, en el resultado lesivo, pero se diferencia del texto derogado en que la
agravante hace referencia ahora a las lesiones graves o gravsimas, lesiones previstas en el art. 90 y 91 CP.
Se trata de resultados que deben haber sido causados por el autor a la victimas privada de su libertad personal ya sea
por el hecho del encierro mismo (como derivacin de el ej: en el estado de salud fsica por falta de alimentacin) o por
haberlas causado el autor intencionalmente sobre el cuerpo de la victima (golpes, torturas) con motivos del secuestro o
durante el tiempo de duracin de la privacin de libertad. No estn abarcadas por la disposicin las lesiones leves ni las
lesiones culposas.
d) En el inc. 4 se describe una agravante que tiene en cuenta la condicin o estado en que se encuentra la victima
privada de su libertad personal: debe tratarse de una persona enferma, discapacitada o valetudinaria esto es que no
pueda valerse por si misma.
Al no hacer la ley ninguna distincin, pareciera ser que cualquier enfermedad est comprendida. No creemos que deba
ser interpretada con tal aptitud la disposicin pues, cualquier estado anormal de la salud de la victima (ej: un fuerte
dolor de cabeza, un resfri, etc.) Podra dar lugar a la aplicacin de la agravante. Debe tratarse de una situacin o
estado que le otorgue al autor de mayores facilidades para la comisin del delito, precisamente por la especial
situacin de vulnerabilidad en que se encuentra la victima.
e) con arreglo al inc. 5 reformulado por la ley 26.394, la privacin de la libertad se agrava cuando el agente sea un
funcionario o empleado publico o pertenezca o haya pertenecido al momento de la comisin del hecho a una fuerza
armada de seguridad u organismo de inteligencia del estado.
Se trata de una agravante fundada en la calidad del sujeto activo. El autor del secuestro debe revestir, al momento del
hecho la calidad de funcionario o empleado publico en los trminos del art 77 del CP, debe pertenecer o haber
pertenecido a una fuerza armada, a una fuerza de seguridad o a organismos de inteligencia del estado.
f) cuando en su comisin participaren tres o ms personas. La agravante se funda en la pluralidad de personas que
intervienen o participan en el hecho, que segn la ley deben ser tres como mnimo, sin lmites en su mximo.
75

La mayor penalidad se justifica por la mayor indefensin que sufre la victima frente a manifestaciones de criminalidad
plural. Para la concurrencia de la agravante es suficiente con la participacin, sea como autor o participes de tres o ms
personas en el hecho, sin que deban concurrir las condiciones de la asociacin ilcita de art. 210 CP, en cuyo caso se
dara la presencia de un concurso de delitos.
El delito tiene prevista una agravante para cuando se produjere la muerte de la victima, funciona subjetivamente: si la
muerte de la persona fuere un resultado no querido por el autor, la pena es de 15 a 25 aos de prisin o reclusin,
mientras que si tal resultado es causado intencionalmente, la pena es de prisin o reclusin perpetua.
Durante la vigencia del texto anterior, la muerte de la persona ofendida deba ser una consecuencia directa de la
privacin de la libertad. Se trataba de un resultado preterintencional que no quedaba abarcado por el dolo del autor. Aun
cuando la reforma haya puesto fin a la discusin relativa a la naturaleza del resultado muerte no ha resuelto el problema
referido a si la agravante comprende solo a la muerte culposa o tambin la que se produce de un modo accidental o
causal. Para algunos autores, la norma solo hace referencia a los tipos de muerte no intencional (culposas), mientras que
otro sector doctrinal defiende la idea de que la agravante abarca no solo la muerte preterintencional sino tambin la
muerte culposa y la producida casualmente.
Creemos que lleva razn la tesis restrictiva, en el sentido de que queda fuera de la agravante la muerte producida en
forma accidental. Si la muerte de la persona en cautiverio se produce como consecuencia de un caso fortuito el hecho
queda en los lmites de la figura bsica.
Con arreglo a las modificaciones operadas por la reforma, creemos que la escala penal aplicable a los supuestos de
muerte de la victima como derivacin culposa (resultado muerte) de un comportamiento original doloso (secuestro)
aparece como irrazonable y lesiva del principio de proporcionalidad.

2- atenuantes: el art. 142 establece en el prr. Ultimo que la pena del participe que, desvinculndose de los otros, es
esforzare de modo que la victima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del
propsito del autor, se producir de un tercio a la mitad
Se trata de una figura que tiende a alentar la actitud de sujetos que integran un grupo de delincuentes que han
intervenido en el secuestro para que realicen el mayor esfuerzo tendiente a recuperar la libertad de la victima en
cautiverio y obtener un beneficio que se traduce en la disminucin considerable de una pena en relacin a la que les
hubiera correspondido de haber obrado de manera distinta. Se trata de un premio al arrepentimiento de uno de los
participes en el secuestro. La ley condiciona la imposicin de atenuantes solo para aquellos casos en que la libertad de
la victima no fuere obra de algn autor, que el beneficio solo ser aplicable cuando la libertad de la victima es la
consecuencia directa de la intervencin del participe del secuestro.
Esta figura tiene una estrecha relacin con aquella otra introducida por la ley 25.742, que incorporo el art. 41 CP.
El beneficio de reduccin de la pena para los participes o encubridores esta sujeta a la condicin de que suministren
informacin til que permita conocer a) el lugar en donde se encuentra la victima secuestrada; b) la identidad de otros
miembros de la banda; y c) cualquier otro dato que posibilite el esclarecimiento del hecho, y a la de que el cooperador
tenga una responsabilidad menor con respecto a las personas que identifica. De manera que, con arreglo a tal
disposicin, solo podrn acceder al beneficio reductor de penal los cmplices secundarios y encubridores en su forma
simple, no as los autores, coautores y participes primarios.















76


























UNIDAD 9

LA TORTURA

SISTEMATICA DE LA LEY 23097. En vigencia desde 1984 esta ley es hija de la democracia y sali despus de
atravesar la argentina por uno de los periodos mas oscuros de su historia, una poca teida de violencia y terror que arras
con la dignidad de la persona humana. All, la tortura encontr su sitio ms propicio.

Fundamentos de la reforma. La problemtica de la tortura puede ser abordada en el marco de tres etapas bien
diferenciadas historicamente:
1: comienza con la ley de la reforma 14616
2: tiene su inicio con la reforma 23097
3: comienza con la reforma constitucional del 94

2. CONCEPTO DE TORTURA. INCIDENCIA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL. La problemtica se
plantea por el contenido y alcance del concepto y sobre todo en procurar una correcta distincin entre la figura en cuestin
y los apremios ilegales. Histricamente la cuestin ha atravesado por 3 etapas.

1) primera etapa. la ley 14616. La ley no defini la tortura, solo hizo referencia a ella en el art. 144 tercero, al castigar al
funcionario pblico que impusiera a los presos bajo guarda, tormentos. Lo relevante era la introduccin del concepto
tormento.
La opinin ms extendida consider que la diferencia entre la tortura, el apremio ilegal y la vejacin, resida en la
intensidad del dolor sufrido por la vctima. Para Ure y otros consistira en un dolor de mayor intensidad que la simple
vejacin. No sera importante la finalidad que se propuso el autor ya que la ley no reclama un especial elemento subjetivo.
Aunque de ordinario la tortura se aplicara para arrancar una confesin, no estn excluidos el odio, la venganza o el placer.

Para nuez, la diferencia entre estos procedimientos estaba dada por el elemento intencional: los apremios ilegales eran los
rigores usados para forzar al preso a confesar o declarar algo. El tormento, en cambio era el maltrato material, o moral
infligido intencionalmente para torturar a la vctima, aunque sea para ejercer venganza, represalias u otra finalidad
77

malvada. Entonces si el procedimiento era para obtener la confesin seran apremios ilegales y toda otra finalidad llevara
a la tortura.
Para otros autores, en contraposicin a la mayora de la doctrina, la cuestin mereca otros parmetros. Para algunos, la
diferencia entre los apremios y la tortura reside en que en aquellos son medios para un fin y ese fin no es una obtener una
declaracin. La tortura, en cambio debe entenderse como histricamente lo ha sido, o sea como una serie de
padecimientos infligidos a una persona para obtener una declaracin determinada o incluso una autoincriminacin.
Sealan que el criterio que distingue a partir de la intensidad del padecimiento de la vctima conduce a la inseguridad
jurdica.
2) SEGUNDA ETAPA. ste era el estado de la cuestin durante la vigencia de la ley 14616. Con la sancin de la 23.097
que introdujo el concepto de tortura al cdigo penal, la situacin tuvo que cambiar. La nueva legislacin la defini en el
inc. 3 del 144 tercero con el siguiente texto: por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino tambin la
imposicin de sufrimientos psquicos, cuando stos tengan gravedad suficiente.
Al caracterizar la tortura a partir de la gravedad de los sufrimientos padecidos y no por los fines del torturador.
La tortura era lo que la ley deca, es decir los sufrimientos fsicos o psquicos de gravedad suficiente, y no otra cosa.
Entonces el significado de los procedimientos dirigidos a obtener una declaracin por parte de la vctima, qued reservada
para la figura de apremios ilegales.
3) TERCERA ETAPA. La reforma del 94 signific un nuevo cambio en la interpretacin de la figura. Debido a la
constitucionalizacin de los tratados sobre derechos humanos en virtud del 75 inc. 22, y entre ellos, la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes que en su art. 1 define a la tortura como: todo acto por
el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de
obtener de ella o de un tercero, informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, por cualquier razn basada en cualquier
tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infringidos por un funcionario pblico u otra
persona en el ejercicio de funciones pblicas, o instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se
considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de las sanciones legtimas, o que
sean inherentes o incidentales a estas. En la actualidad, este concepto debe prevalecer sobre cualquier otro, no obstante
las disposiciones nacionales en contrario. La tortura tiene los siguientes rasgos.
a. se trata de un acto intencional (doloso)
b. la vctima puede ser cualquier persona, est o no privada de su libertad personal.
c. Debe consistir en la causacin de dolores o sufrimientos graves, fsicos o psquicos, de grandes padecimientos
para la vctima.
d. La finalidad de su aplicacin debe ser la de obtener una confesin o una informacin, castigar a la persona por
actos realizados o que se sospeche que realiz, intimidarla o coaccionarla para que haga o deje de hacer alguna
cosa, o por cualquier otra razn, basada en algn tipo de discriminacin
e. el autor de la tortura puede ser un funcionario pblico o un particular. La convencin hace referencia incluso a la
instigacin del funcionario o a la aquiescencia suya para que se cometa el delito.

Los particulares, por tanto estn comprendidos tanto en el texto del cdigo como en el de la convencin. No es
esta la opinin de la doctrina comparada. Para unos, la convencin formula un concepto mnimo internacional que
le permite a las legislaciones internas calificar de tortura a los actos similares no incluidos en la definicin
aprobada por la Convencin. Esta postura sostiene que la tortura tiene los siguientes rasgos caractersticos: delito
pluriofensivo, especial, de resultado, doloso. Seria especial por la reduccin del crculo de autores nicamente a
los funcionarios pblicos. Para la ctedra, sin embargo, el concepto internacional de tortura admite la posibilidad
de que particulares puedan resultar autores del delito previsto en el 144 tercero, cuando su actividad haya sido
realizada con el consentimiento o aquiescencia de un funcionario pblico.

Pero la ctedra entiende que para la convencin, tambin son considerados actos de tortura, los
comportamientos desplegados por los particulares. Y si estos comportamientos son llevados a cabo por
particulares, creemos que la convencin en su definicin de tortura admite la autora de particulares. Pero no en
forma autnoma siempre que su conducta presuponga la intervencin de un funcionario pblica sea
instigndolo o consintiendo en su comisin. Con arreglo a lo expuesto y estando actualmente entre nosotros la
tortura definida constitucionalmente, el concepto introducido por la ley 23097 en el art. 144 tercero, inc. 3 del
78

CP, ha quedado implcitamente derogado por doble va: por ser la convencin contra la tortura una ley
posterior y por tener la constitucin una jerarqua normativa superior al cdigo penal.

El apremio ilegal ha pasado a configurar un concepto residual que es al que se hace referencia en el art. 16 inc 1 de
la Convencin cuando se refiere a todo acto cruel, inhumano, o degradante, que no llegue a ser la tortura definida
en el art. 1. Entonces, las notas caractersticas del apremio son las siguientes:
a) se trata de un acto intencional (doloso)
b) es un maltrato o castigo de menor gravedad o intensidad que la tortura, revelador de un cuadro de menor dolor o
sufrimiento para la vctima.
c) la finalidad de su aplicacin puede ser cualquiera, con excepcin de aquella que ha quedado expresamente
reservada a la tortura. Es pues un tipo especial subjetivo
d) autor, al igual que en el supuesto de torturas, puede ser tanto un particular como un funcionario pblico. Con el
texto del 16 inc. 1 de la convencin, la autora se extiende tanto al funcionario como a otra persona que est
ejerciendo funciones oficiales.
e) la victima puede ser cualquier persona, est o no privada de su libertad personal.

La caracterstica comn de la tortura y el apremio ilegal es la existencia de un grave sufrimiento en la
vctima. Su diferencia reside:
1) en la intensidad de los padecimientos sufridos por la vctima
2) en los objetivos perseguidos por el autor.



CUADRO COMPARATIVO DE LA TORTURA Y EL APREMIO ILEGAL

TORTURA APREMIO ILEGAL
LEY 14616 No estaba definida en la ley

Para la doctrina, la diferencia con
el apremio ilegal estaba dada por
la intensidad de los padecimientos
No tena definicin legal

Doctrinalmente era entendido
como un procedimiento dirigido a
obtener determinada conducta del
apremiado
LEY 23097 Fue definida en el art. 144 tercero
inc. 3 del CP

Se caracteriza por la gravedad del
sufrimiento de la vctima
No tena definicin legal

Su nota caracterstica es la
finalidad perseguida por el autor:
obtener la confesin de un ilcito o
una declaracin relacionada con
l.
CONSTITUCION DEL 94 Est definida en el art. 1 de la
Convencin contra la Tortura, con
jerarqua constitucional por el art.
75 inc 22 CN

Se caracteriza por la intensidad de
los padecimientos sufridos por la
vctima y por la finalidad
perseguida por el autor: obtener la
confesin, informacin, castigos,
intimidaciones, coacciones o por
motivos de discriminacin
Es un concepto residual que surge
del art. 16 de la convencin contra
la tortura.

Sus notas caractersticas son la
menor intensidad del sufrimiento
y la finalidad perseguida por el
autor, que puede ser cualquiera
con excepcin de las que la
constitucin ha reservado para la
tortura.


LA TORTURA EN EL DERECHO SUPRANACIONAL
En el plano internacional numerosas constituciones han consagrado la proscripcin de stas prcticas. Uno de los
pronunciamientos ms importantes contra la tortura est en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948
que declara: Nadie ser sometido a torturas ni a penas crueles, inhumanos o degradantes. Esta frmula prohibitiva ha
sido consagrada por numerosas declaraciones internacionales como la Convencin Interamericana de Derechos Humanos
de 1960, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 o el Pacto de San Jos de Costa Rica de 1969.
79

La declaracin sobre la Proteccin de las Personas contra la Tortura y otros tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes, de la Asamblea General de la ONU de 1975 la define como todo acto de dolor o sufrimiento severo fsico o
mental, infligido a alguien intencionalmente por un oficial pblico o por su instigacin dirigido a obtener informacin
o confesin de aqul o de un tercero, a castigarle por algo que ha hecho o que se sospeche que ha perpetrado, o a
intimidar al mismo o a un tercero.
Las constituciones de los distintos Estados pueden clasificarse en: 1) las que condenan explcitamente la prctica de la
tortura. 2) Otros modelos, sin hacer mencin expresa de la tortura, consagran directamente la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona. 3) Otro grupo de naciones prefiere el sistema de repetir en sus constituciones, el art. 5 de la
declaracin de la ONU de 1948. En Amrica Latina hacen referencia expresa a la tortura, ya sea a travs del modelo
expreso de condena o de prohibicin. Son de destacarse, la constitucin de Paraguay y la de Brasil. En Argentina la
condena y proscripcin de la tortura proviene de una doble va constitucional: por un lado, a travs de la abolicin
definitiva del tormento y los azotes del art. 18 CN y, por otro lado el art. 75, inc. 22 que incorpora los instrumentos tratados
sobre derechos humanos.

LOS TIPOS DELICTIVOS DE LA LEY 23097
El art. 144 tercero establece: 1) ser reprimido con reclusin o prisin de 8 a 25 aos e inhabilitacin absoluta y
perpetua el funcionario pblico que impusiese a personas legtima o ilegtimamente privadas de su libertad, cualquier
clase de tortura. Es indiferente que la vctima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario, bastando que ste
tenga sobre aqulla poder de hecho.
I gual pena se impondr a particulares que ejecutaren los hechos descriptos.
2) si con motivo u ocasin de la tortura resultare la muerte de la vctima, la pena privativa de libertad ser de reclusin
o prisin perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el art. 91, la pena privativa de la libertad ser de
prisin de 10 a 25 aos.

Tipo objetivo: el delito consiste en imponer (aplicar, infligir, ocasionar, producir, etc.) a una persona privada de su
libertad ambulatoria cualquier tortura.

Sujeto activo: puede ser un funcionario pblico, u otra persona en ejercicio de funciones pblicas.
Los particulares estn comprendidos, con arreglo al propio art. 144 del CP y a la Convencin.
La disposicin es clara al especificar es indiferente que la victima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario,
bastando que ste tenga sobre aquella poder de hecho.
Segn la opinin de la catedra: autor del delito puede ser cualquier funcionario publico, tenga o no competencia
para privar de la libertad. Lo importante que acte como tal (ej. medico forense que interviene en una sesin de
tortura)

Sujeto pasivo puede ser cualquier persona que se encuentre legtima o ilegtimamente privada de su libertad.
El delito es doloso compatible solo con el dolo directo (infligir intencionalmente dice el art. 1 de la convencin) y de
resultado, debido precisamente a la exigencia de la causacin de dolores o sufrimientos graves.
Puede cometerse por accin u omisin impropia
Consumacin: se consuma con la produccin de graves padecimientos a la vctima sin importar que se haya obtenido o no
el fin propuesto con la tortura.
La tentativa resulta admisible.
Se analiz el tipo subjetivo con el concepto de tortura de la Convencin.

AGRAVANTE. La figura se agrava si como consecuencia de la tortura se produce la muerte de la vctima o se le causan
lesiones gravsimas. Se trata de un resultado preterintencional que no est abarcado por el dolo del autor. Si existiera dolo
de homicidio quedara comprendido en el art. 80 inc 2

OMISIONES FUNCIONALES RELACIONADAS CON LA TORTURA. La ley agrupa en los arts. 144 cuarto y 144
quinto, un conjunto de omisiones en las que puede incurrir un funcionario pblico cuando de algn modo toma
conocimiento de la prctica de torturas.
El art. 144 cuarto dice:
1) se impondr prisin de tres a diez aos al funcionario que omitiese evitar la comisin de alguno de los hechos del art.
anterior, cuando tuviese competencia para ello.

2) la pena ser de 1 a 5 aos de prisin para el funcionario que en razn de sus funciones tomase conocimiento de la
comisin de alguno de los hechos del art. anterior y careciendo de la competencia a que alude el inc precedente,
omitiese denunciar dentro de las 24 horas el hecho ante el funcionario, Ministerio Pblico o juez competente. Si el
funcionario fuera mdico se le impondr adems, inhabilitacin especial por el doble de tiempo de la pena.

80

3) sufrir la pena prevista en el inc. 1 el juez que, tomando conocimiento en razn de su funcin, de alguno de los
hechos a que se refiere el art. anterior, no instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las
24 horas.

4) en los casos previstos en ste art., se impondr adems, inhabilitacin especial para desempear cargos pblicos. La
inhabilitacin comprender la de tener o portar armas de todo tipo.

1) omisin DE EVITAR EL DELITO. El inc. 1 del art. 144 se refiere al funcionario que teniendo competencia para
evitar la comisin de la practica de tortura y no lo hace, ya sea impidiendo su aplicacin o haciendo cesar una ejecucin en
marcha.

Sujeto activo: el funcionario que tiene competencia para hacer cesar la aplicacin del tormento.

Tiene jerarqua funcional sobre los autores, que le permite ordenar el cese. Pero la omisin comprende tanto a la tentativa
como a la consumacin. Es un delito especial propio en razn de la calidad exigida al autor. Es un delito de omisin
impropia (se viola un deber de actuar conforme a la norma), doloso y de peligro concreto.
Se consuma con la actitud pasiva del agente. No parece admisible la tentativa.

2) omisin DE DENUNCIARLO. Est previsto inc 2 del art. 144 y, consiste en no denunciar la comisin de un hecho de
tortura dentro de las 24 horas de que se tuvo conocimiento del hecho, a algn funcionario competente, el Ministerio pblico
o un juez competente. El autor tambin es un funcionario pblico pero no tiene competencia para evitar la aplicacin del
tormento.
Solo queda comprendido aquel funcionario que toma conocimiento del hecho en razn de sus funciones o sea, en el marco
de su actividad funcional.
Autoridad competente es el funcionario pblico que est facultado por la ley para recibir las denuncias y no exime por lo
tanto denunciar el hecho ante funcionario no competente. Pero el error sobre la competencia de la autoridad conducira a la
atipicidad.
Es un delito especial propio, de pura omisin, de peligro, se consuma al vencerse el plazo de 24 horas para
denunciar el hecho a una autoridad competente.
El delito se agrava cuando el autor de la omisin fuera un mdico a quien se le aplica adems una inhabilitacin
especial por el duplo de la pena.

3) omisin de DENUNCIA POR AUTOR CALIFICADO. Se parece al supuesto anterior, consiste en no instruir sumario
o no denunciar el hecho en el trmino de 24 horas.
El tipo comprende dos hiptesis bien diferenciadas: a) el juez que, teniendo competencia para instruir el sumario
criminal, no lo hace, y
b) el juez que careciendo de dicha competencia, no denuncia el hecho al juez competente para que ste instruya el sumario
respectivo.
Con respecto a la autora, en la primera modalidad solo puede ser autor el juez de instruccin.
En la segunda modalidad, sujeto activo puede ser cualquier juez de la nacin o de las provincias, de cualquier fuero o
jurisdiccin. El precepto exige como requisito tpico que el juez haya tomado conocimiento de alguno de los hechos
previstos en al art. 144 tercero, en razn de sus funciones.
En muchas provincias, donde el juez carece de la facultad de promocin autnoma, la disposicin resultar inocua.
Se trata de un delito especial, de omisin impropia, doloso, de peligro, se consuma con el vencimiento del trmino legal
de 24 horas de haber tomado conocimiento de la aplicacin de torturas.
Con respecto a la agravante, el inc. 4 del art. 144 cuarto prev una agravante comn para todos los supuestos contemplados
en el art., consistente en una pena accesoria de inhabilitacin especial perpetua para desempear cargos pblicos y para
tener o portar armas de todo tipo.

4) OMISION FUNCIONAL CULPOSA. El art. 144 quinto dice: si se ejecutase el hecho previsto en el art. 144 tercero
se impondr prisin de 6 meses a 2 aos e inhabilitacin especial de tres a seis aos al funcionario a cargo de la
reparticin, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias del caso
permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos
necesarios por dicho funcionario
La conducta punible consiste en no desplegar una debida vigilancia o en no adoptar los recaudos necesarios para evitar un
hecho de tortura. Se pune la omisin de la debida vigilancia o de la adopcin de recaudos que, de haberse observado,
hubiesen impedido la perpetracin del ilcito. Se trata de una omisin culposa (negligencia). El tipo exige una relacin
causal entre la omisin culposa y la accin del torturador.

Sujeto activo es el funcionario encargado de la reparticin en cuyo mbito se ha cometido el delito (v. gr: jefe de la
comisara), ya sea que se trate de la persona directamente titular del cargo como quien hace la veces de reemplazante por
delegacin de la funcin.
81

El autor de la tortura responder a titulo de autor por el delito del art. 144 inc3, el funcionario negligente, que no ha
ejercido la debida vigilancia, incurrir en omisin funcional culposa.

Es un tipo culposo de omisin impropia que se funda en la posicin de garante del funcionario frente a sus
subordinados, sobre quien tiene la responsabilidad de ejercer el debido control para que no cometan estos hechos.

Se consuma: con la ejecucin de tortura por parte del otro funcionario, en esta especie de delitos (impropios de
omisin) siempre debe concurrir un resultado externo que habra sido evitado si el autor hubiese realizado la accin
debida.
La tentativa no resulta admisible.




TRATA DE PERSONAS
La explotacin de personas en el mundo de la prostitucin masculina y femenina ha sido siempre, en todas las pocas, un
lucrativo negocio.
La trata de personas es una forma moderna de la esclavitud
En la Argentina, esta situacin se vio favorecida a principios del siglo pasado por la legislacin de tipo reglamentarista que
imper en todo el pas, la cual permiti la instalacin de prostbulos uni o pluripersonales. La ley 12331 de 1936, suprimi
el reglamentarismo e impuso en todo el pas el sistema abolicionista, lo que import un significativo avance en la lucha
contra la prostitucin organizada en el pas. Este tipo de delincuencia est considerado, un crimen de carcter
internacional cuya represin debe interesar a todos los Estados.
El delito fue introducido en la Argentina por la ley 17567. Las leyes 21338 y 23077 han mantenido el texto de la 17567.
Durante este periodo los tipos legales hacan referencia a la entrada o salida del pas de una mujer o de un menor de edad
para que ejerzan la prostitucin. En 1999 la ley 25087 introdujo una serie de modificaciones, particularmente en el mbito
de los sujetos pasivos. La ley 26364, llamada de prevencin y sancin de la trata de personas y asistencia a sus
vctimas, derog aquellas disposiciones e introdujo importantes modificaciones en el mbito penal y procesal, destinadas a
regular la problemtica de la denominada trata de personas en el pas. sta norma incorpor al cdigo penal, los arts. 145
bis y 145 ter, mediante los cuales tipific los delitos de trata de mayores de 18 aos y trata de menores de 18 aos. Adems
estableci lo que debe entenderse por trata de personas, as como los supuestos de explotacin. Derog tambin los arts.
127 bis y 127 del CP.
Segn diversos organismos internacionales (UNICEF, Cruz Roja, etc.) la trata de personas ocupa el tercer lugar como
actividad ilegal lucrativa en el mundo, despus del narcotrfico y el trfico de armas. Se la considera la nueva forma de
esclavitud del siglo XXI.

LEY 26.364 DE PREVENCION Y SANCION DE LA TRATA DE PERSONAS Y ASISTENCIA A SUS
VICTIMAS. Argentina suscribi numerosos instrumentos internacionales destinados a combatir la trata de personas.
Fundamentalmente, la Convencin de la ONU contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus protocolos: contra el
Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y Aire y para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas,
especialmente mujeres y nios (Palermo 2000).
Este ltimo protocolo es la fuente inmediata de la ley 26.364 y fue ratificado por nuestro pas en 2002
El protocolo de Palermo es un acuerdo internacional de gran alcance que pretende establecer prioridades y medidas para
luchar contra la trata de personas. El protocolo contiene la primera definicin internacional de trata de personas diferente
a la de la Convencin de 1949, la cual estaba centrada en la prostitucin cualquiera sea su tipo. Este ltimo instrumento
reconoce la existencia de una prostitucin forzada y otra voluntaria concentrndose en la primera. La palabra trata hace
referencia al comercio de seres humanos con fines de explotacin (ONU). El art. 3 del protocolo, en cambio, establece un
concepto ampliado de trata de personas:

Por trata de personas se entender la captacin, el transporte, el traslado, la acogida, o la recepcin de personas,
recurriendo a la amenaza, o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, al rapto, al fraude, al engao, al abuso de
poder o de una situacin de vulnerabilidad o a la concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotacin. Esa explotacin incluir,
como mnimo la explotacin sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la
esclavitud, la servidumbre o la extraccin de rganos.

Este concepto no se limita a la explotacin de la prostitucin. La ley 26.364 ha seguido estos lineamientos acogiendo la
definicin. Nuestra ley dispone que habr explotacin cuando
1) se redujere o mantuviere a una persona en condicin de esclavitud o servidumbre o se la sometiera a prcticas anlogas;
2) se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados;
3) cuando se promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual, y
82

4) se practicare extraccin ilcita de rganos o tejidos humanos.

La trata de personas puede implicar a un solo individuo o a una cadena de personas. Puede realizarse mediante el empleo
de multitud de situaciones de explotacin o abuso en actividades tales como la confeccin de ropa, la agricultura, la
mendicidad, el sexo, trabajos domsticos, etc. No tiene como condicin previa, el cruce de las fronteras, gran parte de ella
se produce por el desplazamiento dentro del mismo pas.
La trata de personas se caracteriza por la concurrencia de tres componentes:
1) una actividad (transporte, etc.),
2) el empleo de ciertos medios (engao, etc.) y
3) una finalidad (explotacin de la persona).

TRATA DE personas con fines de explotacin
El art. 145 bis establece: 145 bis.* [Ser reprimido con prisin de cuatro a ocho aos, el que ofreciere, captare,
trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o
hacia otros pases, aunque mediare el consentimiento de la vctima.]

1) BIEN JURIDICO PROTEGIDO. Ya no es la libertad sexual, sino, la libertad de decidir sobre las propias preferencias
personales. La libertad individual est comprometida en todas sus manifestaciones. La trata de personas anula la libre
determinacin del individuo y lo cosifica, aniquilando su personalidad y la capacidad de autodeterminarse.

2) ACCIONES TIPICAS. Ofrecer Captar, transportar, trasladar, acoger, o recibir a personas, con fines de
explotacin.. Se trata de un tipo complejo de acciones alternativas que en cierta medida se superponen (p. ej. ,
transportar y trasladar quieren decir lo mismo). Con el afn de cubrir todas las formas posibles de comisin, el legislador
pretendi agotar las posibilidades.
Fines de explotacin casos:
a) cuando se mantuviere a un persona en condicion de esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad.
b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados
c) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitucin ajena o cualquier otra forma de oferta de servicios
sexuales ajenos.
d) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografa infantil o la realizacin de cualquier tipo de
representacin o espectculo con dicho contenido.
e) Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unin de hecho.
f) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extraccin forzosa o ilegitima de rganos, fluidos o tejidos
humano.

INFLUENCIA DEL CONSENTIMIENTO DE LA VICTIMA EN EL TIPO PENAL
El consentimiento dado por la victima de la trata y explotacin de personas no constituir en ningn caso causal de
eximicin de responsabilidad penal, civil o administrativa de los autores, participes, cooperadores o instigadores.

SUJETOS. Es un delito de titularidad indiferenciada, cualquiera puede ser sujeto activo o pasivo del delito sin distincin
de sexo ni edad.

TIPO SUBJETIVO. Es un delito doloso, de dolo directo. El delito requiere la confluencia de un elemento subjetivo del
tipo distinto del dolo, esto es, que el sujeto activo acte con fines de explotacin. O sea con fines de reducir o mantener a
una persona en condiciones de esclavitud o servidumbre o de someterla a prcticas anlogas, de obligarla a realizar trabajos
o servicios forzados, de promover, facilitar, desarrollar, u obtener algn provecho de cualquier forma de comercio sexual o
de practicar la extraccin ilcita de tejidos u rganos.

CONSUMACION Y TENTATIVA. El delito se consuma con la realizacin de las conductas tpicas, no requiere
resultado material alguno. La tentativa aparece como de difcil realizacin en la prctica.

Agravante

145 ter.* [En los supuestos del artculo 145 bis la pena ser de cinco a diez aos de prisin, cuando:
1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de
autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima.
2. la vctima estuviere embarazada, o fuere mayor de setenta aos.
3. la vctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s misma.
4. las vctimas fueren tres o ms.
5. en la comisin del delito participaren tres o ms personas.
83

6. el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o conviviente, tutor, curador,
autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.
7. el autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.
cuando se lograra consumar la explotacin de la vctima objeto del delito de trata de personas la pena ser de ocho a
doce aos de prisin.
cuando la vctima fuere menor de dieciocho aos la pena ser de diez a quince aos de prisin.]


VIOLACION DE DOMICILIO

GENERALIDADES. La figura descripta en el art. 150 CP tiene su fundamento en el art. 18 de la CN, el cual establece
expresamente que: el domicilio es inviolable, como tambin lo son la correspondencia epistolar y los papeles privados, y
una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. En la
actualidad la proteccin est ampliada por la incorporacin de los tratados internacionales de derechos humanos. A modo
de ejemplo citamos el art. 11 del Pacto de San Jos de Costa Rica que reza: nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o su correspondencia

BIEN JURIDICO. La opinin doctrinal es uniforme en sealar que bien jurdico protegido en el delito en cuestin es el
mbito material de intimidad personal, que se proyecta como una manifestacin fundamental de la libertad del hombre y
se preserva de la intromisin de terceros sin consentimiento de su titular. La idea tambin fue reconocida en el derecho
comparado.

CONCEPTO PENAL DE DOMICILIO. Sobre ste concepto, la doctrina a esbozado ideas dispares. Se lo ha
identificado con los vocablos, casa de negocios, morada, dependencias y recinto habitado, etc. Pero en lo que s hay
coincidencia es que el concepto penal de domicilio es ms amplio que el procesal, civil, etc., y por otro lado resulta ms
restringido por cuanto exige la ocupacin real y actual del lugar.
Aunque el cdigo penal no define al domicilio, importa recordar que, segn Carrara, la palabra domicilio no debe ser
entendida con sentido estricto del derecho civil, sino con un sentido amplsimo mediante el cual se designa a
cualquier lugar que la persona haya escogido lcitamente para su morada, aunque sea precaria o transitoria sin
importar el lugar. Lo nico que se exige es la ocupacin real y efectiva del titular aunque, no se encuentre presente
en el momento del hecho. Entonces para el derecho penal domicilio puede ser tanto la habitacin de tu casa como el
cuarto de telo que alquilaste por una hora.

El art. 150 menciona como objetos de proteccin la morada, la casa de negocio ajena, sus dependencias y el recinto
habitado por otro.
a) LA MORADA. Es el hogar o residencia, donde el hombre desarrolla su vida privada o familiar. Morada remite al
espacio propio ocupado como asentamiento existencial, donde la persona se mantiene en reserva apartada del mundo
circundante. Su caracterstica principal es la efectiva ocupacin, aunque la persona no est en el momento del delito. Es
tambin importante que el lugar est afectado a utilidad de uso o sea que no est abandonado salvo, por supuesto la
desocupacin temporaria (p. ej. Por vacaciones)
b) CASA DE NEGOCIO. Es el lugar en que la persona realiza una actividad comercial, cientfica, artstica, profesional,
etc., lucrativa o no, al que tiene acceso el pblico en forma indeterminada. Existe uniformidad en la doctrina en que las
oficinas pblicas, los automviles y los templos religiosos no constituyen domicilio.
c) DEPENDENCIAS. Son aquellos espacios o mbitos que, sin constituir morada o casa de negocio se encuentran
materialmente unidos y son complementarios de aquellos. Son dependencias por ejemplo, los establos, corrales, cocheras,
patios, terrazas, balcn, etc.
d) RECINTO HABITADO. Hace referencia a todo espacio o lugar habitado u ocupado que no puede ser considerado
casa o negocio. La diferencia est en la accidentalidad del recinto habitado (p. ej., el cuarto de un hotel, carpa, etc.)

FIGURA BASICA
El art. 150 del cdigo establece: ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, si no resultare otro delito ms
severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado
por otro, contar la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo.

a) ACCION TPICA. Consiste en entrar, contra la voluntad expresa o presunta del morador, en algunos de los sitios
protegidos por la ley. No es suficiente la penetracin parcial, espiar, arrojar objetos, etc., tampoco configura el delito, la
denominada violacin del interior a interior. La permanencia en el domicilio contra la voluntad del que tiene derecho a
la exclusin habiendo ingresado con autorizacin, no est abarcada por el tipo. El ingreso a la morada propia no est
penado salvo en el caso de divorcio vincular en que por prohibicin judicial se le priva del derecho a uno de los cnyuges
de ingresar al domicilio del otro.

b) SUJETOS DEL DELITO.
84

El sujeto activo puede ser cualquier persona.
Sujeto pasivo: slo pude ser quien tiene el derecho de exclusin.

VOLUNTAD DE EXCLUSION. La entrada al domicilio ajeno slo es tpica cuando se lleva a cabo contra la voluntad
expresa o presunta de quien tenga el derecho a excluirlo, titularidad de excluir puede recaer en quien mora en la casa en el
momento en que se produce el hecho, no solo por quien tiene la titularidad del domicilio.
Comete delito de violacin de domicilio quien entra al domicilio contra la voluntad del que tiene el derecho principal
de excluirlo no obstante contar con el permiso de quien ejerce el derecho subordinado o accesorio (p. ej., el padre no
autoriza la entrada del tipo que viene a ver a la hija, no obstante contar con el permiso de sta).
En el caso de la morada la voluntad de exclusin se presume y solo habr admisin cuando el titular del derecho otorga
expresa o tcitamente el permiso de ingreso. Para el caso del negocio depender del horario de atencin al pblico en
donde se presume la admisin pero siempre se mantiene la presuncin de exclusin a la zona que nos est abierta al pblico
(detrs del mostrador).

d) SUBSIDIARIEDAD. El delito en cuestin es un delito subsidiario que solo se aplica cuando no corresponda la
aplicacin de una figura ms grave. Ello surge del propio art. 150 (ver). La regla de la subsidiariedad quiere significar que
cuando la violacin de domicilio ha integrado un tipo ms severamente penado se produce un desplazamiento siendo de
aplicacin la figura ms grave. Pero es necesario que el delito menor quede abarcado por el mayor (p. ej. La violacin
de domicilio es parte del hurto con escalamiento). Pero cuando la infracciones mas graves no son hechos independientes de
la violacin de domicilio se aplican las reglas del concurso material de delitos.

e) TIPO SUBJETIVO. Es un delito doloso compatible solo con el dolo directo, el dolo abarca el conocimiento de que el
domicilio es ajeno y la voluntad de ingresar sin autorizacin. El error sobre la voluntad de admisin, elimina la
culpabilidad.

f) CONSUMACION Y TENTATIVA. Se consuma con la entrada al domicilio ajeno, resultando admisible la tentativa.
La accin es de instancia pblica.


VIOLACION DE SECRETOS Y DE LA PRIVACIDAD

Bajo la denominacin genrica de violacin de secretos, el cdigo castigaba una serie de conductas atentatorias contra la
libertad, en el mbito de su intimidad personal, es decir de ese mbito reservado de la curiosidad pblica necesario para el
desarrollo humano.
Entre nosotros el derecho a la intimidad personal tiene reconocimiento constitucional como derecho fundamental de
la persona (art 18 CN, art. 11 CADH, etc.).
El cdigo penal no se limita a castigar solamente la violacin de secretos, sino tambin los atentados contra la
correspondencia y los papeles privados aunque no contengan secretos. La ley 26.388 introdujo importantes reformas al
captulo, empezando por llamarlo violacin de secretos y de la privacidad. La denominacin es incorrecta puesto que el
secreto no es un bien jurdico protegido sino que lo es, el conocimiento exclusivo y reservado sobre algo; mientras que la
privacidad si es un bien jurdico protegido.
El secreto no es un bien jurdico sino el conocimiento que se tiene acerca de alguna cosa y que pertenece a un mbito
reservado a determinados individuos.

VIOLACION DEL SECRETO PARTICULAR
El art. 156 establece: ser reprimido con multa de 1500 a 90000 pesos, e inhabilitacin especial en su caso, por 6 meses a
3 aos, el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin
pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.

a) BIEN JURIDICO PROTEGIDO. Es la libertad del individuo en su esfera de reserva o intimidad

b) ACCION TIPICA. Consiste en revelar un secreto o sea descubrirlo, ponerlo de manifiesto, darlo a conocer. Es
suficiente con que la divulgacin se haga a una sola persona que no se encuentre dentro del crculo de personas obligadas a
mantener su reserva.

c) MEDIOS DE COMISION. El medio empleado es indiferente. Puede hacerlo por escritos, verbalmente, en forma
pblica, etc. Tampoco es relevante la manera en que el sujeto activo ha tomado conocimiento del secreto.

d) LO SECRETO. El objeto del delito es un Secreto. Secreto es lo que est oculto y reservado a un nmero limitado de
personas. No es secreto el hecho notorio o manifiesto y el que ha sido divulgado.

e) POSIBILIDAD DE DAO. La revelacin de secreto solo es punible si la divulgacin puede causar dao.
85


f) AUSENCIA DE JUSTA CAUSA. El tipo se completa cuando la revelacin ha sido hecha sin justa causa, o sea de
forma ilegtima. La ausencia de justa causa al tener incidencia en la culpabilidad debe quedar abarcado por el dolo.
La ausencia de justa causa es un elemento normativo del delito, si la revelacin est justificada la conducta es
atpica.
El consentimiento del interesado para que sea revelado, otorgado antes o al momento de la revelacin, elimina la tipicidad.
Son ejemplos de justa causa los siguientes: permiso del interesado para revelar el secreto, defensa del inters propio,
ejercicio de un derecho, la obligacin de los mdicos o funcionarios pblicos de denunciar delitos perseguibles de oficio
que conozcan en el ejercicio de sus funciones. Un problema se plantea con el caso del mdico que debe prestar auxilio a
una mujer que padece un cuadro de aborto. Mientras que por un lado la ley le ordena abstenerse de revelar todo aquello
que por su naturaleza debe quedar en reserva, por otro lado le impone la obligacin de denunciar todos aquellos hechos
delictivos perseguibles de oficio que conocieses con motivo del ejercicio de su profesin. Para la ctedra el mdico debe
guardar el secreto y si no lo hace comete el delito previsto en el art 156. El conflicto de bienes jurdicos que se
presenta entre la libertad individual del enfermo y la administracin de justicia debe resolverse por el sacrificio del
segundo. La observancia del secreto profesional siempre es la regla mientras que la denuncia es la excepcin.

g) SUJETOS.
Sujeto pasivo: es el titular del secreto.

El sujeto activo: solo puede ser quien rene una determinada condicin. Es por tanto un delito especial propio de autor
calificado. El acceso debe realizarse en razn del estado, oficio, empleo, profesin o arte.

Estado es la especial condicin social de hecho o de derecho de una persona para que sea elegido como depositario del
secreto. Por ejemplo: sacerdote, esposa de un abogado, practicantes de medicina.
Oficio es la ocupacin habitual de una persona que no es empleado no profesional ni artista.
Empleo es la actividad remunerada o no que se ejerce en relacin de dependencia
Profesin es la actividad para cuyo ejercicio se requiere ttulo habilitante a autorizacin del Estado y matrcula.
Arte es la actividad que supone la posesin de conocimientos y tcnicas superiores que permiten crear obras de arte.

h) TIPO SUBJETIVO. El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de que se est revelando un secreto sin que
exista justa causa para ello. Es suficiente con el dolo eventual. La accin penal es de naturaleza privada (73 inc 2 CP)

i) CONSUMACION Y TENTATIVA. Por tratarse de un delito de mera actividad y de peligro concreto, la
consumacin coincide con la accin de revelar el secreto a un tercero, sin que sea necesario que lo reservado alcance
divulgacin ni que haya producido dao.
La tentativa resulta admisible.

REVELACION DE HECHOS, ACTUACIONES O DOCUMENTOS SECRETOS
El art. 157 dispone: Ser reprimido con prisin de 1 mes a 2 aos e inhabilitacin especial de
1 a 4 aos, el funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones, documentos o datos, que por ley deben ser secretos.
(L 26.388)

ACCION. El delito consiste en revelar (descubrir, poner de manifiesto) hechos (acontecimientos de cualquier naturaleza
humanos o naturales), actuaciones (trmites, expedientes, etc., emitidos por una autoridad pblica), documentos (escritos,
despachos, comunicaciones) o datos (informacin contenida en un sistema informtico).

La accin se satisface con la revelacin a personas que no sean las encargadas de guardar el secreto.

Por tratarse de secretos que no deben revelarse por ley, porque ataen a la Administracin pblica no se entiende por qu se
los ubic en el ttulo de los delitos contra la libertad.

SUJETOS. El sujetos activo solo puede ser un funcionario pblico (delito especial propio) la norma no exige que se
concrete en ocasin de sus funciones.

TIPO SUBJETIVO. Es un delito doloso, de pura actividad, y se consuma con la sola revelacin del secreto sin que se
necesite la produccin de dao alguno. La accin es pblica.

ACCESO ILEGITIMO A BANCO DE DATOS PERSONALES. REVELACION DE DATOS PERSONALES.
El art. 157 bis establece: Ser reprimido con la pena de prisin de 1 mes a 2 aos el que:
1) a sabiendas e ilegtimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere, de cualquier
forma a un banco de datos personales.
86

2) ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin registrada en un archivo o en un banco de datos
personales, cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de una ley.
3) ilegtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.

Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems pena de inhabilitacin especial de 1 a 4 aos.

En su redaccin original fue incorporado por la ley de habeas data (25326). La redaccin actual corresponde a la ley
26388, la cual como unifico en una misma disposicin las figuras de los arts. 117 bis y 157bis derogando el inc. 1 del art.
117

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. Es la intimidad de las personas, ese espacio de reserva de los individuos necesario
para el desarrollo de la personalidad, el estado debe preservar de toda intromisin ilcita por parte de personas no
autorizadas.

Intimidad. Es el mbito de la libertad necesario para el pleno desarrollo de la personalidad que debe quedar preservado de
injerencias ilegtimas

INC. 1: ACCESO ILEGITIMO A UN BANCO DE DATOS PERSONALES.
Accion tpica: consiste en Acceder, ingresar o introducirse en forma ilegtima, o violando el sistema de confidencialidad y
seguridad, a un banco de datos personales almacenados en un soporte informtico. Se requiere la toma de conocimiento de
esos datos y no el simple acceso.
Medios de comisin: de cualquier forma dice la ley
Sujeto activo. Puede ser cualquier persona
Sujeto pasivo. Es la persona fsica o jurdica titular de los datos.
Elementos tpicos: Los elementos datos personales, archivos, registros, banco de datos, son elementos normativos
del tipo que estn definidos en la ley 25. 326.
Datos personales es toda informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o jurdicas, incluidos los llamados datos
sensibles.
El archivo, registro o base de datos es el conjunto organizado de datos que sean objeto de tratamiento procesamiento
electrnico o no. Estos conforman un sistema de informacin cuando estn organizados sistemticamente para su anlisis
por un ordenador informtico.

TIPO SUBJETIVO. El delito exige dolo directo la expresin: a sabiendas e ilegitimamente no da lugar a dudas.
Consumacion: Por tratarse de un delito de peligro concreto, la consumacin requiere la puesta en peligro del bien jurdico
pero no hace falta que haya un dao
La tentetiva resulta admisible en ciertos supuestos (ej. sorprender al autor en el ordenador al ingresar al sistema).

INC. 2: REVELACION DE INFORMACION REGISTRADA EN UN ARCHIVO O EN UN BANCO DE DATOS
PERSONALES.

ACCION. Consiste en proporcionar o revelar a otro, de manera ilegitima, informacin contenida en un archivo o en un
registro de datos personales cuyo secreto el autor est obligado a preservar por disposicin de la ley.
Poner en conocimiento de un tercero, informar, etc., por cualquier medio, una informacin referente a una persona que se
halla almacenada en un archivo o en una base de datos personales.
Es punible en la medida que la persona que revela la informacin, est obligada a mantener la confidencialidad de esa
informacin por una ley de habeas data.

SUJETOS.
Sujeto activo: solo puede ser quien tiene la obligacin de guardar el secreto profesional de los datos personales. es un delito
especial propio.
Sujeto pasivo: es la persona titular de la informacin revelada.

TIPO SUBJETIVO. Requiere dolo directo que comprende el conocimiento de la informacin y la voluntad de revelarla
Por tratarse de un delito de peligro concreto, la consumacin tpica coincide con la revelacin del dato personal a un
tercero. La tentativa puede ser admisible.

INC. 3 INTRODUCCION ILEGITIMA DE DATOS EN UN ARCHIVO DE DATOS.

ACCION. Inserta quien incluye los datos en el archivo de datos personales. Hace insertar aquel que logra que otra
persona introduzca datos en un archivo de datos personales. Debido a que la ley no establece otros soportes informticos
solo queda abarcada la insercin de datos en el disco duro de la computadora.
87

El dato introducido al sistema debe ser de carcter personal debe hacer referencia a ciertos aspectos de la vida de la
persona, no a otros, quedan comprendidos los datos sensibles y los referidos a personas colectivas.
Carece de importancia que el dato sea verdadero o falso.
Lo que importa es que se trate de una introduccin ilegitima, sin permiso, no autorizada o contraria con lo dispuesto en una
normativa legal.
El consentimiento obviamente elimina la tipicidad. No quedan comprendidas las conductas imprudentes o negligentes.
SUJETOS.
Sujeto activo es quien inserta o hace insertar el dato.
Sujeto pasivo es la persona fsica o jurdica titular del dato.
TIPO SUBJETIVO. Subjetivamente la figura solo es compatible con el dolo directo, obrar ilegtimamente
CONSUMACION TENTATIVA. Por tratarse de un delito de pura actividad de peligro concreto, se consuma con la
introduccin de datos en el archivo de datos personales pues en ese momento se pone en peligro al bien jurdico tutelado.
La tentativa no parece admisible.

AGRAVANTE. El ultimo prr. de este extenso art. que estamos analizando establece una pena accesoria de inhabilitacin
especial de 1 a 4 aos para el caso que el autor revista la calidad de funcionario pblico.

NATURALEZA DE LA ACCION PENAL. PERSEGUIBILIDAD. En principio estara entre los delitos cuya accin
penal es privada y se ejerce a instancia de parte (art. 73 inc. 2 CP).
Pero para la ctedra las conductas previstas en el 157 bis, cuando tengan relacin a datos de carcter privado sern de
accin penal privada e instancia de parte.
Si en cambio se trata de datos almacenados en archivos pblicos, la accin ser pblica y promovible de oficio