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ACM Abogados

AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE XXXX


XXXX, con domicilio en XXXX, DNI XXXX y Afiliacin a la Seguridad Social n
XXXX, ante el J uzgado de lo Social comparece y como mejor proceda en Derecho, DICE :

Que habindose notificado en fecha XXXX Resolucin del Instituto Nacional de la
Seguridad Social, Direccin Provincial de Valencia de fecha XXXX, en la que se resuelve
no proceder a la modificacin o revisin del grado de incapacidad permanente parcial para
su profesin habitual reconocido, y considerando la misma no ajustada a Derecho y lesiva
para sus intereses, ello con los debidos respetos, por medio del presente escrito viene a
formular demanda sobre INCAPACIDAD PERMANENTE TOTAL para la profesin
habitual por ACCIDENTE DE TRABAJO, frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL, DIRECCIN PROVINCIAL DE VALENCIA, con domicilio en
Valencia, calle Bailn n 46, C.P. 46007 y contra la MUTUA XXXX, con domicilio en
XXXX, en base a los siguientes

HECHOS

PRIMERO.- Doa XXXX, nacida el XXXX, vena prestando sus servicios como
tapicera con la categora de costurera-corte en la empresa XXXX S.L., estando incluida en
el Rgimen General de la Seguridad Social.

En fecha XXXX la actora sufri un accidente de trabajo diagnosticndole una
meniscopatia derecha, y permaneciendo en situacin de incapacidad temporal hasta el
XXXX. Se adjunta como documento n UNO parte mdico de baja y como documento
nmero DOS el parte de alta.

El da XXXX se realiz informe por parte del Equipo de Valoracin de Incapacidades
de la Direccin Provincial, Instituto Nacional de la Seguridad Social, XXXX, en el cual se
propona a la Direccin Provincial del INSS la calificacin de la compareciente como
incapacitada permanente en grado de parcial, derivada de accidente de trabajo, y ello en
base al siguiente cuadro clnico:

Fisura en cuerno posterior del menisco interno con bursitis prerotulina.

Y con las limitaciones orgnicas y funcionales siguientes: Bipedestacin o marcha
prolongada, muy limitada en el terreno irregular.

Dicha valoracin fue ntegramente aceptada por el Director Provincial del INSS, que
la elev a definitiva declarando a la compareciente como incapacitada permanente parcial.

Adjunto como documento nmero TRES copia del informe del Equipo de Valoracin
de Incapacidades de fecha XXXX y como documento nmero CUATRO, Resolucin de
fecha XXXX en la que se le reconoce la Incapacidad Permanente para su profesin habitual,
y su derecho a percibir una prestacin a travs de la Mutua de accidentes de trabajo XXXX.

SEGUNDO.- Contra la citada Resolucin, doa XXXX present en fecha XXXX la
preceptiva reclamacin previa a la va jurisdiccional.
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Se acompaa como documento nmero CINCO la reclamacin previa presentada
contra la resolucin de fecha XXXX.

TERCERO.- Dicha reclamacin previa fue desestimada mediante resolucin de fecha
XXXX, notificada a esta parte el XXXX, en la que se determinaba que: las lesiones que
padece XXXX han sido ya debidamente valoradas, sin que proceda la modificacin o
revisin del grado de incapacidad permanente reconocido, a la vista del contenido de la
reclamacin previa o del resto de la documentacin obrante en el expediente. Sin perjuicio
de ello, la calificacin podr ser revisada a partir de la fecha sealada en el dictamen
propuesta del equipo de valoracin de incapacidades, en tanto no haya cumplido la edad
mnima establecida para acceder a la pensin de jubilacin.

Se adjunta como documento nmero SEIS copia de la Resolucin de la Direccin
Provincial de Valencia de fecha XXXX.

CUARTO.- Que la demandante no est conforme con esta Resolucin pues no ha
tenido en cuenta las cuatro operaciones quirrgicas sobre la rodilla ni la naturaleza de la
patologa interna diagnosticada y tratada, a saber:

1.- En fecha XXXX fue intervenida en el Centro de Rehabilitacin de Levante de una
meniscectoma parcial artroscpica cuerno posterior menisco interno rodilla derecha.
Remodelado de menisco externo, Legrado y perforaciones en condilo interno de rodilla
derecha.

2.- En fecha XXXX fue intervenida en el Centro XXXX de un legrado con
perforaciones en lesin condral de cndilo medial y ampliacin de meniscectoma parcial
artroscopica previa en menisco externo discoideo.

3.- En fecha XXXX, fue intervenida en el Centro XXXX de un legrado superficial de
lesin condral.

4.- En fecha XXXX, fue intervenida en la XXXX por una artrosis con genu varo rodilla
derecha, practicndosele una osteotoma valguizante de tibia de apertura de 5 grados con
injerto fosfato triclcico y fijacin con placa TOMO fix de Synthex.

Se acompaan respectivamente como documentos nmeros SIETE, OCHO, NUEVE
y DIEZ los informes de las intervenciones quirrgicas realizadas.

QUINTO.- Como quiera que no mejoraba a pesar de las intervenciones quirrgicas y
el tratamiento rehabilitador, la mutua XXXX remiti el expediente de la compareciente al
Equipo de Valoracin de Incapacidades de la Direccin Provincial, Instituto Nacional de la
Seguridad Social de Valencia para que fueran valoradas las posibles secuelas derivadas de
su accidente de trabajo. Se acompaa como documento n ONCE dicho escrito.

SEXTO.- El cuadro patolgico que padece en la actualidad la compareciente es de
naturaleza orgnica, crnica, irreversible y progresiva, pues le ha quedado como secuelas
postraumtica y postquirrgica las siguientes:

a/ Marcha con cojera y claudicacin.
b/ Hipotrofia muscular importante en cuadriceps y pantorrilla.
c/ Rodilla con rigidez dolorosa. Extensin completa, flexin dolorosa 45.
d/ Material metlico de osteosntesis por osteotoma valguizante.
e/ Patologa interna: meniscopatas y lesin osteocondral reintervenidas

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A raz de todo ello padece una incapacidad funcional en la rodilla derecha y esta
inhabilitada para las siguientes actividades:

I.- La bipedestacin y deambulacin prolongada.
II.- Las posturas en cuclillas o genuflexin.
III.- Las cargas que repercutan en la rodilla derecha.
IV.- El trabajo sobre los pedales de las mquinas industriales de coser.

Se adjunta como documento nmero DOCE, informe mdico realizado por el Doctor
don XXXX, especialista en medicina legal y forense, y en valoracin del dao corporal

SPTIMO.- Dichas limitaciones son incompatibles con las caractersticas propias y
tareas del puesto de trabajo de tapicera que desempeaba la compareciente, como as se
puede comprobar con el informe de la empresa para la cual trabajaba llamada XXXX S.L.,
que adjuntamos como documento nmero TRECE, en el que se describen las funciones de
su puesto de trabajo, siendo estas las siguientes:

CORTADOR: Su funcin es el manejo de piezas de tela y similares (rafias, pieles,
guatel, etc.), las cuales se colocan por capas sobre una mesa de corte, para su posterior
marcado con plantillaje y corte.

Este corte se realiza por medicin de unas tijeras manuales grandes o una mquina
cortadora elctrica, debiendo estar constantemente de pi movindose de un lado a otro de
dicha mesa (5 mtrs. de largo x 3 mtrs. de ancho), para marcar sobre las telas las plantillas y
recortar despus las telas, a lo que se le aade el subir y bajar constantemente las piezas
de tela desde su sitio a la mesa y viceversa.

Dichas piezas son bastante pesadas (entre 25 y 50 kilos), cada modelo lleva unas
medidas y unas plantillas, con lo cual tambin hay que ir al sitio de las plantillas a dejar las
usadas y cambiar por otras.
COSEDORA: Su funcin principal es unir las telas cortadas anteriormente.

Este trabajo se realiza con una mquina de coser industrial y sentado detrs de dicha
mquina.

Esta mquina funciona con un pedal metlico y hay que tener el pi siempre en
movimiento ya que sin ese movimiento la mquina no funciona (este movimiento es de
aceleracin y deceleracin), lo cual se utiliza la pierna derecha.

Hay otro mecanismo en las citadas mquinas que es un PRENSATELAS, una
especie de palanca que baja el chasis de la mquina a la altura de la rodilla, para que este
mecanismo funcione hay que presionar con la rodilla derecha dicho mecanismo (este
mecanismo sirve para sujetar las telas en la aguja de la mquina y liberar la tela para poder
manejar y coser segn las formas y figuras de las telas), este movimiento tambin es
constante y con una presin siempre en la rodilla, debiendo estar sta como se aprecia en
todo trabajo, siempre en constante movimiento y en tensin.

Al estar tambin siempre sentada para desempear dicho trabajo las piernas siempre
estn flexionadas.

Cuando se termina de coser una pieza hay que levantarse y dejarla en el sitio de
acabados y coger otras para realizar la misma funcin.

Estas son las funciones del cortador/a y cosedor/a.

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Como se puede comprobar, las enfermedades y secuelas que padece la actora, le
producen una gravsima limitacin en la realizacin de las tareas habituales de su profesin,
siendo imposible que efecte su trabajo, con un mnimo de eficacia y efectividad, teniendo
en cuenta que su profesin habitual, tapicera en la empresa XXXX, S.L., le obliga a realiza
continuamente movimientos repetitivos con la rodilla derecha con los pedales de la mquina
industrial de coser, con movimientos de flexo-extensin y laterales, adems del resto de
tareas, cargas y deambulacin por el taller de tapicera, lo que lleva a determinar que la
compareciente debe ser calificada como de incapaz permanente total para su profesin
habitual de tapicera, pues segn dice numerosa jurisprudencia, entre otras la Sala de lo
Social del Tribunal Supremo en sentencia de 12 de J unio y 24 de J ulio de 1986: cabe
destacar, el carcter esencial y determinante de la profesin en la calificacin jurdica de la
situacin residual del afectado, dado que en concreto y con respecto a los grados de
Incapacidad Permanente Parcial y Total, los nms. 3 y 4 del art. 137 de la Ley General de la
Seguridad Social , los refieren a la profesin habitual, debiendo declararse dichos grados de
incapacidad cuando las lesiones o secuelas impidan en el caso de la Incapacidad Total o
menoscaben en el supuesto de la Parcial, el desempeo de las tareas propias de la
actividad habitual con la profesionalidad

Segn se ha pronunciado el TSJ de Navarra en sentencia de 23 de J ulio de1996,
nm. 366/1996: La Incapacidad Permanente Total es la que inhabilita al accidentado o
enfermo para todas o las fundamentales tareas de su profesin habitual "siempre que pueda
dedicarse a otra distinta", ms liviana o sedentaria, de menos importancia o incluso
secundarias o complementarias del oficio mismo. La incapacidad es total si las reas
bsicas del oficio habitual no se pueden seguir realizando con un mnimo de seguridad y
eficacia, o si hacerlas genera, como consecuencia de las lesiones residuales, riesgos
adicionales y superpuestos o las normales, o el sometimiento del trabajador a una continua
situacin de sufrimiento en un trabajo cotidiano como consecuencia del dolor.

En este caso si no reconociramos la Incapacidad Permanente Total a doa XXXX,
obligndola a trabajar, la estaramos sometiendo segn dice la sentencia anteriormente
citada a una situacin de sufrimiento como consecuencia del dolor, pues como hemos
dicho anteriormente la misma padece unas limitaciones funcionales que le impiden
desempear las tareas fundamentales del oficio de tapicera de manera eficaz, continua y sin
riesgos de agravacin y/o de accidente laboral.

Hay que tener en cuenta la sentencia del Tribunal Supremo de fecha 30 de Enero
de 1989, que dice: la cuestin planteada queda reducida a valorar las limitaciones que
han quedado transcritas en orden a la capacidad laboral de la actora, es cierto como
razona el recurrente que ninguna de las limitaciones es, por s sola, de una gravedad taI
que impida una actividad laboral preferentemente sedentaria y de escaso esfuerzo, pero
tampoco, se puede ignorar que son las limitaciones que sufre la trabajadora de muy
variada ndole, y as unas requieren cuidados frecuentes y vida pendiente de la
medicacin y de lo conveniente para la dolencia: la hipertensin, la nefroangioesclerosis o
insuficiencia heptica, otras limitan de forma muy notable los esfuerzos corporales, la
artropata degenerativa, por todo ello se concluye que el magistrado no aplic
indebidamente el nm. 5 art. 135 LGSS, pues la capacidad residual de la actora est tan
limitada que slo podra emplearse en trabajos marginales y espordicos pero no en una
profesin de oficio regular en eI mundo del trabajo, por liviano y sedentario que fuera.

OCTAVO.- Por ltimo sealar, que a raz de dicha ineptitud sobrevenida la
empresa para la cual trabajaba decidi despedirla por causas objetivas con efectos de
fecha XXXX. Se adjunta como documento nmero CATORCE, copia de la carta de
despido.

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NOVENO.- Actualmente, segn informe de fecha XXXX, elaborado por el doctor
XXXX, aportado como documento nmero doce, doa XXXX, presenta, el siguiente cuadro
patolgico, comprobado en la exploracin pericial:

- Secuelas postraumticas y postquirrgicas en la rodilla derecha:
meniscectomas, legrado y perforaciones de lesin osteocondral y osteotoma
valguizante.
- Marcha con cojera y claudicacin.
- Hipotrofia muscular importante en cudriceps y pantorrilla.
- Rodilla con rigidez dolorosa. Limitacin de la flexin.
- Material metlico de osteosntesis por osteotoma valguizante.

Estas consideraciones mdico-legales le han llevado a concluir tambin al Dr. XXXX
que la paciente presenta una inhabilitacin completa para el ejercicio eficaz, continuo
y sin riesgos de las tareas fundamentales del oficio de TAPICERA. Existe
incompatibilidad lesin/tarea, riesgo de agravacin y riesgo de accidente laboral .

DCIMO.- Que los efectos econmicos de la prestacin deben ser determinados
desde el da XXXX, fecha en la que se practic el dictamen del EVI.

UNDCIMO.- Que la base reguladora mensual de la prestacin solicitada asciende a
la cantidad de 1.094,08 mensuales (tal y como indica la resolucin del INSS de fecha
XXXX), sin perjuicio de su fijacin definitiva en el acto del J uicio a la vista del expediente
administrativo.

A tales hechos son de aplicacin los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- Los arts. 71 y ss. de la Ley de Procedimiento Laboral, se adjunta la Reclamacin
previa formulada desestimada por Resolucin del Instituto Nacional de la Seguridad Social
de la Direccin Provincial de Valencia notificada en fecha XXXX.

II.- R.D.Leg. 2/1995 139 y ss de la Ley de Procedimiento Laboral, sobre el proceso
en materia de Seguridad Social.

III.- Artculos 80 y ss de la Ley de Procedimiento Laboral sobre las formalidades de
la demanda.

IV.- Real Decreto Legislativo 1/1994 por el que se aprueba el Texto Refundido de la
Ley General de la Seguridad Social, en especial artculos 137 y siguientes.

V.- El art. 140 de la Ley General de la Seguridad Social, sobre cuanta de la
prestacin y la determinacin de la base reguladora.

VI.- Arts. 1 y 2; art. 21.2 de la Ley de Procedimiento Laboral para hacer constar que
esta parte acudir al acto de J uicio asistida por Letrado.


Por todo lo cual y en virtud de los preceptos citados y otros de pertinente aplicacin,

SUPLICA AL JUZGADO, que teniendo por presentado este escrito con sus copias
se sirva admitirlo, se tenga por presentada demanda contra la Resolucin de la Direccin
Provincial de Valencia, INSS de fecha XXXX, notificada el da XXXX, por la que se
desestima la Reclamacin Previa formulada por la actora con fecha XXXX, se cite a las
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partes para la celebracin del acto de juicio, y previo recibimiento del pleito a prueba que
se solicita, en su da se dicte Sentencia por la que con estimacin de lo alegado declare a
la actora afecta de incapacidad permanente total para su profesin habitual de tapicera en
la empresa XXXX, S.L., derivada de accidente de trabajo, con derecho al percibo de una
prestacin econmica del 55 % de la base reguladora determinada, con efectos
econmicos desde el da XXXX, con los recargos legales correspondientes por la edad,
ms las mejoras y revalorizaciones legales, todo ello sin perjuicio de lo que se fije en la
conclusiones definitivas.

PRIMER OTROS DIGO, que para el acto de J uicio oral esta parte intentar valerse
de los siguientes medios de prueba:

DOCUMENTAL consistente en:

1. Se den por reproducidos los documentos aportados en la demanda.

2. Cuantos documentos e informes aporte esta parte en el acto de juicio oral.
3. Que por parte de la entidad gestora se aporte el expediente administrativo.

TESTIFICAL que se articular oportunamente y que se llevarn en el acto de J uicio
Oral.

PERICIAL del Dr. don XXXX, a fin de ser interrogado y ratificarse en su informe
pericial de fecha XXXX.

SUPLICA que teniendo por propuestos los indicados medios de prueba, se sirva
admitirlos y proveer lo necesario para su prctica en el acto de J uicio oral, sin perjuicio de
otros que puedan proponerse.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que esta parte anuncia comparecer a juicio asistido de
Letrado, a cuyos fines designa a doa XXXX, con despacho profesional en la C/ XXXX ,
domicilio donde debern ser practicadas las notificaciones, y quien en prueba de su
aceptacin suscribe junto con la compareciente la presente demanda.

En Valencia, a XXXX

Fdo.: XXXX