Derecho Internacional Humanitario Concepto y Evolucin
Paulina Mansilla Gallegos Derecho Internacional Pblico
Introduccin
Los conflictos armados no son ms que simples muestras de quin es el que tiene el dulce ms grande dentro del barrio, muestras de ego, una oportunidad para incrementar los ingresos patrimoniales, el presente trabajo, desde un principio critica esa macabra actividad realizada por desgraciadamente- mis pares, seres humanos con ciertas caractersticas narcisistas que no piensan en nada ms que ellos mismos, sin embargo al parecer si existe una luz al final del tnel, gente que es capaz de dejar de lado sus vidas para ir en ayuda de quines se encuentra desvalidos por estar en el medio de un conflicto blico, as es como el Derecho Internacional Humanitario se configura desde la bondad del ser humano, opacando la vil actividad llamada guerra.
Compatibilizar el derecho y la guerra es una tarea difcil de realizar, las pocas herramientas que tiene el DIH para sancionar las transgresiones a las normas puede llegar a ser preocupante, sobre todo en el mundo actual en el cul las amenazas de intervenciones a pases estn a la orden del da, durante los ltimos aos conflictos como los de Egipto, Libia, Irak, Siria, han dejado un trago bien amargo en la historia de la humanidad, por lo que el DIH debe ser capaz de subsanar los vestigios que han dejado los conflictos armados.
Un trabajo importante que realiza el DIH es de inculcar conocimiento sobre las tragedias en las cuales mucha gente es vctima, haciendo una tarea de sobretodo de prevencin, tratar de crear un futuro sin que las batallas blicas sean fuente de sufrimiento, una utopa quizs, pero no por eso se dejar de intentar.
En este trabajo se analizarn los conceptos, principios, fuentes, aplicacin y evolucin del Derecho Humanitario, se expondr las diferentes organizaciones creadas especialmente para el resguardo y el fortalecimiento del derecho de la guerra, para terminar con un tema que es relativamente contemporneo en el mundo del Derecho Internacional, los refugiados del cambio climtico y la situacin que Chile enfrenta hoy en da sobre dicho problema.
I Captulo: Introduccin al Derecho Internacional Humanitario
a. Concepto: Desde tiempos remotos el hombre siempre ha intentado de imponerse sobre el otro, y es en ese instante, en el cual este ser humano primitivo pudo crear un arma con el objetivo de agredir a su igual, en que se dio inicio a una era de dominantes y sometidos , de invasiones, cruzadas, guerras mundiales, guerras civiles, en fin, conflictos armados cuyo objetivo es finalmente satisfacer el ego de algunos dirigentes sin importar las prdidas de millones de vidas cuyo nico delito fue nacer en un lugar y tiempo determinado.
Cuando la historia de la humanidad es relatada desde una perspectiva estrictamente blica, se presenta como un estado de caos y anarqua constante, sin reglas que puedan dar forma a la vida en colectividad del individuo, pero a su vez, desde que aquellos tiempos remotos en que el hombre fue capaz de crear armas de para someter, tambin fue capaz de crear normas de convivencia dentro de su comunidad, es decir el derecho, como ordenamiento de la vida en sociedad ha sido una caracterstica permanente en el ser humano. Pero aqu viene un cuestionamiento importante y bien simple, si el hombre siempre ha tenido normas que rigen su conducta aspirando a alcanzar la bondad de ste, por qu se permiten actos tan crueles y viles como conflictos armados?; A travs de este trabajo no pretendo explicar o dar respuesta a esta pregunta, porque faltaran hojas y tiempo para desarrollar el tema, sino, de alguna forma, exponer cmo el derecho y la violencia se han entrelazado desde los ltimos siglos.
El Derecho Internacional que regula las relaciones entre los Estados contiene una rama muy importante, el Derecho Internacional Humanitario (DIH), tambin llamado derecho de la guerra, es un conjunto de disposiciones jurdicas, escritas o consuetudinarias que, por razones humanitarias, trata de limitar el derecho de las partes en conflicto a utilizar los mtodos y medios de hacer la guerra a su eleccin, de esta manera se protege a las personas que no participan o que dejaron de participar en los combates. Es un derecho pragmtico y realista, por lo que no determina si un Estado tiene o no derecho a recurrir a la fuerza, sino, ms bien se pretende encontrar un equilibrio entre las necesidades militares y el principio de la humanidad 1 .
b. Principios del Derecho Internacional Humanitario
El DIH tiene un conjunto de directrices que buscan encauzan las acciones realizadas por los Estados hacia la proteccin de la vida y dignidad de la persona que se encuentra en un conflicto armado, dentro de los instrumentos del derecho internacional humanitario 2 estn suscritos estos principios, los cuales son:
Principio de Limitacin: Las armas y mtodos que puedan ser utilizados en los conflictos no son ilimitados, quedando, prohibido el empleo de las armas de destruccin masiva, como, armas nucleares, biolgicas y qumicas. Principio de Necesidad militar: Este principio est ntimamente relacionado con el objetivo primario del conflicto armado, cual es el sometimiento total del enemigo lo ms pronto posible, con el mnimo de gasto de personal y recursos. Principio de Humanidad: Aquel en virtud del cual toda persona que no participa o que ha dejado de participar en las hostilidades debe ser tratada humanamente y no puede ser objeto de discriminacin en razn de su sexo, nacionalidad, raza, religin o pensamiento poltico. Principio de Distincin: Slo es legtimo dirigir los ataques contra objetivos militares, debindose adoptar medidas de proteccin respecto de los objetivos civiles. Principio de Proporcionalidad: Ponderacin entre fin legtimo en la guerra y el imperativo humanitario: Prohibicin de mtodos y medios que, por causar daos o sufrimientos innecesarios. Principio de Proteccin al Medio ambiente: Postula que en todo conflicto armado debe garantizarse el respeto y proteccin al medio ambiente, prohibiendo expresamente utilizarlo como un medio de combate.
1 SALMN, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario, Edicin Instituto de Democracia y Derechos Humanos, Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004 2 LPEZ DAZ, Patricia. Principios fundamentales del Derecho Internacional Humanitario, Revista REVISMAR N 3 Edicin 2009, pginas 230 238. c. Fuentes del Derecho Internacional Humanitario
Debido a que el derecho humanitario es una rama del derecho internacional pblico, una de sus fuentes ineludiblemente es la costumbre, pero a pesar de esto, existen tratados y convenios que versan sobre el tema, dndole una cara codificada al derecho de la guerra.
Los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 para la proteccin de las vctimas de la guerra son la base de la fase escrita del derecho de la guerra; el primer convenio fue suscrito en el ao 1864, en los aos previos simplemente se haban aplicado normas basadas en tradiciones y costumbres, pero tenan un carcter local y transitorio, por lo que este convenio estableci los cimientos para el derecho humanitario que conocemos hoy en da.
Estos 4 tratados de Ginebra versan sobre temas tan relevantes como la proteccin a los combatientes heridos y enfermos, los nufragos, los prisioneros de guerra y las personas civiles en poder del enemigo. Tambin protegen a aquellos que socorren a los heridos en el rea mdica, a los hospitales y transportes sanitarios. A estos convenios se le han incorporado protocolos para poder llenar ciertas lagunas en aquellos mbitos que son significativos para poder configurar el derecho humanitario, son 3 protocolos 3 en total, dos de ellos aprobados en 1977 y el tercero en el 2005.
El Protocolo I viene a ampliar la definicin de conflicto armado internacional, que se encontraba en los Convenios de Ginebra, abarcando de forma taxativa, dejando sin duda alguna del como obrar por parte de los beligerantes- en los ataques.
El Protocolo II quiere que el derecho humanitario tenga un mayor alcance en cuanto a los conflictos, ya que en un principio solo se hablaba de combates internacionales, el protocolo viene a normar, as mismo, a los conflictos internos.
El tercer Protocolo habla sobre la aprobacin de un signo distintivo adicional para aquellas personas que llegan a socorrer a las vctimas y tambin identificar los lugares donde se realizar esta ayuda, aunque estn descritos en el Convenio nmero 1 de Ginebra lo que el protocolo busca, como clarifiqu anteriormente, subsanar aquellas lagunas del tratado.
Otro instrumento del derecho humanitario es la Convencin de la Haya, ste a diferencia del derecho de Ginebra (que protege a las vctimas), regula de forma ms precisa los mtodos y medios de combate, por lo que de alguna manera se da a entender que el derecho de La Haya se aplica antes que el de Ginebra, como mtodo preventivo.
Existen tambin otros tratados y convenciones 4 que ayudan a complementar y nutrir el DIH, estos son:
1. La Convencin de 1975 sobre Armas Bacteriolgicas 2. Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en estados de emergencia o de conflicto armado de 1977 3. La Convencin de 1993 sobre Armas Qumicas 4. El Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados 5. Convencin sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de minas antipersonales y sobre su destruccin de 1997 6. Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional
3 COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, Servicio de asesoramiento en el Derecho Internacional Humanitario, Los protocolos adicionales a los Convenios de Ginebra de 1949 http://www.icrc.org/spa/resources/documents/misc/5v5l9f.htm 4 DAZ TOLOSA, Regina. Recepcin y aplicacin del Derecho Humanitario en Chile. Editorial Pontificia Universidad Catlica de Chile. Facultad de Derecho. Ao 2003. Pginas 20-22. Como fuente auxiliar especfica del DIH tenemos a la doctrina del Comit Internacional de la Cruz Roja, consiste en un conjunto de reglas que elabora el Comit para dar coherencia a su actuacin internacional humanitaria. Pueden a su vez servir estas reglas de fundamento, a las que luego, los Estados, aceptarn como normas obligatorias, convencionales o consuetudinarias.
Frente a todas y muchas otras codificaciones del derecho humanitario podra dar a entenderse que la caracterstica esencial de este derecho es precisamente su escritura, sin embargo aquello es incorrecto, lo sustancial del DIH es la costumbre, sin ms, algunas normas que emanan de los tratados de Ginebra o de La Haya, son hoy, normas de ius cogens, lo que solidifica la caracterstica consuetudinaria de este derecho.
d. Evolucin del Derecho Internacional Humanitario
Las incipientes races del DIH data del siglo XIX, el documento ms antiguo que se tiene sobre el particular es el Tratado de Armisticio y Regularizacin de la Guerra, durante el ao 1820 los gobernantes de La Nueva Granada 5 y el Jefe de las fuerzas expedicionarias de la Corona Espaola firmaron este tratado para terminar con la violencia ocurrida durante la independencia de Nueva Granada, es primero de su especie en occidente.
Otro punto de fundacin del derecho humanitario es el impulsado por Henry Dunant 6 , quien fue el propulsor, por un lado, de la creacin de un cuerpo especializado para el socorro de los servicios sanitarios militares (con el tiempo se transformara en la Cruz Roja Internacional); por otro lado vio la necesidad del nacimiento de un tratado para facilitar el trabajo de estos cuerpos de socorro y garantizar el correcto cuidado de las vctimas de los conflictos, esto con el tiempo se configurar en el derecho de Ginebra de 1864.
El salto alto que se dio respecto al derecho internacional humanitario fue despus de la calamitosa II Guerra Mundial, despus del conocimiento que se tom con respecto a las grandes violaciones a los derechos humanos, la Comisin Internacional de la Cruz Roja inici un nuevo proceso para la creacin de proyectos en pro de la dignidad de la persona en tiempos de guerra, fue as que nacieron los cuatro Convenios de Ginebra, principal instrumento del DIH.
Luego del trmino de la guerra fra, el mundo pens que vendra un periodo de paz y sin tensiones, sin embargo, todos aquellos pases que fueron subordinados por fuerzas exteriores y que por lo general estaban bajo un rgimen totalitario o autoritario, iniciaron una temporada de revoluciones, lo que produjo conflictos internos crudos y sangrientos, en algunos casos, ms terrorficos de lo que hasta el momento se haba presenciado, ante esto la ONU decidi tomar un rol ms importante, autorizando el uso de la fuerza es varios sectores y creando tribunales internacionales con el objetivo de enjuiciar a aquellos que fueron responsables de las violaciones al DIH.
Desde estos hechos en concreto, el derecho humanitario empez a tomar forma, organizaciones y tratados surgieron con el objetivo de prestar ayuda a quienes, por diferentes motivos, son afectados por esta vil actividad que para tantos hombres significa un incremento en su patrimonio, para otros es simple poltica, pero para aquellos que se encuentran en lo ms bajo de la cadena alimentaria social, es sinnimo de muerte y sufrimiento, el infierno en la tierra, tal vez Hobbes 7
tena razn, el ser humano -independiente si se encuentra en un estado de naturaleza o no- es egosta por naturaleza; sin embargo tambin podemos observar que frente a estas situaciones tortuosas, existe gente que es capaz de extender su mano para ayudar a su igual, para socorrerlo, al parecer, no todo est perdido.
5 Antigua colonia espaola en Amrica Latina, actualmente se ubica Colombia en aquel lugar. 6 Nacido en Suiza en 1828, hombre de negocios y filntropo, primer Premio Nobel de la Paz, autor del libro Recuerdo de solferino, a travs del cual impulsa la necesidad de un derecho que proteja a los desvalidos del conflicto. 7 Thomas Hobbes, filsofo ingls, autor del Leviatn. Artculo 2: Aparte de las disposiciones que deben entrar en vigor ya en tiempo de paz, el presente Convenio se aplicar en caso de guerra declarada o de cualquier otro conflicto armado que surja entre dos o varias Altas Partes Contratantes, aunque una de ellas no haya reconocido el estado de guerra. El Convenio se aplicar tambin en todos los casos de ocupacin total o parcial del territorio de una Alta Parte Contratante, aunque tal ocupacin no encuentre resistencia militar. II Captulo: Aplicacin del Derecho Internacional Humanitario
Hasta la fecha actual existen distintos escenarios en los cuales el DIH puede actuar, uno de ellos es en los conflictos armados internacionales (CAI), en los conflictos armados no internacionales o de carcter interno (CANI). Para poder hondar ms en el tema es necesario tener claro las caractersticas de cada uno de estos conflictos.
a. Conflicto armado internacional
Definicin emanada del Convenio de Ginebra:
8
Lo que se puede deducir de este artculo es que un conflicto armado internacional surge cuando dos o ms Altas Partes Contratantes, es decir Estados, se enfrentan, es decir recurren a la fuerza armada para atacar al otro Estado, por lo que los motivos o la intensidad del enfrentamiento no es una caracterstica para identificar un conflicto armado de otro. Tampoco es necesaria una declaracin de guerra o reconocimiento de tal situacin, la posibilidad de aplicar el DIH en el conflicto armado internacional solo depende de la existencia de ste.
Adems en el Protocolo I del derecho de Ginebra se ampla la definicin de CAI 9 , aqu los pueblos que luchan contra la dominacin colonial, la ocupacin extranjera y contra los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho de los pueblos a la libre determinacin Guerras de liberacin nacional- tambin quedan dentro del concepto de conflicto armado internacional.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han definido al CAI, y ambas se guan por el Convenio de Ginebra, respecto del artculo 2 ya mencionado, es decir un conflicto armado internacional es aquel en que dos Estados se enfrentan de manera blica.
Una definicin extrada de la jurisprudencia internacional es la emanada de la Corte de la Haya en el caso de las concesiones Mavrommatis en Palestina del ao 1924, en la cual se indic que un conflicto es una controversia o un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas o de intereses entre dos Estados 10
Por lo tanto de acuerdo con el derecho internacional humanitario, son tres las situaciones a las que debe aplicarse el rgimen jurdico del CAI:
8 De conformidad con el artculo 2 comn a los Convenios de Ginebra de 1949 9 Siglas para Conflicto Armado Internacional 10 HERNNDEZ VILLALOBOS, Larys. MANASA FERNANDEZ, Nelly. Conflictos internacionales: medios de solucin y derecho internacional humanitario. Avance del Proyecto de Investigacin Los Conflictos Internacionales y sus Medios de Solucin, Registrado ante el Consejo de Desarrollo Cientfico y Humanstico (CONDES), bajo el No.0332-2004. Maracaibo-Venezuela. Frnesis Vol. 12, No. 3 (2005) 64 - 94 1. El enfrentamiento entre dos o ms Estados (sea declarada la guerra o no) 2. Los casos de ocupacin total o parcial del territorio de una alta parte contratante, aunque no se encuentre resistencia militar 3. La lucha de un pueblo contra la dominacin colonial y/o la ocupacin extranjera y los regmenes racistas, en el ejercicio de del derecho de libre determinacin
Cuando se da un Conflicto Armado Internacional el DIH aplica por sobre todo los Convenios de Ginebra de 1949 y el Protocolo I de 1977. El derecho humanitario est destinado, por sobre todo, a las partes en conflicto y protege a toda persona que no participa o ha dejado de participar en el conflicto. Los Estados beligerantes tienen la obligacin de dar a conocer las normas del derecho humanitario a las fuerzas armadas que combatirn y al pblico en general, con el objetivo de prevenir y si llegase a proceder, castigar todas las violaciones del DIH. Para esto, es necesaria la promulgacin de leyes para castigar las violaciones de cualquier ndole, y an ms importante, que aquellos tribunales internacionales creados para castigar estos crmenes de guerra, tengan un poder mucho ms vinculante frente a las atrocidades cometidas, y que independiente del cargo que pueda ostentar aquel sujeto violador de derechos, pueda ser juzgado y sentenciado.
b. Conflicto armado no internacional
Para la definicin de este concepto es necesario citar a dos fuentes del DIH, el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949 y el artculo 1 del Protocolo adicional II.
El artculo 3 establece que ste se aplicar en aquella situacin donde se presente un conflicto armado, pero de carcter interno en el territorio de los Estados partes del convenio, en este conflicto pueden participar uno o ms grupos armados no gubernamentales, tambin se puede dar la situacin que existan hostilidades entre las fuerzas armadas gubernamentales y grupos no gubernamentales. El Protocolo II ha acotado la definicin de CANI 11 , dejando fuera a los disturbios y las tensiones, sobre el particular se utilizan dos criterios para distinguir a los disturbios de conflicto armado:
1. Las hostilidades deben alcanzar un nivel mnimo de intensidad. Por ejemplo cuando las hostilidades son de carcter colectivo o cuando el Gobierno recurre a las fuerzas militares contra los sublevados en vez de concurrir la polica del pas. 2. Los grupos no gubernamentales que participan en el conflicto deben ser identificables, es decir estar considerados como partes en el conflicto, en el sentido de que disponen de fuerzas armadas organizadas, por lo que estas fuerzas tienen que tener una estructura de mando y debiesen mantener operaciones de carcter militar.
11 Siglas para Conflicto armado no internacional Artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra
Conflictos no internacionales En caso de conflicto armado que no sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada una de las Partes en conflicto tendr la obligacin de aplicar, como mnimo, las siguientes disposiciones: ()
Este artculo acota mucho ms el concepto del conflicto armado no internacional, ya que introduce la exigencia de control territorial, disponiendo que las partes no gubernamentales deben ejercer un control territorial, por otra parte el Protocolo II se aplica expresamente solo a los conflictos armados entre fuerzas armadas estatales y fuerzas armas disidentes u otros grupos organizados, no se aplica a los conflictos armados que ocurren solo entre grupos armados no estatales.
Cabe decir que todas las partes involucradas en el CANI estn obligadas por el derecho humanitario, es decir, es deber de los grupos enfrentados el velar porque las normas de este derecho no sean quebrantadas
c. Mecanismos para el debido cumplimiento del DIH en conflictos armados
Uno de los principios que rige el derecho en general es el pacta sunt servanda, es decir, lo pactado obliga, y siendo los Convenios de Ginebra un tratado firmado por casi la totalidad de pases del globo 12 , todos ellos deben hacer cumplir las normas emanadas de este y otros instrumentos del derecho internacional humanitario. Existen dos mbitos de control:
1. Auto-Control o Control Interno: Es deber de los altos jefes militares de los Estados en conflicto con respecto a los miembros de las fuerzas armadas que estn bajo sus rdenes y dems personas que se encuentren bajo su autoridad impedir las infracciones a los Convenios y Protocolos de Ginebra. En caso necesario debe reprimir o formular las denuncias pertinentes 13 . Es por ello, que los primeros llamados a velar por el cumplimiento de estas normas son los mismos Estados involucrados en el conflicto internacional.
2. Control Externo: Se da para aquellos casos en que el control es encomendado a un tercero:
Potencias Protectoras o sus Sustitutitos: Son partes importantes en materia de control del cumplimiento del DIH, representados por un Estado neutral u otro Estado que no sea parte en el Conflicto, pero designado por una de las partes en conflicto y aceptado por la parte adversa 14
Control por parte de la Comunidad Internacional: Como clarifiqu anteriormente, lo pactado obliga, por lo que, respetar las disposiciones de los Convenios y Protocolos en todas las circunstancias, es de carcter
12 http://www.icrc.org/ihl/(SPF)/party_main_treaties/$File/IHL_and_other_related_Treaties.pdf 13 Artculo 87 del Protocolo adicional I 14 Artculo 2 del Protocolo adicional I Artculo 1 del Protocolo adicional II 1. El presente Protocolo, que desarrolla y completa el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, sin modificar sus actuales condiciones de aplicacin, se aplicar a todos los conflictos armados que no estn cubiertos por el artculo 1 del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I) y que se desarrollen en el territorio de una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo.
vinculante para todas las partes que lo han suscrito 15 . Estas Convenciones son de carcter universal y la Comunidad Internacional es pilar esencial en el control del cumplimiento del Derecho Internacional Humanitario
En conclusin el Derecho Internacional Humanitario se divide en 4 acciones complementarias para su mejor aplicacin:
1. Como accin preventiva para desarrollar el derecho humanitario y hacer que los combatientes lo suscribas difundindolo 2. Como accin reparadora con respecto a las vctimas, para reducir las consecuencias de las violaciones cometidas 3. Como accin de intervencin, a fin de hacer cesar las violaciones mediante gestiones inmediatas ante los responsables 4. Como accin punitiva para reprimir a posteriori las violaciones cometidas y sancionar a los culpables
III Captulo: Organizaciones e instituciones que velan por el DIH
a. Comit Internacional de la Cruz Roja
Una vez interiorizado el concepto de Derecho Internacional Humanitario, y el momento de su aplicacin, es necesario saber el rol que juega el Comit Internacional de la Cruz Roja, es una organizacin fundada en el ao 1863, de carcter imparcial, neutral e independiente, su misin es de ndole humanitaria y busca proteger la vida y la dignidad de las vctimas de los conflictos armados y de otras situaciones de violencia, as como de prestarles asistencia.
El CICR 16 busca prevenir el sufrimiento mediante el impulso y fortalecimiento del derecho y de los principios humanitarios universales, el comit dio el arranque para la creacin de los Convenios de Ginebra y al Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja, cuyas actividades estn dirigidas en los escenarios de conflictos armados, ya que all puede dirigir y coordinar la accin de los asociados al Movimiento.
El Comit se encuentra integrado por 25 miembros suizos, la labor del CICR es la observancia de los Principios Fundamentales del Movimiento; la neutralidad, imparcialidad e independencia son las piedras angulares del Movimiento. 17
El CICR tiene una doble funcin, tanto en tiempo de guerra, que es all donde facilita la aplicacin de los Convenios de Ginebra y en tiempo de paz, donde cumple con la enseanza y difusin de las normas del DIH.
Entre las Funciones que realiza el Comit Internacional de la Cruz Roja podemos mencionar:
Es mediador en la designacin de las potencias protectoras y sustituto de stas Traducir los textos de las Convenciones durante las hostilidades Realizar gestiones, intervenciones, sugerencias y tomar medidas para hacer posible el cumplimiento de los principios de proteccin humanitario u otros que se desprendan de los Convenios de Ginebra Visita los campos de prisioneros de guerra Brinda informacin sobre los heridos, enfermos y fallecidos Proporcionar medidas de auxilio y socorro a los prisioneros de guerra, reparten material religioso, recreativo, etc.
15 Artculo 1 comn a los Convenios de Ginebra 16 Siglas para Comit Internacional de la Cruz Roja 17 Pgina web del CICR http://www.icrc.org/spa/who-we-are/overview-who-we-are.htm Aplican medidas materiales, como el envo y distribucin de comida, ropa, medicinas, asistencia mdica.
En la actualidad existe un universo de ms de 1.400 empleados, stos trabajan en misiones sobre terreno y en colaboracin con empleados locales, los cuales llegan a una cifra de 11.000 personas, quienes a su vez estn siendo coordinados por una plantilla de 800 empleados de la sede desde Ginebra, frente a esto, el CICR no es una organizacin encargada de velar por el derecho humanitario, si no tambin es una fructuosa fuente de empleo.
Una de las intervenciones ms significativas del CICR fue la accin que llevo a cabo desde 1936, ao en el cual inici la guerra civil espaola, all se pudo lograr cierta humanizacin de este conflicto tan sangriento.
b. Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados, ACNUR:
La Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados fue establecida en 1950 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. La agencia tiene el mandato de dirigir y coordinar la accin internacional para la proteccin de los refugiados a nivel mundial. Su objetivo principal es salvaguardar los derechos y el bienestar de los refugiados, garantizar que todos puedan ejercer el derecho a solicitar asilo en otro Estado y a disfrutar de l, identificar soluciones duraderas para los refugiados, tales como la repatriacin voluntaria en condiciones dignas y seguras, la integracin en la sociedad de acogida o el reasentamiento en un tercer pas. 18
A pesar de todos los sustentos legales que puedan existir para asegurar los derechos y la dignidad de aquellos sujetos que se encuentran atacados por conflictos armados, existen muchas personas que fueron desplazadas de su lugar de origen o simplemente, por la situacin, necesitan un asilo o refugio, es aqu donde el ANUR forma parte del plano del DIH, ya que es quin le brinda esa ayuda a quienes se encuentran desvalidos por la situacin de guerra.
c. Corte Internacional de Justicia
La corte internacional de justicia es un organismo judicial del derecho internacional pblico, la jurisprudencia de sta se configura un aporte real al tema en cuestin ya que es capaz de esclarecer la relacin entre el derecho internacional humanitario y el derecho internacional general y, por otro, tambin tiene la funcin de determinar el contenido de los principios fundamentales del DIH, los cules se han podido agrupar en categoras distintas 19 :
1. Referidos a la conduccin de las hostilidades 2. Aquellos que regulan el trato debido a las personas en poder del adversario 3. Referidos a la aplicacin del derecho internacional humanitario
Hasta el momento estos principios parecen una redundancia a los visto hasta el momento a travs de las fuentes del derecho humanitario, con los Convenios de Ginebra y sus respectivos Protocolos adicionales, con las funciones y acciones que ejerce el Comit internacional de la cruz roja, pero finalmente la labor que hace la CIJ 20 es reforzar y validar, una vez ms, la funcin del Derecho Internacional Humanitario, es decir, a travs de los fallos realizados por esta corte, el DIH es ms vinculante para todos los Estados, ya que existe un organismo judicial con capacidades que sirve como un sostenedor y partidario de la humanizacin dentro de los conflictos armados.
18 Pgina web de ANUR http://www.acnur.org/t3/el-acnur/ 19 Concepto emanado de la pgina web de la Corte Internacional de Justicia http://www.icj-cij.org/homepage/sp/ 20 Siglas para la Corte Internacional de Justicia d. Corte Penal Internacional
Es sabido que el tener conocimiento de las normas no siempre significa que se van a respetar, y peor an, si no existe un medio para sancionar a quienes no respeten el sistema no ser suficiente, exponiendo el pensamiento crtico de Hans Kelsen, un sistema jurdico funciona siempre y cuando existan mtodos de coaccin, sino, no se configurara el derecho.
La existencia de un tribunal internacional es una ayuda importantsima para el Derecho Internacional Humanitario, ya que al darse la posibilidad de reprimir las violaciones cometidas, se restituye la credibilidad a los textos jurdicos vigentes.
En 1948 la Asamblea General de las Naciones Unidas reconoci la necesidad de un mecanismo permanente para enjuiciar a los asesinos en masa y los criminales de guerra, sin embargo, los intentos de creacin de este mecanismo han sido vanos hasta ahora, en el ao 2002 se consignaron ante la ONU las ratificaciones por parte de los pases miembros del Tratado de Roma para crear un nuevo tribunal de justicia.
La Corte Penal Internacional persigue los objetivos de los mltiples tratados internacionales encaminados a proteger de forma eficaz la poblacin en casos de conflictos armados, exterminios o masacres por razones de tipo racial, poltico, religioso o econmico. Para la creacin de la CPI 21
se consideraron y actualizaron 50 elementos penales, como el principio de la responsabilidad penal individual con independencia de la reputacin y el cargo, adems se agregan los principios de jurisdiccin automtica, es decir que los Estados se someten automticamente a la jurisdiccin de la CPI cuando se hayan unido a ella.
La Corte abordar crmenes graves que se cometan en contra de las personas, como el genocidio, crmenes contra la humanidad y crmenes de guerra, stos ltimos son aplicados a violaciones graves de las Convenciones de Ginebra en 1949 y otras violaciones cometidas a gran escala en conflictos armados internacionales
Los crmenes que la Corte Penal Internacional puede juzgar y que tienen fuente en el Derecho Internacional Humanitario son:
Infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949 y su Protocolo adicional I Violaciones graves de las leyes y costumbres de guerra aplicables a los conflictos armados internacionales, los instrumentos a convenir son Declaracin de La Haya de 1899 Reglamento anexo al Convenio IV de La Haya de 1907 Protocolo de Ginebra de 1925 Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989 Convencin sobre la Seguridad del Personal de la Naciones Unidas y del personal Asociado de 1994 Estatuto del Tribunal Penal Internacional de ex Yugoslavia Violaciones graves de las leyes y costumbres de guerra aplicables a los conflictos armados que no son de ndole internacional, a partir de los siguientes instrumentos Artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949 Protocolo adicional II a los Convenios de Ginebra Segundo Protocolo de la Convencin de la Haya sobre Proteccin de Bienes Culturales en caso de Conflicto Armado de 1999
21 Siglas para la Corte Penal Internacional La existencia de Tribunales Internacionales representa la voluntad de los Estados de respetar y hacer respetar el derecho, hasta hace unos pocos aos atrs, los Estados eran las nicas entidades competentes para actuar en caso de violaciones al DIH, con la creacin de los tribunales independientes, se delega esta competencia, en pro de las vctimas y de la credibilidad del derecho internacional. Una Corte de esta clase, viene a ser una revolucin en la aplicacin del derecho humanitario, pues los Estados ya no estn por encima de la justicia.
Con todo lo establecido respecto a la Corte Penal Internacional, creo que ste debe ser apoyado y fomentar su desarrollo por todos los Estados del mundo como rgano jurisdiccional dedicado a minimizar la impunidad en caso de aquellos crmenes que incluso atentan en contra de la paz, la armona, la seguridad y el orden pblico internacional, el hecho de la existencia de esta Corte viene a ser un resguardo y proteccin hacia el Derecho Internacional Humanitario, es decir un cuerpo coactivo para salvaguardar la seguridad de las personas que se encuentran en el medio de un conflicto armado
IV Captulo: Incumplimiento del Derecho Internacional Humanitario
a. Sanciones para el Incumplimiento del Derecho Internacional Humanitario
Existe un dicho que dice, las reglas fueron hechas para romperse, y por lamentable que sea, dentro del DIH, no existe una excepcin, por lo mismo existen sanciones para quienes quebrantas estos principios del derecho de la guerra, como una forma de coaccin psicolgica hacia quines tienen la intencin de pasar por alto las normas emanadas de los Convenios y tratados.
En un primer trmino existe la Responsabilidad Internacional para el sujeto de Derecho Internacional, ms bien llamado Estado y ste tiene la obligacin de reparar el dao causado. 22
Otra figura que surge dentro de las sanciones es la de Responsabilidad Criminal del Individuo, como su nombre lo expresa, la persona natural tambin tiene responsabilidades por los actos cometidos y por los cuales tendr que responder ante la justicia nacional e internacional, de ser necesario.
Ante la justicia nacional o de carcter interno, cada Estado tiene el deber de consagrar en su ordenamiento jurdico la normativa aplicable a estos delitos.
Frente al derecho internacional se cuenta con instituciones como el Tribunal Penal Internacional, que representa un instrumento jurdico hecho en Roma el 17 de Julio de 1990, el cual tiene 128 artculos y sede en la Haya, actualmente Chile ha ratificado el Estatuto de Roma, lo cual significa que adhiere a la idea de un Tribunal Penal Internacional capaz de juzgar a las personas que cometan graves crmenes en contra de la humanidad en caso de que el mismo Estado de origen no emprendiera acciones judiciales al respecto
Durante el periodo de combate u hostilidades, es poco probable arrestar a los culpables de violaciones y poder condenarlos, ya que no existe un cuerpo de polica internacional con capacidad y facultades para realizar la captura de los trasgresores del derecho, un caso concreto fue lo que ocurri durante el conflicto en la ex Yugoslavia o el genocidio en Ruanda, s se podrn prever las adecuadas diligencias para sancionar los crmenes una vez terminado el combate y exista una solucin poltica . Sin embargo, a pesar de la imposibilidad de actuar durante el periodo de guerra, existen mecanismos de intervencin para poder limitar la violencia y mitigar los sufrimientos de las vctimas, es decir, la aplicabilidad del Derecho Internacional Humanitario.
Durante el genocidio en Ruanda el CICR pudo proteger a unas 50.000 personas entre las cuales heridos y sus allegados pudieron refugiarse en un hospital de campaa de la Institucin, donde recibieron la debida asistencia mdica, en los campamentos de Bosnia-Herzegovina se
22 Artculos 51, 52, 131 y 148 de los Convenios de Ginebra y el artculo 91 del Protocolo adicional I implement una asistencia material y alimentaria, de esta forma los detenidos pudieron sobrevivir, esperando la posibilidad de su liberacin.
V Captulo: Refugiados del cambio climtico
a. Concepto:
Hoy en da nos es ajeno a nadie los conceptos de cambio climtico, contaminacin ambiental, efecto invernadero, todos, en algn nivel somos conscientes que nuestro planeta se est muriendo, y nosotros, sus habitantes son quienes lo estn matando, algunos dicen que es un precio que hay que pagar por la modernizacin de la humanidad, pero frente al problema medioambiental que hemos creado, la contaminacin de nuestro hogar, la modernizacin parece estar un poco sobrevalorada, no lo cree?
Probablemente el concepto con el cual no estamos familiarizados es el de refugiado ambiental, ste fue introducido en el ao 1985 en un informe del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). De acuerdo a este informe, los refugiados ambientales son aquellos individuos que se han visto forzados a dejar su hbitat tradicional, de forma temporal o permanente, debido a un marcado trastorno ambiental, ya sea a causa de peligros naturales y/o provocado por la actividad humana 23
b. La categora de refugiado
Muchos han criticado el concepto de refugiado, ya que ste no se aplicara a simples movimientos migratorios, pero la Convencin de Ginebra sobre el Estatuto de los Refugiados del 28 de julio de 1951, con su Protocolo de Nueva York del 31 de enero de 1968, establece en su artculo 1. a). 2, define refugiado como aquella persona que debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos fuera del pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera regresar a l
Esta definicin establece cuatro elementos:
1. El refugiado debe estar fuera de su pas de origen 2. La incapacidad del Estado de origen de proporcionar proteccin o de facilitar el retorno 3. Una causa inevitable que provoca el desplazamiento 4. La causa de desplazamiento debe estar basada en razones de raza, nacionalidad, pertenencia a un grupo social u opinin poltica
Dentro de las causas de desplazamientos mencionados en el artculo no se incluye ninguna referencia a la degradacin ambiental ni a los desastres naturales como motivos de persecucin, por lo que existe una tarea de ampliar este concepto para que aquellos individuos afectados profundamente por los cambios climticos puedan entrar de forma taxativa al trmino de refugiado, ya que este reconocimiento permitira a las vctimas, ms cercanas del cambio climtico, beneficiarse de la proteccin legal, asistencia sanitaria, asilo y una ayuda para regresar al lugar de origen cuando las condiciones fuese mejores.
Es de suma relevancia volver a plantear el concepto de refugiado, y poder legislar sobre el tema, para que el Derecho Internacional Humanitario pueda actuar y proteger a aquellos afectados por el cambio climtico, de esta manera, estas personas no queden
23 PENTINAT BORRS, Susana. Aproximacin al concepto de refugiado ambiental: origen y regulacin jurdica internacional c. Categoras de refugiados ambientales
Existen tres categoras de refugiados ambientales:
1. Desplazados temporalmente debido a presiones ambientales: son aquellos afectados por terremotos o cicln y que en algn momento regresarn a su lugar original. 2. Desplazados de forma permanente debido a cambios permanentes de su hbitat: son los sujetos afectados porque en su lugar existen presas o lagos. 3. Desplazados permanentemente porque su hbitat es incapaz de proveerles sus necesidades mnimas debido a la degradacin progresiva de los recursos naturales bsicos: Estar personas estn en busca de una mejor calidad de vida ya que en su territorio de origen han sufrido un deterioro tan importante en los recursos base de su hbitat que ya no puede cubrir sus necesidades bsicas, como por ejemplo, los pequeos propietarios cuyas tierras estn inundadas, salinizadas o afectadas por graves sequas y deben emigrar a otro lugar.
d. Situacin en Chile
Chile posee una economa fuertemente abierta a la inversin de capitales extranjeros. Con ms de 50 tratados internacionales de libre comercio o bilaterales suscritos a la fecha, lo cual ha incidido de forma directa en la proliferacin de proyectos trasnacionales de gran envergadura (mineros, forestales, termoelctricos, hidroelctricos y geotrmicos, entre otros) que afectan ambiental, cultural, econmica y socialmente a diversas comunidades locales e indgenas, en particular de zonas rurales, forzando el reasentamiento de poblacin y el desplazamiento forzado de personas producto de la prdida de medios bsicos de subsistencia o debido al grave deterioro del medioambiente.
A continuacin, revisaremos algunos casos de desplazamiento ambiental que han afectado a comunidades indgenas del norte y sur del pas.
Comunidad Aymara de Quillagua
Quillagua es un pueblo prehispnico ubicado en la parte baja del ro Loa, en la Regin de Antofagasta, en el norte de Chile. Durante la dcada de los aos setenta la cantidad de habitantes de esa regin sobrepasaba las 600 personas, se dedicaban a la ganadera, la agricultura y la extraccin de camarones como medio de subsistencia. Sin embargo, esta situacin cambi radicalmente en un lapso de solo 40 aos, luego que la cantidad de agua que circulaba por el ro disminuyera de manera drstica debido a la inscripcin de derechos de agua por parte de terceros, amparados en las disposiciones del nuevo Cdigo de Aguas, y a las sucesivas contaminaciones con desechos mineros en los aos 1998 y 2000, siendo hoy abastecidos de este vital elemento -para consumo humano y animal- mediante camiones aljibes.
Ello provoc que sus habitantes se vieran en la obligacin de migrar hacia otras localidades, como Pozo Almonte, Alto Hospicio e Iquique, alcanzando hoy su poblacin escasamente a 100 personas
Comunidad Quechua Estacin San Pedro
Estacin San Pedro es un pequeo poblado a 3.636 s.n.m., ubicado en la parte alta del Loa, a un costado del ro San Pedro, que traa un caudal de 250 l/Seg. de agua dulce fundamental para la sobrevivencia y economa de sus habitantes. Durante los aos `60 la totalidad de sus aguas fue canalizada por las empresas Codelco y Ferrocarriles Antofagasta para ser utilizada como agua potable en Chuquicamata, donde se concentraban los obreros mineros y sus familias. En el ao 1982 el ro ya se encontraba completamente seco, y su poblacin se tuvo que trasladar a Chuquimata. Actualmente la mayor parte de sus habitantes y descendientes viven en Calama (ciudad vecina de la desaparecida Chuquicamata), pero an mantienen un fuerte vnculo con su pueblo de origen, por lo que se han organizado como Comunidad Quechua de Estacin San Pedro Desplazamiento pehuenche por proyecto Hidroelctrico Ralco
Tal vez uno de los casos ms emblemticos de desplazamiento forzado en Chile, lo constituye la situacin que afect a comunidades mapuche pehuenche en la comuna de Ralco, en el Alto Bio Bio (Regin del Bio Bio), debido a la instalacin de la Central Hidroelctrica Ralco en su territorio.
El proyecto, construido por Endesa Chile, fue inaugurado en septiembre del 2005 y tuvo un costo de 570 millones de dlares. Inundando 3.500 hectreas de tierras ancestralmente habitadas por los pehuenches; lo que oblig a la relocalizacin de cerca de 500 personas.
Estos hechos llevaron a que el 10 de diciembre de 2002, Mercedes Huenteao Beroiza, Rosario Huenteao Beroza, Nicolaza Quintremn Calpn, Berta Quintremn Calpn y Aurelia Marihuan Mora, interpusieran una denuncia ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), por violacin por parte del Estado de Chile de los derechos protegidos en los artculos 4, 5, 8, 12, 17, 21 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Este proceso concluy con la celebracin de un Acuerdo de Solucin Amistosa suscrito el 13 de octubre de 2003 en el Palacio de la Moneda, y aprobado por la CIDH mediante Informe N 30/04 del 11 de marzo de 2004, el que inclua, entre otras medidas, entrega de nuevas tierras en forma indemnizatoria.
La empresa traslad a las familias mapuche pehuenche a los fundos El Barco, El Huachi y Santa Laura, con una superficie total cercana a las 20 mil hectreas, lo que comparado a las 638 hectreas que resultaron afectadas pareca un buen intercambio. Sin embargo, las tierras ofrecidas no reunan las caractersticas necesarias para la supervivencia de estas familias en condiciones de dignidad, por lo poco productivo del lugar, escasez de agua y la gran cantidad de nieve (hasta cuatro metros) que las cubre la mayor parte del tiempo.
El hecho de que los movimientos territoriales para la poblacin indgena sea mayor, se debe a que sus comunidades estn asentadas en territorios ricos en recursos naturales, sobre los que hoy se ejerce una brutal presin por explotarlos industrialmente o para ser utilizados en sus procesos de produccin, como el caso del agua en la minera y en la generacin de energa elctrica, con graves impactos en el medioambiente, y en la calidad de vida y modos de subsistencia de sus comunidades, forzndoles a muchos de ellos a partir.
Conclusin
Es cierto que el concepto de guerra nace en conjunto con la sociedad, creo que nadie es capaz de rebatir lo contrario, adems la misma Comunidad Internacional dice que ser imposible la eliminacin definitiva de conflictos mientras existas desigualdades polticas, econmicas, sociales, culturales, raciales, religiosas, etc., pero a pesar de esto tambin es intrnseco al ser humano el ir en socorro de tu igual cuando ste necesita de una mano para levantarse, de eso se trata el Derecho Internacional Humanitario, el ser un apoyo cuando al parecer todo est en tinieblas.
Hoy en da el DIH se alza como una rama potente dentro del Derecho Internacional Pblico, sin embargo no debemos olvidar que el derecho humanitario es parte de un derecho cuya caracterstica ms criticada es la casi nula forma de controlar y sancionar, es decir se iza como un soft law, a pesar de todos los mecanismos, organizaciones que puedan velar por la correcta aplicacin del derecho, todos sabemos que actualmente se continan violando los derechos humanos de las vctimas de los conflictos armados.
El asunto es simple, los conflictos no van a terminar porque se creen ms leyes, o ms tribunales, s puede que eso conlleve a una situacin de ms seguridad para quienes puedan ser vulnerados en sus derechos y dignidad, pero lo que es necesario es la educacin, la enseanza a las nuevas y viejas generaciones que la violencia trae ms violencia, que no est bien defender a aquellos opresores de la vida que hablan de misiones de paz, pero que en realidad su finalidad es otra, sacar provecho econmico a cualquier precio.
La situacin de la actual sobre la violacin de derechos humanitarios tambin responde a una falta de verdadera voluntad poltica por parte de los miembros de la Comunidad Internacional, ya que si los mecanismos sancionatorios fuesen impulsados de manera potente y como corresponde, esta falla podra acotarse mucho ms. Este ao se avecinaba un nuevo conflicto en Corea, el Consejo de Seguridad de la ONU fue un actor invisible y no fue capaz de parar las controversias que surgan, las acciones realizadas por este miembro de la Comunidad Internacional fueron nefastas. Hace unas semanas atrs, Estados Unidos planeaba una nueva intervencin para nada pacfica- en un pas rabe y otra vez la ONU no realiz ningn acto significativo para detener sta situacin tan injusta, s finalmente ninguna de las dos incursiones de Estados Unidos signific un conflicto, pero ese final feliz no fue por una intervencin de alguna institucin que salvaguarde los derechos humanos, lo que explicita la poca capacidad obligatoria que tienen estas instituciones y que finalmente no se hacen las reformas necesarias para cambiar esa situacin.
La problemtica de preservar la vida y la dignidad humana en situaciones de conflicto armado no se origina por la falta de reglamentacin sobre el tema, sino por el hecho de que no se respeta, es necesario incentivar y mejorar el respeto del principio de distincin entre civiles y combatientes.
Por otra parte es necesario que los Estados detengan la impunidad frente a los sujetos violadores del derecho humanitario, ya que no favorece ni a la justicia o la reconciliacin que pueda existir despus de acabado el conflicto, los Estados deben crear una instancia especial jurdica para la investigacin y el enjuiciamiento de crmenes de guerra, deben establecer sanciones efectivas para las personas encontradas culpables de las infracciones que le fueron imputadas, as esto actuara como una manera de disuasin y algn tipo de compensacin para las vctimas.
En las palabras de Juan Pablo II, la guerra es siempre una derrota de la humanidad.
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(III). Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo al trato debido a los prisioneros de guerra. Promulgado en Chile por Decreto Supremo N 752, Diario Oficial, 19 de abril de 1951.
(IV.) Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra. Promulgado en Chile por Decreto Supremo N 752, Diario Oficial, 20 de abril de 1951.
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