Sentencia C-1490/00

BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD-Concepto
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD-Integracin
COMISION DEL ACUERDO DE CARTAGENA-Objeto
DERECHOS DE AUTOR-Categoras/DERECHOS MORALES DE AUTOR-
Fundamental/BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD-Incorporacin de derecho fundamental
ORGANIZACION MUNDIAL DEL COMERCIO-No regulacin de derechos humanos
INCONSTITUCIONALIDAD SOBREINIENTE-Vulneracin de tratados de derechos
humanos
DERECHOS DE AUTOR-Soporte lgico y reproduccin
!RINCI!IO DE LEGALIDAD-lcance
!RINCI!IO DE LEGALIDAD-!eser"a legal y tipicidad
TI!O !ENAL EN BLANCO-#efinicin
TI!O !ENAL COM!LETO EN DERECHOS DE AUTOR-$lementos necesarios
NORMA !ENAL-lcance
NORMA !ENAL-$lementos
DERECHOS DE AUTOR-Soft%are o soporte lgico
TI!O !ENAL COM!LETO-$lementos necesarios
CONDUCTA !UNIBLE-$lementos
!ROCESO !ENAL-#efinicin de causales de e&tincin
#efinir las causales de e&tincin del proceso penal' es una competencia e&clusi"a del legislador'
(ue las establece pre"io el ejercicio de ponderacin (ue efect)a de los fenmenos de la "ida social
(ue tipifica como delitos y del mayor o menor da*o (ue' en su criterio' ciertos comportamientos
puedan estar causando o llegar a causar en el conglomerado social+
!ROCESO !ENAL-,resupuestos de e&tincin o preclusin/CONDUCTA !UNIBLE-
#efinicin/!ENA-lcance y graduacin
LEGISLADOR-Creacin o supresin de tipos penales
ACCION !ENAL-$&tincin por desistimiento
!ROCESO !ENAL-#esistimiento
DELITOS CONTRA LA !RO!IEDAD INTELECTUAL-$&tincin por desistimiento de
accin
ACCION !ENAL-Condicionamiento ra-onable para e&tincin
DERECHO A LA INTIMIDAD-cceso a documentos pri"ados
DERECHO A LA INTIMIDAD-cceso a informacin por autoridad judicial
SISTEMA DE IN"ORMACION-cceso de autoridad judicial
HECHO !UNIBLE-#estruccin de materiales ilegales
!eferencia. e&pediente #-/012
ccin p)blica de inconstitucionalidad contra los numerales / y 3 y el par4grafo del artculo 567 el
numeral / y el par4grafo del artculo 5/7 el numeral / del artculo 587 y el artculo 55 de la 9ey 33
de 6008' :,or la cual se modifica y adiciona la 9ey /8 de 601/ y se modifica la 9ey /0 de 6033+;
ctores. <usta"o =imene- <ome- >
Samuel <amboa ,inilla
?agistrado ,onente.
#r+ F@IO ?O!ON #IA
@ogot4' #+C+7 no"iembre dos B/C de dos mil B/DDDC+
9a Sala ,lena de la Corte Constitucional' en cumplimiento de sus atribuciones constitucionales y
de los re(uisitos y tr4mites establecidos en el #ecreto /DE2 de 6006' ha proferido la siguiente
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
$n ejercicio de la accin p)blica de inconstitucionalidad consagrada en el artculo /36 de la
Constitucin ,oltica' los ciudadanos <usta"o =imene- <ome- y Samuel <amboa ,inilla
presentaron ante esta Corporacin demanda de inconstitucionalidad contra los numerales / y 3 y el
par4grafo del artculo 567 el numeral / y el par4grafo del artculo 5/7 el numeral / del artculo 587
y el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' :,or la cual se modifica y adiciona la 9ey /8 de 601/ y se
modifica la 9ey /0 de 6033+;
?ediante uto de fecha /3 de mayo de /DDD' el ?agistrado Sustanciador admiti la demanda de
la referencia7 as mismo' orden el traslado del e&pediente al se*or ,rocurador <eneral de la
Nacin para (ue emitiera el concepto de su competencia y el en"o de las comunicaciones de rigor
al se*or ,residente de la !ep)blica' al se*or ?inistro del Interior y al se*or Fiscal general de la
Nacin+
Cumplidos como se encuentran los tr4mites propios de los procesos de inconstitucionalidad' la
Corte Constitucional procede a decidir sobre la demanda de la referencia+
II# EL TE$TO DE LA NORMA ACUSADA
continuacin se transcribe el te&to de las normas acusadas' ad"irtiendo (ue las mismas se
subrayar4n y destacar4n+
LE% 44 &e 199'
("e)*e*+ ,-
:,or la cual se modifica y adiciona la 9ey /8 de 601/ y se modifica la 9ey /0 de 6033;

.A*t/c01+ ,1# Incurrir4 en prisin de dos B/C a cinco B5C a*os y multa de cinco B5C a "einte B/DC
salarios mnimos legales mensuales.
:6+ B+++C
:/+ Fuien inscriba en el registro de autor una obra literaria' cientfica o artstica a nombre de
persona distinta del autor "erdadero' o con ttulo cambiado o suprimido' o con el te&to alterado'
deformado' modificado o mutilado' o mencionado falsamente el nombre del editor' productor
fonogr4fico' cinematogr4fico' "ideogr4fico + &e 2+3+*te 145ic+#
:8+ B+++C
:3+ Fuien *e3*+&06ca fonogramas' "ideogramas' 2+3+*te 145ic+ u obras cinematogr4ficas sin
autori-acin pre"ia y e&presa del titular' o transporte' almacene' conser"e' distribuya' importe'
"enda' ofre-ca' ad(uiera para la "enta o distribucin o suministre a cual(uier ttulo dichas
reproducciones+

:,ar4grafo+ Si en el soporte material' car4tula o presentacin de la obra literaria' fonograma'
"ideograma' 2+3+*te 145ic+ u obra cinematogr4fica se emplea el nombre' ra-n social' logotipo o
distinti"o del titular legtimo del derecho' las penas anteriores se aumentar4n hasta la mitad+
:A*t/c01+ ,7# Incurrir4 en prisin de uno B6C a cuatro B3C a*os y multa de tres B8C a die- B6DC
salarios legales mnimos mensuales.
6+ B+++C
/+ Fuien al(uile o de cual(uier modo comercialice fonogramas' "ideogramas' 2+3+*te2 145ic+2 u
obras cinematogr4ficas sin autori-acin pre"ia y e&presa del titular de los derechos
correspondientes+
B+++C
B+++C
!a*85*a9+# L+2 3*+ce2+2 3+* 1+2 &e1it+2 3*e:i2t+2 en e2te a*t/c01+; 1a acci4n 3ena1 2e
e<tin50i*8 3+* &e2i2ti=ient+ &e1 +9en&i&+; c0an&+ e1 3*+ce2a&+ ante2 &e &icta*2e 2entencia
&e 3*i=e*a in2tancia; in&e=nice 1+2 3e*>0ici+2 ca02a&+2#
A*t/c01+ ,'# 9as penas pre"istas en los artculos anteriores se aumentar4n hasta en la mitad en los
siguientes casos.
6+ B+++C
/+ Cuando el perjuicio econmico causado por el hecho punible' sea superior s cincuenta B5DC
salarios mnimos mensuales' + 2ien&+ in9e*i+*; +ca2i+ne 5*a:e &a?+ a 1a :/cti=a#
A*t/c01+ ,,# La2 30)1icaci+ne2; e>e=31a*e2; *e3*+&0cci+ne2; =+1&e2; 31anc@a2; =at*ice2;
ne5ati:+2; cinta2; ca*8t01a2 + etiA0eta2 inca0ta&a2 2e*8n 2+=eti&+2 a in23ecci4n >0&icia1 c+n
1a aB0&a &e1 3e*it+; B 0na :e6 &e=+2t*a&a 3+* e2te =e&i+ 20 i1e5iti=i&a&; 2e*8n &e2t*0i&a2
3+* 1a2 a0t+*i&a&e2 &e 3+1ic/a >0&icia1; en 3*e2encia &e1 90nci+na*i+ >0&icia1 B c+n 1a citaci4n
&e 1a &e9en2a &e 1a 3a*te ci:i1#
III# LA DEMANDA
A# N+*=a2 c+n2tit0ci+na1e2 A0e 2e c+n2i&e*an in9*in5i&a2#
9os actores consideran (ue las disposiciones acusadas "ulneran lo dispuesto en el ,re4mbulo y en
los artculos 6' /' E' 68' 65' /1' /0' E6' 18' 65D-/3 y 888 de la Constitucin ,oltica7 as mismo' la
#ecisin 586 de 6008 o !Ggimen Com)n sobre #erechos de utor y #erechos Cone&os del
cuerdo de Cartagena y el cuerdo por el cual se establece la Organi-acin ?undial del Comercio
BO?CC' suscrito en ?arraHech B?arruecosC el 65 de abril de 6003' aprobado mediante la 9ey 62D
de 6003' el cual' se*alan los actores' tiene rango de norma superior y por lo tanto hace parte del
blo(ue de constitucionalidad+
B# "0n&a=ent+2 &e 1a &e=an&a#
9os demandantes presentan los cargos de inconstitucionalidad (ue a continuacin se relacionan'
contra las e&presiones subrayadas de los artculos 56' 5/' 58 y 55 de la 9ey 33 de 60087 en efecto'
a tra"Gs de un e&tenso y denso escrito los actores e&presan los moti"os por los cuales' en su
criterio' las e&presiones impugnadas son contrarias a la Constitucin ,oltica' ellos en resumen son
los siguientes moti"os.
1# La2 e<3*e2i+ne2 i=305na&a2 e2t8n :icia&a2 &e 0na inc+n2tit0ci+na1i&a& 2+)*e:iniente; en
1a =e&i&a A0e &e2c+n+cen B :01ne*an n+*=a2 c+nteni&a2 en t*ata&+2 inte*naci+na1e2
202c*it+2 3+* e1 G+)ie*n+ &e C+1+=)ia B a3*+)a&+2 3+* e1 C+n5*e2+ &e 1a Re3C)1ica; 1+2
c0a1e2; 2e5Cn 1+2 act+*e2; 2e inc+*3+*an a n0e2t*+ +*&ena=ient+ 203e*i+* c+n e1 *an5+ &e
n+*=a2 c+n2tit0ci+na1e2#
Se*alan los demandantes' (ue antes de la e&pedicin de la 9ey 33 de 6008' el ordenamiento
jurdico colombiano no contena ninguna norma especial referida a los programas de
computadores' y (ue solo con la e&pedicin del #ecreto 68ED de 6010' (ue produjo el <obierno
Nacional en desarrollo de la 9ey /8 de 600/' se dispuso la inscripcin del soporte lgico
Bsof%areC' en el !egistro Nacional de #erecho de utor' lo (ue implic (ue se asumiera y
aceptara (ue el mismo constituye :una creacin propia del dominio literario;+
$sa definicin legal' seg)n los demandantes' contiene una descripcin inadecuada' desactuali-ada
y obsoleta' (ue contribuye a la desproteccin en la (ue se encuentran hoy da los programas de
computador en Colombia' pues al recoger la descripcin (ue en 6021 adopt la O?,I'
ob"iamente no incluye ni atiende el acelerado desarrollo tecnolgico (ue desde esa Gpoca se ha
producido en la materia+

#efinir el soporte lgico como una obra o creacin del ingenio' seg)n los actores' es e(u"oco'
pues si bien hacerlo es )til para efectos de inscripcin y proteccin de la propiedad' tal definicin
resulta insuficiente e inadecuada a la hora de configurar conductas penales' mucho m4s si el
legislador no precisa' como es su obligacin hacerlo para dar cumplimiento al principio de
legalidad' :+++las conductas delicti"as (ue e"entualmente recaigan sobre un objeto merecedor de
tutela penal+;
firman los actores' (ue si se hiciera el ejercicio dirigido a interpretar la 9ey 33 de 6008'
particularmente los artculos impugnados' :+++se deducira (ue cuando se intenta saber (uG es el
soporte lgico +++ el intGrprete no tiene otra opcin (ue hacerlo a tra"Gs del #ecreto 68ED de 6010'
lo (ue hace (ue el resultado de la interpretacin resulte ambiguo y obsoleto;
$n su opinin' normas de car4cter internacional tales como las #ecisiones 833 y 856 de 6008 del
!Ggimen Com)n sobre derechos de autor y derechos cone&os del cuerdo de Cartagena' y el
cuerdo por el cual se establece la Organi-acin ?undial del Comercio -O?C-' entre otras' son
desconocidas y por ende "ulneradas por el legislador colombiano' no obstante la obligacin (ue
asumi el pas de incorporarlas en su ordenamiento interno' al remitir a tra"Gs de ellas al
intGrprete' a definiciones de car4cter tGcnico cuyo contenido actualmente es insuficiente y caduco
dado el acelerado desarrollo cientfico y tecnolgico en materia inform4tica' lo (ue se traduce' si
se tiene en cuenta el rango constitucional de las citadas disposiciones internacionales aprobadas
por el Congreso de Colombia' es la configuracin de una inconstitucionalidad sobre"iniente (ue
como tal e&ige la declaratoria de ine&e(uibilidad de las normas impugnadas por parte del =ue-
Constitucional+
9o anterior significa tambiGn' seg)n los demandantes' (ue las e&presiones impugnadas de los
artculos demandados' "iolan el ,re4mbulo y el artculo 0 de la C+,+' al no contribuir al
cumplimiento de las obligaciones resultantes de los compromisos ad(uiridos con ocasin de la
adhesin de nuestro pas a tratados e instrumentos internacionales' cuyos objeti"os son la
proteccin de los derechos de autor y derechos afines y el logro de la integracin de la
normati"idad jurdica (ue rige en los distintos pases en esa materia+
Iales obligaciones suponen incorporar al ordenamiento jurdico interno' de manera efecti"a' las
normas contenidas en esos tratados' as como adecuar la legislacin nacional a sus disposiciones y
mandatos' de manera tal (ue los contenidos de unos y otros confluyan a un es(uema armnico'
"ital para los procesos de integracin de los mercados y para contrarrestar el flagelo de la
:piratera;' (ue se ha con"ertido en un gra"e problema (ue rebasa las fronteras nacionales'
propsitos cuya reali-acin se "e interferida de manera gra"e por las disposiciones acusadas+
7# E1 n0=e*a1 4 &e1 a*t/c01+ ,1 &e 1a LeB 44 &e 199'; ti3i9ica 0na c+n&0cta c+=+ &e1it+; )a>+
e1 2030e2t+ &e 1a *e23+n2a)i1i&a& +)>eti:a; 1+ A0e :i+1a e1 3*inci3i+ c+n2tit0ci+na1 &e1 &e)i&+
3*+ce2+ c+n2a5*a&+ en e1 a*t/c01+ 79 &e 1a Ca*ta !+1/tica#
Se*alan los demandantes (ue el legislador' al redactar el numeral 3 del artculo 56 de la 9ey 33 de
6008' estableci (ue por la sola circunstancia de haber incurrido en la conducta tipificada como
delito' esto es reproducir soporte lgico' el indi"iduo se constitua en sujeto acti"o del mismo'
desconociendo la necesidad imperiosa de (ue para el efecto debe estar presente en Gl el elemento
subjeti"o del dolo' lo (ue implica una clara transgresin del artculo /0 de la C+,+
$n efecto' seg)n los actores' la reproduccin del soporte lgico no en todos los casos traduce una
conducta ilcita' por ejemplo cuando se hace para obtener copia pri"ada o para reali-ar una
adaptacin de uso personal' conductas despojadas de la intencin de causar da*o' la cual es
esencial a la hora de configurar un delito+ 9a penali-acin de una conducta' insisten los
demandantes' debe estar supeditada a (ue en el sujeto (ue la reali-a e&ista dolo' circunstancia (ue
en el caso especfico (ue se anali-a no se presenta' pues basta (ue el indi"iduo reprodu-ca el
soporte lgico' cual(uiera sea su objeti"o' para (ue incurra en la comisin del delito'
determinacin del legislador (ue "iola los principios rectores en materia penal+
$n opinin de los demandantes' para (ue una conducta (ue recaiga sobre el soporte lgico o
sof%are de los computadores' pueda legtimamente configurarse como delito a la lu- de nuestro
ordenamiento superior' debe' adem4s de ser intencional' estar acompa*ada de :4nimo de lucro;' o
de :propsitos comerciales;' e&presiones ine(u"ocas del dolo especfico re(uerido en la
duplicacin abusi"a del sof%are;' por tal moti"o solicitan la declaratoria de ine&e(uibilidad de esa
e&presin+
Complementan su alegato los actores se*alando' (ue el legislador debi utili-ar el "erbo :duplicar;
y no :reproducir;' pues el primero' si no est4 precedido de la correspondiente y legtima
autori-acin' si configurara un delito' dado (ue implica la utili-acin del sof%are para distribucin
a terceros y con pro"echo econmico+
'# La2 n+*=a2 ac02a&a2 c+**e23+n&en a 1+ A0e 1a &+ct*ina @a &en+=ina&+ ti3+2 3ena1e2 en
)1anc+; 1+2 c0a1e2 3a*a n+ :i+1a* e1 +*&ena=ient+ 203e*i+*; e23ecia1=ente e1 3*inci3i+ &e
1e5a1i&a&; &e)en *e=iti* a1 intD*3*ete a aA0e11a2 &i23+2ici+ne2; &e 1a =i2=a 0 +t*a 1eB; en 1a2
A0e &e =ane*a ineA0/:+ca 2e &e9inan 1a2 c+n&0cta2 30ni)1e2#
$n esa perspecti"a' sostiene los actores' en el caso especfico de las normas (ue se demandan'
dado (ue la e&presin :soporte lgico; no se define en ellas' Gstas debieron remitir al intGrprete a
otras disposiciones' de la misma u otra ley' en las cuales la misma se precisar4 de manera
especfica' al no hacerlo' ellas contraran la Constitucin' en concreto su artculo /0' pues el jue-
en cada caso efectuar4 un ejercicio subjeti"o de "aloracin de la conducta' como tal "iolatorio del
principio de legalidad+
s las cosas' se*alan los actores' :+++al referirse los artculos 56 en sus numerales / y 3 y 5/ en el
numeral / de la 9ey 33 de 6008' al soporte lgico' se re(uera' para fines de interpretacin' (ue la
misma ley u otra indicara (uG debe entenderse por dicho concepto y m4s precisamente por
programas de computadora+++;' pues para el operador del derecho una disposicin penal tiene por
lo menos (ue e&presar claramente la finalidad de proteccin legal' :+++poniendo lmites a la
e&tensin arbitraria de la interpretacin+;
Jna norma penal en blanco' aclaran los demandantes siguiendo la doctrina especiali-ada' :+++es
a(uella en la cual la conducta no est4 integralmente descrita por lo (ue el legislador se remite al
mismo u otro ordenamiento jurdico para actuali-arla o precisarla;7 mientras tal concrecin no se
efect)e' resulta imposible reali-ar el proceso de adecuacin tpica+++;' pues los tipos penales en
blanco :+++sustancialmente muestran un "aco conceptual (ue ha de ser llenado por la misma o por
otra ley' son como che(ues en blanco (ue esperan ser completados en su confeccin para (ue
tengan "alor pleno;' "aco (ue en el caso (ue se anali-a no es susceptible de ser llenado+
4# La2 &i23+2ici+ne2 i=305na&a2 ta=3+c+ &e9inen c+n c1a*i&a& e1 )ien >0*/&ic+ 3*+te5i&+ B
en ca)e6a &e A0iDn *a&ica 1a tit01a*i&a& &e1 &e*ec@+ &e a0t+*; 1+ A0e aca**ea 0na c1a*a
:i+1aci4n &e1 a*t/c01+ 79 &e 1a C#!#
Se*alan los actores' (ue la lectura de las normas jurdicas impugnadas no permite establecer con
claridad (uiGn es el titular del derecho protegido' o :el autor; (ue se afecta con la comisin del
ilcito' entre otras cosas por(ue' dicen ellos' en materia de :sof%are; los titulares :+++generalmente
son personas jurdicas (ue la m4s de las "eces contratan empleados para su confeccin;+
$n las normas atacadas tampoco aparece claro (ue fue lo (ue intent proteger el legislador' si los
derechos patrimoniales o los derechos morales del autor7 as las cosas' las e&presin contenida en
los artculos 56 y 5/' :sin autori-acin pre"ia y e&presa del titular;' es susceptible de impugnacin
dado (ue ella no le brinda al intGrprete :+++certe-a sobre el bien jurdicamente protegido y su
titular;' concluyen los actores+
,# La2 &i23+2ici+ne2 i=305na&a2 :01ne*an 1+2 3*inci3i+2 &e 3*+3+*ci+na1i&a& &e 1a 3ena e
i50a1&a& ante 1a 1eB; A0e c+=+ ta1e2 *i5en 1a acti:i&a& &e1 1e5i21a&+* en =ate*ia 3ena1#
Seg)n los demandantes' el tratamiento (ue en materia penal el legislador dispuso para (uienes
incurran en las conductas tipificadas como delito cuando se trata del sof%are o soporte lgico' es
desproporcionado' si se tiene en cuenta la gra"edad del ilcito cometido' pues no e&iste :+++un justo
e(uilibrio entre el delito y la pena pre"ista+;
$n cuanto a la "iolacin del principio de igualdad' Gsta la respaldan los actores argumentando (ue
las normas demandadas' e&pedidas para pre"enir y reprimir el apro"echamiento patrimonial
indebido' :+++"an dirigidas a ayudar a los productores de programas;' por lo general las grandes
empresas' mientras (ue para los usuarios del sof%are no se pre"Gn garantas o alg)n tipo de
asistencia;7 el consumidor de productos y bienes inform4ticos' manifiestan los demandantes'
siempre ha sido la parte dGbil de la relacin contractual' pues se "e obligado siempre a celebrar
contratos de adhesin (ue contienen cl4usulas abusi"as y e&cluyentes de responsabilidad+
E# E1 3a*85*a9+ &e1 a*t/c01+ ,7 &e 1a LeB 44 &e 199'; :i+1a e1 !*e8=)01+ B 1+2 a*t/c01+2 1 B 7
&e 1a C#!#
$l ,re4mbulo de la C+,+' (ue garanti-a a todos los integrantes de la Nacin justicia' al igual (ue los
artculos 6 y / de la misma' (ue establecen y garanti-an como uno de los fines esenciales del
$stado la efecti"idad de los principios' derechos y deberes (ue consagra la Constitucin' y la
"igencia de un orden justo' y (ue le atribuyen a las autoridades de la !ep)blica la responsabilidad
de defender a todas las personas residentes en Colombia en su "ida' honra' bienes y creencias' en
opinin de los demandantes son "ulnerados por las disposiciones impugnadas' al permitir (ue el
proceso penal (ue se origine en las conductas (ue se tipifican como delitos' se e&tinga por
desistimiento del ofendido' siempre y cuando el mismo se produ-ca antes de dictarse sentencia de
primera instancia y el infractor indemnice los perjuicios causados+
,ara los demandantes' esa posibilidad es contraria al objeti"o constitucional de una justicia efica-'
pues implica reconocer la debilidad del $stado en su tarea de persecucin del delito' permitiendo
(ue en el proceso (ue adelante con miras a sancionar al infractor' Gste participe acti"amente'
des"irtuando el objeti"o (ue a(uel persigue y per"irtiendo el sistema' (ue terminara siendo
meramente simblico' mucho m4s para las grandes empresas (ue tendran la posibilidad mediante
el pago de las correspondientes indemni-aciones' de terminar unilateralmente los procesos penales
(ue se adelanten en su contra cuando mejor les con"enga' posibilidad (ue en cambio no tendran
los usuarios indi"iduales cuya capacidad econmica es notoriamente inferior+
F# E1 =an&at+ &e1 a*t/c01+ ,, &e 1a LeB 44 &e 199'; n+ 2+1+ e2 in+c0+; 2in+ A0e atenta c+nt*a
e1 &e*ec@+ 90n&a=enta1 a 1a inti=i&a& A0e c+=+ ta1 5a*anti6a e1 a*t/c01+ 1, &e 1a C#!#
Sostienen los demandantes' (ue el decomiso (ue ordena el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' recae
sobre bienes intangibles' lo (ue hace (ue dicho mandato sea inocuo' pero adem4s de eso' el mismo
implica la pr4ctica de diligencias judiciales a tra"Gs de peritos' (ue se traducen en el acceso
ilegtimo al sistema de informacin del presunto infractor' de"el4ndolo y poniGndolo a disposicin
de terceros' incluso con el riesgo de destruirlo' lo (ue "iola abiertamente el derecho fundamental a
la intimidad del (ue a(uel es titular y por lo mismo "icia de inconstitucionalidad la medida+
I# INTERENCIONES O"ICIALES
Mini2te*i+ &e G02ticia B &e1 De*ec@+#
#entro del tGrmino establecido para el efecto' el abogado =osG Camilo <u-m4n Santos' actuando
como apoderado del ?inisterio de =usticia y del #erecho' present a esta Corporacin un estudio
jurdico sobre las disposiciones impugnadas en la demanda de la referencia' en el (ue sustenta la
constitucionalidad de la mismas+ 9os argumentos (ue desarrolla en dicho documento son los (ue
se resumen a continuacin.
!especto de la solicitud (ue presentan los actores' en el sentido de (ue el juicio de
inconstitucionalidad de las disposiciones impugnadas se realice confront4ndolas con el cuerdo de
Cartagena y el cuerdo por el cual se establece la Organi-acin ?undial del Comercio O?C'
tratados (ue fueron incorporados a nuestro ordenamiento jurdico pre"ia la aprobacin de los
mismos por el legislador' y (ue por lo mismo' seg)n ellos' hacen parte del blo(ue de
constitucionalidad' el inter"iniente se*ala' (ue dicha teora no corresponde a la realidad
argumentati"a de la Corte Constitucional' como lo sostienen los demandantes' ni con el te&to
mismo de la Carta ,oltica' del cual se concluye (ue los )nicos tratados (ue tienen esa jerar(ua
son los referidos a derechos humanos7 as las cosas' el cargo de "iolacin a dichas normas con
miras a la declaratoria de ine&e(uibilidad en este caso concreto no prospera+
$n cuanto a la presunta "iolacin del ,re4mbulo y del artculo 0 de la Carta ,oltica' (ue seg)n los
actores acarrean las disposiciones impugnadas' el apoderado del ?inisterio de =usticia manifiesta
(ue la misma no se produce' pues contrario a lo (ue ellos afirman' esas normas antes (ue impedir
u obstaculi-ar el cumplimiento de los compromisos ad(uiridos por Colombia a tra"Gs de los
tratados internacionales (ue desarrollan la materia' Gstas contribuyen a su plena reali-acin' tanto
es as' agrega' (ue al re"isar el te&to del #ecreto 68ED de 6010' :antecedente y base pr&ima de la
9ey 33 de 6008;' especficamente la definicin (ue hace del sof%are' se encuentra (ue la misma
coincide en sus elementos esenciales con a(uellas contenidas en los cuerdos de Cartagena y de la
O?C+
Sobre el cargo de inconstitucionalidad dirigido contra el numeral 3 del artculo 56 de la 9ey 33 de
6008' obser"a el inter"iniente' (ue el hecho de (ue el legislador haya utili-ado el "erbo reproducir
para determinar la conducta punible' no puede entenderse como la consagracin de un :tipo penal
de responsabilidad objeti"a;' pues :+++el aparataje puniti"o gira en torno a unos postulados b4sicos
siempre obser"ables (ue son los orientadores de la funcin interpretati"a del ju-gador' +++ entre
ellos' la punicin con car4cter de ltima ratio y la naturale-a culpabilista (ue lo soporta' los
cuales fuer-an a entender y ju-gar toda conducta desde las orilla de la accin y de la
representacin subjeti"a del agente infractor+++;
$s e"idente' anota el inter"iniente' :+++ (ue donde no hay intencin positi"a del da*o BdoloC no
debe haber pena;' a menos (ue as lo disponga el legislador' como cuando castiga los delitos
culposos' en consecuencia en el caso concreto es pertinente desechar el cargo formulado por los
demandantes' el cual carece de asidero jurdico y se limita a la opinin de ellos+
9os actores de la demanda impugnan las disposiciones (ue solicitan sean declaradas ine&e(uibles'
por(ue seg)n ellos las mismas "ulneran el principio de legalidad' dado (ue son tipos penales en
blanco' (ue no remiten de manera precisa e ine(u"oca a otras normas legales (ue los completen'
lo (ue se presta para interpretaciones subjeti"as del jue- (ue ob"iamente atentan contra la libertad
de las personas7 esa acusacin la rebate el apoderado del ?inisterio de =usticia' se*alando (ue los
tipos penales impugnados cumplen con los elementos (ue les son esenciales' al se*alar clara y
e&presamente' un sujeto acti"o' un sujeto pasi"o' una conducta' un bien jurdico tutelado y una
sancin' lo (ue implica (ue su contenido en nada "ulnera el principio de legalidad7 el alegato de
los actores' manifiesta el inter"iniente' sostiene (ue el concepto :soporte lgico; (ue se utili-a en
dichos tipos penales carece de interpretacin conceptual y de claridad' lo (ue de"iene en
ambigKedad y ausencia de definicin legal' ase"eracin (ue no corresponde a la realidad' pues
dicho concepto se defini de manera e&presa en el #ecreto 68ED de 6010 y encuentra
disposiciones regulatorias en el #ecreto 3ED de 6005' (ue reglament el registro nacional de
derechos de autor' lo (ue descarta de plano la analoga :in mala partem;' (ue es una de las
acusaciones (ue presentan los actores+
s las cosas' el artculo 56 de la 9ey 33 de 6008' tipifica de manera idnea' clara y pre"ia los
moti"os (ue dan lugar a la sancin' lo (ue indica (ue no hay "ulneracin de los artculos /1 y /0
de la C+,+
$l cargo de "iolacin del derecho a la intimidad' (ue seg)n los actores se ocasionara al dar
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' en criterio del inter"iniente
tampoco es admisible' pues :+++la autoridad en ejercicio de sus deberes constitucionales tiene la
plena obligacin de hacerle frente a cual(uier atentado a los derechos de autor +++; y en
consecuencia est4 facultada para desarrollar cual(uier medida (ue tienda a combatir los delitos
(ue infrinjan este tipo de propiedad' adem4s' dice' es lgico (ue una medida pre"enti"a sea la
destruccin de cual(uier material ilegalmente obtenido antes de (ue Gste salga al mercado+
"i2ca1/a Gene*a1 &e 1a Naci4n#
9a abogada ?ara ?arlen ?eja de Sil"a' actuando en calidad de delegada de la Fiscala <eneral
de la Nacin' inter"ino dentro del tGrmino establecido para el efecto' con el objeto de defender la
constitucionalidad de las disposiciones impugnadas por los moti"os (ue se resumen a
continuacin.
$n primer lugar la delegada de la Fiscala obser"a' (ue la solicitud de declaratoria de
ine&e(uibilidad de la e&presin :ocasione gra"e da*o a la "ctima;' contenida en el numeral / del
artculo 58 de la 9ey 33 de 6008' no re)ne los re(uisitos (ue la Constitucin y la ley se*alan para
adelantar juicios de inconstitucionalidad' pues no slo no se mencionan las normas de la Carta
,oltica (ue se consideran "ulneradas' sino (ue tampoco se e&presan las ra-ones por las cuales las
disposiciones impugnadas contraran el ordenamiento superior' lo (ue hace procedente por parte
de esta Corporacin' (ue se declare inhibida para pronunciarse respecto de la citada norma+
$n segundo lugar' la inter"iniente anali-a el cargo de inconstitucionalidad (ue los actores
presentan contra las disposiciones impugnadas' al considerar (ue la e&presin :soporte lgico;
(ue ellas contienen' "ulnera el principio de legalidad en sentido estricto' o principio de ta&ati"idad'
dada su ambigKedad e imprecisin+
,re"io un juicioso an4lisis sobre los orgenes y e"olucin de la palabra :sof%are;' la delegada de la
Fiscala anota' (ue a ra- de la e"olucin de este tipo de creaciones y su multiplicacin en el
mercado' comen-aron a surgir problemas con el uso y reproduccin fraudulenta de las mismas'
(ue hicieron necesario (ue los distintos pases legislaran para proteger a sus creadores'
propietarios y usuarios' legislacin (ue en el caso colombiano se concret en la ley 33 de 6008+
s las cosas' dice' es claro (ue las disposiciones de esa ley tienen por objeto :+++proteger los
derechos de autor (ue pesan sobre los soportes lgicos o sof%are+++; y ello en ning)n caso es
confuso o ambiguo' como lo pretenden hacer "er los demandantes+
dem4s' la e&presin soporte lgico acusada por los actores' seg)n la inter"iniente' :+++no
constituye un ingrediente normati"o del tipo' pues este concepto puede ser aprehendido sin
necesidad de recurrir a "aloraciones normati"as (ue especifi(uen su contenido' la naturale-a del
:sof%are;' aclara' "iene dada' no por el derecho' sino por la tGcnica+; $s decir' (ue en su criterio
los artculos 56 y 5/ de la 9ey 33 de 6008' acusados por los actores' :+++no hacen un reen"o al
decreto 68ED de 6010+++;' lo (ue no obsta para (ue el operador judicial pueda ser"irse de esa
normati"idad para reali-ar su funcin de interpretacin+
?anifiesta el concepto de la Fiscala' (ue pretender (ue cada tGrmino legal estG pre"iamente
definido en el ordenamiento jurdico' implica una :sobredimensionali-acin; legislati"a7 para la
claridad del tipo penal basta' concluye' (ue estos conceptos sean entendibles por parte del
destinatario de la ley y del intGrprete' lo (ue en el caso (ue se anali-a se cumple a cabalidad+
$n cuanto a la presunta "ulneracin del principio de ta&ati"idad por parte del legislador' al utili-ar
la e&presin :reproducir; en las normas objeto de cuestionamiento' especficamente en el numeral
3 del artculo 56 de la 9ey 33 de 6008' considera la inter"iniente' (ue la misma no se da' pues se
trata de un "erbo rector claro y preciso' cuya interpretacin y alcance' en cada caso especfico' es
asunto de competencia de la jurisdiccin ordinaria y no de la constitucional+
#icha e&presin' agrega' tampoco acarrea "ulneracin del principio fundamental del debido
proceso consagrado en el artculo /0 superior' pues la misma es una norma de car4cter sustancial
(ue regula un derecho material' por lo (ue se concluye (ue el cargo de inconstitucionalidad en
este caso concreto carece de fundamento+
Sobre la supuesta "ulneracin del blo(ue de constitucionalidad (ue seg)n los actores producen las
disposiciones impugnadas' al ser Gstas contrarias a normas del cuerdo de Cartagena y del
cuerdo (ue estableci la O?C' la delegada de la Fiscala manifiesta lo siguiente.
,rimero' (ue la #ecisin 856 de 6008' o rGgimen com)n sobre derechos de autor y derechos
cone&os del cuerdo de Cartagena' en efecto hara parte del blo(ue de constitucionalidad' en la
medida (ue regula los derechos morales del autor' los cuales son reconocidos como derechos
fundamentales' luego seg)n lo dispuesto en el artculo 08 de la Carta ,oltica' dichas normas
tendran el rango de superiores dentro del ordenamiento jurdico' adem4s de (ue ellas encuentran
sustento en el artculo //2 de la C+,+' (ue ordena de manera e&presa acoger los principios del
derecho comunitario7 segundo' (ue no ocurre lo mismo con las disposiciones del cuerdo por el
cual se estableci la O?C' las cuales al no regular derechos fundamentales no hacen parte del
blo(ue de constitucionalidad+
hora bien' aceptando la "iabilidad de confrontar las disposiciones impugnadas con las de la
#ecisin 856 de 6008' entendiendo Gstas )ltimas incorporadas al blo(ue de constitucionalidad' se
concluye' seg)n la inter"iniente' (ue tampoco se produce "iolacin alguna' pues la creacin de los
tipos penales (ue contiene la 9ey 33 de 6008' se traduce en un desarrollo indispensable para su
aplicacin+
,rosigue su an4lisis la inter"iniente' se*alando (ue si bien es cierto (ue la creacin de un tipo
penal (ue permita la sancin por la mera responsabilidad objeti"a' es una conducta del legislador
(ue contradice y "ulnera principios constitucionales' especialmente el del debido proceso (ue
consagra el artculo /0 superior' pues nuestro ordenamiento adopt :+++un derecho penal del acto
(ue supone la adopcin del principio de culpabilidad+++;' lo (ue a su "e- implica (ue en la materia
rige el principio de (ue :no hay accin sin culpa; y por lo mismo (ue es imprescindible :la
e&istencia del elemento subjeti"o o psicolgico del delito;' en el caso de las disposiciones
demandadas eso no ocurre' pues lo (ue ellas sancionan es un acto especfico' el de :reproducir;'
(ue en cada caso se ju-gara a partir de la aplicacin de los principios rectores del derecho penal' a
saber' los de tipicidad' antijuridicidad y culpabilidad' luego no se configura la "iolacin alegada+
clara la inter"iniente' (ue los argumentos (ue presentan los actores para justificar su peticin de
ine&e(uibilidad' por tratarse' seg)n ellos' de un tipo penal (ue sanciona la responsabilidad
objeti"a' dirigidos a demostrar (ue los mismos terminan castigando acciones como la
reproduccin para uso personal del soporte lgico' lo cual es absurdo y contradice la legislacin
internacional' se des"irt)an si se tiene en cuenta (ue la citada #ecisin 856 de 6008 del cuerdo
de Cartagena' y el artculo 82 de la 9ey /8 de 601/ sobre derechos de autor' establecen la licitud
de esas conductas' lo (ue de plano descarta en esos casos la presencia de los elementos de
tipicidad y antijuridicidad (ue e&ige la conducta punible+
,ara rebatir el cargo (ue presentan los actores contra las disposiciones impugnadas' (ue se
concreta en la ausencia' seg)n ellos' de claridad sobre el bien jurdico protegido' lo (ue dara lugar
a la "iolacin del artculo /0 de la Constitucin' la delegada de la Fiscala se remite a apartes de la
doctrina especiali-ada' (ue en su concepto justifican de manera suficiente la decisin del legislador
de incluir el soporte lgico o sof%are como una modalidad (ue cabe dentro de las denominadas
obras propias del dominio literario' como tales objeto de proteccin a la lu- de las disposiciones
de la ley /8 de 601/ y del decreto 68ED de 6010+
$n opinin de la inter"iniente' los cargos de "iolacin al principio de proporcionalidad y el
desconocimiento de uno de los fines esenciales del $stado' como lo es la administracin oportuna
y efica- de justicia' (ue le imputan a las disposiciones impugnadas' no deben prosperar en el juicio
de inconstitucionalidad (ue se adelanta' pues en cuanto al primero' tal "ulneracin no se produce
dado (ue la proteccin de un derecho fundamental como el (ue configuran los derechos morales
del autor' admite' sin lugar a duda' la accin penal7 sobre el segundo' se*ala el concepto de la
Fiscala' (ue en un $stado social y democr4tico de derecho impartir de manera efecti"a justicia' no
necesariamente se traduce en imponer penas' de lo (ue se trata es de' incluso acudiendo a "as
alternati"as' solucionar los conflictos (ue afectan a la sociedad' luego el desistimiento por parte
del ofendido' pre"io el pago de la correspondiente indemni-acin por parte del infractor' no es
m4s (ue uno de esos mecanismos alternos a los (ue recurre el aparato judicial' (ue en nada
contradice el ordenamiento superior+
,or )ltimo' la delegada de la Fiscala defiende la constitucionalidad del artculo 55 de la 9ey 33 de
6008' (ue ordena la destruccin de los bienes ilegtimos decomisados' se*alando (ue en reiteradas
oportunidades esta Corporacin se ha pronunciado sobre la conformidad de dicha figura con las
normas del ordenamiento superior' teniendo en cuenta (ue el objeti"o de la misma no es otro (ue
interrumpir los da*os producidos por el delito y castigar a a(uel (ue lo ha cometido+
Di*ecci4n Naci+na1 &e De*ec@+2 &e A0t+*
$l director general de la Jnidad dministrati"a $special' #ireccin Nacional de #erecho de utor'
Fernando Aapata 9pe-' inter"ino dentro del tGrmino establecido para defender la
constitucionalidad de las disposiciones impugnadas de la 9ey 33 de 6008+ Sustenta su posicin en
los siguiente argumentos.
$n primer lugar' el inter"iniente considera necesario hacer algunas precisiones sobre el alcance del
concepto :soporte lgico; sobre el cual los demandantes dirigen sus acusaciones7 al efecto se
remite a algunas de las definiciones (ue del mismo hacen instrumentos internacionales
incorporados a nuestro ordenamiento jurdico interno' entre ellas las del glosario de la O?,I' y la
de la #ecisin 856 de 6008 del cuerdo de Cartagena+ s mismo' destaca lo dispuesto por los
artculo 6 y / de la 9ey /8 de 601/' (ue establecen (ue la finalidad de las mismas es proteger
adecuada y efecti"amente los derechos de los autores y dem4s titulares de las obras del ingenio'
entre ellas los programas de ordenador+
Irat4ndose de programas de ordenador' aclara el inter"iniente' :+++Gstos (uedan protegidos por el
ordenamiento jurdico autoral en los mismos tGrminos (ue las obras literarias+++;' decisin de
nuestro legislador (ue coincide plenamente con lo dispuesto en Con"enios internacionales de
proteccin de la propiedad intelectual suscritos por Colombia' especialmente con los mandatos del
cuerdo #,IC de la O?C' al (ue adhiri Colombia a tra"Gs de la 9ey 62D de 6003' y del
Con"enio de @erna de 6026+
clara' (ue dicha proteccin cuando recae sobre el soporte lgico o sof%are' incluye' seg)n lo
dispuesto en el artculo /8 de la #ecisin 856 de 6008 del cuerdo de Cartagena' tanto :los
programas operati"os como los aplicati"os' ya sea en forma de cdigo fuente o cdigo objeto;
6
'
todo lo cual permite concluir (ue es procedente incluirlos' para efectos de proteccin' dentro de la
categora obras de creacin del ingenio u obras de creacin del espritu en el campo cientfico' tal
como lo acept el L+ Consejo de $stado' al se*alar (ue las mismas son :objetos protegibles por la
ley de derechos de autor;+
$n conclusin' dice el director de la Jnidad dministrati"a $special de #erecho de utor' :+++la
mencin de la palabra BsicC soporte lgico' en los artculos demandados +++' es una e&presin
(ue corresponde en los mismos tGrminos a la de programa de ordenador o sofware' no
siendo contradictoria con los tratados internacionales' con"enios' ni con la #ecisin 856 de 6008'
sobre derecho de autor' ya (ue estas normas utili-an de manera indistinta e&presiones como
programa de ordenador, sofware, soporte lgico' para referirse a lo mismo+;
continuacin el inter"iniente anali-a el alcance de las normas del derecho comunitario' cuya
aplicacin' anota' se rige por dos principios b4sicos fundamentales' el de preeminencia y el de
aplicacin directa7 as las cosas' se*ala' la #ecisin 856 de 6008 se encuentra en un estadio
superior respecto de las normas internas de cada pas miembro de la comunidad andina' lo (ue
significa (ue en caso de contradiccin entre unas y otras' se aplicar4 de manera preferente el
ordenamiento comunitario' (ue para el caso se encuentra condensado en esa decisin+
l introducirse en el an4lisis de las disposiciones impugnadas' el inter"iniente obser"a (ue :+++una
lectura integral del captulo IV de la 9ey 33 de 6008' (ue trata sobre las sanciones penales a las
infracciones de un derecho de autor o de un derecho cone&o' nos da a prima facie la posibilidad de
concluir (ue el artculo 56 numerales / y 3 y par4grafo' el artculo 5/ numeral / y par4grafo' el
artculo 58 numeral / y el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' al incluir la palabra BsicC soporte
lgico' no "iolan disposicin constitucional alguna7 pues en ellos en claro (ue la definicin dada
por el legislador al soporte lgico corresponde al tGrmino usual de sofware o programa de
ordenador' como es denominado en la #ecisin 856 de 6008' en el Con"enio de @erna B9ey 88 de
6012C' en el cuerdo sobre los aspectos de la propiedad intelectual relacionados con el comercio'
#,IC' ane&o del cuerdo de la Organi-acin ?undial de Comercio' O?C B9ey 62D de 6003C' y
m4s recientemente en el Iratado de la Organi-acin ?undial de la ,ropiedad Intelectual' O?,I'
de 600E' de #erecho de utor' B9ey 5E5 de /DDDC;
#estaca' (ue la 9ey 33 de 6008 lo (ue hi-o fue actuali-ar las penas establecidas para las
"iolaciones a los derechos de autor (ue estableca la 9ey /8 de 601/' armoni-4ndolas y
1
$l cdigo fuente es escrito en lenguaje (ue puede ser percibido por el ser humano' y el cdigo objeto' escrito en
lenguaje de m4(uina' es decir el (ue se identifica en forma escrita como unos o ceros' o n)meros o letras' seg)n las
caractersticas del ordenador+
haciGndolas acordes con las obligaciones asumidas por el $stado Colombiano al suscribir los
diferentes tratados internacionales' en relacin con el respeto y la proteccin (ue debe brindar a la
propiedad intelectual+ 9a 9ey /8 de 601/' sostiene el inter"iniente' :+++adoleca de un tratamiento
jurdico especfico para temas puntuales como las nue"as tecnologas "+g+ la proteccin legal al
soporte lgico o soft%are' as como para aspectos relacionados con la inspeccin y "igilancia de la
gestin colecti"a (ue merecan un replanteamiento' con miras a (ue los autores go-aran de una
amplia' tGcnica y profesional gestin de sus derechos;' aspectos (ue supli precisamente a tra"Gs
de la 9ey 33 de 6008' especficamente de las disposiciones objeto de impugnacin+
9os artculos 56 y 5/ de la 9ey 33 de 6008' anota el inter"iniente' recogen las conductas de mayor
contenido antijurdico en contra de los derechos de autor y de los derechos cone&os'
:+++clasific4ndolos metdicamente en dos tipos penales (ue atienden el mayor perjuicio o da*o
causado' distinguiendo la reproduccin de obras publicadas BpirateraC +++' y el tipo penal M(ue se
configura cuandoN cuando se hace aparecer una obra de otra persona como propia BplagioC+++;7 as
mismo' penali-ando la falsificacin' usurpacin o la transformacin no autori-ada de obras' las
cuales distingue del al(uiler' la retransmisin de emisiones por parte de organismos de
radiodifusin y la recepcin y distribucin de se*ales de tele"isin por suscripcin+ :+++$n este
sentido' concluye el director de la Jnidad dministrati"a $special de #erechos de utor' las
normas impugnadas cumplieron con la garanta constitucional de describir pre"ia y claramente las
conductas recogidas en los tipos penales' tratando de mantener armona con relacin al rGgimen
de penas establecido por el Cdigo ,enal de 601D+;

# CONCE!TO DEL !ROCURADOR GENERAL DE LA NACIHN
$n la oportunidad correspondiente el se*or ,rocurador <eneral de la Nacin rindi el concepto de
su competencia' en el cual le solicita a esta Corporacin (ue declare la constitucionalidad de las
e&presiones :soporte lgico; y :reprodu-ca;' contenidas en los artculos 56 y 5/ de la 9ey 33 de
60087 as mismo' (ue declare e&e(uible el par4grafo del artculo 5/ de la misma ley' en el
entendido de (ue el desistimiento del perjudicado o la indemni-acin integral de los da*os
ocasionados con el delito antes de dictarse sentencia de primera instancia' dan lugar a la
culminacin de la actuacin penal7 y por )ltimo' (ue se declare inhibida para pronunciarse sobre la
constitucionalidad de la e&presin :ocasione gra"e da*o a la "ctima;' contenida en el agra"ante
del artculo 58-/ de la impugnada 9ey 33 de 6008+
Se*ala el ?inisterio ,)blico' (ue el dise*o de la poltica criminal de acuerdo con lo dispuesto en
el artculo 65D-/ de la C+,+ le corresponde al legislador ordinario' el cual tiene competencia para
materiali-arla a tra"Gs de la definicin de tipos penales' no obstante' tal funcin debe cumplirla sin
incurrir en definiciones arbitrarias lo (ue implica aplicar en cada caso los principios de
proporcionalidad y racionalidad y el respeto irrestricto a los derechos fundamentales+
,recisamente' dice el ,rocurador' en ejercicio de esa facultad el legislador e&pidi la 9ey 33 de
6008' con la cual (uiso reali-ar' entre otros' los mandatos de los artculos E6 y 65D-/3 de la C+,+'
(ue se refieren a su obligacin de proteger la propiedad intelectual+ s las cosas' agrega' es claro
(ue a Gl le corresponda definir los tipos penales con los cuales se aspira a concretar esa garanta y
a brindar esa proteccin' luego lo (ue tiene (ue definir el jue- constitucional para resol"er la
demanda de la referencia' es si esos tipos penales' como lo sostienen los actores' son ambiguos e
imprecisos y por lo mismo "ulneran el principio constitucional de legalidad' consagrado en el
artculo /0 de la Carta+
$n esa perspecti"a' se*ala el ,rocurador' si se tiene en cuenta (ue el principio de legalidad
encierra el principio de tipicidad' (ue implica (ue lo (ue no estG e&presamente pre"isto en la ley
como infraccin penal no se considera prohibido para los particulares' y (ue de el se desprende la
obligacin del legislador de dise*ar tipos penales ine(u"ocos' claros y precisos' no hacerlo se
traduce en la e&pedicin de normas penales (ue contengan tipos indeterminados los (ue acarrean
una clara "iolacin del artculo /0 superior+
l anali-ar los tipos penales de los artculos 56-/-3 y par4grafo y 5/-/ de la 9ey 33 de 6008' a la
lu- de los presupuestos mencionados' el ,rocurador concluye' (ue si bien los mismos
corresponden a lo (ue la doctrina denomina tipos en blanco' (ue como tales deben remitir a otras
normas para completar su descripcin' los mismos de ninguna manera pueden catalogarse como
tipos indeterminados' (ue como se dijo son los (ue "ulneran el ordenamiento constitucional' dado
(ue contienen los elementos descripti"os necesarios y est4n definidos pre"iamente' lo (ue indica
(ue no son susceptibles de interpretacin discrecional por parte del jue-+
s las cosas' no encuentra el ,rocurador (ue la e&presin :soporte lgico;' (ue los actores
acusan' seg)n ellos por ambigua e imprecisa' lo sea' dado (ue la misma se encuentra claramente
definida en el #ecreto 68ED de 6010' en el cual se establece (ue es una creacin del dominio
literario' (ue comprende uno o "arios de los siguientes elementos. el programa de computador' la
descripcin del programa y el material au&iliar' conceptos (ue a su "e- se encuentran
e&presamente desarrollados en la misma norma+ ,or lo dicho' concluye el ?inisterio ,)blico' los
tipos penales consignados en las normas acusadas no solo contribuyen a e"itar la reproduccin o
registro ilegal de todo o parte de los componentes del soporte lgico o sof%are' sino (ue cumplen
con las caractersticas de precisin y definicin clara e ine(u"oca (ue e&ige la reali-acin del
principio de legalidad' lo (ue descarta los cargos (ue contra la e&presin anali-ada presentaron los
actores+
dem4s' anota el ?inisterio ,)blico en su concepto' la definicin aludida coincide en lo esencial
con la (ue presenta la #ecisin 856 de 6008 del cuerdo de Cartagena' emitida con posterioridad
a la e&pedicin de la 9ey 33 de 6008' lo (ue descarta la acusacin de los actores en el sentido de
(ue las disposiciones impugnadas "ulneran tratados internacionales debidamente incorporados a
nuestro ordenamiento jurdico interno' las cuales se imponen en caso de discrepancia con el
contenido de normas nacionales sobre la materia+
$n cuanto a la acusacin (ue los actores dirigen contra la e&presin :reproducir; contenida en el
numeral 3 del artculo 56 de la 9ey 33 de 6008' la misma' dice el ,rocurador' constituye el "erbo
rector del tipo penal (ue la citada norma contiene' el cual indica sin lugar a e(u"oco cual es la
accin (ue ser4 objeto de sancin penal7 la misma' agrega' se debe entender en su sentido natural y
ob"io' pues ella no acarrea dificultades para el intGrprete' no obstante' si surgieran' dicho "erbo
aplicado a la materia especfica se encuentra claramente definido en la citada #ecisin 856 de
6008 del cuerdo de Cartagena' (ue como se dijo se impone para los pases miembros' lo (ue
hace (ue el cargo de inconstitucionalidad se des"irt)e+
9a acusacin de los actores' (ue se*ala (ue los tipos penales (ue impugna establecen formas de
responsabilidad objeti"a de los autores de las conductas punibles' en concepto del ,rocurador' no
debe prosperar' por cuanto las mismas se edificaron sobre el principio de culpabilidad' tal como lo
ordena el artculo /0 de la Constitucin7 una interpretacin sistem4tica de las normas acusadas'
(ue atienda los principios rectores del derecho penal' dice el ?inisterio ,)blico' conduce a la
conclusin de (ue dichas conductas' para ser tipificadas como delito' necesariamente han de estar
originadas en el dolo del autor+
l cargo de inconstitucionalidad presentado contra el par4grafo del artculo 58 de la 9ey 33 de
6008' (ue se*ala la terminacin de un proceso penal (ue se adelante por infraccin de los tipos
penales (ue consagran los artculos 56 y 5/ de la misma ley' antes de (ue se dicte sentencia de
primera instancia y siempre (ue el afectado desista y el infractor cancele la correspondiente
indemni-acin' es contraria al ordenamiento superior por cuanto constituye una negacin del
poder puniti"o del $stado y por lo tanto un factor (ue genera impunidad' el ?inisterio ,)blico
responde rebatiGndolo' pues en su criterio' se trata de un mecanismo alterno (ue dise*o el
legislador (ue como tal no se opone a los preceptos constitucionales+
No obstante lo anterior' para el ministerio ,)blico la norma ofrece dificultades' :+++por cuanto de
un lado e&tiende la figura del desistimiento a hechos delicti"os perseguibles de oficio' y de otra
condiciona el efecto e&terminador de la indemni-acin al desistimiento de los perjudicados' lo cual
afecta el principio de igualdad' si se considera (ue el artculo 80 del Cdigo de ,rocedimiento
,enal permite (ue la indemni-acin integral de los perjuicios e&tinga la accin iniciada de oficio By
termine el proceso por preclusin de la in"estigacin o cesacin del procedimientoC' cuando se
trata de los delitos de homicidio culposo' lesiones personales culposas y procesos por delitos
contra el patrimonio econmico cuando la cuanta no e&ceda de doscientos salarios mnimos'
e&cepto el hurto calificado y la e&torsin' sin (ue se e&ija desistimiento del ofendido como
re(uisito adicional para la terminacin de la actuacin+;
$n esas condiciones' considera el ministerio ,)blico (ue el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33
de 6008 es constitucional' :+++)nicamente bajo el entendido de (ue el desistimiento del perjudicado
o la indemni-acin integral de los da*os ocasionados con el delito antes de dictarse sentencia de
primera instancia' dan lugar a la culminacin de la actuacin penal+;
$n cuanto a la impugnacin del artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' (ue ordena el decomiso de los
bienes ilcitos y sus destruccin' dado (ue seg)n los actores ello implicara una gra"e "iolacin del
derecho a la intimidad por cuanto se permite el acceso a los sistemas de informacin pri"ados' la
,rocuradura considera (ue debe ser desestimada' :++por cuanto el establecimiento de la pr4ctica
de esta prueba lejos de (uebrantar de alguna forma los postulados superiores' en consonancia con
el inciso final del artculo 65 de la Carta y con un interGs garantista busca implementar un
mecanismo (ue permite determinar con certe-a el aspecto objeti"o del delito +++;' adem4s' se*ala el
?inisterio ,)blico' es claro (ue la informacin (ue se ha almacenado mediante la utili-acin de
programas de computadora reproducidos ilcitamente y (ue puede llegar a conocerse por los
funcionarios correspondientes al practicar la inspeccin judicial' se encuentra protegida por la
absoluta reser"a (ue se impone a los peritos y ser"idores del $stado en el ejercicio de sus
funciones+;
,or )ltimo' manifiesta el ,rocurador' (ue no se pronunciar4 sobre la e&presin :ocasione gra"e
da*o a la "ctima; del artculo 58-/ de la 9ey 33 de 6008' por cuanto los demandantes no
presentaron cargo alguno contra la misma' ni se*alaron las disposiciones del ordenamiento
superior (ue en su concepto la misma infringe+
I# CONSIDERACIONES DE LA CORTE
1# C+=3etencia
#e conformidad con lo dispuesto en el artculo /36-3 de la Constitucin ,oltica' esta
Corporacin es competente para conocer de la demanda de inconstitucionalidad presentada contra
los numerales / y 3 y el par4grafo del artculo 567 el numeral / y el par4grafo del artculo 5/7 el
numeral / del artculo 587 y el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' :,or la cual se modifica y
adiciona la 9ey /8 de 601/ y se modifica la 9ey /0 de 6033+;
7# La Mate*ia#
$n esta oportunidad los actores demandan la ine&e(uibilidad parcial de los artculos impugnados'
sobre los cuales le corresponde determinar a la Corte lo siguiente.
7#1# Si sobre las disposiciones impugnadas recae el fenmeno de la inconstitucionalidad
sobre"iniente' dado (ue las mismas contradicen y "ulneran normas contenidas en instrumentos
internacionales suscritos y aprobados por Colombia con posterioridad a su e&pedicin' (ue al ser
incorporados a nuestro ordenamiento interno' ad(uieren el rango de normas superiores y por lo
tanto entran a hacer parte del denominado blo(ue de constitucionalidad' (ue en el caso especfico
resultara transgredido+
7#7# Si la e&presin :soporte lgico;' contenida en los numerales / y 3 y el par4grafo del artculo
56 y en el numeral / del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008' como lo sostienen los actores' por su
ambigKedad e imprecisin' "ulnera el principio de legalidad (ue como garanta constitucional
consagra el artculo /0 superior' pues si bien dichas normas contienen tipos penales en blanco' las
mismas no remiten a una definicin suficiente y e&acta de dicho concepto' dado (ue la )nica
disponible se encuentra en el #ecreto 68ED de 6010' (ue es caduca y obsoleta y por lo tanto
genera "acos (ue el intGrprete' especficamente el jue- penal' debe llenar recurriendo a un
ejercicio de "aloracin subjeti"o+
7#' Si la e&presin :reprodu-ca; del numeral 3 del artculo 5/ de la misma 9ey 33 de 6008'
tambiGn "ulnera el principio de legalidad a (ue se refiere el artculo /0 de la Constitucin' pues
dicha accin no necesariamente traduce conductas ilcitas en materia inform4tica' la cual' seg)n la
legislacin internacional "igente e incorporada al ordenamiento interno de nuestro pas' admite (ue
la misma se efect)e' con miras por ejemplo a obtener una copia personal o una "ersin adaptada
del respecti"o programa' sin 4nimo de distribucin o de lucro' situaciones (ue la disposicin
impugnada no contempla+ s las cosas' deber4 establecer la Corte' si como lo se*alan los actores'
tal disposicin penal consagra un tipo de responsabilidad objeti"a' (ue desconoce (ue el dolo es
esencial para la configuracin de una conducta objeto de sancin penal' esto es (ue no atiende el
hecho de (ue nuestro sistema puniti"o fue dise*ado sobre los principios de las teoras culpabilistas+
7#4 IambiGn deber4 dilucidar la Corte' si lo dispuesto por el legislador en el par4grafo del artculo
5/ de la 9ey 33 de 6008' en el sentido de (ue la accin penal se e&tinguir4 por desistimiento del
ofendido' antes de (ue se dicte sentencia de primera instancia y siempre y cuando el infractor
indemnice los perjuicios causados' "ulnera los principios constitucionales (ue le se*alan al $stado'
su obligacin de garanti-ar un sistema de justicia oportuno y efica- y la efecti"idad de los
principios' derechos y deberes consagrados en la Constitucin' pues lo coloca en una posicin de
debilidad para cumplir con su responsabilidad de combatir el delito' lo (ue implica fomentar la
impunidad+
7#, ,or )ltimo' la Corte deber4 establecer' si lo dispuesto en el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008'
en el sentido de (ue una "e- demostrada la ilegitimidad de los materiales incautados en los
procesos adelantados por la comisin de los delitos a los (ue se refieren los artculos precedentes
de esa misma ley' procedimiento (ue se cumplir4 con el apoyo de peritos (ue actuar4n en las
respecti"as diligencias de inspeccin judicial' Gstos ser4n destruidos por la polica judicial' "iola el
derecho a la intimidad de las personas' consagrado en el artculo 65 de la C+,+' en la medida (ue
permite (ue terceros se introdu-can' sin autori-acin' en los sistemas de informacin personales de
a(uellos+
$n cuanto a la demanda contra la e&presin :gra"e da*o a la "ctima; del artculo 58 de la 9ey 33
de 6008' esta Corporacin coincide con lo e&presado por el ?inisterio ,)blico y algunos
inter"inientes' (ue le solicitan a la Corte (ue se declare inhibida' dada la ine&istencia de cargos de
inconstitucionalidad contra la misma+
'# La Deci2i4n ',1 &e 199'; e<3e&i&a 3+* 1a C+=i2i4n &e1 Ac0e*&+ &e Ca*ta5ena; A0e
c+ntiene e1 RD5i=en C+=Cn 2+)*e &e*ec@+ &e a0t+* B c+ne<+2; &a&+ A0e *e501a 1+2 &e*ec@+2
=+*a1e2 &e a0t+*; A0e 2+n &e*ec@+2 90n&a=enta1e2; a 1a 106 &e 1+ &i230e2t+ en e1 a*t/c01+ 9'
&e 1a C#!# 2e inc+*3+*a a1 )1+A0e &e c+n2tit0ci+na1i&a&I n+ +c0**e 1+ =i2=+ c+n e1 Ac0e*&+ a
t*a:D2 &e1 c0a1 2e e2ta)1eci4 1a .O*5ani6aci4n M0n&ia1 &e C+=e*ci+ -OMC-; c0Ba =ate*ia
n+ 30e&e inc+*3+*a*2e a1 )1+A0e &e c+n2tit0ci+na1i&a&; 30e2 n+ c+**e23+n&e a aA0e11a2 a 1a2
A0e 2e *e9ie*e e1 cita&+ a*t/c01+ 9' 203e*i+*#
$l primer cargo de inconstitucionalidad (ue estudiar4 la Corte' es el (ue corresponde al punto /+6
del numeral / de esta pro"idencia' esto es' si sobre las disposiciones impugnadas recae el
fenmeno de la inconstitucionalidad sobre"iniente' dado (ue las mismas contradicen y "ulneran
normas de instrumentos internacionales suscritos y aprobados por Colombia con posterioridad a la
e&pedicin de a(uellas' (ue al ser incorporados a nuestro ordenamiento interno' seg)n los actores'
ad(uieren el rango de normas superiores y por lo tanto entran a hacer parte del denominado
blo(ue de constitucionalidad' (ue en el caso especfico resultara transgredido+
,ara resol"er la cuestin es pertinente' en primer lugar' establecer si en efecto los tratados
internaciones a los (ue aluden los actores' aprobados e incorporados por Colombia a nuestro
ordenamiento interno' en efecto hacen parte del blo(ue de constitucionalidad' al detentar ellos'
seg)n los demandantes' el rango de normas superiores+
9os tratados internacionales (ue en opinin de los demandantes resultan "ulnerados con las
disposiciones impugnadas' son la #ecisin ndina 856 de 6008' por la cual se adopta un !Ggimen
Com)n sobre #erecho de utor y derechos cone&os para los cinco pases miembros de la
Comunidad ndina de Naciones' e&pedida en desarrollo del cuerdo Subregional ndino
Bcuerdo de CartagenaC' aprobado por el Congreso Nacional mediante la 9ey 1O+ de 6028' y el
cuerdo por el cual se establece la Organi-acin ?undial de Comercio O?C' aprobado por el
Congreso Colombiano a tra"Gs de la 9ey 62D de 6003+

#e conformidad con la jurisprudencia constitucional sobre la materia' el blo(ue de
constitucionalidad' definido como ...el conjunto de normas que se utilizan como parmetro para
analizar la validez constitucional de las leyes ...
2
' admite (ue en Gl se incluyan tratados
internacionales' una "e- Gstos se incorporen debidamente en nuestro ordenamiento jurdico' esto
es' una "e- hayan sido aprobados por el Congreso de la !ep)blica y superado el control de
constitucionalidad (ue para los mismos establece el artculo /36-6D de la Carta ,oltica7 ahora
bien' no todos los tratados internacionales incorporados en nuestro ordenamiento pueden ser
incluidos en el blo(ue de constitucionalidad' pues el Constituyente introdujo esa prerrogati"a
)nicamente para a(uellos tratados (ue "ersen sobre derechos humanos o sobre la prohibicin de
limitarlos en los estados de e&cepcin' tal como lo dispone el artculo 08 de la Carta+
Sobre el particular esta Corporacin ha dicho lo siguiente.
s posi!le distinguir dos sentidos del concepto de !loque de constitucionalidad. l primero"
stricto sensu, conformado por aquellos principios y normas que #an sido normativamente
integrados a la $onstitucin por diversas v%as y por mandato e&preso de la $arta, por lo que
entonces tienen rango constitucional, como los tratados de derec#o #umanitario. 'e otro lado,
la nocin lato sensu del !loque de constitucionalidad se refiere a aquellas disposiciones que
(tienen un rango normativo superior a las leyes ordinarias(, aunque a veces no tengan rango
constitucional, como las leyes estatutarias y orgnicas, pero que sirven como referente necesario
para la creacin legal y para el control constitucional.
)...*
n principio, integran el !loque de constitucionalidad en sentido lato" )i* el prem!ulo, )ii* el
articulado de la $onstitucin, )iii* algunos tratados y convenios internacionales de derec#os
#umanos )$.+. art. ,-*, )iv* las leyes orgnicas y, )v* las leyes estatutarias. +or lo tanto, si una
ley contradice lo dispuesto en cualquiera de las normas que integran el !loque de
constitucionalidad la $orte $onstitucional de!er retirarla del ordenamiento jur%dico, por lo
que, en principio, los actores tienen entonces razn en indicar que la ine&equi!ilidad de una
disposicin legal no slo se origina en la incompati!ilidad de aquella con normas contenidas
formalmente en la $onstitucin.
.o todos los tratados y convenios internacionales #acen parte del !loque de constitucionalidad,
pues tal y como la jurisprudencia de esta $orporacin lo #a se/alado en varias oportunidades,
los tratados internacionales, por el slo #ec#o de serlo, no forman parte del !loque de
constitucionalidad y, por tanto, no ostentan una jerarqu%a normativa superior a la de las leyes
ordinarias. n efecto, la $orte #a se/alado que, salvo remisin e&presa de normas superiores,
slo constituyen parmetros de control constitucional aquellos tratados y convenios
internacionales que reconocen derec#os #umanos )i* y, que pro#i!en su limitacin en estados de
e&cepcin )ii*. s por ello, que integran el !loque de constitucionalidad, entre otros, los tratados
del derec#o internacional #umanitario, tales como los $onvenios de 0ine!ra, los +rotocolos 1 y
11 y ciertas normas del +acto de 2an 3os4 de $osta 5ica.
s las cosas' deber4 ahora "erificar la Corte' si los tratados (ue en opinin de los demandantes
son "ulnerados por las disposiciones impugnadas' regulan la materia de derechos humanos o
prohiben su limitacin en estados de e&cepcin' pues solo as de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 08 de la C+,+' podra aceptarse (ue los mismos hacen parte del blo(ue de
constitucionalidad+
2
Corte Constitucional' Sentencia C-51/ de 6000' ?+,+ #r+ lejandro ?artne- Caballero+
$n cuanto a la #ecisin 856 de 6008' Gsta fue e&pedida por la Comisin del cuerdo de Cartagena
o ,acto ndino' suscrito en @ogot4 el /E de mayo de 60E0 por los ,lenipotenciarios de Colombia'
@oli"ia' Chile' el $cuador' y el ,er)' cuerdo (ue fue aprobado por el Congreso de nuestro pas
mediante la 9ey 1O+ de 63 de abril de 6028+
#icho instrumento fue aprobado por el legislador colombiano e incorporado a nuestro
ordenamiento interno' con fundamento en lo dispuesto el artculo 2E-61 de la Constitucin de
611E' por entonces "igente' (ue le atribua al Congreso Nacional' la funcin de :aprobar o
improbar los tratados o con"enios (ue el gobierno celebre con otros $stados o con entidades de
derecho internacional;' por medio de los cuales' agregaba dicha norma' :+++ podr4 el $stado
obligarse para (ue' sobre bases de igualdad y reciprocidad' sean creadas instituciones
supranacionales (ue tengan por objeto promo"er o consolidar la integracin econmica con otros
$stados;+
Sobre el objeti"o del mismo' la doctrina especiali-ada coincide en catalogarlo como ...un
instrumento de integracin econmica multinacional, que e&ige una organizacin comunitaria,
que articule funcionalmente la econom%a de los pa%ses participantes en el proceso, por impulso
de los respectivos stados, los organismos comunitarios, los empresarios y los tra!ajadores de
sus pue!los )...*, que adquiere el perfil de sujeto de derec#o internacional p!lico.
-
6na comunidad econmica como la andina es una organizacin personificada, de origen
internacional, que dispone de poder suficiente y autnomo para promover y conseguir el
desarrollo de los pa%ses que la constituyen, mediante un proceso de unificacin de sus
actividades econmicas, dentro del marco jur%dico del statuto de su creacin, mediante
decisiones o!ligatorias para sus fundadores y #a!itantes.
7
hora bien' el m4&imo rgano del cuerdo seg)n el artculo EP del mismo es la Comisin' la cual
tiene una composicin intergubernamental' siendo su principal funcin' la de :+++formular la
poltica general del cuerdo y adoptar las medidas (ue sean necesarias para el logro de sus
objeti"os;' Gsta e&pide :#ecisiones; con el "oto de los dos tercios de sus miembros' (ue tienen
efectos erga omnes' todo lo cual permite catalogarla como un rgano poltico decisorio+
Iales decisiones' seg)n lo disponen los artculos 6/ y 65 del cuerdo' se producen siempre a
propuesta de la =unta' lo (ue indica' :+++(ue son ejercicio de una competencia normati"a ejercida
con base en la iniciati"a de un rgano de car4cter tGcnico+++;
5
8as decisiones, desde el punto de vista de su contenido normativo, o se ocupan de dictar las
regulaciones que so!re las materias espec%ficas orden e&pedir en forma e&presa el 9cuerdo, u
o!edecen al ejercicio de la potestad legislativa ordinaria para ejercer las dems competencias
de la $omisin, incluidas las administrativas.
)...*
3
S4chica' Carlos' :#erecho Comunitario ndino;' $dit+ I$?IS' segunda edicin' 600D
4
Ibdem+
5
Ibdem+
8as 'ecisiones :que carecen de carcter legislativo se pueden agrupar en dos categor%as;, ...
las que determinan mecanismos necesarios para dinamizar el proceso, y las puramente
administrativas.
ntre las primeras pueden se/alarse aquellas que contienen programas de armonizacin de
instrumentos y mecanismos de comercio (art.30), apro!acin de programas sectoriales de
desarrollo industrial )art.--*, determinacin de los productos reservados para los anteriores
programas )art.7<* ...
=
l anali-ar el contenido de la #ecisin 856 de 6008' se encuentra (ue la misma fue e&pedida por
la Comisin del cuerdo de Cartagena' en desarrollo del artculo 8D del mismo' lo (ue indica
claramente' (ue se trata de una #ecisin :+++(ue contiene programas de armoni-acin y
mecanismos de comercio;' dirigidos a dinami-ar el proceso de integracin7 en efecto' el artculo
8D del cuerdo' (ue se in"oca como fundamento de la citada #ecisin dice lo siguiente.
9rt%culo ->. 8a $omisin, a propuesta de la 3unta, acordar un programa de armonizacin de
los instrumentos y mecanismos de regulacin del $omercio e&terior de los pa%ses miem!ros que
ser puesto en prctica por 4stos antes del -? de diciem!re de ?,<2. ...
$n cumplimiento de esa disposicin' la =unta e&pidi la ,ropuesta /E6 (ue dio origen a la citada
#ecisin 856 de 6008' cuyos objeti"os' seg)n lo dispone el artculo 6P de la misma son los
siguientes.
9rt%culo ?@. 8as disposiciones de la presente 'ecisin tienen por finalidad reconocer una
adecuada y efectiva proteccin a los autores y dems titulares de derec#os, so!re las o!ras del
ingenio, en el campo literario, art%stico y cient%fico, cualquiera que sea el g4nero o forma de
e&presin y sin importar el m4rito literario o art%stico ni su destino. 9s% mismo, se protegen los
'erec#os $one&os a que #ace referencia el $ap%tulo A de la presente 'ecisin.
s las cosas' la #ecisin en comento' e&pedida en desarrollo del cuerdo de Cartagena' (ue
como se anot antes es un acuerdo de integracin econmica' tiene por objeto armoni-ar
instrumentos y mecanismos de regulacin en comercio e&terior necesarios para impulsar el
proceso de integracin' especficamente en materia de #erecho de utor' lo (ue implica (ue
regule de manera minuciosa tal derecho' el cual presenta dos categoras. los derechos morales y
los derechos patrimoniales de autor7 en esas circunstancias y atendiendo el car4cter de
fundamental (ue la Corte le reconoci a los derechos morales de autor' se produce la
incorporacin de la citada decisin al blo(ue de constitucionalidad' dado (ue su materia' a la lu-
del artculo 08 de la C+,+ as lo impone+
... los derec#os morales de autor se consideran derec#os de rango fundamental, en cuanto la
facultad creadora del #om!re, la posi!ilidad de e&presar las ideas o sentimientos de forma
particular, su capacidad de invencin, su ingenio y en general todas las formas de manifestacin
del esp%ritu, son prerrogativas in#erentes a la condicional racional propia de la naturaleza
#umana, y a la dimensin li!re que de ella se deriva. 'esconocer al #om!re el derec#o de
autor%a so!re el fruto de su propia creatividad, la manifestacin e&clusiva de su esp%ritu o de su
ingenio, es desconocer al #om!re su condicin de individuo que piensa y que crea, y que e&presa
esta racionalidad y creatividad como manifestacin de su propia naturaleza, +or tal razn, los
6
Ibdem+
derec#os morales de autor, de!en ser protegidos como derec#o que emana de la misma
condicin de #om!re. +or su parte, los derec#os patrimoniales derivados de los derec#os de
autor, aunque no se consideran fundamentales, merecen tam!i4n la proteccin del stado. )$orte
$onstitucional, 2entencia $?BB de ?,,C, D.+. 'r. Eladimiro .aranjo Desa*
$n cuanto al cuerdo por el cual se establece la Organi-acin ?undial de Comercio -O?C-'
aprobado por el Congreso Colombiano a tra"Gs de la 9ey 62D de 6003' Gste' como su nombre lo
indica' regula materias ajenas a los derechos humanos y a la prohibicin de limitarlos en estados de
e&cepcin' en consecuencia' como lo ha se*alado de manera e&presa esta Corporacin' el mismo
no se incorpora al blo(ue de constitucionalidad.
l (9cuerdo so!re aspectos de los derec#os de propiedad intelectual relacionados con el
comercio( no constituye parmetro de constitucionalidad, como quiera que dentro del !loque de
constitucionalidad no pueden incluirse convenios o tratados internacionales que regulen
materias autorizadas e&presamente en la $arta. 'ic#o de otro modo, no pueden considerarse
parmetros de control constitucional los acuerdos, tratados o convenios de carcter econmico,
pues no e&iste disposicin constitucional e&presa que los incluya, ni son de aquellos que el
art%culo ,- de la $arta otorga un plus, ni son normas que la $arta disponga una supralegalidad.
&isten razones procesales y prcticas del control constitucional que justifican esa decisin. n
primer lugar, los acuerdos comerciales, en esencia, traducen o!jetivos y pol%ticas
gu!ernamentales, los cuales estn sometidos a la reciprocidad de los stados y a las necesidades
econmicas coyunturales, lo cual impedir%a un control definitivo de la constitucionalidad de una
disposicin legal. 1gualmente, no es razona!le que la $orte e&cluya definitivamente una
disposicin que de!a compararse con una norma cuya vigencia puede ser temporal, pues tal y
como esta $orporacin ya lo dijo mal podr%a entonces la $orte e&cluir en forma permanente
del ordenamiento una ley por violar un tratado cuya aplica!ilidad est sujeta a contingencias.
'e otro lado, aceptar la tesis de los actores, imposi!ilita el control constitucional, pues le
corresponder%a a la $orte revisar las disposiciones impugnadas con todo el universo jur%dicoF
comercial. Ginalmente, la inclusin al !loque de constitucionalidad del acuerdo comercial que se
estudia, tam!i4n desconocer%a la fuerza normativa de la $arta y la naturaleza del control
constitucional, pues la $orte estar%a o!ligada a confrontar dos normas de la misma jerarqu%a
)ley que aprue!a el acuerdo comercial y la que se considera infringida*(. )$orte $onstitucional,
2entencia $FBC2 de ?,,,, D.+. 'r. 9lejandro Dart%nez $a!allero*
s las cosas' el cargo de inconstitucionalidad sobre"iniente (ue formulan los actores contra las
disposiciones impugnadas' por "iolacin seg)n ellos de tratados internacionales (ue se
incorporaron al blo(ue de constitucionalidad' se considerar4 respecto de la #ecisin 856 de 6008'
y se descartar4 en lo (ue tiene (ue "er con el cuerdo (ue establece la Organi-acin ?undial del
Comercio -O?C-
$n ese orden de ideas' la pregunta (ue surge es la siguiente. por (uG las e&presiones impugnadas
de los artculos 56-/' 56-3' 5/-/ y par4grafo y del artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' "ulneraran la
citada #ecisin 856 de 6008Q
Seg)n los actores' por(ue la e&presin :soporte lgico; (ue en ellas se utili-a es caduca y
obsoleta' y por lo mismo obstruye la aplicacin de la norma incorporada al blo(ue de
constitucionalidad+
9a e&presin :soporte lgico; es la (ue ha aceptado la !eal cademia de la 9engua como
traduccin del anglicismo :sof%are;' sobre la misma la tratadista argentina #elia 9yps-yc ha dicho
(ue ella e(ui"ale a la e&presin :programas de ordenador;' :+++tambiGn denominado' seg)n los
pases' programa de computacin' programa para computador' programa de cmputo' soporte
lgico Bdel francGs :logiciel;C' o' al igual (ue en los pases anglfonos' sof%are;
2
+
!e"isada la citada #ecisin 856 de 6008' se encuentra (ue en su artculo 8P el :programa de
ordenador; Bsof%areC' o lo (ue es lo mismo :el soporte lgico;' se define de manera e&presa de la
siguiente manera.
9rt%culo -. +rograma de ordenador )sofware*" &presin de un conjunto de instrucciones
mediante pala!ras, cdigos, planes o en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un
dispositivo de lectura automtica, es capaz de #acer que un ordenador Fun aparato electrnico o
similar capaz de ela!orar informacionesF, ejecute determinada tarea u o!tenga determinado
resultado. l programa de ordenador comprende tam!i4n la documentacin t4cnica y los
manuales de uso.
$sa definicin es clara y precisa' y no encuentra la Corte (ue la misma pueda ser obstruida en su
aplicacin por las disposiciones impugnadas de la 9ey 33 de 6008' al contrario' ellas permiten
proteger a lo creadores de esas obras de acciones dolosas contra su propiedad' lo (ue implica
reali-ar los mandatos de proteccin efica- (ue contiene la #ecisin para todos los pases
miembros' y lo dispuesto en el artculo E6 de la C+,+' (ue le atribuye al $stado la funcin de
proteger la propiedad intelectual por el tiempo y mediante las formalidades (ue estable-ca la ley'
luego no se ad"ierte ninguna inconstitucionalidad sobre"iniente en las normas atacadas+
4# La e<3*e2i+ne2 .2+3+*te 145ic+J B .*e3*+&06caJ c+nteni&a2 en 1a2 &i23+2ici+ne2
i=305na&a2; n+ :01ne*an e1 3*inci3i+ &e 1e5a1i&a& A0e c+n2a5*a e1 a*t/c01+ 79 &e 1a C#!#
$l segundo lugar' la Corte se pronunciar4 sobre los cargos de inconstitucionalidad consignados en
los puntos /+/ y /+8 del numeral / de esta pro"idencia' esto es' si la e&presiones :soporte lgico; y
:reprodu-ca;' contenida en los numerales / y 3 y el par4grafo del artculo 56 y en el numeral / del
artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008' como lo sostienen los actores' dada su ambigKedad' imprecisin
y su obsolescencia' "ulneran el principio de legalidad (ue como garanta constitucional consagra el
artculo /0 superior' pues si bien dichas normas contienen tipos penales en blanco' las mismas no
remiten a una definicin suficiente y e&acta de dichos conceptos7 as' en lo (ue hace al primero'
dicen los demandantes' la )nica definicin disponible se encuentra en el #ecreto 68ED de 6010'
(ue es caduca y obsoleta y por lo tanto genera "acos (ue el intGrprete' especficamente en el jue-
penal' debe llenar recurriendo a un ejercicio de "aloracin subjeti"o' mientras el segundo no
delimita su alcance' lo (ue implica (ue incluya conductas (ue pueden ser lcitas' ocasionando el
mismo resultado+
$n efecto' seg)n los actores los delitos (ue se tipifican en las normas impugnadas' corresponden a
lo (ue la doctrina denomina :tipos penales en blanco;' los cuales no ri*en con el ordenamiento
constitucional' no obstante' las e&presiones (ue ellos impugnan' :soporte lgico; y :reprodu-ca;'
son' seg)n ellos' ambigua e ine&acta la primera' y muy amplia la segunda' lo (ue contradice el
7
9yps-yc #elia' :#erecho de utor y #erechos Cone&os' $diciones JN$SCORC$!99CRAV9I' @uenos
ires' 6008+
principio de legalidad (ue como garanta constitucional consagra el citado artculo /0 de la
Constitucin+
,ara anali-ar de fondo los argumentos con los (ue los demandantes sustentan su acusacin' es
pertinente detenerse' por lo menos de manera somera' en el contenido y alcance del principio de
legalidad (ue consagra el artculo /0 la Constitucin' el cual' seg)n ellos' es "ulnerado por las
disposiciones impugnadas+ l efecto' la Corte se remitir4 al fallo producido recientemente por ella'
contenido en la Sentencia C-280 de /DDD
1
' (ue desarroll el tema.
'ice el art%culo 2, de la $.+."
Artculo 29. El deido proceso se aplicar! a toda clase de actuaciones "udiciales y
administrati#as.
$adie podr! ser "uzgado sino con%orme a leyes pree&istentes al acto que se le imputa' ante
"uez o triunal competente y con oser#ancia de la plenitud de las %ormas propias de cada
"uicio.
En materia penal' la ley permisi#a o %a#orale' aun cuando sea posterior' se aplicar! de
pre%erencia a la restricti#a o des%a#orale.
(oda persona se presume inocente mientras no se la )aya declarado "udicialmente culpale.
*uien sea sindicado tiene derec)o a la de%ensa y a la asistencia de un aogado escogido por
+l' o de o%icio' durante la in#estigacin y el "uzgamiento, a un deido proceso sin dilaciones
in"usti%icadas , a presentar prueas y a contro#ertir las que se alleguen en su contra, a
impugnar la sentencia condenatoria' y a no ser "uzgado dos #eces por el mismo )ec)o.-
$s claro' (ue en la norma superior citada' el Constituyente de 6006 consagr de manera e&presa el
denominado principio de legalidad' nullum crimen' nulla poena sine lege-' principio
tradicionalmente reconocido y aceptado como inherente al $stado democr4tico de derecho' sobre
el cual se sustenta la estricta legalidad (ue se predica del derecho penal' caracterstica con la (ue
se garanti-a la no aplicacin de la analoga jurdica en materia penal
0
' la libertad de (uienes no
infringen la norma' y la seguridad para (uienes lo hacen de (ue la pena (ue se les imponga lo ser4
por parte del jue- competente' (uien deber4 aplicar a(uGlla pre"iamente definida en la ley+
#icho principio encuentra e&presin en "arios componentes' (ue la doctrina especiali-ada
reconoce como :los principios legalistas (ue rigen el derecho penal;' los cuales se definen de la
siguiente manera.
. ###nullum crimen sine prae#ia legeK n+ 30e&e c+n2i&e*a*2e &e1it+ e1 @ec@+ A0e n+ @a 2i&+
e<3*e2a B 3*e:ia=ente &ec1a*a&+ c+=+ ta1 3+* 1a 1eBI nulla poena sine prae#ia legeK e2t+ e2;
n+ 30e&e a31ica*2e 3ena a150na A0e n+ e2tD c+n=ina&a 3+* 1a 1eB ante*i+* e in&ica&a en e11aI
nemo iude& sine lege. + 2ea A0e 1a 1eB 3ena1 241+ 30e&e a31ica*2e 3+* 1+2 4*5an+2 B >0ece2
8
?+,+ #r+ Fabio ?orn #a-+
9
:$l repudio de la analoga jurdica en materia penal es justicia racional; Cossio Carlos' citado en :Iratado de
#erecho ,enal;' 9uis =imGne- de s)a' $dit+ 9osada @uenos ires' 605D+
in2tit0i&+2 3+* 1a 1eB 3a*a e2a 90nci4nI nemo damnetur nisi per legale indicum; e2 &eci* A0e
na&ie 30e&e 2e* ca2ti5a&+ 2in+ en :i*t0& &e >0ici+ 1e5a1#J
10
$n esa perspecti"a' para la reali-acin del principio de legalidad' paralelos han de encontrar
espacio propicio y efecti"o para su pleno desarrollo otros principios (ue se deri"an de Gl' tales
como el de reser"a legal y el de tipicidad+
$l primero' el principio de reser"a legal' implica en el $stado democr4tico de derecho' (ue Gl
)nico facultado para producir normas de car4cter penal es el legislador' pues adem4s de ser esa su
funcin natural en desarrollo del principio de di"isin de poderes' en Gl se radica la representacin
popular' la cual es esencial en la elaboracin de todas las leyes' pero muy especialmente en las de
car4cter penal' (ue' como lo ha dicho la Corte' por sus caracter%sticas ...de!en estar precedidas
de un proceso p!lico de de!ate y aprendizaje en la concepcin y ejecucin de las pol%ticas
criminales, es decir una ela!oracin ms democrtica ...
??
Esta discusin p/lica dee permitir que la respuesta penal no sea un recurso contingente
que el poder poltico utiliza a discrecin' sin deate' para )acer %rente a las di%icultades del
momento...el respeto riguroso del principio de legalidad opera no solo como un mecanismo de
proteccin de las liertades %undamentales' sino que tami+n oliga a la discusin colecti#a y
democr!tica de las polticas criminales a %in de e#itar la inter#encin penal in/til y
per"udicial. El principio de legalidad es e&presin no solo del Estado de derec)o' sino tami+n
de las e&igencias del Estado democr!tico' pues gracias a su riguroso respeto pueden llegar a
estar representados los intereses de todos los miemros de la comunidad en la elaoracin de
la poltica criminal.- (0orte 0onstitucional' 1entencia 02339 de 4999' 5.6. Ale"andro
5artnez 0aallero)
!especto del principio de tipicidad' (ue tambiGn como se dijo se deri"a del principio de legalidad'
esta Corporacin ha dicho lo siguiente.
Este principio usca que las personas a quienes las normas #an dirigidas' conozcan )asta
dnde #a la proteccin "urdica de sus actos. 0on la tipicidad se desarrolla el principio
%undamental nullum crimen' nulla poena sine lege-' es decir' la astracta descripcin que
tipi%ica el legislador con su correspondiente sancin' dee ser de tal claridad que permita que
su destinatario conozca e&actamente la conducta puniti#a, en principio se dee e#itar pues la
indeterminacin para no caer en una decisin su"eti#a y aritraria.
*uiere decir lo anterior que cuando el legislador redacta un tipo penal est! oligado a
de%inir de manera precisa el acto' el )ec)o o la omisin que constituye el delito' y que si no lo
)ace propicia un atentado contra la liertad indi#idual' pues de"a al aritrio de la autoridad
que dea aplicarlo la cali%icacin de los actos' #ulnerando la liertad y la seguridad
indi#iduales consagrados como derec)os %undamentales en el ordenamiento superior.- (0orte
0onstitucional' 1entencia 02427 de 4993' 5.6. 8r. Ale"andro 5artnez 0aallero)
10
9uis =imGne- de s)a' :Iratado de #erecho ,enal+ Iomo II Filosofa y 9ey ,enal;' $dit+ 9osada' @uenos ires
rgentina' 605D+
11
Corte Constitucional' Sentencia C- 550 de 6000' ?+,+ #r+ lejandro ?artne- Caballero
l abordar el an4lisis del principio de legalidad y de sus deri"ados los principios de reser"a legal y
de tipicidad en el ordenamiento jurdico colombiano' especialmente en el derecho penal' esta
Corporacin se ha pronunciado en el siguiente sentido.
8e acuerdo con nuestro ordenamiento constitucional slo el legislador puede estalecer
)ec)os puniles y se9alar las sanciones a que se )acen acreedores quienes incurran en ellos.
:n )ec)o no puede considerarse delito ni ser o"eto de sancin si no e&iste una ley que as lo
se9ale. ;ey' que ineludilemente dee ser anterior al )ec)o o comportamiento punile' es
decir' pre#ia o pree&istente-.
El artculo 4 del 0digo 6enal incluye tal principio dentro de las normas rectoras del proceso
penal' en estos t+rminos. $adie podr! ser "uzgado por un )ec)o que no est+ e&presamente
pre#isto como punile por la ley penal #igente al tiempo en que se cometi ni sometido a pena
o medida de seguridad que no se encuentre estalecida en ella-. < en el artculo 3 del mismo
estatuto estalece. ;a ley penal de%inir! el )ec)o punile de manera inequ#oca.-
El principio de legalidad garantiza la seguridad "urdica de los ciudadanos por cuanto les
permite conocer cu!ndo y por qu+ moti#os pueden ser o"eto de penas ya sean pri#ati#as de la
liertad o de otra ndole e#itando de esta %orma' toda clase de aritrariedad o inter#encin
indeida por parte de las autoridades penales respecti#as-. (0orte 0onstitucional' 1entencia
02 433 de 4999' 5.6. 8r. 0arlos =a#iria 8az )
Con base en los anteriores presupuestos' proceder4 ahora la Corte a establecer' si' como lo
sostiene MlosN actores de la demanda' Mlas e&presiones impugnadas de los artculos 56 y 5/ de la
9ey 33 de 6008N "ulneran el principio de legalidad y sus deri"ados los de reser"a legal y tipicidad+
.### La =+&a1i&a& &e1 ti3+ 3ena1 en )1anc+ e2 :81i&a B ace3ta&a en n0e2t*+ +*&ena=ient+
>0*/&ic+; 2ie=3*e B c0an&+ 202 c+nteni&+2 2e 30e&an c+=31e=enta*; &e =ane*a c1a*a e
ineA0/:+ca; c+n n+*=a2 1e5a1e2 3*ece&ente2 A0e 3e*=itan 1a c+**e23+n&iente inte5*aci4n
n+*=ati:a#
B+++C
$l primer aspecto de la contro"ersia (ue debe acotar la Sala' es el referido al denominado tipo
penal en blanco' +++ Mlo (ue (uieren se*alar los actoresN es (ue en el caso especfico las normas
demandadas son contrarias al ordenamiento superior' dado (ue consignan un tipo penal en blanco
cuyo contenido no puede ser complementado por parte del intGrprete' especficamente el jue-
penal' dada la ausencia de normas legales precedentes' (ue definan de manera clara e ine(u"oca
los ser"icios y acti"idades tGcnicas a las (ue alude la primera' lo (ue implica (ue sea precisamente
el jue-' en cada caso especfico' el (ue de manera arbitraria proceda a hacerlo' "iolando as el
principio de legalidad+
$l tipo penal en blanco lo define la doctrina como a(uel (ue contiene una norma incriminadora
incompleta o imperfecta' dado (ue aun(ue incluye precepto y sancin' el primero' el precepto' es
relati"amente indeterminado' ...siendo determina!le mediante norma jur%dica distinta que ser,
generalmente, un decreto, resolucin o mandamiento de autoridad e&traprocesal )administrativa
por regla general*, cuyo reglamento F complementario del precepto F tiene que darse antes del
#ec#o, pues de otra manera se sancionar%a en parte con una norma posterior. 8os tipos
penales en !lanco, son aquellos en que la conducta no aparece completamente descrita en
cuanto el legislador se remite al mismo u otros ordenamientos jur%dicos para actualizarla y
concretarla.
?2

$sta modalidad de tipo penal ha sido aceptada por la jurisprudencia nacional e internacional7 as' al
referirse a las distintas categoras de tipos penales esta Corporacin la ha incluido' se*alando al
efecto lo siguiente.
... los tipos >penales? se clasi%ican en distintos grupos' por e"emplo. seg/n su estructura son
!sicos' especiales' suordinados' elementales' compuestos' completos' incompletos'
autnomos y en lanco. En relacin con el su"eto acti#o pueden ser monosu"eti#os'
plurisu"eti#os' de su"eto indeterminado o de su"eto cuali%icado' En cuanto al ien "urdico
tutelado pueden ser simples' comple"os' de lesin y de peligro. 8e acuerdo con su contenido
e&isten tipos de mera conducta' de resultado' de conducta instant!nea' de conducta
permanente' de accin' de omisin' aiertos y cerrados.- (0orte 0onstitucional' 1entencia 02
433 de 4999' 5.6. 8r. 0arlos =a#iria 8az)
$s decir' (ue en nada contrara el ordenamiento superior el hecho de (ue el legislador recurra a
esta modalidad de tipo penal' siempre y cuando "erifi(ue la e&istencia de normas jurdicas
precedentes (ue definan y determinen' de manera clara e ine(u"oca' a(uGllos aspectos de los (ue
adolece el precepto en blanco' cuyos contenidos le sir"an efecti"amente al intGrprete'
especficamente al jue- penal' para precisar la conducta tipificada como punible' esto es' para
reali-ar una adecuada integracin normati"a (ue cumpla con los re(uisitos (ue e&ige la plena
reali-acin del principio de legalidad+
s las cosas' esto es determinada la "alide- de los tipos penales en blanco en nuestro
ordenamiento jurdico' lo (ue a continuacin debe establecer la Sala es si efecti"amente la norma
impugnada re)ne las caractersticas propias de esa modalidad de tipo penal' y de ser as' si e&isten
las disposiciones jurdicas precedentes necesarias para (ue el jue- proceda a la respecti"a
integracin normati"a' de manera tal (ue sin "iolar los principios de legalidad y reser"a' dote de
contenido completo e ine(u"oco el tipo penal (ue el actor tacha de inconstitucional+ BCorte
Constitucional' Sentencia C-280 de /DDD' ?+,+ #r+ Fabio ?orn #a-C
4#1 L+2 a*t/c01+2 ,1 B ,7 &e 1a LeB 44 &e 199'; A0e c+n2a5*an c+n&0cta2 30ni)1e2 A0e
atentan c+nt*a e1 &e*ec@+ &e a0t+*; n+ 2+n ti3+2 3ena1e2 en )1anc+; 30e2 20 c+nteni&+
inc10Be t+&+2 1+2 e1e=ent+2 nece2a*i+2 &e 0n ti3+ 3ena1 c+=31et+; c1a*+ e ineA0/:+c+; c0Ba
3*+&0cci4n 3+* 3a*te &e1 1e5i21a&+* *e23et4 en t+&+ e1 3*inci3i+ &e 1e5a1i&a&#
Coincide la Corte en este punto con lo e&presado en su concepto por el se*or Fiscal <eneral de la
Nacin' en el sentido de (ue las normas impugnadas' en el caso (ue se anali-a' no son tipos
penales en blanco7 para "erificar esta ase"eracin es necesario remitirse a los elementos (ue
configuran un tipo penal completo' esto es a su caracteri-acin' para lo cual la Sala de nue"o se
remitir4 a reciente jurisprudencia (ue sobre el tema ha producido la Corporacin.
8a norma penal, siempre de origen estatal, es un imperativo que contiene reglas de
comportamiento impuestas por el stado, dirigidas a regular conductas de los ciudadanos,
asociadas a determinados comportamientos sancionados punitivamente. 8a norma penal tiene
12
!eyes $chanda lfonso' :#erecho ,enal ,arte <eneral;' Jni"ersidad $&ternado de Colombia' 6013
una funcin valorativa, en el sentido de que a trav4s de ella ciertos comportamientos se califican
como contrarios a los fines del stado, al efecto ...el legislador pro#i!e ciertas acciones u
omisiones porque las considera perjudiciales o peligrosas para la comunidad social.
?-
s las cosas' por lo general la norma penal est4 constituida por dos elementos. el precepto
Bpraeceptum legisC y la sancin Bsanctio legisC+ l precepto es la orden de o!servar un
determinado comportamiento, es decir de no realizar algo o de cumplir determinada accinH la
sancin es la consecuencia jur%dica que de!e seguir a la infraccin del precepto.
?7
$n el precepto est4 contenida la descripcin de lo (ue se debe hacer o no hacer' y' por lo tanto del
hecho (ue constituye delito+ 9a situacin descrita en la norma se denomina com)nmente %igura o
tipo penal.
$l tipo penal presenta entonces una estructura (ue contiene "arios elementos' pues ...todo tipo
penal muestra una conducta que, realizada por alguien, lesiona o pone en peligro un !ien del
cual otra persona es titularH por consiguiente, en cada tipo se identifican dos su"etos, el activo
que ejecuta el comportamiento y el pasivo en cuya ca!eza radica el inter4s que se vulneraH una
conducta que gen4ricamente all% se plasma y que, siendo por lo regular de naturaleza o!jetivo F
descriptiva, en veces trae referencias normativas y su!jetivas, y un o"eto de do!le entidad"
jur%dica en cuanto legalmente tutelado y material en cuanto ente )persona o cosa* so!re la cual
se concreta la vulneracin del inter4s jur%dicamente protegido.
65
$l tipo penal (ue contenga
todos estos elementos es un tipo penal completo+

$l tipo penal completo es entonces el (ue contiene el precepto y la sancin con todos sus
elementos constituti"os' es decir' a(uel (ue no necesita complementarse con el contenido de otra
norma jurdica del mismo u otro ordenamiento7 a su "e- el precepto deber4 precisar' en primer
lugar' el sujeto acti"o del hecho punible' esto es (uien o (uienes podr4n incurrir en la accin u
omisin (ue se prohibe7 en segundo lugar el sujeto pasi"o del mismo' (ue es el titular del bien
jurdico objeto de proteccin' y en tercer lugar el bien jurdico (ue se pretende proteger de una
conducta especfica' cuya referencia y descripcin constituyen el cuarto elemento del precepto+
partir de los anteriores presupuestos proceder4 ahora la Corte a anali-ar las disposiciones
impugnadas+
9os artculos 56 y 5/ de la 9ey 33 de 6008' algunas de cuyas e&presiones impugnan los actores'
establecen los siguiente.
.A*t/c01+ ,1# Incurrir4 en prisin de dos B/C a cinco B5C a*os y multa de cinco B5C a "einte B/DC
salarios mnimos legales mensuales.
:6+ B+++C
:/+ Fuien inscriba en el registro de autor una obra literaria' cientfica o artstica a nombre de
persona distinta del autor "erdadero' o con ttulo cambiado o suprimido' o con el te&to alterado'
13
ntolisei Francesco' :?anual de #erecho ,enal' ,arte <eneral;' $dit+ Iemis' @ogot4 Colombia' 6011
14
Ibdem+
15
$chanda !eyes lfonso' :#erecho ,enal ,arte <eneral;' Jni"ersidad $&ternado de Colombia' 6013
deformado' modificado o mutilado' o mencionado falsamente el nombre del editor' productor
fonogr4fico' cinematogr4fico' "ideogr4fico + &e 2+3+*te 145ic+#
:8+ B+++C
:3+ Fuien *e3*+&06ca fonogramas' "ideogramas' 2+3+*te 145ic+ u obras cinematogr4ficas sin
autori-acin pre"ia y e&presa del titular' o transporte' almacene' conser"e' distribuya' importe'
"enda' ofre-ca' ad(uiera para la "enta o distribucin o suministre a cual(uier ttulo dichas
reproducciones+

:,ar4grafo+ Si en el soporte material' car4tula o presentacin de la obra literaria' fonograma'
"ideograma' 2+3+*te 145ic+ u obra cinematogr4fica se emplea el nombre' ra-n social' logotipo o
distinti"o del titular legtimo del derecho' las penas anteriores se aumentar4n hasta la mitad+
:A*t/c01+ ,7# Incurrir4 en prisin de uno B6C a cuatro B3C a*os y multa de tres B8C a die- B6DC
salarios legales mnimos mensuales.
6+ B+++C
/+ Fuien al(uile o de cual(uier modo comercialice fonogramas' "ideogramas' 2+3+*te2 145ic+2 u
obras cinematogr4ficas sin autori-acin pre"ia y e&presa del titular de los derechos
correspondientes+
B+++C
B+++C;
#ichas normas' (ue se circunscriben a una acti"idad concreta' la inscripcin de obras en el registro
de autor' contienen los elementos necesarios para ser catalogadas como tipos penales completos'
pues como tales contienen un precepto y una sancin7 el precepto define el sujeto acti"o del hecho
punible' a tra"Gs de la e&presin :Fuien inscriba en el registro de autor+++;' la cual indica (ue se
trata de un sujeto acti"o indeterminado' en la medida en (ue cual(uier persona puede incurrir en
las acciones (ue se prohiben+
$n cuanto al sujeto pasi"o' esto es el titular del bien jurdico (ue se protege' Gste en el caso del
numeral / del artculo 56 de la 9ey 33 de 6008' se encuentra definido ine(u"ocamente en la
norma acusada' en la cual Gstos se se*alan de manera e&presa. :+++el autor "erdadero; y el
:productor +++ de soporte lgico;' a (uienes se les garanti-a proteccin cuando un tercero' sin su
autori-acin pre"ia y e&presa' inscriba la correspondiente obra en el registro' o mencione
falsamente el nombre de dicho productor+
$n el caso del numeral 3 del mismo artculo 56 de la 9ey 33 de 6008' el sujeto pasi"o tambiGn est4
claramente determinado' al se*alar la norma (ue incurrir4 en la conducta punible' :+++(uien
reprodu-ca +++soporte lgico +++sin autori-acin pre"ia y e&presa del titular+++;' siendo Gste )ltimo el
sujeto al (ue se le garanti-a proteccin+
$n cuanto a la conducta (ue se se*ala como punible' Gsta en la disposiciones impugnadas es plural
y se encuentra descrita de manera precisa a tra"Gs de tres "erbos concretos B#eros rectores o
n/cleos rectores del tipo penalC. in2c*i)i*; =enci+na* 9a12a=ente B *e3*+&0ci*' (ue descartan la
ambigKedad (ue los actores les atribuyen a las normas7 as' se desprende ine(u"ocamente del
contenido de los artculos 56-/ y 56-3 de la 9ey 33 de 6008' (ue el (ue :inscriba a nombre de
persona distinta del autor "erdadero;' o :mencione falsamente el nombre del editor o productor de
soporte lgico;' o (uien :reprodu-ca soporte lgico sin autori-acin pre"ia y e&presa del titular;'
incurrir4 en prisin de dos B/C a cinco B5C a*os y multa de cinco B5C a "einte B/DC salarios mnimos
mensuales+
$n cuanto a los conceptos tGcnicos in"olucrados en las normas parcialmente acusadas'
especficamente al de :soporte lgico;' Gstas e"entualmente pueden remitir al jue- a otras normas
legales (ue lo definen de manera precisa y para la materia' Binstrumentos internacionales
debidamente incorporados a nuestro ordenamiento' la #ecisin 856 de 6008 por ejemplo'
decretos' el 68ED de 6010 y reglamentos' (ue en el caso especfico e&isten como bien lo se*alan
"arios de los inter"inientesC
s' como se anotaba antes' la citada #ecisin 856 de 6008' define el :soporte lgico; de la
siguiente manera.
:rtculo 8+ ,rograma de ordenador Bsof%areC. $&presin de un conjunto de instrucciones
mediante palabras' cdigos' planes o en cual(uier otra forma (ue' al ser incorporadas en un
dispositi"o de lectura autom4tica' es capa- de hacer (ue un ordenador -un aparato electrnico o
similar capa- de elaborar informaciones-' ejecute determinada tarea u obtenga determinado
resultado+ $l programa de ordenador comprende tambiGn la documentacin tGcnica y los manuales
de uso+;
$n cuanto al #ecreto 68ED de 6010' Gste presenta la siguiente definicin de :sof%are o :soporte
lgico;.
:9a e&presin de un conjunto organi-ado de instrucciones' en lenguaje natural o codificado
independientemente del medio en (ue se encuentre almacenado' cuyo fin es el de hacer (ue una
m4(uina capa- de procesar informacin' indi(ue realice u obtenga una funcin' una tarea o un
resultado especfico+;
No obstante lo anterior' si se diera el caso de (ue dicho concepto careciera de definicin legal
precedente' los tipos penales impugnados tampoco re(ueriran de tal remisin para ad(uirir
sentido' pues las mismas pueden entenderse de acuerdo con el uso com)n (ue se les da' tal como
lo establece el artculo /1 del Cdigo Ci"il
6E
' dado (ue el hecho de (ue sean de car4cter tGcnico no
implica' necesariamente' (ue sean ajenas a una definicin en el lenguaje cotidiano+ Sobre el
particular' es pertinente se*alar' (ue la !eal cademia de la 9engua ha aceptado la traduccin de
los anglicismos :sof%are; y :had%are;' como :soporte lgico; y :soporte material;
respecti"amente' e&presiones (ue se encuentran en los diccionarios de uso' (ue definen la primera
de la siguiente manera
62
.
16
rtculo /1 C+C+. :9as palabras de la ley se entender4n en su sentido natural y ob"io' seg)n el uso general de las
mismas palabras7 pero cuando el legislador las haya definido e&presamente para ciertas materias' se les dar4 a Gstas
su significado legal+;
17
#iccionario #e dudas y problemas del idioma espa*ol' =osG ?artne- de Sousa7 #iccionario de ?anuel !afael
rag7 #iccionario de ?ara ?oliner Segunda $dicin+
:Soporte 9gico o :sof%are;. conjunto de programas y otros elementos no fsicos con (ue
funciona el ordenador+;
hora bien' si el jue- o funcionario judicial competente lo considera pertinente' tales e&presiones
pueden ser dilucidadas por e&pertos a los (ue Gl acuda en ejercicio de la potestad (ue le otorga el
artculo /52 del Cdigo de ,rocedimiento ,enal' o por autores reconocidos en la materia+
61

Fueda claro entonces' (ue en el caso (ue se re"isa las normas impugnadas configuran tipos
penales completos' (ue si bien no re(uieren' como lo sostienen los actores' de un complemento
legal precedente' sin el cual el jue- no puede proceder a reali-ar la integracin normati"a
correspondiente (ue e&igen los ya anali-ados tipos penales en blanco' de necesitarlo lo encuentran
abundante en "arias normas legales' entre otras las arriba citadas+
$n cuanto a la sancin' ella tambiGn est4 claramente determinada en las normas en cuestin' (ue'
en el caso del artculo 56 establece (ue (uien incurra en las conductas prohibidas incurrir4 en
prisin de dos B/C a cinco B5C a*os y multa de cinco B5C a "einte B/DC salarios legales mnimos
mensuales' mientras (ue en el artculo 5/' se*ala como penas para (uienes comentan los delitos en
ella tipificados' prisin de uno B6C a cuatro B3C a*os y multa de tres B8C a die- B6DC salarios legales
mnimos mensuales' las cuales se agra"ar4n' de conformidad con lo establecido en el artculo 58 de
la 9ey 33 de 6008' hasta en la mitad' cuando el perjuicio econmico causado por el hecho punible
sea superior a cincuenta B5DC salarios mnimos mensuales' o siendo inferior' :ocasione gra"e da*o
a la "ctima;' e&presin tambiGn demandada por los actores' sobre la cual se declarar4 inhibida la
Corte' dada la ausencia de cargos especficos+
$n cuanto a la e&presin :reprodu-ca; del numeral 3 del artculo 5/' (ue tambiGn acusan los
actores' argumentando "iolacin del principio de legalidad' seg)n ellos por(ue dada su amplitud
incluye conductas (ue en materia inform4tica se reconocen lcitas' lo (ue hace (ue el acto se
tipifi(ue como delito a partir de la responsabilidad objeti"a del sujeto acti"o' contrariando as los
principios rectores del derecho penal' lo (ue debe se*alar la Corte' en primer lugar' es (ue dicha
e&presin es clara y precisa y por ende no da lugar a e(u"ocos' y en segundo lugar' (ue ella
conduce a la configuracin del tipo penal' slo y siempre y cuando estG acompa*ada de los
elementos (ue en materia penal son esenciales para el efecto' los cuales est4n consignados en el
artculo / del Cdigo ,enal.
:rtculo /+ ,ara (ue una conducta sea punible debe ser tpica' antijurdica y culpable;+
$n sntesis' para (ue las conductas (ue se*alan las normas impugnadas puedan ser calificadas por
el jue- como punibles' Gste debe "erificar (ue por parte del sujeto acti"o e&ista la intencin de
causar da*o' esto es (ue haya dolo7 as' a manera de ejemplo' la conducta podr4 configurar delito
si presenta como objeti"o obtener beneficios econmicos ilegtimos con la obra de un tercero' en
el caso concreto con el soporte lgico o :sof%are; creado por Gl' caus4ndole perjuicios a Gste en
cuanto titular del bien jurdico protegido' no solo de car4cter patrimonial sino de car4cter moral7
18
l referirse a las distintas e&presiones (ue se utili-an y aceptan para referirse a los programas de ordenador' la
tratadista argentina #elia 9yps-yc' en su obra : #erecho de utor y #erechos Cone&os' $diciones
JN$SCORC$!99CRAV9I' @uenos ires' 6008' dice lo siguiente. :+++ el programa de ordenador' tambiGn
denominado' seg)n los pases' programa de computacin' programa de computador' programa de cmputo' soporte
lgico Bdel fr4nces :logicel;C o' al igual (ue los pases anglfonos' sof%are;
as las cosas' la reproduccin de soporte lgico para obtener una copia de uso personal
60
' por
ejemplo' es una conducta en la (ue est4 ausente el dolo' ra-n por la cual no cabe dentro de los
tipos penales impugnados' cosa distinta es la reproduccin' sin autori-acin pre"ia y e&presa del
titular' con el objeto de distribuirla a terceros y obtener beneficios econmicos' situacin (ue se
conoce como :piratera;' la cual si cabe dentro de los tipos penales anali-ados+
$s decir' (ue es precisamente el intGrprete de la norma' el jue- penal' el (ue en cada caso
especfico debe "erificar si se dan los presupuestos (ue permiten calificar una determinada
conducta como dolosa y si la misma corresponde a a(uellas a las (ue se refieren las normas
impugnadas' ejercicio propio de su (uehacer y de su autonoma (ue en nada contrara el principio
de legalidad+

No hay duda (ue la redaccin de la normas cuestionadas no es perfecta' (ue ellas adolecen de
errores' no obstante las mismas no pueden ser calificadas como ambiguas e ine&actas' a punto (ue
originen "acos (ue arbitrariamente deba llenar el jue- penal' "iolando as' no slo el principio de
legalidad' sino el principio de reser"a legal' (ue le atribuye al legislador de manera e&clusi"a la
funcin de definir las conductas punibles a tra"Gs de la ley+ ,or eso' las e&presiones impugnadas
ser4n declaradas e&e(uibles+
,# De9ini* 1a2 ca02a1e2 &e e<tinci4n &e1 3*+ce2+ 3ena1; e2 0na c+=3etencia e<c102i:a &e1
1e5i21a&+*; A0e 1a2 e2ta)1ece 3*e:i+ e1 e>e*cici+ &e 3+n&e*aci4n A0e e9ectCa &e 1+2 9en4=en+2
&e 1a :i&a 2+cia1 A0e ti3i9ica c+=+ &e1it+2 B &e1 =aB+* + =en+* &a?+ A0e; en 20 c*ite*i+;
cie*t+2 c+=3+*ta=ient+2 30e&an e2ta* ca02an&+ + 11e5a* a ca02a* en e1 c+n51+=e*a&+ 2+cia1#
9a tercera acusacin (ue estudiar4 la Corte' es la (ue se refiere a si lo dispuesto por el legislador
en el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008' en el sentido de (ue la accin penal se
e&tinguir4 por desistimiento del ofendido' antes de (ue se dicte sentencia de primera instancia y
siempre y cuando el infractor indemnice los perjuicios causados' "ulnera los principios
constitucionales (ue le se*alan al $stado la obligacin de garanti-ar un sistema de justicia
oportuno y efica-' y la efecti"idad de los principios' derechos y deberes consagrados en la
Constitucin' pues lo coloca en una posicin de debilidad para cumplir con su responsabilidad de
combatir el delito' lo (ue implica fomentar la impunidad+
Sobre la definicin de las conductas punibles' el alcance y la graduacin de las penas aplicables'
los criterios de agra"acin o atenuacin y desde luego' los presupuestos para la e&tincin o
preclusin del proceso penal' la Corte ha manifestado lo siguiente.
8a verificacin acerca de si una sancin penal es suficiente o no respecto del delito para el
cual se contempla encierra la ela!oracin de un juicio de valor que, e&cepto en los casos de
manifiesta e innega!le desproporcin o de palmaria irrazona!ilidad, escapa al m!ito de
competencia de los jueces. 2i la $orte $onstitucional pudiera, por el slo #ec#o de la
eliminacin de la pena menor, porque la entiende tenue, cmplice y permisiva, retirar del
ordenamiento jur%dico una disposicin, estar%a distorsionando el sentido del control
constitucional. 8a norma ser%a e&cluida del ordenamiento con !ase en el cotejo de factores
e&tra/os al anlisis jur%dico, ecunime y razonado so!re el alcance de aqu4lla frente a los
postulados y mandatos esta!lecidos en la $onstitucin, que es lo propio de la enunciada
19
$l artculo // de la #ecisin 856 de 6008' establece en (uG casos es lcito reali-ar' sin autori-acin del autor y
sin pago de remuneracin alguna actos de reproduccin de obras del ingenio' entre ella del soporte lgico+
funcin, cuyo o!jeto radica, de manera espec%fica, en preservar la integridad y supremac%a
constitucionales. $alificar%a e&clusivamente, por tanto, asuntos de pura conveniencia,
reservados a la 5ama 8egislativa del +oder +!lico.
)...*
Dientras en el cumplimiento de la funcin legislativa no resulten contrariados los preceptos
fundamentales, !ien puede el legislador crear o suprimir figuras delictivas, introducir
clasificaciones entre ellas, esta!lecer modalidades punitivas, graduar las penas aplica!les, fijar
la clase y magnitud de 4stas con arreglo a criterios de agravacin o atenuacin de los
comportamientos penalizados, todo de acuerdo con la apreciacin, anlisis y ponderacin que
efecte acerca de los fenmenos de la vida social y del mayor o menor da/o que ciertos
comportamientos puedan estar causando o llegar a causar en el conglomerado.
)...*
Iuien e&pide la ley de!e gozar de atri!uciones suficientes Fque a la vez comprometen su
responsa!ilidadF para adecuar razona!lemente las penas, segn los diversos elementos que
inciden en las conductas proscritas. 8a norma a!soluta, que no esta!lece distinciones, que
otorga el mismo trato jur%dico a situaciones diferentes, podr%a ser o!jeto de glosa, con mayor
propiedad, por romper la igualdad y por desvirtuar el concepto de justicia, que aqu4lla
orientada a la gradacin y distincin fundada en #iptesis diversas. )corte $onstitucional,
2entencia $F?>- de ?,,<, D.+. 'r. 3os4 0regorio Jernndez*
9os cargos (ue contra el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008 presentan los actores'
dirigidos a probar (ue su contenido "ulnera los principios constitucionales (ue le se*alan al $stado
la obligacin de garanti-ar un sistema de justicia oportuno y efica-' y la efecti"idad de los
principios' derechos y deberes consagrados en la Constitucin' dado (ue lo colocan en una
posicin de debilidad para cumplir con su responsabilidad de combatir el delito' lo (ue implica (ue
Gl fomente la impunidad' est4n nutridos de elementos subjeti"os y de con"eniencia (ue no tienen
cabida en un juicio de inconstitucionalidad+
dem4s' siguiendo la jurisprudencia de esta Corporacin' es al legislador al (ue le corresponde' en
ejercicio de la cl4usula general de competencia (ue el Constituyente radic en Gl' crear o suprimir
figuras delicti"as' introducir clasificaciones entre ellas' establecer modalidades puniti"as' graduar
las penas aplicables' fijar la clase y magnitud de Gstas con arreglo a criterios de agra"acin o
atenuacin de los comportamientos penali-ados y determinar los presupuestos (ue dan "a a la
preclusin o e&tincin del proceso por desistimiento del afectado' todo de acuerdo con la
apreciacin' an4lisis y ponderacin (ue efect)e acerca de los fenmenos de la "ida social y del
mayor o menor da*o (ue ciertos comportamientos puedan estar causando o lleguen a causar en el
conglomerado social+
8o cierto y definitivo de estas distinciones, es que la competencia radica e&clusivamente en el
legislador, quien en ejercicio de sus atri!uciones y, en concordancia con la pol%tica criminal
fijada por el stado, es el encargado de esta!lecer los nuevos #ec#os puni!les, y determinar la
jerarqu%a de los mismos, as% como, esta!lecer las sanciones y los procedimientos aplica!les al
los #ec#os puni!les ... )$orte $onstitucional, 2entencia $F->? de ?,,,, D.+. 'r. 9lfredo
Keltrn 2ierra*
$n esa perspecti"a' la decisin del legislador' consignada en el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey
33 de 6008' de permitir (ue la accin penal se e&tinga por desistimiento del ofendido' en principio
es acorde con el ordenamiento superior7 ahora bien' la decisin del legislador de condicionar la
e&tincin del proceso cuando se produce el desistimiento por parte del sujeto pasi"o del delito'
antes de dictarse sentencia de primera instancia' a (ue el agresor indemnice los perjuicios
causados' Ses tambiGn acorde con los preceptos de la ConstitucinQ' o como lo se*ala el
?inisterio ,)blico' tal condicionamiento "ulnera preceptos superiores' especialmente el principio
de igualdadQ
Sobre la figura del desistimiento en materia penal la Corte ha manifestado lo siguiente.
n nuestra legislacin, el principio que se acoge es el de la oficiosidad, pero por e&cepcin, en
algunos casos se acoge el principio de la dispositividad, el cual consiste en e&igir querella
de parte para iniciar la investigacin y el juzgamiento de ciertos delitos.
2ignifica esto, que la accin penal no puede iniciarse sino a solicitud de la v%ctima o del sujeto
pasivo del delito. 9s% mismo, se faculta a la v%ctima para poner fin a la accin penal, mediante
la figura del desistimiento, vale decir, que el sujeto pasivo del delito, tiene la facultad de iniciar
y terminar la accin penal en las conductas delictivas se/aladas en la ley.
.uestro $digo +enal, esta!lece en su art%culo << lo atinente al desistimiento" l desistimiento
aceptado por el querellado e&tingue la accin penal, a su vez, el art%culo -- del $digo de
+rocedimiento +enal, consagra los delitos que requieren querella de parte y, el art%culo -7
ejusdem, admite el desistimiento, a condicin de que sea aceptado por el querellado.
)...*
)$orte $onstitucional, 2entencia $F ->? de ?,,,, D.+. 'r. 9lfredo Keltrn 2ierra*
$n el caso (ue ocupa a la Corte' Gsta debe establecer si la decisin del legislador' de admitir la
e&tincin de la accin penal en los casos de delitos contra la propiedad intelectual' protegida de
manera e&presa en el artculo E6 superior' siempre y cuando el ofendido desista de la misma y el
procesado indemnice los perjuicios causados antes de (ue se dicte sentencia de primera instancia'
"ulnera el principio de igualdad' en la medida en (ue respecto de otros delitos Blos se*alados en el
artculo 80 del C+ de ,rocedimiento ,enal' por ejemploC' basta con la indemni-acin integral del
da*o para (ue cese el procedimiento+ ,ara resol"er el asunto es pertinente remitirse a dos
decisiones de la Corte (ue han desarrollado el tema de desistimiento en materia penal.
9a primera decisin se produjo cuando la Corte anali- el contenido del artculo /2 de la ley //1
de 6005' (ue establece' en el caso de las contra"enciones' (ue la respecti"a accin se e&tingue por
el desistimiento del sujeto pasi"o' a)n en los casos en (ue no se produ-ca indemni-acin del da*o
causado7 en efecto' en la redaccin inicial de la citada norma' ese desistimiento proceda
...siempre y cuando se :reparara; %ntegramente el da/o, no o!stante, esa e&presin fue
declarada ine&equi!le por esta $orporacin, que consider que en esos casos la decisin
autnoma del ofendido, de solicitar la cesacin del proceso, no puede condicionarse al pago de
la correspondiente indemnizacin, dado que ese es un asunto que slo le compete a 4l, en la
medida que traduce un inter4s particular y privadoH dijo la $orte en esa ocasin"
... cuando el particular ejerce la facultad que lo asiste para desistir de la accin en una
investigacin iniciada para que por la autoridad competente se imponga una sancin al presunto
autor de una conducta contravencional, no resulta razona!le ni proporcionado e&igirle que para
la procedencia de ese desistimiento se le e&ija por la ley la reparacin integral del da/o que
#u!iere sido inferido por la contravencin.
+or ello, cuando el particular como sujeto pasivo de ese #ec#o puni!le opta por impetrar del
stado que la investigacin no prosiga o que la sancin no se imponga, ello significa, sin lugar
a dudas, que est renunciando a la proteccin que la ley le otorga en ese caso concreto a su
inter4s particular y privado, por una parteH y, por otra, la indemnizacin que al actor pueda
corresponderle por concepto de reparacin del da/o aludido, por cuanto corresponde a la esfera
patrimonial, es suscepti!le de que so!re ella se ejerza so!eranamente por el interesado un acto
de disposicin, el cual incluye, como se advierte con facilidad incluso la renuncia total a ese
derec#o, en ejercicio autnomo de la propia li!ertad del sujeto pasivo de la infraccin(. )$orte
$onstitucional, 2entencia $F->? de ?,,,, D.+. 'r. 9lfredo Keltrn 2ierra*.
9a segunda decisin se produjo al anali-ar en juicio de inconstitucionalidad el artculo 80 del
C+,+,
/D
+' en esa ocasin esta Corporacin no encontr "iolacin al ordenamiento superior' en la
norma e&pedida por el legislador (ue establece (ue se precluya la instruccin o cese el
procedimiento por indemni-acin integral' en los casos de delitos de homicidio culposo y lesiones
personales culposas' siempre y cuando no concurra alguna de las circunstancias de agra"acin
puniti"a consagradas en los artculos 88D y 836 del Cdigo ,enal' y en los procesos por los delitos
contra el patrimonio econmico' e&cepto el hurto calificado y la e&torsin' norma (ue no
condiciona dicho efecto al desistimiento e&preso del sujeto pasi"o del delito7 es decir' (ue el
legislador impuso al ofendido la cesacin del proceso penal' cuando se produ-ca el pago de la
indemni-acin integral correspondiente' sin condicionar dicho efecto a su desistimiento e&preso'
circunstancia (ue en opinin del ,rocurador' implica (ue lo dispuesto en el par4grafo del artculo
5/ de la 9ey 33 de 6008 "ulnere el derecho a la igualdad+
FuG pasa entonces con el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008' objeto del juicio de
inconstitucionalidad (ue se adelantaQ+ Fue Gste condiciona la e&tincin de la accin penal al
desistimiento del ofendido y el desistimiento al pago de la indemni-acin por los perjuicios
causados por parte del procesado' situacin desde luego m4s gra"osa (ue las anteriores7 no
obstante' no encuentra la Corte (ue dicha disposicin' al ser comparada con la del artculo /2 de
la 9ey //1 de 6005 y con la del artculo 80 del C+,+,+' "ulnere el principio de igualdad' tal como lo
sostienen los actores' pues los supuestos de hecho (ue subyacen en las mismas son de fondo
diferentes+
$n efecto' en el primero' el de las contra"enciones' el legislador atendi la circunstancia de (ue se
trata de hechos punibles de menor trascendencia jurdico-social (ue los delitos' mientras en la
segunda' la del artculo 80 del C+,+,' si bien impuso la preclusin de la instruccin o cesacin de
procedimiento por indemni-acin integral' para el caso de delitos culposos' o de delitos contra el
patrimonio econmico' e&ceptuando el hurto calificado y la e&torsin' sin condicionarla al
20
#icho juicio de inconstitucionalidad concluy con la Sentencia C-13D de /DDD' ?+,+ #r+ Carlos <a"iria #a-' a
tra"Gs de la cual la Corte declar ine&e(uible la e&presin :+++cuando la cuanta no e&ceda doscientos salarios
mnimos legales mensuales' +++;' decisin (ue no comparti el ?agistrado Sustanciador en el proceso de la
referencia' como consta en el respecti"o sal"amento de "oto+
desistimiento del ofendido' lo hi-o por tratarse de conductas culposas' (ue como tales admiten un
tratamiento m4s benG"olo por parte del estado y de la sociedad' tanto es as' (ue en el caso de los
delitos contra el patrimonio econmico' (uiso condicionar la e&tincin de la acciones al monto de
los da*os' se*alando (ue la norma en cuestin era aplicable siempre y cuando el monto de los
mismos no e&cediera los doscientos salarios mnimos legales mensuales' e&presin (ue fue
declarada ine&e(uible por esta Corporacin
/6
+
$n cambio el par4grafo impugnado del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008 se refiere a conductas
dolosas' no culposas' (ue afectan los derechos de autor' los cuales se "en "ulnerados en sus dos
dimensiones' derechos morales y derechos patrimoniales' los primeros de car4cter fundamental'
(ue como tales no se resarcen con el pago de una compensacin econmica' lo (ue implica (ue no
sera admisible' en sede de constitucionalidad' (ue el legislador le impusiera a la "ctima' como en
el caso del artculo 80 del C+,+,+' la cesacin del proceso' por el mero hecho de (ue
patrimonialmente sea indemni-ado+
s las cosas' para la Corte la disposicin impugnada' dada la gra"edad de las conductas punibles'
contiene condicionamientos proporcionales y ra-onables para la e&tincin de la accin penal' (ue
se ajustan en todo al ordenamiento superior y (ue en nada contraran el principio de igualdad' por
lo (ue no acceder4 a la peticin del ?inisterio ,)blico' de (ue se declare la constitucionalidad del
par4grafo del par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008' :+++bajo el entendido (ue el
desistimiento del perjudicado o la indemni-acin integral de los da*os ocasionados con el delito
antes de dictarse sentencia de primera instancia' dan lugar a la culminacin de la actuacin penal+;
E# E1 &e*ec@+ a 1a inti=i&a& &e 1a2 3e*2+na2 n+ 2e :i+1a c0an&+ 1a2 a0t+*i&a&e2 >0&icia1e2; en
&e2a**+11+ &e in:e2ti5aci+ne2 A0e 2+n &e 20 c+=3etencia; acce&en a 2i2te=a2 &e in9+*=aci4n
A0e c+ntienen &+c0=ent+2 &e ca*8cte* 3*i:a&+#
,or )ltimo' la Corte deber4 establecer' si lo dispuesto en el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' en el
sentido de (ue una "e- demostrada la ilegitimidad de los materiales incautadas en los procesos
adelantados por la comisin de los delitos a los (ue se refieren los artculos precedentes de esa
misma ley' Gstos ser4n destruidos' procedimiento (ue se cumplir4 con el apoyo de peritos (ue
actuar4n en las respecti"as diligencias de inspeccin judicial' "iola el derecho a la intimidad de las
personas' consagrado en el artculo 65 de la C+,+' en la medida (ue permite (ue terceros se
introdu-can' sin autori-acin' en los sistemas de informacin personales de los presuntos
infractores+
$l artculo 65 de la C+,+ garanti-a el derecho fundamental a la intimidad personal y familiar y el
derecho al buen nombre+ $n esa perspecti"a' el interrogante (ue se deri"a de la acusacin
presentada por los actores contra el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' es si el acceso a sistemas de
informacin por parte de las autoridades judiciales (ue in"estigan los delitos a los (ue se refieren
los artculos 56 y 5/ de la misma ley' apoyadas Gstas en esa labor por peritos' implica "ulneracin
de ese derecho fundamental' en la medida en (ue acceden sin autori-acin a informacin pri"ada
(ue como tal est4 protegida por el ordenamiento superior+
9a intimidad' ha dicho la Corte Constitucional' :+++encuentra su ra-n de ser y su fundamento
)ltimo en el 4mbito de autodeterminacin y libertad (ue el ordenamiento jurdico reconoce al
21
Corte Constitucional' Sentencia C-13D de /DDD' ?+,+ #r+ Carlos <a"iria #a-+
sujeto como condicin indispensable para el libre desarrollo de su personalidad y en homenaje
justiciero a su dignidad;' es por eso precisamente' subrayo la Corte' (ue
...dentro de ese refugio jur%dicamente amurallado que lo protege, el sujeto puede actuar como a
!ien lo tenga. 'e a#% que las divulgaciones o investigaciones que penetren tal muro slo podrn
ocurrir por voluntad o aquiescencia del sujeto o cuando un verdadero inter4s general legitime la
injerencia. )$orte $onstitucional, 2entencia LF>22 de ?,,-, D.+. 'r. $iro 9ngarita Karn*
No hay duda' (ue en el caso de in"estigaciones de car4cter judicial' dirigidas a "erificar la
e&istencia de conductas punibles' el acceso a sistemas de informacin por parte de las respecti"as
autoridades se legitima' pues el objeti"o de dichas in"estigaciones no es otro (ue sal"aguardar el
interGs general' en la medida en (ue pretenden frenar y sancionar conductas tipificadas como
delitos dados los nefastos efectos sociales (ue ellas producen+
hora bien' esa legitimacin no alcan-a para justificar la di"ulgacin o uso abusi"o de la
informacin almacenada' la cual en tanto pri"ada mantiene la garanta de proteccin (ue le brinda
la Constitucin a su titular' cosa distinta es (ue (uepa dentro de lo dispuesto en el )ltimo inciso
del artculo 65 de la Carta' (ue establece (ue para efectos tributarios o judiciales y para los casos
de inspeccin' "igilancia e inter"encin del $stado podr4 e&igirse la presentacin de libros de
contabilidad y dem4s documentos pri"ados' en los tGrminos (ue se*ale la ley+
$n cuanto a la destruccin de los materiales ilegtimos (ue se incauten en desarrollo de las
diligencias de inspeccin judicial a las (ue alude la norma impugnada' es claro y as lo establece el
te&to de la misma' (ue ella slo procede pre"ia la "erificacin y declaracin de ilegitimidad del
mismo' lo cual en nada transgrede el ordenamiento superior' pues sera contradictorio (ue material
(ue sea producto de la comisin de un delito' por lo tanto "iciado tambiGn de ilegalidad' pueda
circular libremente en el mercado' seguramente produciendo beneficios econmicos a (uien por
fuera de la ley los produjo+
$sta medida' como lo se*ala el Se*or Fiscal <eneral de la Nacin en su concepto' debe
interpretarse en consonancia con lo dispuesto en el artculo 881 del Cdigo de ,rocedimiento
,enal' (ue establece (ue los :+++instrumentos y efectos con los (ue se haya cometido un hecho
punible doloso o (ue pro"engan de su ejecucin y (ue no tengan libre comercio' pasar4n a poder
de la Fiscala <eneral de la Nacin o a la entidad (ue Gsta designe' a =en+2 A0e 1a 1eB &i23+n5a
20 &e2t*0cci4n+;
s las cosas' no encuentra la Corte mGrito para acoger los argumentos de la demanda' dirigidos a
demostrar la inconstitucionalidad del artculo 55 de la 9ey 33 de 6008' por lo (ue proceder4 a
declararlo e&e(uible+
$n mGrito de lo e&puesto' la Corte Constitucional' administrando justicia en nombre del ,ueblo y
por mandato de la Constitucin'
RESUELEK
!RIMERO# DECLARAR E$EQUIBLES las e&presiones :soporte lgico; y :reprodu-ca;'
contenidas en los artculos 56-/' 56-3 y 5/-/ de la 9ey 33 de 6008' :,or la cual se modifica y
adiciona la 9ey /8 de 601/ y se modifica la 9ey /0 de 6033;+
SEGUNDO# DECLARAR E$EQUIBLE el par4grafo del artculo 5/ de la 9ey 33 de 6008+
TERCERO# DECLARARSE INHIBIDA en relacin con la demanda presentada contra la
e&presin :+++ocasione gra"e da*o a la "ctima;' del artculo 58 de la 9ey 33 de 6008+
CUARTO# DECLARAR E$EQUIBLE el artculo 55 de la 9ey 33 de 6008+
Cpiese' notif(uese' comun(uese' publ(uese' insGrtese en la gaceta de la Corte Constitucional+
F@IO ?O!ON #IA
,residente
=I!O CL!!> !IVS
?agistrado B$C
9F!$#O @$9I!N SI$!!
?agistrado
C!9OS <VI!I #IA
?agistrado
=OS$ <!$<O!IO L$!NN#$A <9IN#O
?agistrado
9$=N#!O ?!IIN$A C@99$!O
?agistrado
C!ISIIN ,!#O SCL9$SIN<$!
?agistrada B$C
?!IL VICIO!I SCLIC #$ ?ONC9$NO
?agistrada B$C
9V!O IFJ! <9VIS
?agistrado
IVN $SC!JC$!I ?>O9O
Secretario <eneral B$C
Ac1a*aci4n &e :+t+ a 1a Sentencia C-1490/00
CORTE CONSTITUCIONAL-Incompetencia de considerar "ulneracin de normas
supranacionales Bclaracin de "otoC
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD-Conformacin Bclaracin de "otoC
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD-Integracin con derechos humanos Bclaracin de
"otoC
DERECHOS MORALES DE AUTOR-,roteccin por el sistema jurdico Bclaracin de "otoC
!eferencia. e&pediente #-/012
ccin p)blica de inconstitucionalidad contra los numerales / y 3 y el par4grafo del artculo 567 el
numeral / y el par4grafo del artculo 5/7 el numeral del artculo 587 y el artculo 55 de la 9ey 33 de
6000 :,or la cual se modifica y adiciona la 9ey /8 de 601/ y se modifica la 9ey /0 de 6033;
ctores. <usta"o =imGne- y Samuel <amboa ,inilla
?agistrado ,onente.
#r+ F@IO ?O!TN #UA
un(ue e&presG mi "oto en fa"or de la decisin de e&e(uibilidad de las normas demandadas en
este proceso' por cuanto comparto en su mayora las consideraciones de la sentencia' con el
debido respeto' e&pongo las ra-ones por las cuales discrepo de uno de los fundamentos de tal
decisin+
$n mi concepto' no era necesario anali-ar la e"entual "iolacin de la #ecisin 856 de 6008 del
cuerdo de Cartagena y mucho menos' considerarla como parte del blo(ue de constitucionalidad+
s mismo' considero inaceptable desprender la e&istencia de un derecho fundamental asimilado a
los derechos morales de autor+
Inc+=3etencia &e 1a C+*te C+n2tit0ci+na1 3a*a c+n2i&e*a* 1a :i+1aci4n &e n+*=a2
203*anaci+na1e2
9a competencia de la Corte Constitucional se limita a confrontar las normas legales con la
Constitucin+ La de recordarse' (ue esta Corporacin ya se ha pronunciado sobre su
incompetencia para conocer de la e"entual "iolacin de los acuerdos de la Comunidad ndina de
Naciones
//
+ #e igual manera' la normati"idad subregional tiene pre"isto un mecanismo judicial
destinado a re"isar la conformidad del ordenamiento interno de los pases miembros de la
Comunidad con las normas supranacionales+ $n efecto' el !*+t+c+1+ =+&i9icat+*i+ &e1 T*ata&+
&e C*eaci4n &e1 T*i)0na1 &e G02ticia &e1 Ac0e*&+ &e Ca*ta5ena dispuso la e&istencia de una
accin contra los $stados miembros de la Comunidad' por incumplimiento de las obligaciones
deri"adas del ordenamiento supranacional+
22
Sentencias C-/5E de 6001
,odra sostenerse (ue era necesario considerar dicho ordenamiento para integrar la norma en
blanco acusada+ Sin embargo' para tal efecto' no resultaba indispensable (ue la Corte se arrogara
una competencia de la (ue carece por completo+ @astaba reconocer (ue' como norma
supranacional' "inculaba al pas y' por lo mismo' integraba la norma demandada+
B1+A0e &e c+n2tit0ci+na1i&a&
9a Sala recoge la jurisprudencia sobre el blo(ue de constitucionalidad y reafirma el precedente
seg)n el cual' )nicamente algunos tratados relati"os a derechos humanos lo integran+ $l
reconocimiento de (ue algunos tratados sobre derechos humanos pueden integrar el blo(ue de
constitucionalidad' encuentra asidero en el artculo 08 de la Carta' seg)n el cual.
.ARTICULO 9'# 9os tratados y con"enios internacionales ratificados por el Congreso' (ue
reconocen los derechos humanos y (ue prohiben su limitacin en los estados de e&cepcin'
pre"alecen en el orden interno+
9os derechos y deberes consagrados en esta Carta' se interpretar4n de conformidad con los
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia;
y' en el artculo 58 de la Constitucin' (ue dispone.
:9os con"enios internacionales del trabajo debidamente ratificados' hacen parte de la legislacin
interna+;
hora bien' S!esulta admisible (ue se asimile una decisin adoptada en el marco de la
supranacionalidad' (ue tiene por propsito regular un aspecto de integracin econmica' a un
tratado internacional sobre derechos humanosQ Conforme lo ha se*alado la jurisprudencia' el
blo(ue de constitucionalidad no se puede conformar m4s (ue con instrumentos internacionales (ue
re)nan al menos dos caractersticas' (ue se echan de menos en el caso de la #ecisin 856 de 6008+
Como primera medida' la Constitucin' tanto en el artculo 58 como en el 08' e&ige (ue sean
instrumentos internacionales ratificados por Colombia+ 9as decisiones adoptadas por la Comisin
del cuerdo de Cartagena o por la Comisin de la Comunidad ndina' no re(uieren de
incorporacin e&presa o de aprobacin por parte del Congreso de Colombia
/8
+ Sobre el particular'
en sentencia C-//2 de 6000' la Corte se*al.
23
$l artculo 8 del ,rotocolo modificatorio del Iratado de Creacin del Iribunal de =usticia del cuerdo de
Cartagena' dispone (ue.
rtculo 8+- 9as #ecisiones del Consejo ndino de ?inistros de !elaciones $&teriores o de la
Comisin y las !esoluciones de la Secretara <eneral ser4n directamente aplicables en los ,ases
?iembros a partir de la fecha de su publicacin en la <aceta Oficial del cuerdo' a menos (ue las
mismas se*alen una fecha posterior+
Cuando su te&to as lo disponga' las #ecisiones re(uerir4n de incorporacin al derecho interno'
mediante acto e&preso en el cual se indicar4 la fecha de su entrada en "igor en cada ,as ?iembro+
:9a sujecin del $stado colombiano a los rganos supranacionales implica' necesariamente' (ue
sus disposiciones sean aplicables directamente en el ordenamiento interno' tal como lo dispone el
artculo 8V del Iratado+;
,odra pensarse (ue' por tratarse de un asunto de competencia e&clusi"a de un organismo
supranacional' en nada incide (ue la decisin comentada no hubiese sido aprobada por el
Congreso de la !ep)blica' a efectos de integrar el blo(ue de constitucionalidad+ $ste argumento
es insostenible' por cuanto desconoce abiertamente el principio democr4tico y sub"ierte la
estructura constitucional colombiana+ 9a integracin de la Constitucin' en sentido lato' supone el
ejercicio del poder constituyente o una autori-acin constitucional+ s' la Carta ha fijado los
procedimientos para reformar la Constitucin' (ue in"ariablemente obligan a acudir a mecanismos
democr4ticos' sea de manera directa Bel puebloC o indirecta Bel Congreso de la !ep)blica o una
asamblea constituyenteC+ #e otra parte' la Constitucin fija el "alor normati"o superior de ciertas
leyes -estatutarias y org4nicas- (ue' en "irtud de dicha autori-acin e&presa' sir"en como
par4metro de control constitucional+ Finalmente' los tratados y con"enios sobre derechos
humanos y los con"enios de la Organi-acin Internacional del Irabajo' siempre deber4n ser
aprobados por el Congreso+ $n suma' el blo(ue de constitucionalidad siempre est4 conformado
por disposiciones (ue han sido aprobadas por el Congreso de la !ep)blica+ Jnicamente de esta
manera' se garanti-a (ue sea el pueblo de Colombia (uien defina el contenido de su Constitucin+
9a tesis de la mayora conduce a (ue sean otros pueblos' distintos del colombiano' aun(ue
hermanos' (uienes definan el contenido de la Constitucin+ 9a Constitucin en ning)n momento
ha autori-ado al legislador' y mucho menos a la Corte Constitucional' a despojarse de su facultad
constituyente y del control de constitucionalidad+ $n sentencia C-/86 de 6002' esta Corporacin
dej en claro cuales competencias podan ser despojadas en fa"or de un organismo supranacional.
:Fueda claro (ue si no se descubre el modo de impedir (ue al menos los principios superiores del
ordenamiento constitucional - respeto de los derechos humanos' "igencia del $stado social de
derecho' de la democracia y de la separacin de poderes -' se preser"en en la fase de ejecucin del
acuerdo' los rganos de la comunidad detentaran un poder constituyente (ue ninguno de los
pases imagin conferirles+ Sin embargo' esta hiptesis debe desecharse puesto (ue el desarrollo
del tratado' en modo alguno' re(uiere (ue dichos principios dejen de obser"arse+ 9as facultades de
las autoridades de la subregin se limitan al ejercicio de las competencias (ue se trasladan a la
comunidad y Gstas' como emanacin de los diferentes pueblos soberanos' no comportan la
posibilidad de (uebrantar tales principios (ue' adem4s de corresponder a la tradicin de los pases
firmantes' se recogen en los tratados internacionales suscritos por ellos y (ue' por su condicin de
derecho imperati"o' resultan oponibles y "inculantes en el seno de la comunidad creada+ No cabe
la menor duda de (ue los actos y decisiones comunitarias (ue "iolen los principios superiores
deben reputarse ultra "ires y ser anulados por denotar des"iacin de poder+;
$n suma' por decisin de la Corte Constitucional' la Comunidad ndina de Naciones se ha
transformado' en "irtud de la delegacin de facultades constituyentes' en la Confederacin ndina
de Naciones+
$l segundo elemento (ue no se encuentra en el caso de la #ecisin 856 de 6008' tiene (ue "er con
el tema del cuerpo normati"o+ $l artculo 08 de la Carta se*ala (ue los tratados :(ue *ec+n+cen
1+2 &e*ec@+2 @0=an+2 y (ue prohiben su limitacin en los estados de e&cepcin' pre"alecen en el
orden interno;+ 9a Carta ha (uerido (ue no cual(uier tratado internacional se integre al blo(ue de
constitucionalidad+ Jnicamente a(uellos (ue tienen un contenido especfico. reconocer derechos
humanos+
No es posible asignarle tal naturale-a a cual(uier tratado internacional (ue regule un tema (ue se
relacione con los derechos+ 9os derechos humanos no pueden ser adscritos a cual(uier tema o a
cual(uier tratamiento+ $&isten elementos claros (ue permiten (ue se califi(ue el contenido de un
cuerpo normati"o como reconocedor de derechos humanos+ @4sicamente' (ue se trate de normas
con estructura abierta y' particularmente' con estructura de principio
/3
+ No es posible calificar de
tratado sobre derechos humanos a uno (ue regule los derechos morales y patrimoniales de autor y
cone&os' la forma de proteccin de tales derechos' las competencias de las oficinas nacionales' etc+
Finalmente' debe recordarse (ue en sentencia C-/5E de 6001' la Corte sent la siguiente doctrina'
(ue la mayora ha debido seguir.
Ni los tratados de integracin ni el derecho comunitario se acomodan a los supuestos normados
por el artculo 08 constitucional' ya (ue sin perjuicio del respeto a los principios superiores del
ordenamiento constitucional destacado en la citada sentencia No+ C-/86 de 6002' su finalidad no
es el reconocimiento de los derechos humanos sino la regulacin de aspectos econmicos' fiscales'
aduaneros' monetarios' tGcnicos' etc+' de donde surge (ue una pre"alencia del derecho
comunitario andino sobre el orden interno' similar a la pre"ista en el artculo 08 de la Carta' carece
de sustento+
s pues' "istas las cosas a partir del artculo 08' e1 &e*ec@+ c+=0nita*i+ an&in+ n+ c+n9+*=a e1
)1+A0e &e c+n2tit0ci+na1i&a& B; 3+* en&e; ta=3+c+ c+=3a*te 1a 203*e=ac/a &e 1a Ca*ta
"0n&a=enta1 9*ente a 1a 1eB+ $mpero' cabra considerar la hiptesis de (ue la incorporacin del
derecho comunitario en el blo(ue de constitucionalidad tu"iera una base constitucional diferente
del artculo 08+ $n este sentido' es de mGrito anotar (ue para esta Corte' :la incorporacin de una
norma al blo(ue de constitucionalidad debe tener fundamento e&preso en la Carta;
/5
y' en "erdad'
las distintas normas superiores relati"as a la supranacionalidad y a la integracin' si bien
constituyen el fundamento constitucional de estos fenmenos' no disponen ni entra*an la
pre"alencia de los respecti"os tratados en el orden interno' pues :Jna cosa es (ue las normas de
los tratados internacionales tengan fundamento constitucional y otra' por entero diferente' (ue se
hallen incorporadas al blo(ue de constitucionalidad y (ue deban ser tenidas en cuenta en el
momento de decidir si una ley se ajusta o no a los preceptos de la Carta;+
/E
Sir"en los anteriores argumentos al propsito de demostrar (ue no e&iste la superioridad del
derecho comunitario sobre la Constitucin' y (ue no es cierto (ue comparta con ella idGntica
jerar(ua+ dicionalmente' el derecho comunitario tampoco conforma un cuerpo normati"o
intermedio entre la Carta Fundamental y la ley ordinaria' ya (ue la aprobacin de los tratados por
el Congreso se lle"a a cabo mediante una ley ordinaria' de modo (ue' anali-adas las cosas desde la
perspecti"a del juicio de constitucionalidad' las presuntas contradicciones entre la ley y el derecho
comunitario andino no generan la declaracin de ine&e(uibilidad' cuyo presupuesto es la
inconformidad de una norma inferior con otra superior y no con otra de la misma jerar(ua o
pro"eniente de alg)n rgano comunitario+
24
Sentencia C- de /DDD
25
Cf+ Corte Constitucional+ Sala ,lena+ Sentencia No+ C-851 de 6002+ ?+ ,+ #r+ $duardo Cifuentes ?u*o-+
26
Cf+ Corte Constitucional+ Sala ,lena+ Sentencia No+ C-8/2 de 6002+ ?+ ,+ #r+ Fabio ?orn #a-+
Siendo as' la pre"alencia de las normas comunitarias sobre las normas locales y la obligatoria
aplicacin directa de las decisiones de los rganos comunitarios creadoras de derecho secundario
son situaciones distintas al juicio abstracto de constitucionalidad' y comportan unos alcances
singulares' por cuya "irtud la apreciacin de las e"entuales contradicciones entre las prescripciones
regionales y el derecho interno corresponde a los jueces y a los operadores jurdicos encargados de
resol"er esos conflictos concretos' teniendo como norte los efectos especiales y directos (ue en el
ordenamiento interno despliegan las normas supranacionales' cuya pre"alencia sobre las normas
locales reguladoras de una misma materia implica el despla-amiento (ue no la derogacin de la
norma nacional+
$n atencin a lo hasta a(u rese*ado' encuentra esta Corporacin (ue el "alor normati"o' la fuer-a
jurdica interna de los tratados de integracin y del derecho secundario (ue encuentra en ellos su
origen no se desconoce por el simple hecho de (ue la Corte Constitucional no los tenga en cuenta
como pauta para apreciar la constitucionalidad de una ley y se niegue a declarar la ine&e(uibilidad
de una norma de derecho interno (ue los contradiga o cuya aplicacin pr4ctica descono-ca normas
comunitarias+ Sencillamente lo (ue se ha afirmado es (ue la "a del control abstracto no es la
apropiada para "entilar supuestas contradicciones entre las normas internas y las del derecho
comunitario o entre Gste y la puesta en pr4ctica de una norma nacional y (ue' en la e"entualidad de
conflictos de semejante naturale-a' son otras las autoridades y otros los mecanismos establecidos
en el derecho nacional y en el comunitario para procurar la solucin adecuada+; BNegrilla fuera del
te&toC+
De*ec@+2 90n&a=enta1e2
9a mayora califica los derechos morales de autor como :derechos de rango fundamental;+
poyan su afirmacin recogiendo lo e&puesto en la sentencia C-655 de 6001.
:los derechos morales de autor se consideran derechos de rango fundamental' en cuanto la
facultad creadora del hombre' la posibilidad de e&presar sus ideas o sentimientos de forma
particular' su capacidad de in"encin' su ingenio y en general todas las formas de manifestacin
del espritu' son prerrogati"as inherentes a la condicional racional propia de la naturale-a humana'
y a la dimensin libre (ue de ella se deri"a+ #esconocer al hombre el derecho de autora sobre el
fruto de su propia creati"idad' la manifestacin e&clusi"a de su espritu o de su ingenio' es
desconocer al hombre su condicin de indi"iduo (ue piensa y crea' y (ue e&presa esta racionalidad
y creati"idad como manifestacin de su propia naturale-a+ ,or tal ra-n' los derechos morales de
autor' deben ser protegidos como derecho (ue emana de la misma condicin de hombre+;
$n primer lugar' en mi concepto' la Corte confunde la libertad de e&presin' como derecho
fundamental y los derechos morales de autor+ $n efecto' la importancia de reconocer la autora de
las personas sobre a(uello (ue es :fruto de su propia creati"idad' la manifestacin e&clusi"a de su
espritu o de su ingenio; se apoya en :la posibilidad de e&presar sus ideas o sentimientos de forma
particular' su capacidad de in"encin' su ingenio y en general todas las formas de manifestacin
del espritu' son prerrogati"as inherentes a la condicional racional propia de la naturale-a humana'
y a la dimensin libre (ue de ella se deri"a;' lo cual no es m4s (ue la libertad de e&presin en
sentido amplio+
$s necesario distinguir entre los derechos (ue merecen proteccin del sistema jurdico' como lo
pueden ser los derechos morales de autor' de los derechos (ue tienen (ue ser protegidos por la
Constitucin como derechos fundamentales+ $l desconocimiento o la ausencia de proteccin de
los segundos genera' sin lugar a dudas' traumatismos para la persona+ 9o mismo no puede
predicarse de los primeros+ $l desconocimiento de los derechos fundamentales de las personas
limita su capacidad de accin y' en )ltimas' somete al ser humano a un trato (ue lo despoja de toda
humanidad+ 9a ausencia de seguridad' la ine&istencia de un 4mbito pri"ado' la imposibilidad de
trasladarse o de comunicarse' etc+ constituyen da*os a la persona humana (ue no son posibles de
asimilar al desconocimiento de la autora sobre una obra+
No puede desconocerse (ue el reconocimiento de la autora de una obra influye enormemente
sobre la imagen de una persona+ Sin embargo' el desconocimiento de la autora' no menoscaba
dicha imagen+ No la da*a+ Simplemente' la iguala al resto de los conciudadanos+
#e otra parte' ol"ida la Corte' la materia en la cual est4 reconociendo un derecho fundamental.
derecho moral' de estatus fundamental' al reconocimiento de la autora de un soporte lgico+
Cabe preguntarse' hoy en da' S(uiGn es titular de dicho derecho fundamentalQ SSer4n los
programadores annimos (ue son contratados por las grandes empresas del ramoQ SIiene' por
ejemplo' ?icrosoft' la obligacin de registrar y reconocer (uienes son los autores de los soportes
lgicos (ue comerciali-aQ SFuG pasa con las aplicaciones (ue no son m4s (ue desarrollos de
3*+&0ct+2 anterioresQ S (uiGn se le debe reconocer la autora' al programador Brealmente al
grupo de programadoresC' a (uien desarroll el lenguaje de programacin' a (uienes apro"echaron
e&itosamente el productoQ
O)2D*:e2e 1a *e&acci4n &e1 inci2+ 7L &e1 a*t/c01+ ,1 &e 1a LeB 44 &e 199'; 3a*a a3*ecia* 1a2
&i9ic01ta&e2 A0e 2e &e23*en&en &e 1a te2i2 &e 1a C+*teK
:/+ Fuien inscriba en el registro de autor una obra literaria' cientfica o artstica a nombre de
persona distinta del autor' "erdadero' o con ttulo cambiado o suprimido' o con el te&to alterado'
deformado' modificado o mutilado' o =enci+nan&+ 9a12a=ente e1 n+=)*e &e1 editor' 3*+&0ct+*
fonogr4fico' cinematogr4fico' "ideogr4fico o &e 2+3+*te 145ic+;+ BNegrillas fuera del te&toC+
SFuiGn es el productor del soporte lgicoQ ?4s a)n' S(uien es el productor fonogr4fico'
cinematogr4fico' "ideogr4fico o de soporte lgicoQ SFuiGn es el productor de las aplicaciones (ue
se utili-an diariamenteQ 9a Corte no aborda este tema+ #e haberlo hecho' difcilmente hubiese
arribado a la conclusin de la (ue me aparto' pues' de conformidad con el mismo artculo 8 de la
#ecisin 856 de 6008' el productor' esto es' la :3e*2+na natural o >0*/&ica (ue tiene la iniciati"a'
la coordinacin y la responsabilidad en la produccin de la obra' por ejemplo' de la obra
audio"isual o del 3*+5*a=a &e +*&ena&+*;' tendra un derecho fundamental a (ue se recono-ca
su autora' por lo pronto' grandes empresas como ?icrosoft go-an de la posibilidad de acudir a la
accin de tutela' en amparo de su derecho constitucional fundamental a (ue se recono-ca el
derecho de autor sobre los soportes lgicos+
?as a)n' toda persona' sin importar el lugar en el cual se encuentre domiciliado' tendra derecho
fundamental a (ue se le reconociera la autora de un "irus inform4tico+ Iendra derecho a e&igir
(ue por la "a de la accin tutela se recono-ca esa autora+
@ien podra oponerse en este caso' (ue los creadores de los "irus inform4ticos no :inscriben; los
soportes lgicos
/2
(ue producen y (ue' por lo tanto' no tienen derecho al reconocimiento de su
autora+ S$s esto compatible con un derecho fundamentalQ S$s posible (ue la defensa de un
derecho fundamental dependa de un acto de registroQ
Considero (ue una lectura atenta de la #ecisin 856 de 6008 hubiese dado suficientes elementos
de juicio para no calificar de fundamental un derecho trasmisible' como lo es el derecho moral de
autor+
Fecha ut supra'
?!IL V+ SCLIC ?$N#$A
?agistrada BeC
27
ObsGr"ese (ue de acuerdo con la #ecisin 856 de 6008' un "irus inform4tico re)ne las caractersticas re(ueridas
para ser calificado como soporte lgico+