CONTROVERSIA ENTRE EL DELITO DE ROBO A MANO ARMADO Y LA

PORTACIN DE ARMAS
Esta problemtica est presente desde hace ya mucho tiempo en nuestros
tribunales, en relacin a los tipos penales del robo agravado por el uso de
armas de fuego y al de portacin de armas de fuego de uso civil o de guerra,
sin la debida autorizacin.
El conflicto se presenta cuando en un hecho coinciden en tiempo y lugar los
mencionados tipos penales, para lo cual existen tres soluciones distintas
respecto al caso en cuestin, esto es, si los mismos deben concursar de forma
real, ideal o si existe un concurso aparente entre ambos.


AGRAVANTE

Definir lo que es agravante

Cual es el fundamento de establecer una conducta o caracterstica como
agravante


DEFINICIN DE ARMA
1.1. Definicin
La divergencia acerca del concepto de arma es jurdica y no practica, al
mismo tiempo ms gramatical que practica., pues para el diccionario de la
lengua espaola es: instrumento destinado a ofender o defenderse. Ha sido
definido como todo instrumento destinado al ataque o la defensa
1
.
Mientras que en la sociedad por va de simbolismos es amplio su significado a
punto tal que a veces se entiende arma, cualquier medio que posibilite la
obtencin de un fin, aunque comnmente su significado ms correcto y simple
sea el de: todo adminiculo fabricado para herir o matar.
En el mbito jurdico la cuestin no es tan sencilla desde que el concepto debe
acomodarse a la ley, puesto que esta no indica que es un arma, ya que la
presupone conocida. De all que las limitaciones o extensiones interpretativas
hicieron variar su sentido, aunque a travs de detalles que por cierto, no dejan
de tener importancia, mxime cuando ellos pueden incidir en la decisin de un
caso, sea por la condena o por la absolucin.
Para que un objeto sea arma, no es necesario que est destinado para matar
especficamente, pues arma, en los trminos de nuestro Cdigo Penal, es todo
elemento que aumente la capacidad ofensiva por parte del sujeto activo. En el
sentido de la ley, es todo objeto apto para matar u ofender. Es la formula con
la que lo definen los cdigos belga y francs
2

Ser considerada arma, entonces, todo objeto con poder ofensivo suficiente,
cuando por las circunstancias de ocasin, naturaleza del mismo, destino, etc.
se puede estimar ha sido llevada ex profeso para realizar el robo, o que al
menos ha sido utilizada con tal fin; apreciacin que en cada caso queda librada
al juicio de los tribunales.-
Se considera que el concepto de arma es un elemento normativo del tipo, de
modo que su concepto debe surgir del orden jurdico, por una parte, teniendo
en cuenta el bien protegido. Las normas sobre el punto son variadas, pero esto
no debe llevar a dar un concepto caprichoso de lo que debe entenderse por
arma. Por eso ha sido necesario buscar un criterio objetivo de que se entiende
por arma

1
Manuel Osorio. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Ed. Heliasta, 1982
2
Gonzlez Roura, Octavio. Derecho Penal, parte especial, TIII, Ed.Valerio Abeledo, 1922.
En palabras de Bernardo Rodrguez Palma
3
debe entender por arma todo
objeto destinado especficamente a herir o daar y todos aquellos objetos que
de haber sido empleados contra la victima hubieran podido causar la muerte o
grave dao en el cuerpo o la salud de la misma.
Se entiende por arma todo elemento que aumente la capacidad ofensiva por
parte del sujeto activo
4
.
Donna expresa que el concepto de arma es un elemento normativo del tipo
penal
5
.
Asimismo, por armas de fuego, a los instrumentos de dimensiones y formas
diversas, compuestos por un conjunto de elementos mecnicos que, con un
funcionamiento normal y armnico entre s, resultan aptos para el lanzamiento
a distancia de determinados cuerpos, llamados proyectiles, aprovechando la
fuerza expansiva de los gases que se desprenden al momento de la
deflagracin de un compuesto qumico denominado plvora, con produccin de
estallido de gran potencia, con fuerza, direccin y precisin
6
.
Bramont Arias define que las armas pueden ser en sentido amplio o en sentido
estricto, adems de las aparentes; el concepto arma no necesariamente alude
al arma de fuego, sino que dicho concepto debe comprenderse a aquel
instrumento capaz de ejercer un efecto intimidante sobre la vctima, al punto de
vulnerar su libre voluntad, despertando en sta un sentimiento de miedo,
desasosiego e indefensin, bajo cuyo influjo hace entrega de sus pertenencias
a sus atacantes
7

El diccionario de la Real Academia Espaola define arma como aquel
instrumento, medio o mquina destinado a atacar o a defenderse; sin
embargo, la sola alusin al destino con que algo pudiera eventualmente
emplearse no nos dice demasiado, extendiendo los alcances del trmino a la
casi totalidad de los elementos existentes, lo que sera constitucionalmente

3
Rodriguez Palma, Bernardo J. El concepto de arma en el delito de robo, en J.A.- Doctrina, serie
contemporanea, 1972
4

5

6

7
Citapo por Rojas Vargas, Fidel. Derecho Penal, tomo II, parte especial, Tercera edicin. IDEMSA.AO
intolerable, como ya se ha adelantado. Frente a ello, el juez debera efectuar
una interpretacin restrictiva del trmino, ya que en caso contrario la norma no
reunira los requisitos constitucionales necesarios para ser vlida.
Es el elemento empleado para intimidar o incluso ejercer violencia y que no
haya sido concebido para ser destinado con propsitos de ataque o de
defensa no se ajusta a esta definicin de arma y por consiguiente la excede
(del mismo modo que la excede un elemento que no puede cumplir con tal
destino en funcin de carecer de aptitud para ello, cuestin sobre la que podra
efectuarse un anlisis similar.
8

Nez sostiene que es un arma tanto el objeto destinado para la ofensa y
defensa, como el que, eventualmente, por su poder vulnerante, puede utilizarse
para esos fines.
9


1.2. Diversas clasificaciones de armas
Las armas pueden clasificarse, segn el doctrinario Donna
10
en: a) propias e b)
impropias.
1.2.1. Armas propias:
Son aquellos instrumentos que han sido fabricados ex profeso para ser
empleados en la agresin o defensa de las personas.
Este grupo comprende:
1.2.1.1. Armas de fuego
Segn la Real Academia Espaola arma de fuego es aquella en que el disparo
se verifica mediante la plvora u otro explosivo
11


8
Blogs operacin derecho. robo con arma impropia y una interpretacin anlgica in malam partem, 10
de mayo de 2009. Pgina WED
9
Nez, Ricardo C., Manual de Derecho Penal. Parte especial, Ed. Marcos Lerner, Crdoba, 1988.
10
Alberto Donna, Edgardo DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD, Coleccin AUTORES DE
DERECHO PENAL, dirigida por Edgardo Alberto Donna; Editada por Rubinzal Culzioni, 2001
11
Diccionario de la lengua espaola, 22 edicin, Madrid, 2002.
Instrumentos de dimensiones y formas diversas, compuestos por un conjunto
de elementos mecnicos que con un funcionamiento normal y armnico entre
s, resultan aptos para el lanzamiento de distancia de diversos cuerpos,
llamados proyectiles, aprovechando la fuerza expansiva de los gases que se
desprenden al momento de la deflagracin de un compuesto qumico llamado
plvora, con produccin de un estallido de gran potencia, fuerza, direccin y
precisin.-
Han recibido este nombre por el fuego que se desprende al ser percutido el
fulminante. En general los elementos fundamentales constitutivos de un arma
de fuego son: el armazn, el can o tubo, el aparato de puntera, el
mecanismo de carga, el mecanismo de cierre, el mecanismo de disparo, el
mecanismo de extraccin y expulsin, el mecanismo de seguridad, las
municiones y los accesorios.
1.2.1.2. Armas blancas:
son las ofensivas de hoja metlica punzante o cortante, como los bastones-
estoque, los puales de cualquier clase, los cuchillos acanalados, estriados o
perforados, dagas, espadas y las navajas llamadas automticas.-
Se incluyen tambin en el concepto de armas propias, todas aquellas cuyo
destino sea ofender a las personas y aquellas cuyo uso ha sido prohibido por la
ley, y se asimila a las armas explosivas, gases asfixiantes y lacrimgenos.

1.2.2. Las armas impropias.
Son aquellos objetos que sin ser armas propiamente dichas, y habiendo sido
fabricadas para diversos destinos, se emplearon ocasionalmente para producir
un dao en el cuerpo o en la salud de una persona.
No es necesario que el objeto se asemeje a un arma, sino que cumpla la
funcin de potencializar la capacidad ofensiva del sujeto activo, una lapicera,
utilizada a modo de cortaplumas, puede ser tomada como arma impropia.
Asimismo una rama de rbol utilizada como garrote.- Es decir que ser arma
impropia todo elemento capaz de disminuir la capacidad defensiva del sujeto
pasivo de manera que al sujeto activo le sea posible efectuar el
desapoderamiento habida cuenta de la menor defensa de la victima, ya sean
navajas, cuchillos. Hasta incluso, agrega Donna
12
se ha llegado a aceptar
como arma la utilizacin de una jeringa conteniendo el virus de VIH.
Entonces, se deben considerar armas impropias todos los instrumentos
punzantes, an cuando no hayan sido originariamente fabricados con el fin de
servir propiamente como armas, toda vez que lo decisivo, desde un punto de
vista teleolgico, no es la finalidad con la que se construy el instrumento, sino
el peligro que de su uso se deriva y el aumento del poder coactivo de la accin,
pudiendo hasta una piedra puede ser considerada arma impropia.
Tozzini
13
, por su parte, entiende que la introduccin del concepto de armas
impropias termina por vulnerar el principio de legalidad, al introducir un
concepto extensivo, por analgicos, como asimismo el de certeza jurdica, al
desdibujar el entorno lo ms preciso posible que debe otorgarse a todo
elemento del tipo penal.
Ricardo Juan Caballero
14
, apunta que el proyecto Tejedor defina el arma como
todo instrumento con el cual se puede inferir una herida corporal capaz de
poner en peligro la vida, pero en la nota, como resumen de los textos antiguos,
considera que el arma tena su carcter, no tanto por la materia que la forma,
como la del uso a la que se la destina, todo lo que se puede daar: omne
quod nocendi causa habetur: todos los objetos con los cuales se puede matar
o herir, pueden convertirse en armas.


12
Alberto Donna, Edgardo. Ob cit.
13
Tozzini, Carlos LOS DELITOS DE HURTO Y ROBO en la Legislacin, la Doctrina y la
Jurisprudencia, 2 Edicin actualizada, Ed. Lexis Nexis Depalma, Bs. As, 2002.
14
Ricardo Juan Caballero, Sobre el delito de robo agravado por el uso de armas, en
LL, 1981-A, Seccin Doctrina.

EL DELITO DE ROBO

Es un delito que atenta contra el patrimonio, concretamente los derechos reales
amparados en el ordenamiento jurdico, cuya sustantividad radica en la forma
o, mejor dicho los medios que emplea el agente para apoderarse del bien
mueble, esto es la violencia y/o la amenaza de peligro inminente para la vida e
integridad fsica del sujeto pasivo de la accin tpica. Lo que revela un mayor
contenido del injusto tpico, dando lugar a una reaccin punitiva ms severa
15
,
este delito en su figura agravada se ha incrementado bastante en los ltimos
tiempos y estos se cometen con mucha frecuencia haciendo uso de diversas
clases de armas, entre ellas las de fuego y al ser denunciadas estas personas,
se les investiga y juzga por el mencionado delito contra el patrimonio en su
figura de Robo Agravado.

Delito de robo agravado
Lo que Rivarola afirma, en sntesis, es que la figura penal encuentra su
agravante en el hecho que el delito ha sido cometido con armas, de modo que
constituyan un modo de violencia en la ejecucin del delitos, entonces,
necesario haber utilizado las armas para cometer el robo, sea fsicamente, sea
blandindolas, como amenaza; lo que importa es que exista relacin entre el
uso del arma como medio violento o intimidatorio y el apoderamiento como fin.
En contraria opinin se halla Eusebio Gomez
16
quien al referirse al Cdigo
Penal sostiene que es defensista y estatuye las penas teniendo en cuenta la
peligrosidad del delincuente peligrosidad que se pone de manifiesto cuando el
autor lleva armas consigo, afirma textualmente; considerndose suficiente la
portacin de armas para agravar el robo ante la mayor peligrosidad que ello
revela.

15
Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral.- Derecho Penal, parte especial, tomo II, IDEMSA, noviembre 2008
16
Tratado de Derecho Penal, T IV, n 134.

ROBO A MANO ARMADA

Por su parte el autor Fontan Balestra
17
sostiene que la reflexin del autor
Rivarola es lgica puesto que el hecho delictuoso se agrava porque el robo ha
sido cometido con armas, constituyendo a esa forma un modo de violencia en
la ejecucin del delito.
En definitiva, continua diciendo Fontn Balestra
18
: es necesario haber utilizado
las armas para cometer el robo, sea fsicamente, sea blandindolas como
amenaza; lo que importa es que exista relacin entre el uso de armas como
medio violento o intimidatorio y el apoderamiento como fin.
Carlos Creus
19
, en tanto, separa dos aspectos como base de la calificacin por
un lado el mayor poder intimidante del arma y por otro el peligro que constituye
para el agraviado la utilizacin del arma por parte del agente.


SUSTENTO DE LA AGRAVANTE DEL ROBO A MANO ARMADA

El arma de fuego como medio de agravacin en el delito de robo, se sustenta
en su sola exhibicin dirigida a la obtencin del fin, vale decir que, en cualquier
situacin con o sin proyectiles, se logra el objeto criminoso, pues el dolo del
sujeto que acta con armas se finca tambin en la impresin paralizante o
semiparalizante que provoca su exhibicin amenazante.
Por su parte afirma Rodolfo Moreno, -y lleva la razn al justificar la mayor
penalidad del ilcito- que el delincuente que lleva armas no las de cargar para

17
Fontan Balestra, Carlos Tratado de Derecho Penal tomo V, parte especial, 3edicin actualizada por
Guillermo Ledesma, Abeledo Perrot, Bs. As., 1996.
18
Fontan Balestra, Carlos. Ob cit.
19
Carlos Creus, Derecho Penal, Parte G eneral, 4 Edicin actualizada y ampliada, Astrea, Bs. As.,
1996
dar un paseo, ni para cumplir con deberes sociales. Si las tiene es un con un
propsito delictuoso y para usarlas si lo considera preciso. La portacin de
armas, revela en el sujeto una mayor peligrosidad, demuestra que el hecho ha
podido tener consecuencias gravsimas con referencia a las personas y por
tanto, la sociedad debe precaverse, tomando mayores precauciones.