Introduccin al Derecho

Profesor Percy Ecclefield Arriaza

Ignacio Seguel
Universidad del Desarrollo
Ao 2009
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Tema 1: Teora de las Normas de Conducta

I) Leyes fsico-naturales y Leyes cientficas

La ley fsico-natural es el comportamiento constante y uniforme de determinados fenmenos de
la fsica. Es una legalidad inherente a los seres fsicos, como la ley de la gravedad. Se da
independientemente de nuestro conocimiento sobre el ser fsico, ya que todo ser tiene un modo de ser
constante y uniforme de acuerdo a su naturaleza.

En cambio, la ley cientfico-natural es el juicio de conocimiento emitido por un estudioso de los
fenmenos naturales, que pretende describir o explicar la relacin observada entre ciertos hechos de la
naturaleza, y que l vincula a travs del principio de causalidad. Las leyes cientfico naturales, para ser
vlidas, deben ser verdaderas, es decir, debe coincidir su enunciado o frmula con el fenmeno descrito
por ellas.

Por ejemplo, la ley de la energa, dice que todo ente es portador de una energa inmensa
contenida en su masa. Esa es la ley fsico-natural. La frmula, postulada por Einstein (E=mc^2), es la ley
cientfico-natural.

Las leyes cientfico-naturales poseen ciertas caractersticas:

- Su validez se basa en la verdad del respectivo enunciado. Cualquier excepcin la invalida.
- Su frmula es comprobable empricamente mediante el mtodo inductivo.
- La vinculacin entre el fenmeno antecedente y el fenmeno consecuente es necesaria empricamente.
- La vinculacin entre ambos, se produce en conformidad al principio de causalidad (causa y efecto).
- Su estructura lgica se reduce a: si A es, B es.
- Son un juicio descriptivo de lo que es. Pretenden explicar un fenmeno.
- Componen el saber cientfico natural del hombre, por lo que integran la cultura humana.
- Son a-valorativas o neutras axiolgicamente, ya que los fenmenos estudiados por ellas son
comprendidos sin criterios de valor.

II) Reglas tcnicas

Sealan la conducta que tiene que observarse en la utilizacin de una determinada cosa, para
lograr un determinado fin. Es el punto medio entre la ley natural y la norma de conducta. Su campo de
accin es tan amplio como el saber humano. Todo conocimiento cientfico del hombre se aplica a travs
de reglas tcnicas. Sealan los procedimientos o medios ms idneos para poder alcanzar un
determinado fin. Su validez depende directamente de la eficacia. En s mismas, no constituyen un juicio
de valor, y no expresan bondad moral ni axiolgica. No establecen deberes ni obligaciones de conducta,
sino que informa sobre la manera ms idnea y eficaz para lograr un determinado fin en el uso de las
cosas.

III) Normas de Conducta

Son una ordenacin de la conducta humana de acuerdo a un criterio de valor, cuyo
incumplimiento trae aparejada una sancin. Sus caractersticas son:


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- No recaen sobre el ser fsico, sino sobre la conducta del hombre o acto humano. Seala la conducta que
debe ser. Tienen un carcter obligatorio, lo que no significa que sea necesaria o que vaya a ocurrir
inevitablemente.
- Su estructura lgica se reduce a: si A es, debe ser P.
- Siempre suponen la nocin de libertad (uno puede cumplirlas o no).
- La vinculacin entre el antecedente y el consecuente se lleva a cabo mediante el principio de
imputacin.
- Su validez depende del juicio de valor, por lo que su incumplimiento no afecta su validez, sino su
eficacia.
- Su incumplimiento legitima la posibilidad de aplicar una sancin. Esta es un detrimento o menoscabo a
la persona, bienes o situacin del incumplidor, segn la naturaleza y fines de la norma de que se trate.

IV) Teora de las Normas de Conducta

Toda norma se compone de cuatro elementos:

1- La materia o contenido: el acto humano

a) Actos meramente naturales: aquellos que proceden de las funciones vegetativas y sensitivas del
hombre, como respirar, or, digerir, dormir, etc.
b) Actos del hombre: aquellos ejecutados encontrndose ste privado de su capacidad racional,
como los dementes, alcohlicos, drogadictos, etc.
c) Actos violentos: proceden de una fuerza externa que sobrepasa y anula su voluntad.
* Los tres anteriores, doctrinariamente no son considerados actos humanos.
d) Acto humano propiamente tal: aquel realizado por el hombre voluntariamente y a sabiendas,
conociendo y queriendo un determinado fin.

Este ltimo, se realiza con pleno conocimiento y voluntad, y por lo tanto es un acto libre,
entonces su autor responde de l. Pero la libertad se puede entender de distintas formas. Una de ellas la
hace sinnimo de espontaneidad. Otra la ha concebido como la carencia de dependencia o
subordinacin. Una tercera forma, es la que la entiende como la facultad de autodeterminarse, con libre
arbitrio, y es tal vez la forma ms aceptada. Esta libertad es mnima, como mnimo es el puesto del
hombre en el universo.

Lo anterior indica que la libertad involucra el querer (voluntad) y que su ejercicio supone el
conocer (entendimiento). Del acto libre, responde o se responsabiliza quien lo ha ejecutado, y por lo
tanto los mritos o demritos a ningn otro se le imputan. Hay corrientes que niegan la libertad, como
los deterministas de carcter espiritualista, que plantean que Dios, en su omnipotencia, conoce y
determina todo, y por lo tanto la conducta del hombre estara prefijada. Otros son los fatalistas, que
sostenan que el actuar humano estaba fijado con antelacin a travs del destino. Hay otras tambin, de
carcter sicologistas, materialistas, mecanicistas, etc. La mera existencia de las normas de conductas
supone la libertad, ya que ellas prescriben una conducta que deber observarse (pudiendo, con
libertad, no hacerlo).

Hay dos elementos del acto humano: la inteligencia y la voluntad, y sin cualquiera de estos dos,
habra carencia de libertad, y por ende, dejara de haber acto humano. Estos elementos pueden verse
alterados por diversos factores. Para el caso de la inteligencia, est el error, la ignorancia, el olvido, y la
distraccin (todos directamente); e indirectamente la afecta la cultura, el nivel socioeconmico, las
enfermedades, la edad, etc. Para el elemento de la voluntad, est el miedo, la pasin (ira, vicio) y el
hbito o costumbre.
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El acto humano, desde el punto de vista de su manifestacin, puede ser interno (desear matar a
alguien) o externo, exteriorizado (efectivamente matar a alguien). Los actos internos, son para el inters
de la moral, mientras los exteriorizados son los que interesan al derecho, a las normas de trato social,
polticas y tambin a la moral. Los actos externos pueden verse afectados por otro factor: la fuerza
(hacer algo por obligacin, amenazado).

Segn la forma como se expresa su voluntad, estn los actos expresos (la voluntad se explicita en
trminos inequvocos), los tcitos (se deduce del acto mismo), y los presuntos (la voluntad se presume a
partir de algn dato del acto).

Desde el punto de vista del efecto del acto, se pueden dividir en actos directos (o de un solo
efecto) e indirectos (o de doble efecto). Este ltimo se refiere a cuando se obtiene el efecto querido por
el autor, aparece otro efecto no querido por l y generalmente daino.

2- La forma: imperatividad

Significa que la norma establece un deber. Se habla de imperatividad cuando se refiere al deber
desde el punto de vista de su origen, es decir, del sujeto que lo establece. Y se habla de obligatoriedad
cuando se refiere al deber en s mismo, independientemente de cul sea su origen. Imperatividad viene
del latn imperium, que significa poder de mando militar, por lo que implica la existencia de una persona
dotada de la potestad de imperio, y por lo tanto, supraordenada a las dems.

La imperatividad u obligatoriedad implica dos elementos: el primero, un ttulo para dictar una
norma de parte de quien la crea (un juez, por ejemplo); y segundo, la facultad de libre arbitrio del
destinatario de la norma (ste decide si cumple la norma o no, a sabiendas de que hay una sancin).

3- La finalidad: proteccin de ciertos valores

La finalidad es la proteccin de ciertos valores, que el creador de la norma considera que deben
ser protegidos, en perjuicio de otras conductas que l no considera tan valiosas. La persona que crea la
norma puede considerar que hay una conducta digna de ser prohibida o sancionada o una conducta
digna de proteccin.

La norma de conducta siempre implica un juicio de valores.

4- La sancin: medida gravosa por su incumplimiento

La sancin es aquel elemento en virtud del cual se pretende disuadir al destinatario de la norma
para que la cumpla, haciendo ms gravosa la situacin del que la incumple que la de aquel que la acata.
Su fin apunta a restablecer, de alguna manera, el orden quebrantado.

Las sanciones pueden afectar tanto a la persona infractora como a sus bienes, pretensiones,
situaciones, etc.







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Tema 2: Clases de normas de conducta

I) Normas religiosas

La religin puede definirse como un sistema de creencias y prcticas en relacin con Dios. Por
una parte est el sistema de verdades en las que se cree (la fe), y por el otro, el conjunto de prcticas en
relacin con Dios (normas religiosas). Se puede distinguir entre religiones naturales (aquellas en que el
hombre elabora el sistema religioso ayudado slo por la razn natural: politesmo), y las religiones
reveladas (es Dios mismo quien lo hace a travs de un intermediario, generalmente un profeta, quien no
proclama verdades por propia autoridad, sino por la autoridad de Dios: monotesmo).

La norma religiosa es una prescripcin de la conducta humana cuya finalidad ltima es posibilitar
la santidad del hombre. Plantea las exigencias que el hombre ha de cumplir para agradar a Dios y lograr
la santidad. En las religiones reveladas, estas normas son ms intensas, ya que provienen de Dios y son la
va para alcanzarlo. Las normas religiosas versan sobre la conducta humana: su materia es el acto
humano, pero cogido de una perspectiva sobrenatural. Su forma tambin es la obligatoriedad, que
emana de la voluntad de Dios. Persiguen un fin, la santidad, y tambin prevn sanciones en caso de
incumplimiento, pero son de tipo espiritual (interiores).

Existen ciertas caractersticas para distinguir las normas religiosas:

- Su finalidad es la santidad, que el sujeto se aproxime a Dios.

- Su origen es la razn de Dios, que las impone al hombre.

- Son heternomas porque vienen dadas por un sujeto distinto (Dios) del sujeto obligado (hombre), pero
son autnomas en su cumplimiento porque nosotros elegimos si cumplirlas o no.

- Tienen un mbito de vigencia absoluto, pues pretenden tener un carcter atemporal y universal, es
decir, regir siempre y en todo lugar.

- Tienen un carcter unilateral, ya que imponen deberes pero no facultan para exigir el cumplimiento de
estos. El cumplimiento de la religin no puede ser exigido por nadie.

- Presentan un carcter interno, puesto que a la religin le interesa la intencin con la cual el sujeto
ejecuta un acto. No basta que se cumpla exteriormente con ciertas prcticas, sino que es fundamental
que la persona las acepte en la conciencia.

- Son incoercibles, ya que no admiten legtimamente la aplicacin de la fuerza fsica en caso de
incumplimiento.

- El tipo de sancin es interno y sobrenatural: dolor o afliccin por haber ofendido a Dios, y la sancin
ms extrema, la condenacin eterna. La sancin es aplicada por Dios.

Derecho Cannico: es un derecho corporativo que regula la estructura temporal de la Iglesia Catlica. Se
preocupa de fijar la jerarqua de la Iglesia, su organizacin interna, la relacin de sta con los fieles y de
ellos entre s. Las normas de este derecho son ms bien jurdico-eclesisticas ms que religiosas. Las
normas religiosas de la Iglesia se encuentran en el Antiguo y Nuevo Testamento, y en la Tradicin y
Doctrina de la Iglesia.

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II) Normas morales

La moral es una nocin que es posible aplicar a distintas realidades. Se puede referir a la ley,
personas, actos humanos, costumbres, etc, pero en sentido estricto, solo la conducta humana puede ser
calificada de moralmente buena o mala.

La moral se define como el sistema de normas de conducta cuya finalidad es lograr la bondad del
sujeto que acta. Uno de los caminos a travs de los cuales se puede conocer la moral, es siguiendo el
mismo orden que se sigue para conocer las tendencias naturales del hombre.

Las normas morales tienen ciertas caractersticas:

- Es unilateral, obliga pero no faculta a nadie para exigir el cumplimiento forzado.

- Es interior-exterior, porque su campo de accin es la conciencia, pero prescribe y ordena tambin una
conducta exterior. De tal manera, la norma moral alcanza a todo el acto humano, tanto interno como
externo.

- Es heternoma, porque viene dada por un sujeto distinto del obligado, pero es autnoma en su
cumplimiento, porque se hace un juicio tico de valor.

- Es incoercible, porque no se puede exigir su cumplimiento mediante la fuerza fsica. Si es exigida a
travs de la fuerza fsica, no est cumplida, porque la norma moral se cumple voluntariamente.

III) Normas de trato social

Son prescripciones de la conducta humana que tienen carcter general, y que son aprobadas por
el grupo social a travs de los usos y costumbres. Su finalidad es hacer ms grata la convivencia en
sociedad. Son ms que meros usos o hbitos, y las personas las respetan porque piensan que
efectivamente as deben comportarse.

Hay doctrinas que niegan la existencia de las normas de trato social, como Giorgio del Vecchio.
Para l, las normas de conducta o son unilaterales o son bilaterales. Dice que las unilaterales son las
morales, y las bilaterales son las jurdicas. Por ende, para l las normas de trato social no tienen una
naturaleza propia, y as, cuando son unilaterales son morales, y cuando logran la bilateralidad
constituyen derechos.

Gustav Radbruch tambin niega la naturaleza propia de las normas de trato social. l sostiene
que tanto el derecho como la moral tienen valores propios. As, los valores del derecho son la justicia y la
seguridad jurdica. En cambio, el valor de la moral es lograr la bondad del sujeto que acta. Pero los
casos sociales no tienen valores propios, y por tanto no tienen naturaleza propia, por ende no existen.

Las caractersticas de las normas de trato social son:

- Son propias de la vida en sociedad. Son normas externas, lo que importa es su cumplimiento, el acto
exterior. No tiene ninguna importancia la intencin del sujeto.

- Son socinomas, es creada y es impuesta por el grupo social.

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- Son unilaterales, son obligatorias pero no se faculta a nadie para exigir el cumplimiento forzado. La
sancin es el repudio social, que es ejercido por el grupo social. Es casi una sancin psicolgica.

- Son relativas, porque son vlidas para determinados grupos sociales, y son cambiantes. Protegen
subvalores (cortesa, el protocolo, etc.).

- Son jerarquizables, porque se dan de acuerdo al rango social perseguido.

IV) Normas polticas

La poltica es una forma de vida asociada. Los hombres se agrupan y constituyen cuerpos sociales
a fin de alcanzar determinadas metas que individualmente no lograran. Para ello, es indispensable la
eleccin de autoridades y el establecimiento de principios y normas de competencia y procedimiento.
Estas seran las normas polticas, cuya finalidad es lograr, en ltimo trmino, el bien del cuerpo asociado
y de sus miembros, tradicionalmente llamado bien comn.

Algunos autores afirman que la norma poltica es similar a la jurdica, pero esta ltima es
bilateral, tendencialmente abierta y centrfuga, mientras que la norma poltica es institucional y
tendencialmente clausurante y centrpeta.

El fenmeno jurdico y el poltico son distintos, pero estrechamente relacionados. El derecho
regula la vida asociada, lo que ha pasado a denominarse Estado de Derecho, caracterizado porque todos
los miembros del cuerpo social son jurdicamente responsables. Las caractersticas de las normas
polticas son:

- Son socinomas, porque son puestas o creadas por la sociedad misma.

- Son institucionales por su estructura, sus deberes estn referidos al grupo en cuanto tal y a sus
miembros en cuanto integrantes del cuerpo social.

- Son externas por su modo de cumplimiento.

- Estn orientadas al bien comn.

- Son coactivas, por su capacidad de imponerse a los miembros del grupo, utilizando sanciones o penas
tales como la expulsin, relegacin, exilio, confinamiento, en fin, sanciones que impliquen apartamiento
o segregacin del grupo.

V) Normas jurdicas

1- Significado de la palabra Derecho

- Derecho como ciencia o conocimiento
- Derecho como ordenamiento o sistema normativo
- Derecho como facultad o poder
- Derecho como expresin de lo justo
- Derecho como sinnimo de deber jurdico

Algunos autores sostienen que frente a la variedad de significados de la palabra, el trmino
derecho es un trmino equvoco, es decir, que la misma palabra tiene diversos significados.
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Otros dicen que la palabra derecho es un trmino anlogo, es decir, que a la unidad del trmino
derecho, corresponde una pluralidad de significados, pero que se relacionan entre s.

Lo ms tpico para lo que se usa la palabra derecho, es para la idea de lo normativo que
envuelve.

2- Definicin de norma jurdica

La norma jurdica es una ordenacin justa de la conducta social, vale decir, es una prescripcin
de la conducta humana, pero no de cualquier conducta humana, sino de una conducta de alteridad, es
decir, una conducta referida a otro. En consecuencia, la norma jurdica tiene las mismas caractersticas
de cualquier otra norma de conducta: tiene materia, forma, fines y sancin. La norma jurdica es externa,
imperativa, atributiva (bilateral), y dado que es externa, la facultad de reclamar la conducta debida
puede garantizarse por el uso de la fuerza, lo que da origen a la coactividad de la norma jurdica.

Las sanciones de la norma jurdica tienen por objeto obtener directa o indirectamente el
cumplimiento de la prestacin (de lo que se debe), y en forma secundaria, el castigo del culpable. La
norma de derecho supone una nocin de igualdad o equivalencia.

Desde una perspectiva esencial, la norma jurdica es una ordenacin racional coercible del
comportamiento social valorado segn un criterio de justicia.

Desde una perspectiva descriptiva, la norma jurdica es una regulacin del comportamiento
humano de carcter imperativo, externo, bilateral, heternomo y adems coercible.

3- Caractersticas de la norma jurdica

La norma jurdica posee caractersticas especficas que le son propias e inconfundibles de otros
tipos normativos. Estas caractersticas comunes a toda norma jurdica son su coercibilidad, su
predominancia heternoma, su bilateralidad, su exterioridad, su generalidad, y principalmente su
abstraccin. Siguiendo a Kelsen, se puede agregar otra caracterstica: relacin entre validez y eficacia.

a) Coercibilidad

Corresponde a la posibilidad legtima en el uso de la fuerza socialmente organizada, de tal
manera que ante el resto de los tipos normativos, la norma jurdica va a imponer sus trminos con
prescindencia del parecer o aptitud del sujeto imperado.

La coercibilidad proviene de la consecuencia a la cual subyace el hecho de vivir en sociedad, en el
sentido que los sujetos, individualmente considerados, han renunciado al uso de la fuerza en particular
para resolver sus conflictos de intereses, entregando al Estado como ente primario de cohesin social, la
potestad de sancionar legtimamente aquello que la sociedad defiende como objeto jurdico
trascendente, es decir, como un fin ltimo de subsistencia mutua.

El lmite del uso de la fuerza son los derechos fundamentales, la dignidad de las personas.

La coercibilidad no hay que confundirla con la coaccin y la sancin, en el sentido que la coaccin
significa el uso actual o inminente de la fuerza socialmente organizada, mientras que la sancin
corresponde a aquellas consecuencias jurdicas generalmente desfavorables por el incumplimiento del
contenido prescriptito de una norma jurdica.
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La fuerza tiene una legitimidad en su uso, de forma tal que son los rganos del Estado
legtimamente competentes quienes podrn ejercer esta fuerza con los lmites que la propia constitucin
y las leyes han regulado para tal ejercicio.

b) Predominancia heternoma

Significa que la voluntad del sujeto emisor de las normas se impone a la voluntad del sujeto
imperado. Puede ser vista desde dos puntos distintos:

a) de una produccin normativa que involucra la voluntad del sujeto emisor, vale decir, la creacin de
este.

b) desde la interaccin del sujeto imperado una vez que la norma ya ha entrado en vigencia, o sea, desde
su imperio.

Esta distincin es fundamental para entender que la heteronoma en la norma jurdica no es
total, sino que se ve atenuada por al menos tres factores inherentes a la autonoma del sujeto imperado:

1- El ejercicio de la autonoma privada: es la creacin de normas y reglas obligatorias que los
propios sujetos en razn de sus intereses particulares se van a otorgar (contratos).

2- El ejercicio de la democracia: el sujeto imperado elige a sus representantes, quienes van a
dictar normas con carcter obligatorio (elecciones, plebiscitos).

3- La relacin entre validez y eficacia.

c) Exterioridad

La norma jurdica posee la caracterstica de la exterioridad, que en su primaca involucra la
calificacin de actos y no de intenciones. No obstante lo anterior, hay situaciones especiales en que el
derecho permite la interioridad:

- La responsabilidad extracontractual: los artculos 2314 y siguientes del cdigo civil, prescriben el que
todo dao cometido a una persona o propiedad de otro sea reparado. Este principio rector en la materia
permite al derecho civil fijarse precisamente en el fuero interno de la persona que ha causado dao, en
el sentido que la reparacin de este va a estar determinada a si el sujeto actu con dolo o con culpa de
acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del cdigo civil.

- En el derecho penal: en el derecho penal la interioridad del sujeto tambin posee una particular
relevancia toda vez que la ley penal admite la aplicacin de la sancin al infractor, dependiendo si tuvo o
no la intencin de cometer un delito. De esta manera, el artculo 490 del cdigo penal sanciona
especialmente a los cuasi delitos all tipificados, apartndolos de los restantes delitos que trata del
cdigo penal o las leyes que regulan la materia, en el sentido de que la accin delictiva conste la
intencin de cometer el acto.

- La interpretacin: de acuerdo a lo previsto en los artculos 19 al 24 y 1560 al 1566 del cdigo civil, el
proceso de desentraar el real sentido y alcance de la ley o de un contrato, tambin supone analizar el
fuero interno de los sujetos emisores. Esta labor normalmente recae en los jueces, quienes al advertir un
conflicto de apreciacin de normas o reglas, van a acudir a las reglas de interpretacin establecidas en la
ley, dentro de las cuales va a estar el espritu del legislador o la intencin de los contratantes. Lo
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anterior, si bien es usual dentro de la labor jurisprudencial, lo es comn tambin para cualquier operador
jurdico que intente determinar el alcance de una regla aplicable a su conducta, vale decir, todos los
sujetos imperados estamos en condiciones de interpretar o delimitar el alcance de normas y reglas.

d) Relacin entre validez y eficacia

Por validez entendemos la pretensin de obligatoriedad de dicha norma, en el sentido de que
una norma vale porque ha sido creada de acuerdo a los lmites de contenido y al mandato prescriptivo
de su norma inmediatamente superior o fundante. Esto es lo que tcnicamente se denomina cadena
ascendente de validez, que es una caracterstica del ordenamiento jurdico.

En tanto, por eficacia, entendemos el resultado que medie entre la actitud del sujeto en cuanto
al cumplimiento de la norma, y el contenido prescriptivo previsto en ella, vale decir, si la actitud del
sujeto se conforma con lo previsto en la norma, podremos inferir que esta norma es eficaz.

Kelsen advirti que validez y eficacia se relacionaban entre s, y particularmente en la norma
jurdica, a la cual atribuy esta caracterstica independiente de las dems, puesto que ambos conceptos
no pueden ser mirados de forma aislada, sino de forma relacionada.

Kelsen dice que un sistema normativo (ordenamiento jurdico) posee normas fundantes y
fundadas que lo hacan jerarquizado. Esta jerarqua dota a la norma superior de la facultad de imponer
procedimientos, lmites de contenido y personas, rganos o fuerzas sociales, que fueran el contenido
prescriptivo para la norma fundada o inferior, o sea, la norma inferior es vlida s y slo s estaba de
acuerdo con lo previsto en su norma superior. Este ordenamiento jurdico, Kelsen lo denomina un
sistema procedimental o dinmico de normas.

e) Bilateralidad

La norma jurdica es bilateral en el sentido que la conducta sealada en el contenido prescriptivo
de la norma resulta obligatoria para el sujeto imperado, no pudiendo este eximirse en el cumplimiento a
menos que logre demostrar su eximicin a travs de los mecanismos que el mismo ordenamiento
jurdico contempla en razn a la ilegalidad o ineficacia del acto.

De acuerdo a lo anterior, la norma jurdica es imperativa, puesto que su obligatoriedad no es un
mero consejo, sino que establece como debida una actitud en el sujeto imperado.

De esta nocin de imperatividad, hay algunos autores que sealan que el deber, como valor
moral, influye necesariamente en el contenido de la norma. En tanto, existen otros autores de corriente
positivista que niegan toda posibilidad de vincular la moral con el derecho, por lo tanto, esta
imperatividad sera aquella pretensin de obligatoriedad que contemplan las normas, y en particular las
normas jurdicas.









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Tema 3: Estructura de las normas jurdicas

La estructura de la norma jurdica es cmo esta se presenta y se organiza, y as se puede
distinguir:

- Estructura gramatical: apela al significado y a la ordenacin de las partes, apela al lenguaje.

- Estructura lgica: se refiere a la unidad de sentido de la proposicin normativa. En el fondo, analiza el
juicio lgico que encierra la prescripcin,

- Estructura material: estudia el vnculo interpersonal que crea la norma jurdica. Aqu se distingue la
relacin jurdica (fase voluntaria) y la consecuencia jurdica (fase coactiva o forzada).

I) Estructura gramatical: el lenguaje

El lenguaje se puede definir como aquel conjunto de signos y smbolos convencionales y que
permiten la comunicacin entre las personas. Este concepto nos lleva a distinguir distintas clases de
lenguaje:

- Lenguaje natural: conjunto de signos y smbolos que en forma progresiva se van adaptando a la
sociedad. Corresponden al lenguaje usual y cotidiano. Su nica limitacin es que tienen un alto nivel de
ambigedad. Son los idiomas.

- Lenguaje artificial: creado deliberadamente por una determinada rea de la cultura y con un significado
ms preciso. Se puede subdistinguir:

- Lenguaje tcnico: tambin llamado semiartificial. Es aquel que combina palabras del
lenguaje natural con signos especialmente definidos, y que estn fijados en una ciencia, arte
o tcnica.

- Lenguaje formal: tambin llamado simblico. Es aquel en que las palabras del lenguaje
natural han sido totalmente cambiadas por smbolos formales.

Funciones del lenguaje en la sociedad

- Informativa o descriptiva: aquella que proporciona un conocimiento o una informacin sobre el estado
de las cosas existentes en el mundo, y es desarrollada preferentemente por las ciencias.

- Expresiva: aquella mediante la cual el emisor transmite sus propios sentimientos o emociones, o bien,
busca provocarlos en el oyente. Esto es frecuentemente realizado por el arte.

- Prescriptiva o directiva: aquella que pretende ordenar o regular las conductas de las personas,
sealando lo que se debe o no se debe hacer. Esto se hace a travs de rdenes, prescripciones,
mandatos, consejos, sugerencias, invitaciones, etc.

- Operativa o ejecutiva: aquella en que el lenguaje produce un cambio inmediato en la realidad. Aqu, las
palabras en s mismas constituyen y ejecutan una accin.

Estas funciones, normalmente no se dan solas, sino combinadas unas con otras.

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Dimensiones del lenguaje

- Dimensin sintctica: aquella que se refiere a la forma como se ordenan los signos, los smbolos o las
palabras en un determinado lenguaje, para que la proposicin tenga significado.

- Dimensin semntica: aquella que se refiere al significado de las palabras o los signos.

- Dimensin pragmtica: es aquella que se refiere al sentido especfico que quiso dar al lenguaje el sujeto
que lo utiliz.

Derecho y lenguaje

El derecho es una realidad prctica, porque lo que pretende es orientar las conductas de las
personas, de tal manera que para que pueda cumplir con su fin, debe haber una comunidad de lenguaje
entre aquel que crea la norma y el destinatario de esta. Como consecuencia de esto, el lenguaje que
preferentemente utiliza el derecho, es el lenguaje natural, para que lo entiendan todos. Sin perjuicio de
eso, a veces el derecho incorpora, con fines de certeza, palabras que han sido definidas especialmente
por el legislador, y desde esa perspectiva nos encontramos con que el derecho tiene un lenguaje tcnico.
La funcin que normalmente realiza el derecho a travs del lenguaje jurdico, es el de una funcin
prescriptiva o directiva, aunque ocasionalmente desarrolla tambin las funciones descriptiva y operativa.

II) Estructura lgica: los juicios

El juicio es una relacin entre conceptos en que uno de ellos, llamado predicado, afirma o niega
algo sobre el otro que se llama sujeto. El juicio tiene una estructura que segn la teora tradicional, es
una estructura predicativa, que a su vez se compone de tres elementos:

1- El sujeto o persona, cosa o situacin a la que se le atribuye algo.
2- El predicado, que es la cualidad o atributo que se le imputa al sujeto.
3- Una cpula, que viene siendo el verbo ser, que une al sujeto con el predicado.

Las teoras ms modernas rechazan la estructura del juicio que plantea la teora tradicional,
porque, entre otras cosas, no todos los juicios utilizan el verbo ser. Otras veces, hay juicios que carecen
incluso de sujetos. O bien puede suceder que el predicado sea intercambiable con el sujeto.

1- Clases de juicios

Segn la lgica aristotlica, hay una sola clase de juicios: los juicios enunciativos (llamados
tambin asertivos o descriptivos). Esta nica clase acepta varias subclasificaciones:

- De acuerdo a la cantidad del sujeto

- Juicios universales: aquellos en que el predicado se atribuye la totalidad del sujeto (ej: todos los
hombres son mortales).

- Juicios particulares: aquellos en que el predicado solo se refiere a una parte del sujeto (ej: algunos
alumnos son conversadores).

- Juicios singulares: aquellos en que el predicado se refiere a un individuo (ej: Alberto es un hombre).

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- De acuerdo a la calidad del sujeto

- Juicios afirmativos: aquellos que establecen una relacin de compatibilidad entre el sujeto y el
predicado (ej: estudiar introduccin al derecho es difcil).

- Juicios negativos: aquellos que establecen una relacin de exclusin entre el sujeto y el predicado
(ej: los burros no piensan).

- De acuerdo a la modalidad de la relacin entre el sujeto y el predicado:

- Juicios categricos: aquellos en que el atributo o predicado no est subordinado con el sujeto a
ninguna condicin o hiptesis (ej: Pedro es mortal).

- Juicios hipotticos: aquellos en que el predicado est sujeto al cumplimiento de una condicin o
hiptesis (ej: si mas rato llueve, voy a usar paraguas).

- Juicios disyuntivos: aquellos en que a un mismo sujeto se le atribuyen dos o ms realidades que se
excluyen mutuamente (ej: Juan est vivo o est muerto).

- Juicios copulativos: aquellos que predican de un mismo sujeto dos o ms cualidades simultneas (ej:
Nicols est en clases y poniendo atencin).

- De acuerdo al fundamento del predicado

- Juicios a priori: aquellos en que se predica algo del sujeto independientemente de la experiencia
(ej: el todo es mayor que la parte).

- Juicios a posteriori: aquellos en que se predica dependiendo de la experiencia (ej: este telfono es
pequeo).

Jorge Millas clasifica los juicios en juicios no enunciativos (llamados tambin no asertivos o
prescriptitos). Estos son aquellos que versan sobre un estado no actual de cosas. Se dividen en:

- Juicios subjuntivos: aquellos que expresan el deseo o el querer del sujeto, pero en el sentido de que
ojala la realidad cambie (ej: ojala salga el sol).

- Juicios imperativos: aquellos que expresan una orden (ej: venga rpido).

- Juicios normativos: aquellos que expresan un estado de cosas que se espera que existan de acuerdo
a un valor (ej: pague el sueldo, sea justo).

2- Doctrina tradicional en relacin a la estructura lgica de la norma jurdica

La norma jurdica es un mandato incondicionado, es un imperativo categrico, y su estructura es
la de un juicio prescriptivo categrico. Se puede reducir a una frmula: S debe ser P (sujeto debe ser
predicado, ej: los hombres no deben robar). Esta frmula recibe dos crticas:

- No permite distinguir entre norma jurdica y otra clase de norma de conducta.
- No incorpora dos elementos importantes en la norma jurdica: el hecho antijurdico y la
sancin.
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A raz de esta doctrina, existi un jurista alemn llamado Carl Binding, dedicado al derecho
penal. l hizo el puente entra doctrina tradicional y doctrinas modernas. Descubri que en el derecho
penal, el delincuente no realizaba una conducta contraria a la prescrita por la norma jurdica. Por el
contrario, el delincuente realizaba la conducta establecida en la norma jurdica, y se daba la paradoja
que el delincuente es aquel que cumpla la norma jurdica. Esto porque los cdigos penales no estn
redactados en base a juicios categricos (no existe ningn cdigo penal que diga que no se puede
matar), sino que estn redactados en base a juicios hipotticos (el que mate a otro ser sancionado con).
El juicio categrico entonces, que propone la doctrina tradicional, es una norma suprapenal, se deduce
de la norma penal. Con esto, la norma jurdica, para la doctrina tradicional, es bifsica:

- La primera fase es un juicio categrico, pero suprapenal.
- La segunda fase es una norma positiva estructurada como un juicio hipottico, que tiene un
hecho ilcito y una sancin.

3- Doctrinas modernas en relacin a la estructura de la norma jurdica

Las doctrinas modernas, al contrario de la tradicional, conciben la estructura lgica de la norma
jurdica como un juicio hipottico, y su frmula es: si A es, debe ser P.

Doctrina moderna de Hans Kelsen

Para Kelsen, la estructura de la norma jurdica es bifsica, es decir, tiene dos fases:

Fase 1: constituida por la norma secundaria: dado A, debe ser P.

Fase 2: constituida por la norma primaria: si no es P, debe ser S.

De esta manera y segn Kelsen, la norma jurdica se compone de dos juicios hipotticos. Al
primero Kelsen lo llama norma secundaria, que es aquel que imputa a un hecho antecedente (A) el
deber de realizar una cierta prestacin (P). El segundo juicio hipottico lo llama norma primaria, y ah se
conecta la sancin (S) a la realizacin de un hecho antijurdico (no P).

Segn Kelsen, la estructura completa de la norma jurdica sera: dada una situacin de
convivencia social civilizada, debe ser el respeto al hombre y a su intimidad. Si alguien injuria a otra
persona, debe ser penado.

Por lo tanto, los elementos de la estructura lgica de la norma jurdica segn Kelsen son:

- Un hecho antecedente - Un hecho ilcito
- Un deber ser - Una sancin
- Una prestacin

La fase de mayor importancia es la norma primaria, porque contiene la sancin coactiva, en
cambio, la norma secundaria es una hiptesis auxiliar, esta puede ser deducida de la norma primaria.

As, todo el sistema lgico de la norma jurdica lo podemos construir solo en base a la norma
primaria, y existiran tantas normas jurdicas como sanciones coactivas existen. Si encontramos alguna
norma jurdica sin sancin, es porque esa norma jurdica es un fragmento de una norma jurdica de
mayor extensin, o bien, es una norma jurdica que tiene como sancin la nulidad absoluta. Para Kelsen,
el deber ser tiene un sentido lgico, y en ningn caso un sentido axiolgico.
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Doctrina moderna de Carlos Cossio

Para Carlos Cossio, el derecho no consiste en un conjunto de normas coactivas, sino que consiste
en conductas e interferencias intersubjetivas. Por lo tanto, la estructura lgica de la norma jurdica sera
bifsica, compuesta por dos normas:

1- Endonorma: dado un hecho en su determinacin temporal (HT), debe ser una prestacin (P) por un
sujeto obligado (SO) frente a un sujeto pretensor (SP).

2- Perinorma: si no es la prestacin (no P), debe ser una sancin (S) por un funcionario obligado (FO)
frente a una comunidad pretensora (CP).

De tal manera, para Carlos Cossio, la norma jurdica tiene una estructura compleja que l llama
complejo proposicional disyuntivo de dos juicios hipotticos. Es decir, las dos normas son dos juicios
hipotticos, y se conectan entre s mediante una disyuncin ().

Para Cossio, los elementos de la norma jurdica son:

- Endonorma:
- Hecho en su determinacin temporal (HT)
- Deber ser
- Prestacin (P)
- Sujeto obligado (SO)

- Disyuncin ()

- Perinorma:
- Hecho ilcito (no P)
- Deber ser
- Sancin (S)
- Funcionario obligado a aplicar la sancin (FO)
- Comunidad pretensora (CP)

A diferencia de Kelsen, Cossio dice que la endonorma tiene importancia, ya que en ella estn las
conductas en interferencias intersubjetivas. Adems, dice que el deber ser es valorativo, axiolgico.

Doctrina moderna de Jorge Millas

Millas recoge casi por completo la teora de Cossio, pero para Millas la estructura lgica es un
complejo proposicional conjuntivo de dos juicios hipotticos (en vez de usar un , usa un y). De tal
manera que para Millas, las dos normas que forman la estructura bifsica no se contraponen, no se
excluyen, sino que coexisten y se coordinan mediante la conjuncin y.

Para Millas, la estructura lgica establece simultneamente dos tipos de deber jurdico:

1- Realizar una prestacin
2- Aplicar una sancin

La frmula que utiliza Millas es: Dado A, debe ser P, y si no es P, debe ser S.

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Doctrina moderna de Herbert Hart

Hart critica la teora de Kelsen, de Cossio y de Millas, porque l dice que ellos tienen un marcado
reduccionismo, porque no todas las normas jurdicas pueden reducirse a la estructura lgica que plantea
Kelsen. Dice l que hay una cantidad enorme de normas jurdicas que son irreductibles, porque son
normas jurdicas que confieren potestades pblicas o privadas. Por ejemplo, las normas que facultan a
ciertos rganos y que le dan la potestad de dictar leyes o aquellas que otorgan a los particulares los
procedimientos para celebrar contratos. Esas normas, dice Hart, no tienen sanciones.

En consecuencia, hay dos categoras de normas jurdicas:

1- Normas jurdicas que imponen deberes y que se dirigen principalmente a los particulares: estas se
pueden reducir a la estructura lgica de Kelsen.

2- Normas jurdicas que otorgan potestades o facultades: estas se dirigen fundamentalmente a los
funcionarios pblicos, y su estructura es variada, y son juicios de carcter categrico y no hipottico.

Entonces Hart sostiene que el derecho puede ser concebido como la unin de dos tipos de
reglas:

- Primarias: aquellas que se refieren o imponen deberes a los sbditos, como las normas de derecho
penal, que tipifican o describen delitos.

- Secundarias: aquellas que se refieren o se remiten a las reglas primarias, y que establecen deberes
fundamentales, no para los sbditos, sino que para los funcionarios pblicos. Fundamentalmente, son de
tres clases:

- De reconocimiento: permiten determinar cundo una norma jurdica pertenece al
ordenamiento jurdico.

- De combinacin: establecen los procedimientos para crear, modificar o derogar reglas
primarias. Se conocen con el nombre de fuentes formales del derecho.

- De adjudicacin: establecen la organizacin y procedimiento en virtud de los cuales se
determina en casos concretos si se ha infringido o no una norma primaria.















17
Tema 4: Estructura material: la relacin jurdica y la consecuencia jurdica

I) Relacin jurdica

Una relacin jurdica es una relacin entre sujetos, nacida de un hecho condicionante previsto en
el derecho, en el cual uno de ellos debe cumplir una determinada prestacin para con el otro, que tiene
entonces la facultad correlativa de exigirla.

1- Elementos de la relacin jurdica

1.1- Hecho condicionante

Es el hecho jurdico que da origen a la relacin jurdica, y consiste en la realizacin completa del
supuesto normativo. Por lo tanto, puede ser de dos clases:

- Simple: consiste en un solo hecho

- Complejo: cuando son dos o ms hechos que producen la vinculacin de darse todos ellos
simultneamente.

Tambin, se pueden clasificar en:

- De la naturaleza: aquellos en que operan las leyes fsico-naturales (muerte, nacimiento, etc).

- Del hombre: aquellos que tienen su origen en hechos del hombre, y a su vez, estos se
subclasifican en:

- Involuntarios: intervienen personas privadas total o parcialmente de voluntad
- Voluntarios: realizados con pleno conocimiento y voluntad, y se subclasifican en:

- Aquellos realizados sin intencin de producir los efectos jurdicos queridos por su
autor. Si son lcitos (permitidos por el derecho), dan lugar a los cuasi contratos, y sin son
ilcitos (contrarios al derecho) y realizados con dolo (intencin de daar a otro), dan
origen a los delitos. Cuando son efectuados sin dolo pero con culpa (negligencia), dan
origen a los cuasi delitos.

- Aquellos realizados con intencin de producir efectos jurdicos queridos por su autor.
Reciben el nombre de actos jurdicos (compraventa, arriendo, sufragio, etc).

1.2- Sujetos de derecho

La idea o nocin de sujetos de derecho es contraria a objetos de derecho. En lenguaje natural,
cuando se habla de sujetos de derecho se habla de personas, y cuando se habla de objetos de derecho se
habla de cosas. En trminos generales, se puede decir que un sujeto de derecho es el titular de derechos
y obligaciones jurdicas, es el destinatario de la norma jurdica.

La doctrina tradicional sostiene que se es sujeto de derecho por el solo hecho de ser persona, de
manera que la juridicidad de una persona es anterior y superior al reconocimiento que le puede dar a
esa persona el derecho positivo o el Estado.

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En cambio, para los positivistas, se es persona en la medida que el ordenamiento jurdico
positivo reconoce esa calidad. Kelsen define los sujetos de derecho como aquellos entes a quienes la
norma jurdica positiva les imputa consecuencias jurdicas.

Para los colectivistas, se es persona en la medida que la sociedad los reconoce como tal. De tal
manera que lo importante es la sociedad y no el individuo. Siempre van a prevalecer los intereses de la
colectividad sobre los individuales.

En el ordenamiento jurdico chileno, los sujetos de derecho son:

a) Personas naturales o individuales

Estn definidas en el cdigo civil, artculo 55, y dice que es todo individuo de la especie
humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Tienen dos tipos de existencia:

- Existencia natural: se inicia con la concepcin (unin de los gametos masculinos y
femeninos).

- Existencia legal: se inicia con el nacimiento y termina con la muerte. Para que el nacimiento de
origen a la existencia legal, debe cumplir tres requisitos:

- Que la criatura est separada del vientre materno
- Que la separacin sea completa
- Que la criatura haya sobrevivido aunque sea un instante

Si la criatura muere en el vientre materno, antes o durante la separacin, o no sobrevive
ni un instante, esa criatura se considera que no ha existido jams. Sobre esto, existen dos
doctrinas:

- Doctrina de la viabilidad: para ser persona es necesario que la criatura nazca con la
aptitud para seguir viviendo. El problema de esta doctrina es quin determina esa
aptitud. Si lo hace la ley, puede equivocarse. Si lo hace un facultativo (mdico), tambin
puede equivocarse.

- Doctrina de la vitalidad: para ser persona es suficiente con haber nacido vivo. Esta es la
doctrina que sigue el cdigo civil chileno.

Las personas naturales terminan su existencia con la muerte. Lo normal es que sea con la muerte
natural (aquella cuya ocurrencia consta). La muerte natural es definida como la cesacin irreversible de
los fenmenos de la vida. Por tanto, la muerte ms que un instante es un proceso. La temtica de la
muerte natural es estudiada por una rama auxiliar del derecho: la medicina legal.

En Chile tambin existe la muerte presunta, que es aquella que es declarada por una sentencia
judicial que dict un juez respecto de una persona que ha desaparecido, y se ignora si vive o no. Deben
cumplirse ciertos requisitos:

- Que la persona haya desaparecido
- Que haya transcurrido el tiempo que establece la ley desde las ltimas noticias del
desaparecido
- Cumplir con las bsquedas del caso
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Ambas muertes producen exactamente los mismos efectos. Estos son:

- Apertura de la sucesin: modo de adquirir el dominio de los bienes por los herederos.

- Se extingue la responsabilidad penal del causante (muerto)

- La responsabilidad civil pasa a los herederos: los herederos del causante son sus continuadores. Por lo
tanto, para los herederos, la responsabilidad en las deudas del muerto es ilimitada. Tambin se puede no
aceptar la herencia para pagar la deuda hasta donde alcance con el valor de los bienes. En este caso, no
siempre se paga la deuda completa (beneficio de inventario).

- Se terminan algunos actos jurdicos: por ejemplo, el matrimonio.

b) Personas jurdicas (ver Ley 20.500, 16 de febrero de 2011, que modifica Ttulo XXXIII del Cdigo)

Estn definidas en el artculo 545 del cdigo civil como una persona ficticia capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Existen dos
doctrinas que explican la naturaleza de la persona jurdica:

- Teoras de la ficcin: esta doctrina sostiene que la persona jurdica es un ente ficticio que es creado por
el legislador, y en consecuencia, claramente son entes artificiales. Su representante ms conocido es
Federico von Savigny.

- Teoras realistas: dicen que las personas jurdicas son entes reales, como las personas naturales. Dentro
de esta teora hay tres doctrinas predominantes:

- Doctrina organicista: las personas jurdicas son una realidad biolgica, de tal manera que
nacen, crecen, envejecen y mueren.
- Doctrina espiritualista: las personas jurdicas tienen un alma, por lo tanto tienen una
voluntad distinta de la de los individuos que componen a esa persona jurdica.
- Doctrina del patrimonio: conciben a las personas jurdicas como un patrimonio que est
afecto a la realizacin de un determinado fin.

Segn la mayora de los autores nacionales, el cdigo civil chileno sigue la doctrina de la ficcin,
porque emplea la frase persona ficticia. Adems, las personas jurdicas existen en Chile con la
autorizacin del Presidente de la Repblica, o bien porque una ley las crea.

Para que exista una persona jurdica, deben darse la concurrencia de seis elementos:

- Asociacin de personas - Voluntad comn
- Patrimonio comn - Organizacin destinada a alcanzar un fin
- Un fin comn y adems lcito - Reconocimiento por parte de la autoridad

Existen varias clases de personas jurdicas segn nuestra legislacin:

De derecho pblico: no se encuentran definidas en el cdigo civil. El cdigo se limita a enumerarlas: el
Estado o nacin, el fisco (Estado desde la perspectiva patrimonial), las municipalidades, las iglesias, etc.
El origen de estas personas jurdicas es la ley. Para que exista una, debe haber sido creada por una ley.
Su finalidad es una finalidad colectiva o de utilidad pblica. Adems, se caracterizan porque tienen la
posibilidad de dictar normas que obligan a terceros y no solo a sus asociados. No se rigen por las
20
disposiciones del cdigo civil, se rigen por leyes especiales. Por ejemplo, el Estado se rige por las normas
de la constitucin poltica, las municipalidades por la ley orgnica de municipalidades, etc.

De derecho privado

- Con fines de lucro: reciben el nombre de sociedades o compaas. La sociedad est definida en
el cdigo civil, artculo 2053, como un contrato en que dos o ms personas se obligan a poner
algo en comn con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provengan. La sociedad
forma una persona jurdica distinta de los socios que individualmente la componen. Existen dos
clasificaciones de las sociedades:

- De acuerdo a su objeto:

- Civiles: aquellas creadas y formadas por profesionales para la prestacin de sus
servicios profesionales u oficios.

- Comerciales: aquellas cuyo objeto es la celebracin de uno o ms actos de comercio.

- De acuerdo al grado de responsabilidad de los socios y de la forma del capital social:

- Colectivas: aquellas en que sus socios responden ilimitadamente con todos sus bienes
personales.

- Responsabilidad limitada: aquellas en que sus socios responden solo hasta el monto de
sus aportes hasta la cantidad que hayan estipulado en el contrato social.

- En comandita por acciones: aquellas que tienen dos categoras de socios: socios
comanditarios (aportan capital y responden hasta el monto de sus aportes) y socios
gestores (aportan su trabajo y adems administran la sociedad).

- Sociedades annimas: aquellas en que el capital est dividido en acciones, y los socios
solo responden hasta el monto de sus aportes que estn representados en las acciones.

- Sin fines de lucro: pueden ser una fundacin o una corporacin. Ambas son controladas por el
Ministerio de Justicia a travs de auditoras.

- Fundacin: es un patrimonio destinado por uno o ms fundadores para conseguir un fin
lcito no lucrativo. El elemento predominante son los bienes (por ejemplo, un hospital).
Se rige por el acta fundacional.

- Corporacin: agrupacin de personas que tambin persigue un fin lcito no lucrativo. El
elemento predominante es la agrupacin de personas, y no los bienes (por ejemplo,
sindicatos, clubes deportivos). Se rige por el estatuto.

Especiales: nacen de acuerdo a la ley que las rige (la misma ley que las crea, las rige), y se terminan
tambin por una ley.

El origen de las personas jurdicas depender de la clase de persona jurdica de que se trate. Las
de derecho pblico nacen a la vida del derecho en virtud de una ley. Las de derecho privado con fines de
lucro nacen a la vida del derecho a travs de un pacto social que hacen sus socios, y este pacto se reduce
21
a una escritura pblica que se otorga ante un notario pblico. De esta escritura pblica se hace un
extracto (resumen) que se publica en el diario oficial y se inscribe en el Registro de Comercio (oficinas del
conservador de bienes races). Las de derecho privado sin fines de lucro nacen a la vida del derecho a
travs de la dictacin de un decreto supremo de concesin de personalidad jurdica. Este decreto
supremo lo firma el Presidente de la Repblica y el Ministro de Justicia.

El trmino de las personas jurdicas, al igual que el origen, depender de la clase de persona
jurdica. Las de derecho pblico terminan en virtud de una ley. Las de derecho privado con fines de
lucro terminan por algunas de las causales previstas en el pacto social o por alguna causa legal. Las de
derecho privado sin fines de lucro terminan con un decreto supremo que le cancela la personalidad
jurdica.

c) Atributos de la personalidad

Son ciertas cualidades o caractersticas inherentes a la persona en cuanto sujeto de derecho, que
la habilitan para actuar en la vida jurdica. Estos son:

- Capacidad de goce

La capacidad, en general, es la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y para
ejercerlos por s mismo. Por esto, se divide en capacidad de goce y capacidad de ejercicio.

La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos y contraer obligaciones. Por su
parte, la capacidad de ejercicio es la aptitud legal para ejercer esos derechos y obligaciones por s
mismo, sin intervencin o autorizacin de un tercero. Pero slo la capacidad de goce es un atributo de la
personalidad, porque sin ella no habra sujeto de derecho, en cambio la capacidad de ejercicio s puede
faltar.

En personas naturales, segn el artculo 1446 del cdigo civil, la capacidad es regla general, es
decir, toda persona es capaz de ejercicio salvo aquellos que la ley expresamente declare incapaces. Las
incapacidades pueden ser de dos tipos:

- Absoluta: son incapaces absolutos el demente, el impber y el sordomudo que no puede darse
a entender por escrito. Estos slo pueden actuar en la vida del derecho a travs de su
representante legal.

- Relativa: son incapaces relativos el menor adulto, es decir, la mujer mayor de 12 y menor de 18,
y el hombre mayor de 14 y menor de 18. Tambin son incapaces relativos los disipadores, que
son aquellos que gastan desproporcionadamente en relacin a lo que tienen, siempre y cuando
se hallen en un estado de interdiccin de administrar sus bienes. Pueden actuar en la vida del
derecho a travs de su representante legal, o a travs de una formalidad habilitante (obtener la
autorizacin de su representante legal).

En personas jurdicas, las capacidades son las mismas, con algunas variantes. En cuanto a la
capacidad de goce, tienen por naturaleza la inaptitud para adquirir ciertos derechos, como los familiares
y polticos. Adems, carecen de responsabilidad penal (segn la doctrina mayoritaria). En cuanto a la
capacidad de ejercicio, las personas jurdicas deben actuar a travs de una persona natural, que es su
representante legal. Quin es ese representante legal, vara de acuerdo a la clase de persona jurdica de
que se trate.
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La importancia de la capacidad, es que sin esta no existe sujeto de derecho. De esta forma, es el
presupuesto de todos los dems atributos de la personalidad.

- Nombre

Es el conjunto de palabras que sirve para individualizar jurdicamente a una persona.

En personas naturales, el nombre est compuesto de dos partes:

- Nombre personal o de pila: las personas que solicitan la inscripcin en el Registro Civil, pueden
sealarlo libremente. Sin embargo, el oficial respectivo puede negarse a inscribir ciertos nombres
cuando los considere risibles o equvocos en cuanto al sexo de la criatura.

- Nombre patronmico o apellido: su determinacin depende de la naturaleza de la filiacin:

- Legtima: lleva en primer lugar el apellido del padre legtimo y luego el de la madre.
- Ilegtima natural: lleva los apellidos del padre o madre que lo haya reconocido, y si lo
han reconocido ambos, lleva primero el del padre y luego el de la madre.
- Simplemente ilegtima: lleva los apellidos que sealen las personas que solicitan su
inscripcin.
- Adoptiva completa: se rige por la regla de los hijos legtimos
- Adoptiva simple: se opta por llevar el apellido de sus adoptantes o conservar el propio.

De acuerdo a la ley, las personas naturales pueden solicitar a los tribunales de justicia el cambio
de nombre (personal y patronmico), con las siguientes limitaciones:

- Puede efectuarse una sola vez en la vida.
- Debe fundarse en alguna de las causales previstas por la ley, por ejemplo haber sido
conocido por cinco o ms aos con un nombre diferente; cuando el nombre sea risible,
ridculo, etc.; o por cambios en el estado civil (reconocimiento de paternidad, por ejemplo).

En personas jurdicas, la determinacin del nombre depende de la clase de persona jurdica:

Las personas jurdicas de derecho pblico, llevan el nombre que seala la ley que les dio origen.

Las de derecho privado con fines de lucro, llevan el nombre estipulado en la escritura social de
constitucin (en este caso el nombre pasa a llamarse razn social). La ley que rige cada tipo de sociedad
establece ciertas limitaciones y requisitos especiales para el nombre. Por ejemplo, en las sociedades de
responsabilidad limitada el nombre debe llevar y compaa limitada (Ca. Ltda.), y en las sociedades
annimas debe llevar S. A.. Las de derecho privado sin fines de lucro, llevan el nombre que sealen los
respectivos estatutos o el acta fundacional.

Las personas jurdicas especiales, se atienen a lo dispuesto en la reglamentacin pertinente.

El nombre de las personas jurdicas puede ser protegido jurdicamente mediante su inscripcin
en el registro de marcas.

La importancia del nombre, primero, es para la individualizacin de las partes en los actos
jurdicos civiles. Segundo, para la determinacin de las personas a quienes alcanzan los efectos de las
sentencias judiciales. Y en general, para los actos jurdicos procesales (demanda, notificacin, etc.).
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- Nacionalidad

Es el vnculo jurdico que une a la persona y el Estado, estableciendo derechos y obligaciones
recprocas.

En personas naturales, la nacionalidad puede tener distintas fuentes:

- Biolgicas: se fundan en el hecho del nacimiento. Dan origen a dos doctrinas:

- Ius solis: son nacionales de un Estado los nacidos dentro del territorio de ese Estado,
cualquiera sea la nacionalidad de sus padres.

- Ius sanguinis: son nacionales de un Estado los nacidos de padre o madre nacionales de
ese Estado, cualquiera sea el lugar de su nacimiento.

- Polticas: establecen un vnculo artificial. Pueden ser:

- La nacionalidad por gracia u honor: se efecta mediante una ley que favorece a
personas que han prestado servicios distinguidos a la patria.

- Carta de nacionalizacin: se efecta mediante un acto de la administracin respecto de
las personas que cumplen los requisitos legales, entre ellos, la renuncia de su
nacionalidad anterior.

En Chile, la constitucin de 1980 en el artculo 10 consagra un sistema mixto en el que se
combinan estas dos fuentes.

La nacionalidad presenta las siguientes caractersticas:

- Toda persona debe tener una nacionalidad. Incluso, los denominados aptridas tienen una
nacionalidad que les otorga la ONU.
- Toda persona debe tener slo una nacionalidad. Este principio actualmente tiene
excepciones, ya que existen tratados internacionales que regulan la doble nacionalidad.
Adems, dependiendo de las fuentes que ocupen los Estados para la nacionalidad, una
persona puede ser considerada nacional de varios Estados simultneamente. En caso de
conflicto, el derecho internacional privado ser el que la determine.
- La nacionalidad es renunciable.
- Las materias relativas a la nacionalidad son de orden pblico.

En personas jurdicas, para determinar la nacionalidad, hay que atenerse a la clase de persona
jurdica de que se trate. Las de derecho pblico, tienen la nacionalidad del Estado que autoriz su
existencia. Para las de derecho privado, existen tres doctrinas:

- Su nacionalidad corresponde a la del Estado en que tengan la sede principal de sus negocios.
- Su nacionalidad corresponde a la nacionalidad de la mayora de los dueos del capital.
- Su nacionalidad corresponde a la del Estado que les autoriz su existencia.

En Chile, la doctrina aceptada es la ltima.


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La importancia de la nacionalidad, radica en que es la fuente de derechos y obligaciones
recprocas entre el Estado y el nacional de ese Estado. Por ejemplo, el Estado puede exigir del nacional la
sujecin a las leyes vigentes, el cumplimiento de ciertas cargas como el servicio militar o el pago de
impuestos. Y por su parte, el nacional puede exigir el cumplimiento de ciertos derechos, en general,
llamados derechos subjetivos pblicos.

- Domicilio

Est definido en el artculo 59 del cdigo civil como la residencia acompaada real o
presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Por lo tanto, el domicilio tiene dos elementos:

- Elemento externo o material: se refiere a la residencia. Es la permanencia actual de una
persona en un determinado lugar, y que no hay que confundir con la habitacin (sta es una
morada ocasional del sujeto).

- Elemento interno o espiritual: se refiere al nimo de permanecer. Segn la doctrina y la
jurisprudencia, es el elemento ms importante, porque se puede conservar el nimo aunque se
haya perdido la residencia.

El domicilio tiene distintas clasificaciones:

- Segn su extensin:

- Domicilio poltico: dice relacin con el territorio de un Estado.
- Domicilio civil: se refiere a la localidad determinada dentro del territorio de un Estado.

- Segn su origen:

- Domicilio voluntario: es el que cada sujeto capaz fija libremente.
- Domicilio legal: es el que la ley impone forzadamente a ciertas personas.
- Domicilio convencional: es el que fijan las partes libremente en un contrato, para
regular los efectos que emanan de este contrato.

- Segn su alcance:

- Domicilio general: es el que rige para todas las relaciones jurdicas del sujeto.
- Domicilio especial: es el que rige para ciertos y determinados efectos.

En personas naturales, el domicilio se rige por las reglas anteriormente sealadas. Nuestra
legislacin admite la pluralidad de domicilio cuando respecto de un mismo sujeto, concurren
simultneamente los elementos constitutivos de los domicilios.

En personas jurdicas, el domicilio se determina por las siguientes reglas:

- Las de derecho pblico, tienen el domicilio que establezca la ley que les dio origen.
- Las de derecho privado con fines de lucro, tienen el domicilio que hayan fijado en la
escritura social (si no se fij uno, ser en la sede de sus negocios, y si tienen varias, en todas).
- Las de derecho privado sin fines de lucro, tienen el domicilio sealado en su estatuto o acta
fundacional.

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Las importancias del domicilio son:

- El domicilio del demandado sirve para determinar la competencia relativa del tribunal.
- El domicilio de los contrayentes sirve para determinar el oficial del Registro Civil competente
para celebrar el matrimonio.
- El ltimo domicilio del causante, fija el lugar donde se abre su sucesin y la ley aplicable.
- Las obligaciones de gnero, por regla general, se cumplen en el domicilio del acreedor.

- Patrimonio

Es un conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas avaluables en dinero, y que conforman
lo que se denomina una universalidad jurdica.

En Chile, se utiliza la doctrina tradicional o clsica, que concibe al patrimonio como un atributo
de la personalidad, es decir, todo sujeto de derecho tiene un patrimonio, y todo patrimonio tiene
necesariamente un titular.

La doctrina moderna concibe al patrimonio como una afectacin de un conjunto de bienes para
la realizacin de un determinado fin.

Las caractersticas del patrimonio son:

a) Est integrado por dos elementos:

- Activo: se encuentran los derechos y los bienes avaluables en dinero.
- Pasivo: se encuentran las deudas, las cargas y las obligaciones avaluables en dinero.

Estos dos elementos forman una universalidad jurdica, es decir, un todo abstracto. El
patrimonio no se confunde con los bienes, derechos y obligaciones que lo conforman. Esto
significa que se puede tener patrimonio sin tener un solo bien.

b) El concepto de patrimonio es el que ms se aproxima al de capacidad de goce.

En personas naturales, todas tienen un patrimonio. En l se funda su responsabilidad civil.

En personas jurdicas, el patrimonio de las personas naturales que la conforman es distinto del
patrimonio de la persona jurdica. De tal manera que una persona jurdica debe pagar sus deudas solo
con el patrimonio de ella misma, y no puede pagarlas con el patrimonio de las personas naturales que la
conforman. Los acreedores de una persona natural que conforma una persona jurdica, no pueden hacer
efectivos sus crditos en el patrimonio de la persona jurdica.

La importancia del patrimonio, es que es una institucin central del derecho civil, porque las
personas, sean naturales o jurdicas, responden civilmente con su patrimonio. No responden ni con su
vida ni con su libertad, porque en el derecho chileno, no existe la prisin por deudas.

Como el patrimonio es una nocin abstracta, una persona deudora no slo responde con el
contenido actual de su patrimonio, sino que tambin responde con el eventual contenido futuro de su
patrimonio. O sea, si hay un deudor con muchas deudas, sigue administrando su patrimonio.


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- Estado civil

El cdigo civil lo define como la calidad de un individuo en cuanto le habilita para adquirir
derechos y contraer ciertas obligaciones civiles (artculo 304).

La doctrina lo define como la situacin permanente que ocupa un individuo en la sociedad
derivada de sus relaciones de familia y de la cual surgen derechos y obligaciones.

Las fuentes del estado civil son:

- Un hecho voluntario del hombre: el matrimonio, por ejemplo.
- Un hecho de la naturaleza: la muerte, por ejemplo.
- Una sentencia judicial: la que declara la calidad de hijo legtimo de una persona, por ejemplo.
- La ley: en casos de los hijos legtimos, naturales, o simplemente ilegtimos, por ejemplo.

Sus caractersticas son:

- Toda persona natural tiene un estado civil. Las personas jurdicas, por su naturaleza, carecen
de este atributo.
- Toda persona natural puede tener slo un estado civil proveniente de la misma fuente o
situacin. Nadie puede ser, por lo tanto, casado y no casado; hijo legtimo e ilegtimo al
mismo tiempo. Pero s puede ser casado e hijo legtimo.
- El estado civil es permanente, en el sentido que no se pierde uno mientras no se adquiere
otro. As una persona puede pasar de soltera a casada, y de casada a viuda.
- El estado civil es indivisible, es decir, uno en su causa y en su origen, y por lo tanto no se
puede tener y no tener estado civil.
- Las materias relativas al estado civil son de orden pblico.
- El estado civil trae aparejado una serie de derechos y obligaciones.

La importancia del estado civil, es que es un atributo de la personalidad del que dependen los
derechos y obligaciones del sujeto. As, por ejemplo, no tiene los mismos derechos sucesorios el hijo
legtimo que el hijo natural. Adems, el estado civil puede llegar a influir sobre la capacidad de ejercicio
de las personas.

Da origen al parentesco, a la representacin legal y a la patria potestad. Adems, da origen a una
serie de impedimentos o incapacidades (por ejemplo, la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente).

1.3- El vnculo jurdico

El vnculo jurdico entre dos sujetos de derecho, es el efecto propio de la norma jurdica. De tal
manera que en virtud de una norma jurdica, una relacin interpersonal puede convertirse en una
relacin jurdica.

1.4- El deber jurdico

Es una restriccin a la libertad de un sujeto pasivo en una relacin jurdica, como consecuencia
de la facultad concedida por la norma jurdica a un sujeto para exigir el cumplimiento de una prestacin
determinada.

27
Las clases de deber jurdico pueden ser:

- Segn la modalidad:

- Positivos: consisten en dar o hacer algo, de tal manera que el dar significa transferir el
derecho de propiedad privada o cualquier otro derecho real sobre la cosa (el dar
envuelve al entregar). Mientras el hacer algo, significa realizar cualquier accin que no
importe un dar, sino que la ejecucin de una obra.

- Negativos: aquellos que se traducen en una abstencin, o sea, en un no hacer algo.

- Segn su extensin:

- Simples: aquellos que consisten en una accin o en una abstencin.

- Complejos: aquellos formados por varias acciones u omisiones.

1.5- El derecho subjetivo

Es la facultad de exigir una determinada prestacin protegida jurdicamente. Es tambin la
facultad de exigir el cumplimiento del deber previsto en la norma jurdica.

Las doctrinas sobre la naturaleza del derecho subjetivo son:

- Teora de la voluntad: sus mayores exponentes son Windscheid y Savigny. Dice que el
derecho subjetivo es un poder o seoro de la voluntad reconocido por el ordenamiento
jurdico. Esta teora recibe las siguientes crticas:

- Los incapaces no tienen voluntad, sin embargo, tienen derechos subjetivos.
- Si fuera la voluntad el ncleo de los derechos subjetivos, entonces podra renunciarse a
todos estos derechos, sin embargo, existen derechos irrenunciables.
- Nadie puede ejercer su voluntad sobre algo que ignore, sin embargo, existen derechos
subjetivos que a pesar de que se ignoran, se tienen igual.

- Teora del inters: su mayor exponente es Ihering. Dice que el derecho subjetivo no es un
poder psicolgico o un querer, sino un inters jurdicamente protegido.

- Teora eclctica: su mayor exponente es Jellineck. Dice que el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente tutelado en los casos en que el derecho reconoce la voluntad individual, es
decir, existen derechos subjetivos en la medida en que yo expreso mi inters y mi voluntad.

- Teoras negadoras: sus mayores exponentes son Kelsen y Duguit.

- Para Duguit, no existen derechos subjetivos, sino situaciones jurdicas subjetivas. Si
existieran los derechos subjetivos, se generara accin contra otro, lo que hara
imposible la solidaridad social, puesto que el derecho sera un elemento disociador, un
instrumento para hacer que algunos individuos dominaran sobre otros. Por esto, Duguit
solo habla de situacin jurdica subjetiva.


28
- Kelsen plantea que es necesario eliminar el dualismo de derecho objetivo y subjetivo.
Para l solo existe el derecho positivo. Para l, el derecho subjetivo es la misma norma
jurdica mirada desde el punto de vista del sujeto.

Las clases de derecho subjetivo son:

- Segn su origen:

- Naturales: son innatos y derivan de la naturaleza humana.
- Positivos: son adquiridos, su ttulo son las normas de derecho positivo.

- Segn el mbito en el cual se ejercen:

- Privados: son aquellos que un particular puede reclamar de otro particular o del Estado
como ente patrimonial (fisco).

- Pblicos: se pueden exigir del Estado.

- Segn la materia sobre la cual versa:

- Patrimoniales: aquellos derechos que pertenecen al patrimonio y que pueden ser
avaluables en dinero.

- Extrapatrimoniales: aquellos que no tienen un valor original avaluable en dinero.

- Segn el carcter del sujeto pasivo:

- Relativos: son aquellos que solo pueden exigirse de una o ms personas determinadas,
es decir, el sujeto pasivo del derecho se encuentra determinado.

- Absolutos: son aquellos derechos que pueden ser exigidos por cualquier persona.
Deben ser respetados por toda la comunidad, o sea, el sujeto pasivo es toda la sociedad.

- Segn su modalidad:

- Derecho subjetivo a la libertad: son aquellos que aseguran un mbito de la libertad
individual.

- Derecho subjetivo como poder creador de normas: es la facultad que se reconoce a los
particulares (personas jurdicas o naturales), para darse sus propias normas.

- Derecho subjetivo a cumplir con el propio deber: consiste en la facultad que tiene
todo deudor de cumplir con su obligacin, an en contra de la voluntad del acreedor.

- Derecho subjetivo a exigir el cumplimiento del deber ajeno: es el derecho subjetivo
propiamente tal, y consiste en la pretensin, esto es, la facultad de exigir a otro (sujeto
pasivo) una cierta conducta.



29
1.6- El objeto de la relacin jurdica

Es la prestacin. Esta es la conducta debida a otro. Puede ser de tres clases:

- Dar: consiste en transferir un derecho, por ejemplo, transferir el derecho de dominio o
cualquier otro derecho real que se tenga sobre la cosa. Su objeto son los bienes, que son cosas
que prestan utilidad al hombre, y que adems son susceptibles de apropiacin privada. Supone
entonces, la obligacin de entregar ese bien.

- Hacer: consiste en la ejecucin de cualquier accin que no signifique un dar. Su objeto son
hechos.

- No hacer: consiste en una abstencin u omisin.

- Clasificacin de los bienes

a) Cosas corporales: son aquellas que son susceptibles de percibirse a travs de los sentidos. De estas
nacen los bienes muebles e inmuebles.

- Muebles: son aquellos que pueden trasladarse de un lugar a otro sin detrimento de su
sustancia. Se dividen en:

- Por naturaleza: corresponden a la definicin de bien mueble. Se distinguen:

- Semovientes: se pueden trasladar de un lugar a otro por s mismos.
- Inanimados: no pueden moverse de un lugar a otro si no son movidos por una
fuerza externa.

- Por anticipacin: corresponden a los frutos y productos que la ley considera muebles
anticipadamente, para los efectos de constituir derechos sobre ellos a favor de terceros.

- Inmuebles: son aquellos que no pueden moverse de un lugar a otro. Se clasifican en:

- Por naturaleza: corresponden a la definicin anterior.

- Por adherencia: aquellas cosas que se encuentran permanentemente adheridas a otra
cosa. Al momento de la separacin, pasan a ser muebles. Los frutos del rbol son
inmuebles hasta su separacin, salvo que anticipadamente la ley los considere muebles
para constituir derechos a favor de terceros.

- Por destinacin: son aquellos que si bien por su naturaleza son muebles, la ley los
considera inmuebles cuando han sido destinados permanentemente al uso y cultivo de
un inmueble.

b) Cosas incorporales: consisten en meros derechos.





30
Es importante distinguir entre muebles e inmuebles por distintas razones:

- La administracin de los bienes races o inmuebles, cuando pertenecen a incapaces, est sujeta
a requisitos de administracin que no existen respecto de los bienes muebles.

- La venta y enajenacin de bienes races est sujeta a solemnidades distintas que cuando se
vende o enajena un bien mueble.

- El plazo de prescripcin (hacerse dueo por el transcurso del tiempo) es de dos aos para
bienes muebles, y cinco para bienes inmuebles.

- Los bienes inmuebles son susceptibles de hipotecarse, en cambio los bienes muebles no se
pueden hipotecar, slo se pueden dar en prenda (excepto barcos y aviones).

- En materia penal, los delitos de hurto (astucia) y robo (violencia) slo se cometen respecto de
los bienes muebles. En cambio, respecto de un bien inmueble, el delito se llama usurpacin.

Otra clasificacin es:

a) Cosas fungibles: aquellas cosas que pueden ser intercambiadas unas por otras, y que son
equivalentes.

b) Cosas no fungibles: no pueden ser reemplazadas una por otra.

Otra clasificacin:

a) Cosas apropiables: aquellas sobre las cuales se puede constituir dominio, y pasan a llamarse bienes.
Estos bienes pueden ser:

- De dominio privado: aquellos que son susceptibles de adquirirse por los particulares.

- De dominio pblico: estn definidos en el artculo 589 del cdigo civil como aquellos cuyo
dominio pertenece a la nacin toda. Se subdividen en:

- Bienes nacionales de uso pblico: aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes
de la nacin. Por ejemplo, las plazas, las playas, etc. En Chile, este tipo de bien acepta
cuatro distinciones:

- Dominio pblico terrestre - Dominio pblico fluvial
- Dominio pblico martimo - Dominio pblico areo

- Bienes fiscales: son bienes del Estado cuando este es visto desde el punto de vista
fiscal. Estos pueden venderse y adquirirse por prescripcin.

b) Cosas inapropiables: aquellas sobre las cuales no se puede constituir un dominio. El cdigo civil
chileno las denomina como cosas comunes a todos los hombres. Por ejemplo, altamar. Su uso y goce son
determinados: entre individuos de una nacin, por las leyes de esta; entre distintas naciones, por el
derecho internacional.


31
Una ltima clasificacin es:

a) Bienes divisibles: aquellos que se pueden dividir fsica o intelectualmente.

- Fsicamente divisibles: son las cosas que al dividirse no pierden su sustancia, no pierden su
valor frente al todo. Las cosas divididas, en su conjunto, tienen un valor igual al todo.

- Intelectualmente divisibles: son los que se pueden dividir en su utilidad. Por ejemplo, un
auto.

Por regla general, las cosas son intelectualmente divisibles.

b) Bienes indivisibles: aquellos que no se pueden dividir, por ejemplo la hipoteca y la prenda.

II) Consecuencia jurdica

La consecuencia jurdica es la sancin que se impone a un sujeto cuando se realiza la hiptesis
prevista en la norma jurdica. Sus elementos son:

a) Un hecho ilcito o anti-jurdico: corresponde a la conducta contraria a la prestacin.

b) Un deber ser: corresponde a un vnculo lgico y axiolgico entre el hecho anti-jurdico y la sancin
coactiva. De tal manera que el hecho ilcito legitima la aplicacin de una sancin que en la prctica puede
aplicarse, pero no necesariamente.

c) La sancin coactiva: es la consecuencia o el resultado de carcter jurdico y desfavorable. Se traduce
en una privacin, limitacin o restriccin de bienes jurdicos que son fundamentales para el infractor,
como por ejemplo, la libertad.

1- Clases de sancin

a) De acuerdo a la rama del derecho

- Derecho internacional: sus sanciones se traducen en represalias, guerras, boicot, etc. El derecho
internacional carece de un organismo punitivo supranacional.

- Derecho administrativo: la sancin tiene como objetivo que los funcionarios cumplan bien su
deber. Por ejemplo, la peticin de renuncia, la suspensin, las multas y la amonestacin.

- Derecho penal: la sancin busca castigar aquellas conductas contrarias a las que son bsicas
para la organizacin y estructura social. Con esta sancin se pretende disuadir a los posibles
infractores. Adicionalmente, se busca la retribucin del delito y la rehabilitacin del
delincuente. Existen penas privativas de la vida (pena de muerte), privativas de la libertad
(prisin, presidio, etc) y restrictivas de la libertad (relegacin, extraamiento, confinamiento,
etc).

- Derecho civil: la sancin busca proteger los intereses familiares o patrimoniales. Por lo general,
afectan al patrimonio del infractor, y no a la persona. Aqu se encuentra, por ejemplo, la
inexistencia del acto jurdico, la nulidad del acto jurdico, la inoponibilidad del acto jurdico, la
ejecucin forzada de la obligacin, e indemnizacin de perjuicios.
32
b) Desde el punto de vista del deber jurdico

- Sanciones de coincidencia con la prestacin: consisten en obtener coactivamente la prestacin
infringida. A este tipo de sancin, en materia civil, se le llama la ejecucin forzada de la
obligacin.

- Sanciones de no coincidencia con la prestacin:

- Indemnizacin de perjuicios: se da en aquellos casos en que no puede obtenerse la
ejecucin forzada de la obligacin. Se sustituye la prestacin originaria (obligacin de
hacer) por el pago de una suma de dinero (obligacin de dar).

- Ineficacia del acto: es aquella en que se realiza un acto contrario a la norma, que por
regla general es prohibitiva. Por lo tanto, ese acto va a ser ineficaz, es decir, se le priva
de efectos jurdicos. Aqu se encuentra la nulidad, la inexistencia (priva al acto de
efectos y adems se declara que ese acto no ha existido nunca) y la inoponibilidad (slo
priva de efectos en relacin a los terceros).

- Pena o castigo: en algunos casos, la ley no se satisface con obtener a travs de la
sancin una reparacin equivalente a la prestacin no cumplida, sino que adems se le
aplica al infractor otra sancin en donde se le priva de bienes jurdicos. Son las sanciones
penales o administrativas.

- Sanciones combinadas: se da cuando una norma jurdica, a un mismo hecho ilcito, le
aplica sanciones de diversa clase.

c) Desde el punto de vista de su finalidad

- Sancin castigo: es la consecuencia jurdica del incumplimiento de la prestacin.

- Sancin premial: es la consecuencia jurdica del cumplimiento de la prestacin. Esta no es una
sancin en sentido estricto, ya que al definir sancin dijimos que era la consecuencia que una
norma imputa al incumplimiento de la prestacin (realizacin de un hecho ilcito).

2- Caractersticas de la sancin jurdica

- Est preestablecida en una norma: cada infraccin o hecho ilcito tiene establecido una sancin.

- Es coactiva: la prestacin, por regla general, ser acatada voluntariamente. Si es que no fuera as, se va
a aplicar la sancin a travs de los procedimientos que el derecho establece.

- Est institucionalizada: esta institucionalizacin, a diferencia de otras normas cuyas sanciones se
aplican espontneamente por la sociedad, consiste (en sistemas jurdicos desarrollados) en la existencia
de rganos especficos dentro del Estado, encargados de aplicar la sancin de acuerdo a procedimientos
predeterminados por el derecho.

- Requiere intervencin del Estado: actualmente, toda sancin implica siempre intervencin de rganos
del Estado, los cuales declaran la existencia del hecho ilcito, la infraccin, y la sancin aplicable. Estos
son los Tribunales de Justicia. Una vez que la infraccin se declara y la sancin se ha establecido,
intervienen otros rganos del Estado encargados de ejecutar la sancin (polica, gendarmera, etc).
33
Tema 5: Teora del ordenamiento jurdico

I) El ordenamiento jurdico

Las normas jurdicas no se aparecen aisladas, se nos aparecen formando parte de lo que se llama
un sistema normativo. El ordenamiento jurdico es un conjunto unitario jerrquicamente estructurado,
dinmico, coherente y pleno de normas jurdicas que rigen en un territorio determinado y durante un
tiempo histrico dado. Sus caractersticas son:

1- Jerarqua

Significa que no es un conjunto de normas jurdicas que se encuentran desordenadas, sino que
se encuentran estructuradas jerrquicamente. Esto significa que las normas jurdicas se van
distribuyendo dentro del ordenamiento jurdico en estratos superpuestos.

Kelsen postula que el ordenamiento jurdico tiene una estructura piramidal, en la que cada
norma jurdica tiene un lugar, un estrato, una jerarqua diferente. As, las normas jurdicas
jerrquicamente inferiores, tienen su fundamento en las normas jurdicas jerrquicamente superiores.
Esta fundamentacin es tanto de forma como de fondo, es decir, que la norma jurdica inferior solo
puede ser creada por el rgano competente y de acuerdo a los procedimientos que seala la norma
jurdica superior. Esto significa que la norma jurdica inferior viene determinada de alguna manera por el
contenido de la norma jurdica superior. Pero esta determinacin no es total, sino que es parcial. En
otras palabras, la norma jurdica superior representa un esquema, un marco de referencia para la norma
jurdica inferior.

Cada vez que pasamos de una norma jurdica superior a una inferior, estamos haciendo una
aplicacin de la norma jurdica superior, pero tambin estamos creando una norma jurdica nueva. De tal
manera que cuando creamos una norma jurdica, estamos haciendo una mezcla entre aplicacin y
creacin. Este principio tiene dos excepciones:

a) Cuando se crea la norma jurdica de rango ms superior, no hay aplicacin, solo creacin.
b) Cuando se crea la norma jurdica de rango ms inferior, no hay creacin, solo aplicacin.

2- Unidad

La unidad del ordenamiento jurdico est determinada porque cada una de las normas jurdicas
que le pertenecen, tienen como fundamento ltimo una misma norma. Por ejemplo, si tomamos una
norma jurdica a cuyo fundamento ltimo es x, y tomamos otra norma jurdica b cuyo fundamento
ltimo tambin es x, a y b pertenecen al mismo ordenamiento jurdico.

Kelsen sostuvo que la norma que le da unidad y que sirve de fundamento a la totalidad del
ordenamiento jurdico, no es una norma jurdica positiva, sino que es una norma que es supuesta y que
est fuera de la pirmide, es una norma meta-jurdica. A esta norma supuesta, meta-jurdica, Kelsen la
denomina norma hipottica fundamental. Su frmula es debe obedecerse al primer legislador. Para
Kelsen, esta norma supuesta es la que le da carcter jurdico a la constitucin poltica del Estado, que
viene siendo la primera norma jurdica positiva (en vigencia, tiempo y lugar determinado), y de la cual se
derivan todas las dems normas jurdicas.

La crtica que se le hace a este sistema, es que el primer legislador puede tener intereses no
tan buenos, y por lo tanto su fundamento puede ser la fuerza. Por ejemplo, el caso de Hitler.
34
Hart dice que la unidad del ordenamiento jurdico descansa, ms que en una norma, en un
principio o acuerdo que es mayoritariamente aceptado por la sociedad. Este principio seala los rganos
y el procedimiento a travs de los cuales se pueden crear legtimamente normas jurdicas dentro del
ordenamiento jurdico.

Alfred Verdross segua el sistema de Kelsen, pero en lo que discrepaba de l era en que
cambiaba la norma hipottica fundamental por los primeros principios del derecho natural: haz el bien
y evita el mal.

3- Dinamismo

El ordenamiento jurdico no es esttico, no es un conjunto de normas jurdicas fijas, no son
invariables. Al ordenamiento jurdico se van incorporando normas nuevas. Esto significa que el
ordenamiento jurdico se autorregula y se autogenera. Establece rganos y procedimientos que le
permiten crear y dotarse de nuevas normas jurdicas. Estas se llaman fuentes formales del derecho (son
las que forman la pirmide).

4- Plenitud

Significa que en sentido objetivo, el ordenamiento jurdico carece de vacos o lagunas, lo que
significa que no existe ninguna situacin o caso que no tenga solucin dentro del ordenamiento jurdico.
En consecuencia, significa que no existen lagunas del derecho, pero s pueden existir lagunas legales o
de ley. El ordenamiento jurdico dispone de medios que permiten superar aquellas lagunas legales.

Cuando se trata de lagunas legales, existe un procedimiento que las elimina, denominado
integracin.

5- Coherencia o armona

El ordenamiento jurdico es un todo armnico, de manera que si al interior de l existen
contradicciones entre sus normas, dicho ordenamiento debe establecer el mtodo o procedimiento para
superar tales contradicciones (antinomias).

II) Relaciones entre distintos ordenamientos jurdicos

En la medida en que existen Estados o naciones, nos vamos dando cuenta que al lado de un
ordenamiento jurdico, existen otros, de otros pases. Adems, nos damos cuenta que existe un
ordenamiento jurdico internacional. Esto nos lleva a relaciones, dificultades y conflictos. Para resolver
esto, existen dos teoras:

a) Teoras dualistas: proponen que los ordenamientos jurdicos son absolutamente
independientes entre s, y por lo tanto, no se puede postular unidad alguna. Cada ordenamiento
jurdico es autnomo y tiene su propio mbito de vigencia.

b) Teoras monistas: plantean la unidad de los ordenamientos jurdicos, y entonces habr que
precisar la primaca que tendr cada uno, y habr que regular las relaciones entre ellos. Para
esto, se han postulado dos posiciones:

- La primera establece la primaca del ordenamiento jurdico nacional. Esto significa que
el ordenamiento jurdico internacional y los otros ordenamientos jurdicos nacionales,
35
slo tendrn validez en la medida que el ordenamiento jurdico nacional los reconozca.
Desde ese momento, los otros ordenamientos jurdicos pasan a integrar el
ordenamiento jurdico nacional. Esta posicin es la que adopta Chile.

- La segunda establece la primaca del ordenamiento jurdico internacional. Aqu, el
ordenamiento jurdico nacional se encuentra subordinado al internacional.

III) Fuentes del ordenamiento jurdico

1- Fuentes materiales del ordenamiento jurdico

Se definen como los factores que mediata o inmediatamente influyen en la creacin y en el
contenido de las normas jurdicas. Estos factores pueden ser de orden social, econmicos, culturales,
religiosos, etc.

2- Fuentes formales del ordenamiento jurdico

Son las formas a travs de las cuales se manifiesta el derecho. Pueden ser analizadas desde
varios puntos de vista:

Del punto de vista del rgano facultado por el ordenamiento jurdico para crear la norma: desde este
punto de vista, en Chile existen siete potestades normativas:

- Potestad constituyente

Es aquella que el ordenamiento jurdico reconoce para crear, modificar o interpretar
autnticamente la Constitucin Poltica del Estado. El rgano en que radica esta potestad es el pueblo o
nacin (potestad originaria). Adems, radica en aquellos rganos que la propia constitucin establece
(potestad derivada). Los rganos titulares de la potestad constituyente derivada, en Chile, son las
cmaras reunidas en Congreso Pleno, y el Presidente de la Repblica.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- Constitucin poltica de la Repblica
- Leyes de rango constitucional
- Ley modificatoria de la constitucin
- Ley interpretativa de la constitucin

- Potestad legislativa

Es aquella que el ordenamiento jurdico le otorga a ciertos rganos para crear, modificar,
derogar o interpretar autnticamente las leyes. Esta potestad radica en dos rganos: el Presidente de la
Repblica y el Congreso Nacional.

El Presidente de la Repblica no acta como Poder Ejecutivo, sino como rgano colegislador.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- La ley propiamente tal
- La ley de qurum calificado
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- Decretos con jerarqua de ley
- Decretos con fuerza de ley (D.F.L)
- Decretos leyes (D.L)
- Tratados internacionales

- Potestad reglamentaria

Es aquella que el ordenamiento jurdico le reconoce al Presidente de la Repblica y a otras
autoridades administrativas, para crear normas jurdicas particulares o generales, en cumplimiento de
las funciones que la constitucin y la ley le otorgan. Esta potestad puede ser:

- Autnoma: aquella que se ejerce sobre materias que no son propias del dominio legal.
- De ejecucin: aquella que ejerce el Presidente de la Repblica para poner en ejecucin las
leyes y para lograr su mejor cumplimiento.

Esta potestad la ejerce normalmente el Presidente de la Repblica.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- Decretos
- Reglamentos
- Resoluciones
- Instrucciones
- Ordenanzas

- Potestad jurisdiccional

Es aquella que el ordenamiento jurdico le reconoce a los tribunales de justicia para resolver los
conflictos de relevancia jurdica a travs de un debido proceso. Los tribunales de Justicia se agrupan, por
regla general, en el Poder Judicial. Sin embargo, hay Tribunales de Justicia que no pertenecen a dicho
poder, como el director nacional de aduanas o de servicio de impuestos internos, que son tribunales de
primera instancia.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- Resoluciones judiciales (sentencias, por ejemplo)

* Estas cuatro potestades (constituyente, legislativa, reglamentaria y jurisdiccional) forman la
potestad normativa del Estado, porque radican en autoridades pblicas. Las fuentes formales que nacen
de la potestad normativa del Estado, con exclusin de la potestad jurisdiccional, se denominan
legislacin.

La ley en sentido estricto se refiere a la ley que nace del poder legislativo y del Presidente como
colegislador. En cambio, la ley en sentido amplio se refiere al concepto de legislacin.

- Potestad social

Es aquella potestad creadora de normas jurdicas que radica en todo el grupo social, o en una
parte de l. Da origen a la costumbre como fuente formal.

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- Potestad normativa de los particulares

Es la potestad que el ordenamiento jurdico le reconoce a los particulares para crear libremente
normas jurdicas dentro de los lmites que el propio ordenamiento jurdico establece. En esta potestad se
da el principio de la autonoma de la voluntad, en virtud del cual los particulares podemos crear
normas jurdicas y celebrar todos los actos y contratos que no sean contrarios a la ley, al orden pblico o
a las buenas costumbres.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- Actos jurdicos
- Actos corporativos

- Potestad implcita del ordenamiento jurdico

Es la potestad creadora de normas jurdicas que no radica directa y explcitamente en rganos
especficos del ordenamiento jurdico. El ordenamiento jurdico, por el solo hecho de existir, posee
principios que no estn directamente formulados, sino que estn de manera implcita.

Esta potestad da origen a las siguientes fuentes formales:

- Principios generales del derecho
- La equidad natural

IV) Fuentes formales del ordenamiento jurdico

1- La constitucin

Es la norma fundamental del ordenamiento jurdico, que se ocupa de organizar el Estado y la
forma de gobierno y de fijar las atribuciones y lmites al ejercicio de los poderes pblicos. Es la fuente
formal de mayor jerarqua, y por lo mismo las dems fuentes formales no pueden contradecirla.

1.1- Clases de Constitucin Poltica

a) De acuerdo a la forma en que se expresan

- Consuetudinarias: son aquellas en que la totalidad o parte de su contenido no se incluye en un
texto escrito formalmente promulgado, y es la costumbre jurdica la que le reconoce el rango
constitucional.

- Escritas: son aquellas cuyos preceptos estn contenidos en uno o varios documentos escritos
formalmente promulgados.

b) De acuerdo a su eficacia

- Nominales: son aquellas en que algunos preceptos bsicos o la totalidad de ellos tienen
carcter puramente nominal, sin que exista un efectivo respeto y cumplimiento.

- Reales: son aquellas efectivas regulaciones de la vida social an en desconocimiento de un
texto constitucional escrito o en su ausencia.
38
c) De acuerdo a la facilidad o dificultad para su modificacin

- Rgidas: son aquellas que establecen trmites y formalidades numerosas, complejas y
especiales para su propia modificacin. Hay constituciones que prohben la modificacin de
alguna de sus disposiciones, lo que se denomina clusula ptrea.

- Semi-rdigas: son aquellas que establecen procedimientos especiales para su modificacin pero
de un cumplimiento relativamente sencillo.

- Flexibles: son aquellas que se modifican con facilidad, puesto que establecen el mismo
procedimiento de las leyes ordinarias.

d) De acuerdo a su extensin

- Breves o sumarias: son aquellas que se limitan a regular los aspectos ms fundamentales de la
organizacin poltica.

- Extensas o desarrolladas: son aquellas que contienen una regulacin minuciosa y detallada.

e) De acuerdo a si contienen una idea del derecho, de la sociedad y de la persona

- Puramente institucionales u orgnicas: son aquellas que se limitan a regular la generacin,
composicin y atribuciones de los poderes pblicos.

- Relacionales o dogmticas: son aquellas que, adems de lo que hacen las puramente
institucionales, fijan un modelo de derecho y de sociedad.

1.2- Funciones de la Constitucin

a) Funcin orgnica o institucional: es para determinar la forma de un Estado: unitario o federal, y la
organizacin y atribuciones de los poderes del Estado. Esta funcin nunca puede faltar.

b) Funcin sustantiva, dogmtica o relacional: es aquella a travs de la cual se establecen los derechos o
deberes constitucionales y sus respectivas garantas.

c) Funcin de sealar el rgano y procedimientos para su reforma: en virtud de ella, la constitucin
establece la composicin y funcionamiento del poder constituyente derivado. La disposicin que lo fija
se denomina en doctrina norma bsica.

1.3- Principio de supremaca constitucional

La constitucin es la norma fundamental del Estado, es la fuente formal de mayor jerarqua, y
por lo tanto a ella se le subordinan todas las restantes fuentes formales. Esta subordinacin es doble:

a) Subordinacin formal: consiste en que las otras fuentes formales deben ser creadas con los
rganos y procedimientos que la constitucin establece.

b) Subordinacin material: las restantes fuentes formales no pueden contradecir el contenido o
materia de la constitucin.

39
En virtud de la subordinacin, existen rganos y mecanismos que resguardan el principio de
supremaca constitucional. Estos son:

a) Tribunal Constitucional (TC)

Es un rgano que ejerce la denominada jurisdiccin o justicia constitucional. Est regulado en el
captulo VIII de la Constitucin Poltica de la Repblica. Posee la composicin y atribuciones que en ese
captulo se sealan.

Est integrado por diez miembros:

- Tres elegidos por la Corte Suprema
- Dos elegidos por el Senado y dos elegidos por la Cmara de Diputados
- Tres designados por el Presidente de la Repblica

Estos miembros deben tener por lo menos 15 aos de ttulo de abogado y haberse destacado en
la actividad profesional, universitaria o pblica, y no tener impedimento que los inhabilite para ser juez.

Sus atribuciones se encuentran en el artculo 93 de la Constitucin. Su principal atribucin es
velar por el efectivo cumplimiento de la Constitucin. Para esos efectos, ejerce un control de
constitucionalidad sobre las siguientes fuentes formales:

- Proyectos de leyes orgnicas constitucionales
- Proyectos de leyes interpretativas de la Constitucin
- Proyectos de ley ordinaria
- Proyectos de reforma constitucional
- Proyectos de tratado internacional
- Decretos con fuerza de ley
- Decretos o resoluciones del Presidente de la Repblica que la Contralora haya representado
por inconstitucionalidad
- Decretos supremos en los casos que seala el artculo 93 de la Constitucin
- Autos acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal
calificador de elecciones

El TC compara esas fuentes formales con el texto de la Constitucin. En lo que se adecuen a ella
son declaradas constitucionales. En lo que no se adecuen a ella se les declara inconstitucionales.

La reforma constitucional del 2005, estableci nuevas atribuciones al TC:

- Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal que se
aplique en cualquier gestin que se siga en un tribunal ordinario o especial y que resulte contrario a la
Constitucin. Los efectos de esta inaplicabilidad slo afectan a las partes que participan del conflicto.

- Resolver de oficio y por mayora de las 4/5 partes de sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad
de un precepto legal ya declarado inaplicable en virtud de la atribucin anterior. En este caso los efectos
son absolutos y permanentes.

Adems, la misma reforma establece la existencia de una accin pblica para requerir al TC la
declaracin de inconstitucionalidad de un precepto, con ciertos requisitos.
40
La intervencin del Tribunal Constitucional es a requerimiento del Presidente de la Repblica,
de cualquiera de las cmaras o de una cuarta parte de sus miembros, o de no ms de diez
parlamentarios en ejercicio, dependiendo de la fuente a controlar. Junto con lo anterior, es obligatoria la
actuacin del TC cuando el control versa sobre leyes orgnicas constitucionales e interpretativas de la
Constitucin.

La sentencia del Tribunal Constitucional produce los siguientes efectos:

- No hay recurso alguno en contra de las resoluciones del TC.

- Las disposiciones que el TC declare inconstitucionales, no podrn convertirse en ley, decreto, D.F.L, o
tratado. Los efectos de su sentencia impiden que la parte objetada de la respectiva fuente formal entre
en vigencia. Sus sentencias son publicadas en el diario oficial.

- Las sentencias que declaran la inaplicabilidad slo afectan a las partes del juicio respectivo.

El control del Tribunal Constitucional tiene las siguientes caractersticas:

- El control de constitucionalidad es muy amplio en cuanto al nmero de fuentes formales
comprendidas, ya que no solo afecta a aquellas emanadas del poder legislativo, sino tambin a las
emanadas del poder ejecutivo, e incluso del poder constituyente (como la ley interpretativa de la
Constitucin).

- Por regla general, es un control preventivo. Se ejerce antes de que la respectiva fuente formal entre en
vigencia. Sin embargo, el control tambin puede ejercitarse (en casos excepcionales) respecto de una
fuente que ya se encuentre vigente.

- Las resoluciones del tribunal tienen efectos generales, es decir, impiden que preceptos concretos del
respectivo cuerpo normativo entren en vigencia, en cambio, las partes no afectadas de
inconstitucionalidad podrn entrar en vigencia.

b) Contralora General de la Repblica

Es un organismo constitucional regulado en el captulo X de la Constitucin. Tiene las
atribuciones que le confiere el artculo 98, dentro de las cuales cabe destacar:

- Ejercer el control de constitucionalidad y de legalidad de los actos de la administracin.
- Llevar la contabilidad general de la nacin.
- Fiscalizar el ingreso e inversin de los fondos pblicos.

Para el efecto del principio de supremaca constitucional, nos interesa la primera atribucin. Los
actos de la administracin son decretos, reglamentos y resoluciones. Estos actos, antes de entrar en
vigencia, tienen que pasar por el trmite denominado toma de razn ante la Contralora, en virtud del
cual, este organismo examina si el respectivo acto est o no de acuerdo con la Constitucin y la ley. Si lo
est, toma razn y el decreto puede entrar en vigencia, en cambio si no lo est, lo representa (lo
rechaza), y no entra en vigencia salvo en casos de excepcin.

Por otro lado, la Contralora velar por que los D.F.L no excedan o contravengan la ley
delegatoria o no sean contrarios a la Constitucin.

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Los efectos de la representacin son distintos segn se manifieste una inconstitucionalidad o una
ilegalidad, y segn se trate de un decreto supremo, de un D.F.L o de una resolucin de otra autoridad
administrativa. Frente a una representacin de la Contralora, el Presidente tiene las siguientes
alternativas:

- Puede retirar el decreto supremo
- Puede modificar el decreto supremo
- Puede insistir para que el contralor le d curso. En este caso, la facultad de insistir se traduce
en la dictacin de un decreto supremo de insistencia, que es aquel dictado por el
Presidente, firmado por l y por todos los ministros, ordenando al contralor tomar razn del
respectivo decreto.

El Presidente carece de la facultad de insistir cuando se trata de:

- Decretos de gastos que excedan el lmite sealado en la Constitucin.
- D.F.L
- Cuando la representacin de un decreto o resolucin se haga en razn de ser contrario a la
Constitucin.
- Si la representacin se refiere al decreto promulgatorio de una ley o de una reforma
constitucional, por ser contrarios al texto aprobado.

En los tres ltimos casos, si el Presidente no se conforma con la representacin de la Contralora,
debera remitir, dentro del plazo de diez das, los antecedentes al TC para que ste resuelva la
controversia.

Frente a una representacin de la Contralora, cualquier otra autoridad administrativa tiene dos
alternativas:

- Retirar el decreto o resolucin de que se trate
- Modificarlo conforme a la sugerencia de la Contralora

En definitiva, la Contralora General de la Repblica vela por la supremaca constitucional
tratndose de dos fuentes formales: los actos de administracin y los D.F.L.

c) Tribunales Ordinarios de Justicia

Ante el tribunal ordinario que resulte competente, la parte interesada podr pedir que el acto
jurdico que contravenga la Constitucin sea declarado nulo, y ms an si ese acto es contradictorio con
una norma de carcter prohibitivo de la Constitucin o de leyes de rango constitucional.

2- La ley

El artculo 1 del cdigo civil dice que la ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.

- Aristteles: la ley es el comn consentimiento de la ciudad.
- Planiol: la ley es una regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la autoridad
pblica y sancionada por la fuerza.
- Santo Toms de Aquino: la ley es una ordenacin racional encaminada al bien comn, dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.
42
2.1- Paralelo entre el concepto del cdigo civil y el concepto de Santo Toms de Aquino

- Semejanzas:

- Para ambos, la ley emana de la autoridad pblica. Santo Toms lo reconoce
expresamente cuando seala que la ley debe ser dada y promulgada por quien tiene a
su cargo el cuidado de la comunidad. El cdigo civil lo reconoce cuando dice que la ley
es una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada.

- En ambos, la ley debe ser promulgada.

- Diferencias:

- Para Santo Toms, la ley es una ordenacin de la razn, de tal manera que una ley
arbitraria o incomprensible sera injusta, y por lo tanto no sera ley, no obligara. En
cambio, el cdigo civil describe la ley como una declaracin de la voluntad, por lo tanto
la ley puede ser arbitraria o incomprensible, pero si obligar.

- Para Santo Toms, la finalidad de la ley es el bien comn y no el bien particular de un
grupo o del gobernante. En cambio, el cdigo civil no hace ninguna referencia a la
finalidad de la ley.

- El concepto de Santo Toms es sustancial, es decir, le interesa el contenido de la
disposicin legal. En cambio, el cdigo civil no tiene ninguna referencia al contenido, por
lo tanto es un concepto formal y descriptivo, slo le interesa el rgano y el
procedimiento para dictar la ley.

2.2- Clases de leyes

a) Segn el sentido del vocablo:

- Ley en sentido amplio: es cualquier norma jurdica que provenga de la potestad normativa del
Estado, con excepcin de la potestad jurisdiccional. Es lo que se llama legislacin.

- Ley en sentido estricto: es aquella fuente formal de carcter general, que emana del poder
legislativo de acuerdo al procedimiento que establece la Constitucin.

b) Segn el cdigo civil:

- Leyes imperativas: son aquellas que ordenan hacer algo.

- Leyes prohibitivas: son aquellas que impiden el accionar, y contienen un mandato de no hacer
algo, prohibindolo en toda circunstancia.

- Leyes permisivas: son aquellas que permiten o autorizan el accionar.





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c) Segn su finalidad inmediata:

- Leyes innovativas: son aquellas que legislan, que regulan materias que no han sido tratadas o
reguladas por leyes anteriores.

- Leyes interpretativas: son aquellas que fijan el sentido o el alcance de un precepto legal.

- Leyes modificatorias: son aquellas que alteran un precepto legal ya existente.

- Leyes derogatorias: son aquellas que dejan sin efecto una ley anterior.

d) Segn la Constitucin Poltica del Estado:

- Ley de reforma constitucional: es aquella dictada en el ejercicio de la potestad constituyente.
Tiene por finalidad modificar algn precepto constitucional. El qurum para su aprobacin es de
los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. Puede elevarse a los 2/3 en los casos que
seala la Constitucin en el artculo 127 inciso 2.

- Ley interpretativa constitucional: es aquella dictada en el ejercicio de la potestad
constituyente. Tiene por finalidad fijar el sentido o el alcance de un precepto constitucional. El
qurum para su aprobacin es de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. Estas leyes
deben pasar forzosamente por el TC.

- Ley orgnica constitucional: es aquella dictada en el ejercicio de la potestad legislativa sobre
materias que seala especficamente el texto constitucional. Para su aprobacin, requieren el
voto favorable de los 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio. Slo pueden recaer en
ciertas materias, como por ejemplo: organizacin y atribuciones del banco central, organizacin
y funcionamiento del sistema electoral, de la administracin pblica, del TC, de los tribunales de
justicia, etc. Antes de ser promulgada debe ser examinada por el TC. Adems, el Congreso no
puede autorizar al Presidente para dictar D.F.L sobre materias propias de leyes orgnicas
constitucionales.

- Ley de qurum calificado: es aquella que la Constitucin establece para regular determinadas
materias. Para su aprobacin, requiere el voto de la mayora absoluta de los diputados y
senadores en ejercicio. Algunas materias que son reguladas por estas leyes, son las conductas
terroristas y su penalidad, la prdida de nacionalidad, el control de armas, entre otras.

- Ley ordinaria: es aquella que requiere para su aprobacin, modificacin o derogacin, el voto
de la simple mayora de los diputados y senadores presentes.

e) Segn su disponibilidad:

- Leyes de orden pblico: son aquellas que afectan a ciertas materias de vital importancia para la
existencia y subsistencia de la sociedad. Estas leyes se imponen sobre la voluntad de los
individuos, y por lo tanto son irrenunciables.

- Leyes de orden privado: son aquellas que los individuos pueden disponer libremente, porque
no se refieren a materias de orden pblico, sino de inters fundamentalmente privado.


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f) Segn su relacin con los subordinados:

- Leyes declarativas: son aquellas que determinan las consecuencias de los actos jurdicos,
cuando las partes interesadas no las han previsto o regulado de otra manera, teniendo libertad
para hacerlo. Estas leyes son la regla general en el derecho privado, en el que rige el principio de
autonoma de la voluntad, que faculta a las partes para realizar todo aquello que no est
prohibido por las leyes.

- Leyes imperativas: son aquellas que se imponen a la voluntad de las partes, las cuales no
pueden eludir su aplicacin.

- Leyes dispositivas: son aquellas que el legislador dicta para resolver conflictos de intereses que
se presentan entre personas que no han contratado entre s.

2.3- Formacin de la ley ordinaria

De acuerdo a la Constitucin de 1980, en Chile la tramitacin de una ley debe pasar por las
siguientes etapas:

a) Etapa de iniciativa

Las leyes pueden ser iniciadas por el Presidente a travs de un mensaje, o por miembros del
Congreso a travs de la mocin. La regla general, es que la iniciativa de la ley pertenezca tanto al
Presidente como al Congreso. Excepcionalmente, algunas leyes son de iniciativa exclusiva del Presidente
(por ejemplo las leyes que tengan relacin con la alteracin de la divisin administrativa o poltica del
pas) y otras del Congreso (por ejemplo las leyes de amnista e indultos generales en el Senado, y leyes
sobre reclutamiento en la Cmara de Diputados).

b) Etapa de discusin

Por regla general, la discusin puede iniciarse en cualquiera de las dos ramas del Congreso.
Aquella donde se enva el proyecto por primera vez pasa a llamarse cmara de origen. En cambio,
aquella que lo recibe y discute, una vez aprobado por la cmara de origen, se denomina cmara revisora.

La cmara de origen tiene dos alternativas: rechazar o aprobar el proyecto de ley. Si lo rechaza,
no podr renovarse ese proyecto sino despus de un ao, salvo que se trate de un proyecto de iniciativa
presidencial (en ese caso la Constitucin establece un procedimiento especial). Si lo aprueba, el proyecto
pasa inmediatamente a la cmara revisora.

Si el proyecto es aprobado por la cmara de origen, la cmara revisora tiene tres posibilidades:

- Desechar el proyecto en su totalidad
- Enmendarlo o introducirle adiciones
- Aprobarlo

Si el proyecto es desechado en su totalidad por la cmara revisora, pasa a la consideracin de
una comisin mixta integrada por igual nmero de diputados y senadores, la que intentar superar las
dificultades. Lo mismo ocurre en el caso de enmienda o adiciones al proyecto original, las que se
admitirn solo cuando tengan relacin directa con las ideas fundamentales del proyecto. Pero las
cmaras tienen la facultad de insistir, siempre y cuando concurra el qurum pedido por la Constitucin.
45
c) Etapa de aprobacin

Aprobado el proyecto por ambas cmaras, es remitido al Presidente para su aprobacin o veto.

d) Etapa de sancin

Ante un proyecto de ley aprobado por el Congreso, el Presidente puede asumir dos actitudes:
aprobar el proyecto o ejercer su derecho a veto dentro del plazo de 30 das.

Si no ejerce su derecho a veto dentro de ese plazo, contado desde que se remiti el proyecto, se
entiende automticamente que lo aprueba.

Las observaciones que haga el Presidente en el veto, deben tener relacin directa con las ideas
matrices o fundamentales del proyecto. Si las cmaras aprueban las observaciones hechas por el
Presidente en el veto, le remiten el proyecto para su promulgacin. Si desechan todas o algunas de las
observaciones, pueden insistir por los 2/3 de sus miembros presentes, en cuyo caso el Presidente se ver
obligado a promulgarlo.

e) Promulgacin y publicacin

En virtud de la promulgacin, el Presidente deja constancia de la existencia de la ley y de su
tenor y de que, en su dictacin, se han cumplido todos los requisitos que la Constitucin exige. Para
promulgar una ley, el Presidente dicta un decreto supremo promulgatorio.

La publicacin, tiene por finalidad hacer conocida la ley a todos los habitantes de la repblica. La
publicacin debe hacerse en el diario oficial (aunque existen otros medios sealados por el artculo 7 del
cdigo civil), y para todos los efectos legales, se entender que la fecha de la ley es la de su publicacin
en l. Existe un plazo de publicacin de cinco das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente
tramitado el decreto promulgatorio.

De acuerdo al artculo 8 del cdigo civil, la ley se presume conocida por todos desde la fecha de
su publicacin. Esta es una presuncin de derecho, no admite prueba en contrario, es decir, nadie puede
alegar ignorancia para excusar su incumplimiento de la ley.

2.4- Recopilaciones y cdigos

Las recopilaciones son colecciones de leyes agrupadas segn su orden cronolgico o segn
materia, pero conservando cada ley su propia individualidad.

Los cdigos son cuerpos orgnicos y sistemticos de leyes que tratan de varias materias e
instituciones jurdicas en forma armnica. Generalmente, se dividen en libros, estos en ttulos, estos en
prrafos, estos en artculos, y estos en incisos (los marcan los puntos aparte) o nmeros.

El primer cdigo civil importante fue el Cdigo Napolenico. El proceso de codificacin llego a
Chile en la primera mitad del siglo XIX, y se plasm en el Cdigo Civil Chileno, redactado por don Andrs
Bello, promulgado y publicado el ao 1855, y vigente desde 1857. Posteriores son el cdigo de comercio
(1865), el cdigo de minera (1874), entre otros.

El rango o jerarqua de un cdigo es el de una ley ordinaria. Esto es, tanto el cdigo completo
como una de sus leyes tienen la jerarqua de ley.
46
2.5- rgano y mecanismo de resguardo de la constitucionalidad de las leyes

Actualmente, para salvaguardar la constitucionalidad de las leyes, slo existe el TC. Hasta hace
poco tiempo atrs, lo haca el TC y la Corte Suprema de Justicia a travs del recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de la ley.

3- Tratados internacionales

Es un acuerdo entre sujetos del derecho internacional pblico, regido por ste, y destinado a
producir efectos jurdicos.

Actualmente, la mayora de los sujetos del derecho internacional pblico son los Estados. Pero
tambin existen otros sujetos, como las organizaciones internacionales y supranacionales (ONU, OEA,
etc.).

3.1- Clases de tratados internacionales

a) De acuerdo al nmero de partes contratantes:

- Bilaterales: son los suscritos por dos sujetos de derecho internacional pblico.

- Multilaterales: son aquellos en que participan ms de dos sujetos de derecho internacional
pblico. Se subdividen en:

- Tratados generales: son aquellos que por su naturaleza tienden a ser universales.

- Tratados restringidos: son aquellos que se limitan a un nmero determinado de
sujetos.

- Tratados abiertos: son aquellos en que se puede llegar a ser parte sin haber
participado en su proceso de formacin.

- Tratados cerrados: son aquellos en que slo son parte los sujetos originarios, y la
incorporacin de otro sujeto supone un nuevo acuerdo entre las partes originarias y el
nuevo.

b) De acuerdo a la materia objeto del tratado: tratado poltico, cultural, econmico, etc.

c) De acuerdo a su funcin:

- Tratado contrato: es aquel que supone entre los contratantes un intercambio de prestaciones.

- Tratado ley: son aquellos que crean una norma de carcter general, aplicable a toda la
comunidad internacional o a una parte de ella.

d) De acuerdo a su duracin:

- Tratado con plazo de duracin

- Tratado de duracin indefinida
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3.2- Proceso de celebracin de un tratado internacional

Es el proceso o procedimiento necesario para crear un acuerdo internacional. Este
procedimiento puede descomponerse en tres etapas:

a) Etapa preliminar: se subdivide en:

- Negociacin: implica un conjunto de operaciones tcnico-diplomticas, mediante las cuales
dos o ms Estados estudian, discuten y buscan posibilidades de acuerdo sobre una
determinada materia. El resultado de esto es un proyecto de tratado.

- Adopcin del texto: los sujetos pactantes manifiestan que el texto que acogen o adoptan es
el convenido.

- Autentificacin del texto: el texto del tratado, es decir, el documento y el contenido de ste,
queda definitivo. Esto implica impedir una posterior adulteracin del texto adoptado, para lo
cual se estampa una firma o rbrica sobre el texto por los representantes de las partes
contratantes.

b) Etapa interna: aqu se produce la recepcin del acuerdo internacional en el ordenamiento jurdico del
Estado negociador, mediante los rganos legislativos del mismo. Se subdivide en:

- Aprobacin por el poder legislativo: est consagrada en el artculo 54 N1 de la Constitucin:
Son atribuciones exclusivas del Congreso: aprobar o desechar los tratados internacionales
que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un
tratado se someter a los trmites de una ley El congreso no puede introducir enmiendas
o modificaciones al tratado, ya que eso es parte de la etapa de negociacin, que le compete
slo al Presidente de la Repblica.

- Ratificacin por el jefe de Estado: est consagrada en el artculo 32 N15 de la Constitucin:
Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica llevar a cabo las negociaciones;
concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas

La ratificacin es la confirmacin solemne que hace el Estado de haber prestado su
consentimiento al tratado.

c) Etapa externa o de manifestacin de la ratificacin: se produce por dos vas:

- Canje de instrumentos de ratificacin. Se utiliza en tratados bilaterales.
- El depsito de instrumentos de ratificacin ante un depositario que en el mismo tratado se
designa. Se utiliza en tratados multilaterales.

d) Es posible distinguir una cuarta etapa de promulgacin y publicacin del tratado como ley de la
repblica. Esta etapa le da vigencia interna al tratado.






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3.3- Efectos de los tratados

En cuanto a las personas o sujetos, la regla general es que slo produce efectos respecto de los
sujetos partes del tratado y no respecto de terceros, salvo que stos lo consientan y el tratado lo
permita. En cuanto al territorio, los tratados slo producen efectos dentro del territorio de los Estados
partes. Y en cuanto al tiempo, la regla general es que producen efecto de inmediato y de manera
indefinida, salvo que las partes hayan estipulado algo diferente.

3.4- Terminacin del tratado

Es la cesacin de las obligaciones y situaciones jurdicas que de l derivan y que se encuentran
pendientes. Tal terminacin se puede producir por las causales siguientes:

- Causa prevista por el propio tratado.
- Mutuo consentimiento de las partes contratantes.
- Causales previstas por el derecho internacional pblico, por ejemplo, violacin grave del
tratado, cambio fundamental de las circunstancias, o desaparicin de la personalidad
internacional de las partes.

3.5- Valor del tratado como fuente formal del derecho

Los tratados internacionales tienen rango de ley, desde el momento en que son incorporados al
ordenamiento jurdico nacional, sujetndose a los mismos trmites que una ley. Sin embargo, los
tratados que versen sobre materias de derechos humanos, tienen rango constitucional. Los tratados no
pueden modificarse ni derogarse con una ley, es decir, no pueden modificarse unilateralmente.

3.6- Control de constitucionalidad de los tratados internacionales

De acuerdo al artculo 93 N3 de la Constitucin, es el Tribunal Constitucional el organismo
llamado a velar por la constitucionalidad de los tratados internacionales sometidos a la aprobacin del
Congreso. El control es de carcter preventivo (se ejerce antes de que se promulgue la ley o el tratado) y
obligatorio (no puede no hacerse, siempre debe realizarse).

Por otra parte, la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, ratificada por Chile,
dispone en el artculo 27, la primaca de los tratados internacionales sobre el derecho interno, al sealar
que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado.

4- Decretos con jerarqua de ley

Constituyen la llamada legislacin irregular. Se distinguen:

4.1- Decretos con fuerza de ley (D.F.L)

Son decretos dictados por el Presidente sobre materias propias de ley y de acuerdo a una
autorizacin conferida por el Congreso, mediante una ley delegatoria de atribuciones legislativas. En
cuanto a su forma, son decretos supremos. En cuanto a su materia, son leyes y tienen rango de ley. Se
dictan D.F.L en virtud de la ley delegatoria y el Presidente debe adecuarse tanto a esa ley como a la
Constitucin. El artculo 32 N3 de la Constitucin dice son atribuciones especiales del Presidente: dictar
previa delegacin de facultades del Congreso, D.F.L sobre las materias que seala la Constitucin.
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a) Limitaciones de los D.F.L

Estn dispuestas en el artculo 64 de la Constitucin. Son:

- Limitacin de orden temporal: la autorizacin (ley delegatoria de facultades), no podr
exceder el plazo de un ao.

- Limitacin en cuanto a contenido o materia: en general, la autorizacin slo puede recaer
en materias de dominio legal (reserva mxima legal). En ningn caso las autorizaciones
podrn extenderse a las siguientes materias:

- Nacionalidad y ciudadana.
- Elecciones y plebiscito.
- Materias comprendidas en las garantas constitucionales.
- Materias que deben ser objetos de leyes orgnicas constitucionales o leyes de qurum
calificado.
- Tampoco podr comprender facultades que afectan a la organizacin, atribucin y
rgimen de los funcionarios del poder judicial, del Congreso, del TC y de la Contralora.

- Limitacin de la ley que otorga la referida autorizacin: la ley delegatoria sealar las
materias precisas sobre las que recaer la delegacin, y podr establecer o determinar las
limitaciones, restricciones y formalidades que se estime convenientes.

b) Control de legalidad y constitucionalidad de los D.F.L

Existen dos organismos que velan por este control, que puede ser preventivo o represivo:

- Contralora: se seala en el artculo 99 de la Constitucin, inciso 2. Corresponder, asimismo,
al Contralor General de la Repblica tomar razn de los D.F.L, debiendo representarlos
(rechazarlos) cuando ellos excedan o contravengan la ley delegatoria, o sean contrarios a la
Constitucin.

- Tribunal Constitucional: en el artculo 99 inciso 3 se seala que, en caso de que el D.F.L sea
representado por la Contralora, el Presidente no tendr la facultad de insistir, y si no se
conforma con la representacin de la Contralora, deber remitir los antecedentes al TC dentro
del plazo de diez das para que ste resuelva la controversia.

4.2- Decretos leyes (D.L)

Son decretos dictados por el Presidente en materias propias de ley sin mediar autorizacin
alguna del Congreso. En cuanto a su forma, son decretos, y en cuanto a su materia son leyes. Los D.L
suponen un quiebre constitucional.

a) Perodos histricos en que se han dictado D.L en Chile, durante el siglo XX

- Desde septiembre de 1924 a diciembre de 1925. Se dictaron 816 D.L.
- Desde junio a septiembre de 1932 se dictaron 669 D.L.
- Desde el 11 de septiembre de 1973 al 11 de marzo de 1981 se dictaron 3.660 D.L.


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b) Debate sobre su constitucionalidad

La existencia de los D.L revela un quiebre de la constitucionalidad vigente. Este problema se
agudiza cuando se vuelve al rgimen constitucional: se plantea si los D.L son vlidos o nulos.

Sobre los D.L dictados entre 1924 y 1925, existen dos posturas:

- La primera sostuvo que estos eran nulos, porque no se haban ajustado a la Constitucin.

- La segunda, planteada por Arturo Alessandri, sostiene que es necesario hacer una distincin
entre:

- Los D.L que han sido aplicados por los tribunales de justicia, esto es, que han resuelto
conflictos jurdicos. Esos decretos, por una razn de seguridad jurdica, deben ser
reconocidos por el ordenamiento jurdico.

- Los D.L que han sido modificados o afectados por alguna norma del gobierno
constitucionalmente elegido tambin tienen que ser reconocidos, puesto que el nuevo
gobierno, al referirse a ellos a travs de leyes, los ha sancionado (aceptado).

- Todos los dems D.L deben ser estimados nulos.

5- Decretos, reglamentos, ordenanzas, instrucciones y resoluciones

5.1- Decretos

Un decreto es una orden escrita emanada de una autoridad administrativa, y que reviste ciertas
formalidades. Este concepto acepta clasificaciones:

a) De acuerdo a su alcance:

- Decretos simples: cuando el decreto se agota en la aplicacin a un caso concreto, es decir,
cuando tiene efecto particular.

- Decretos reglamentarios: llamados tambin reglamentos. Son cuando su alcance es general y
no particular.

b) De acuerdo a la autoridad que los dicta:

- Decreto simple: cuando la autoridad que lo dicta es una autoridad administrativa.

- Decreto supremo: cuando la autoridad que lo dicta es el Presidente de la Repblica, sujeto a
ciertas formalidades. A su vez, estos aceptan varias clasificaciones:

- Segn el alcance del decreto supremo:

- Reglamentario: son rdenes escritas dictadas por el Presidente, firmadas por l
y por el o los ministros de las carteras respectivas, y que contienen normas
jurdicas de alcance general.

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- Simple: son rdenes escritas dictadas por el Presidente, firmadas por l y por el
o los ministros de las carteras respectivas, pero su alcance es particular.

- De acuerdo a la funcin que cumple el decreto supremo:

- Ordinario: es aquel que recae sobre asuntos que conforman la administracin
ordinaria del Estado, y tienen formalidades generales.

- De insistencia: es aquel que dicta el Presidente con la firma de todos sus
ministros, con el fin de que el contralor de curso a un decreto supremo anterior
que ha sido representado por razn de ilegalidad.

- De emergencia: es aquel que dicta el Presidente con la firma de todos sus
ministros para ordenar gastos no autorizados por la ley (el 2% constitucional).

- Promulgatorio: es aquel que dicta el Presidente como rgano colegislador para
sancionar (dejar constancia) de la existencia de una ley, y tambin dejar
constancia de su texto definitivo.

5.2- Instrucciones

Las instrucciones son comunicados que los funcionarios superiores de la administracin pblica
dirigen a sus subordinados, sealndoles la manera de aplicar una ley o un reglamento, o las medidas
que deben tomar para el mejor funcionamiento del servicio pblico. Pueden ser orales o escritas. Se
clasifican en:

- Circulares: cuando tienen un carcter general.
- Oficios: cuando se dirigen a uno o ms funcionarios en particular.

5.3- Resoluciones y ordenanzas

Las resoluciones son aquellas normas que emanan de los jefes de servicios descentralizados, y
dictados para la buena administracin del servicio pblico.

Las ordenanzas son normas emanadas de una autoridad alcaldicia, que regulan materias
relativas al funcionamiento y organizacin municipal.

5.4- Control de constitucionalidad y legalidad de los actos de la administracin pblica

Lo ejercen dos rganos:

- Contralora: el control se realiza a travs de un trmite llamado toma de razn. Controla la
legalidad y la constitucionalidad de los actos de la administracin.

- Tribunal Constitucional: controla la constitucionalidad solamente cuando el contralor
representa un decreto por inconstitucionalidad y el Presidente no se conforma con dicha
representacin. El Presidente, tendr un plazo de diez das hbiles para acudir al Tribunal
Constitucional.


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6- La jurisprudencia

Etimolgicamente, significa conocimiento y sabidura respecto del derecho. Actualmente, la
palabra jurisprudencia tiene dos acepciones:

- Doctrina de los tratadistas o ciencia jurdica: entendida as, la jurisprudencia no constituye una
fuente formal del derecho, ms bien es una fuente material del derecho y tambin una forma de
conocer el derecho. Antiguamente, esta acepcin era entendida como fuente formal.

- Jurisprudencia de los Tribunales de Justicia: a su vez, puede entenderse de dos maneras:

- Jurisprudencia como el conjunto de principios o normas generales que emanan de los
fallos uniformes de los tribunales de justicia.

- Jurisprudencia como norma jurdica particular, que est contenida en toda sentencia
judicial.

A raz de esta idea de principios y normas emanadas de los tribunales de justicia, se hace
necesario distinguir dos sistemas jurdicos diferentes:

a) Sistema anglosajn (common law)

El fallo de un juez constituye lo que se llama un precedente, que obliga al mismo y a otros jueces
de igual o inferior jerarqua a pronunciarse siempre de una manera semejante. Dada la trascendencia
que esto tiene, los precedentes dan origen a que el estudio del derecho anglosajn sea un estudio
casustico, es decir, estudia caso a caso. Para su funcionamiento, este sistema igual requiere establecer y
determinar normas jurisprudenciales relevantes para solucionar casos determinados.

b) Sistema continental europeo (legislado o codificado)

Pertenece al ordenamiento jurdico que se da en los pases no sajones. En este sistema, la
sentencia judicial pronunciada por un juez es obligatoria solo respecto a la causa en que se pronuncia.
As lo dispone el artculo 3 del cdigo civil, y por lo tanto, los efectos de esa sentencia judicial son
relativos, y slo afectan a las partes que intervinieron en el juicio.

De tal manera que en nuestro ordenamiento jurdico, la jurisprudencia no es fuente formal del
derecho entendida como una norma general y obligatoria. A pesar de eso, la Corte Suprema intenta
uniformar la correcta interpretacin y aplicacin del derecho.

6.1- Jurisprudencia entendida como norma jurdica particular

La jurisprudencia entendida como norma jurdica particular (por ejemplo, una sentencia judicial),
resulta obligatoria para las partes que han intervenido en el juicio. Cuando hablamos de una sentencia
judicial, estamos hablando de aquellas contempladas en el artculo 158 del cdigo de procedimiento
civil, vale decir, aquellas en que se pone fin a la instancia, resolviendo el asunto controvertido entre las
partes.

Toda sentencia judicial se compone de tres partes, segn el artculo 170 del cdigo de
procedimiento civil:

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- Parte expositiva: es aquella que contiene la individualizacin de las partes. Tambin contiene la
enunciacin de las acciones y peticiones del sujeto demandante o sujeto activo. Tambin
contiene las excepciones o defensas del demandado o sujeto pasivo.

- Parte considerativa: contiene la enumeracin de las consideraciones de hecho y de derecho en
que se funda el fallo.

- Parte resolutiva o dispositiva: contiene la decisin del asunto controvertido.

- Efectos de una sentencia judicial

El principal efecto que produce una sentencia judicial es la cosa juzgada, que significa un efecto
de verdad jurdica inamovible, indiscutible, y que nace de ciertas sentencias judiciales cuando estas se
encuentran firmes o ejecutoriadas. Una sentencia es firme o ejecutoriada cuando contra dicha sentencia
no procede recurso alguno, o si procediendo estos recursos, se entablaron y rechazaron, o bien no
fueron interpuestos dentro de los plazos legales.

La cosa juzgada produce un efecto positivo y un efecto negativo:

- Positivo: consiste en lo que se conoce como accin de cosa juzgada, y corresponde al vencedor
en un juicio, para que pueda exigir el cumplimiento de la sentencia (artculo 177 del cdigo de
procedimiento civil).

- Negativo: se le conoce como excepcin de cosa juzgada. Corresponde tanto al vencedor como
al vencido en un juicio, y en general a todos aquellos a quienes beneficia el fallo. Esto es para
evitar que el asunto ya resuelto vuelva a ser sometido a un nuevo proceso y a una nueva
sentencia. Para que este efecto negativo se produzca, debe darse lo que se conoce como triple
identidad de la cosa juzgada:

- Identidad legal de las personas: que sean las mismas personas los demandantes y
demandados.

- Identidad legal de la causa de pedir: que la causa sea la misma.

- Identidad legal de la cosa pedida.

Las resoluciones que producen efecto de cosa juzgada son:

- Las sentencias definitivas.
- Las sentencias interlocutorias firmes o ejecutoriadas.

Una sentencia es firme o ejecutoriada cuando:

- No proceden recursos en su contra.
- Procediendo recursos en su contra, estos sean interpuestos y hayan sido rechazados.
- Procediendo recursos, y estos no se interpusieran. En este caso queda firme o ejecutoriada
una vez transcurrido los plazos legales para interponer los recursos.



54
En nuestro sistema jurdico, la sentencia tambin tiene efectos particulares, o sea, que solo
afectan a las partes que intervinieron en el juicio. Sin embargo, hay casos excepcionales en que las
sentencias judiciales tienen efectos respecto de todas las personas, o sea, efectos absolutos y generales,
como por ejemplo una sentencia judicial que declara el estado civil de una persona.

6.2- Control de legalidad y constitucionalidad de las sentencias judiciales

Es realizado por los tribunales superiores de justicia, a travs de recursos judiciales.

7- Costumbre jurdica

La costumbre jurdica consiste en la repeticin constante y uniforme de actos anlogos, durante
un perodo prolongado de tiempo en una localidad determinada y con la conviccin de obedecer a un
imperativo jurdico.

La costumbre jurdica consta de dos elementos:

a) Elemento material o externo: est constituido por la repeticin de un nmero de actos, conductas o
procederes, que deben reunir los siguientes requisitos:

- Generalidad: deben ser repetidos por la mayora de los miembros de la comunidad o grupo
social al cual pertenece la costumbre jurdica.

- Constancia y uniformidad: deben ser repetidos frecuentemente y en forma anloga o uniforme.

- Publicidad: deben ser conocidos y aceptados por la comunidad o grupo social de que se trate.

- Temporalidad: deben ser repetidos por un prolongado perodo de tiempo. Prcticamente es
imposible fijar un perodo, pero este depender de cada caso concreto o de cada costumbre.

- Espacialidad: los actos que constituyen un elemento material de la costumbre jurdica deben
ser repetidos en un territorio o lugar determinado.

b) Elemento espiritual o interno: es la conviccin de que aquella repeticin de actos obedece a un
imperativo jurdico. Esto se llama opinio iuris. Es el elemento caracterstico y definitorio de la costumbre
jurdica.

Algunos autores agregan un elemento formal, que consistira en el reconocimiento de la
costumbre por parte de la autoridad pblica. Pero este planteamiento es errneo, porque si as fuera, la
costumbre perdera su naturaleza y se convertira en ley. Adems, las costumbres muchas veces se
aplican y son cumplidas sin necesidad de reconocimiento por las autoridades.

7.1- Clasificacin de la costumbre jurdica

a) Segn su materia:

- Costumbre civil
- Costumbre administrativa
- Costumbre mercantil
- Costumbre internacional, etc.
55
b) Segn el territorio en que rige:

- Costumbre nacional: rige en la totalidad del territorio de un Estado.

- Costumbre internacional: rige las relaciones entre Estados.

c) Segn su relacin con la ley:

- Costumbre segn ley: secundum legem. Es aquella en que la propia ley la reconoce,
otorgndole fuerza obligatoria. Generalmente sirve para interpretar la ley.

- Costumbre fuera de la ley: praeter legem. Es aquella que rige a falta de ley, cuando existe un
vaco legal o laguna legal, es decir, una materia que la ley no regula. Es costumbre integradora.

- Costumbre contra ley: contra legem. Es aquella que tiene fuerza para derogar la ley, y por lo
tanto su existencia conduce a lo que se denomina desuetudo o desuso. No se aplica en Chile.

7.2- Valor de la costumbre en el ordenamiento jurdico chileno

a) En el derecho civil

El artculo 2 del cdigo civil seala que la costumbre no constituye derecho sino en los casos en
que la ley se remite a ella. Esto significa que no tiene fuerza obligatoria por s misma, pero que adquiere
esa fuerza vinculante cuando la ley se la otorga. Por lo tanto, el valor de la costumbre jurdica en el
derecho civil chileno, es segn ley.

La costumbre civil debe probarse, pero el legislador civil no ha sealado ningn medio probatorio
especial para su prueba, por lo que se utilizan mtodos de prueba ordinarios o generales (testimonial,
instrumentos, etc).

b) En el derecho comercial

El cdigo de comercio no slo acepta a la costumbre segn ley, sino tambin a la costumbre en
ausencia o fuera de la ley. En este cdigo, no est regulada la costumbre segn ley, por lo que se rige
supletoriamente por las normas del cdigo civil.

En cambio, la costumbre fuera de ley est regulada en los artculos 4 y 5 de este cdigo. El
artculo 4 seala que las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la repblica o en una determinada
localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que se apreciar prudencialmente por los juzgados
de comercio.

El artculo 5 seala cules son los medios probatorios para probar la costumbre mercantil. Estos
son:

- Por el testimonio fehaciente de dos sentencias, que aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas en conformidad a ellas.

- Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio, en que debe obrar
la prueba conveniente.
56
Esta prueba es necesaria solamente en caso de que al juzgado respectivo no le conste. Si le
consta, no es necesario realizar prueba.

c) En el derecho administrativo y constitucional

La Constitucin no contiene ninguna disposicin que se refiera al valor de la costumbre, sin
embargo, algunos sealan que tiene valor en silencio o fuera de ley. Lo mismo ocurre con el derecho
administrativo, en el que la costumbre tendr valor segn ley y en silencio de ley.

En estas materias se confunde la costumbre jurdica con las prcticas o usos constitucionales y
administrativos, que no constituyen costumbre jurdica propiamente dicha.

d) En el derecho penal

La costumbre en materia penal no tiene ningn valor, tanto por una disposicin constitucional
(artculo 93 N3) como por el cdigo penal (artculo 18). La costumbre no se aplica en virtud del principio
de legalidad o reserva. Este principio seala que no hay delito ni pena sin ley promulgada con
anterioridad a la ocurrencia del hecho (nula pena sine lege).

e) En el derecho internacional pblico

Es una de las ramas del derecho donde la costumbre tiene mayor valor. El artculo 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia seala a la costumbre como norma aplicable.

7.3- Doctrinas en torno al valor de la costumbre jurdica

a) Racionalismo jurdico: dicen que la fuente creadora del derecho es el Estado, que se expresa a travs
de la ley. Su principal dogma es el de la omnipotencia de la ley. Para ellos, la costumbre ocupa un rol
secundario, y tiene carcter obligatorio solo cuando la propia ley se lo otorga.

b) Escuela histrica del derecho: dicen que el derecho no tiene su origen en el Estado, sino en la
potestad y espritu del pueblo. El derecho se manifiesta a travs de los usos y costumbres, por lo que
adquieren una importancia fundamental. Para ellos, la ley no crea el derecho, ni tampoco lo manifiesta,
slo recoge las costumbres y las pone por escrito para sancionar su incumplimiento.

7.4- Control de constitucionalidad y legalidad de la costumbre jurdica

Lo realizan los tribunales de justicia a los que les corresponde la aplicacin de la costumbre.

8- Actos jurdicos

Un hecho es cualquier acontecimiento que sucede en el tiempo y en el espacio. Se dividen en:

- Ajurdicos: es cualquier hecho que no tiene una significacin jurdica.

- Jurdicos: es aquel que tiene uno o ms significados jurdicos. Pueden provenir de la naturaleza o bien
pueden provenir de actos del hombre. Cuando provienen de estos ltimos, se dividen en:



57
- Involuntarios: son aquellos que ejecuta un hombre, pero sin participacin plena de sus
facultades volitivas (de la voluntad).

- Voluntarios: son aquellos que producen las consecuencias queridas o no queridas por su autor.
Se dividen en:

- Lcitos: pueden haber sido realizado con la intencin de producir efectos jurdicos,
dando origen a los actos jurdicos. O bien, pueden haber sido realizados sin intencin de
producir efectos jurdicos, dando origen a los cuasicontratos.

- Ilcitos: pueden haber sido realizados con dolo, dando origen al delito. O bien pueden
haber sido realizados con culpa, dando origen al cuasidelito.

De acuerdo a esta clasificacin, los actos jurdicos son actos voluntarios del hombre, realizados
con la intencin de producir ciertos efectos jurdicos queridos por su autor y reconocidos por el
ordenamiento jurdico.

El principio fundamental que rige la teora de los actos jurdicos, es el principio de la autonoma
de la voluntad (artculo 1545 del cdigo civil). Este principio significa que los particulares pueden
celebrar todos los actos jurdicos que estimen convenientes y determinar libremente sus efectos,
teniendo como nica limitacin que esos actos jurdicos no sean contrarios a la ley, al orden pblico o a
las buenas costumbres.

8.1- Clases de actos jurdicos

a) Atendiendo al nmero de voluntades necesarias para que produzcan efectos jurdicos:

- Unilaterales: aquellos que requieren para su existencia la expresin de la voluntad de una sola
parte. Una parte puede ser una o muchas personas, su requisito es que tengan un centro de
inters comn.

- Bilaterales: aquellos que requieren para su existencia la concurrencia o acuerdo de la voluntad
de dos partes. En doctrina, se denominan convenciones. Hay que distinguir entre:

- Convencin: es un acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar, transferir o
extinguir derechos y obligaciones.

- Contrato: es un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y obligaciones.
Estos se clasifican en:

- Unilaterales: aquellos actos jurdicos bilaterales de los que surgen obligaciones
para una sola de las partes.

- Bilaterales: aquellos de los que surgen obligaciones para ambas partes.

b) Segn la poca en que producen sus efectos:

- Entrevivos: aquellos que no suponen la muerte de su autor para producir efectos.

- Por causa de muerte: aquellos que suponen la muerte de su autor para producir efectos.
58
c) Segn el momento en que producen sus efectos:

- Instantneos: producen sus efectos de inmediato.

- De tracto sucesivo: van produciendo sus efectos con el transcurso del tiempo.

d) Segn los requisitos para su perfeccionamiento:

- Solemnes: requieren el cumplimiento de ciertas solemnidades para perfeccionarse.

- Consensuales: se perfeccionan por la mera expresin de la voluntad.

- Reales: se perfeccionan con la entrega de la cosa.

e) Segn subsisten por si mismos:

- Principales: aquellos que no necesitan de otro acto jurdico para subsistir.

- Accesorios: aquellos que subsisten solo en cuanto acceden a un acto jurdico principal.

f) Segn la reciprocidad de las prestaciones:

- A ttulo gratuito: aquellos en que una sola parte grava su patrimonio en favor de la otra.

- A ttulo oneroso: aquellos en que ambas partes gravan recprocamente su patrimonio.

8.2- Elementos constitutivos de los actos jurdicos

Estn sealados en el artculo 1444 del cdigo civil. Son tres:

a) Elementos esenciales: son los de la esencia de un contrato, aquellas cosas sin las cuales, o no produce
efecto alguno, o degenera en otro acto diferente. Hay dos tipos de elementos esenciales:

- Generales o comunes: son la voluntad, el objeto y la causa. Si falta uno de estos, el acto jurdico
no produce efecto alguno.

- Especficos o propios de cada acto: si faltan, el acto jurdico degenera en otro distinto.

b) Elementos de la naturaleza: aquellos que no siendo esenciales al acto, le pertenecen en virtud de la
ley, sin necesidad de una clusula especial. Forman parte del acto sin necesidad de que las partes lo
digan.

c) Elementos accidentales: aquellos que las partes incorporan a un acto jurdico a travs de clusulas
especiales.

8.3- Requisitos de existencia y validez del acto jurdico

La doctrina distingue entre requisitos de existencia y requisitos de validez. La ausencia de los de
existencia produce la inexistencia del acto jurdico. La ausencia de los de validez produce la nulidad del
acto jurdico.
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a) Requisitos de existencia:

- Voluntad - Causa
- Objeto - Solemnidades (en algunos casos)

b) Requisitos de validez:

- Voluntad exenta de vicios - Causa lcita
- Capacidad de las partes - Solemnidades (en algunos casos)
- Objeto lcito

8.3.1- La voluntad y la voluntad exenta de vicios

La voluntad es la aptitud o disposicin moral para querer algo. No hay acto jurdico sin voluntad.
Respecto de los actos jurdicos unilaterales, se habla de voluntad, y respecto de los bilaterales se habla
de consentimiento. La voluntad debe cumplir dos requisitos copulativos:

- Ser seria: es decir, se debe manifestar con el fin de producir el efecto jurdico que se persigue.

- Ser exteriorizada: es decir, que no se mantenga en el fuero interno de la persona. Puede ser
expresa (directa) o tcita (se infiere).

Existen tres vicios de la voluntad:

- Error: es el falso concepto que se tiene de la realidad. Puede ser de hecho o de derecho. El error de
hecho es el falso concepto que se tiene respecto de una persona, de una cosa o de una situacin. El error
de derecho es el falso concepto de la ley. Este ltimo no vicia el consentimiento, por aplicacin del
artculo 8 del cdigo civil (nadie puede alegar ignorancia de la ley).

El error de hecho se clasifica en:

- Error propiamente tal: se clasifica en:

- Error esencial: aquel que recae sobre la especie del acto o contrato que se celebra, o
sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. En doctrina, la sancin de este
error es la inexistencia, pero en nuestro derecho se discute si es la nulidad absoluta o la
relativa. Este error vicia el consentimiento.

- Error sustancial: aquel que recae sobre la sustancia o calidad esencial del objeto de que
se trata. La sancin es la nulidad relativa, por lo tanto tambin vicia el consentimiento.

- Error accidental: aquel que recae sobre cualquier otra calidad de la cosa. Por regla general, no
vicia el consentimiento, salvo cuando sta calidad accidental es el motivo principal de una de las
partes para celebrar el acto o contrato, y esta calidad haya sido conocida por la contraparte.

- Error sobre la persona: aquel que recae sobre la persona con quien se tiene la intencin de
contratar. Por regla general no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de la persona
sea la causa principal del contrato del acto.


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- Dolo: segn el artculo 44 del cdigo civil, es la intencin positiva de inferir injuria o dao en la persona
o propiedad de otro. Referido a los vicios de la voluntad, se define como la maquinacin fraudulenta
empleada para engaar al autor del acto jurdico.

Para que el dolo sea un vicio del consentimiento, debe ser obra de una de las partes, y debe ser
determinante, es decir, en el caso en que no hubiera mediado el dolo, no se habra celebrado el acto o se
habra celebrado en condiciones distintas.

Cuando el dolo cumple con estos dos requisitos se denomina dolo principal. En este caso, es un
vicio del consentimiento, y su sancin es la nulidad relativa. Por el contrario, el dolo que no cumple con
estos requisitos se denomina dolo incidental, que no vicia el consentimiento, pero da lugar a la
indemnizacin de perjuicios.

El dolo no se presume, salvo en los casos previstos por la ley. En los dems casos, el dolo debe
probarse.

- Fuerza: es la presin que se ejerce sobre una persona a travs de actos materiales o amenazas, para
inducirla a consentir. Puede ser:

- Fsica: no es vicio del consentimiento porque sustituye este consentimiento, haciendo
imposible la manifestacin de voluntad.

- Moral: si es un vicio del consentimiento, porque se presta el consentimiento pero bajo
amenaza. Para que sea vicio del consentimiento, debe cumplir ciertos requisitos:

- Debe ser injusta, contraria al derecho.

- Debe ser grave, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
atendiendo a su edad, sexo y condicin.

- Debe ser determinante, que se use precisamente para obtener el consentimiento.

La sancin de la fuerza como vicio del consentimiento es la nulidad relativa.

- Lesin: esta no es un vicio en general, sino que se aplica a ciertos actos jurdicos que estn enumerados
taxativamente por la ley.

Consiste en una desproporcin en la equivalencia de las prestaciones que se deben
recprocamente las partes en un acto jurdico. Se aplica slo a contratos bilaterales onerosos.

Para que sea vicio del consentimiento, debe ser enorme (ms del doble del justo precio o menos
del doble del justo precio). Su sancin es la nulidad relativa.

8.3.2- La capacidad (ver pgina 25)

Si la incapacidad es absoluta, la sancin es la nulidad absoluta. Si la incapacidad es relativa, la
sancin ser la nulidad relativa.



61
8.3.3- El objeto y el objeto lcito

Hay que distinguir entre:

- Objeto del acto: es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto jurdico crea, modifica,
transfiere, transmite o extingue.

- Objeto de la prestacin: es el hecho o cosa sobre la cual la prestacin versa.

Los requisitos del objeto son:

- Si es una cosa, debe ser real, comerciable y lcita.

- Si consiste en un hecho, debe ser determinable, lcito y fsica y moralmente posible.

Por regla general, el objeto es lcito, pero la ley seala aquellos objetos que son ilcitos.

8.3.4- Causa y causa lcita

Segn el artculo 1467 del cdigo civil, la causa es el motivo que induce al acto o contrato. Tiene
dos requisitos:

- Debe ser real
- Debe ser lcita

Su sancin es la nulidad absoluta.

8.3.5- Solemnidades

No todos los actos jurdicos cumplen con este requisito, sino que solo los actos jurdicos
solemnes. Estos son aquellos que para su formacin o existencia requieren el cumplimiento de ciertas
formas externas.

Las especies de formalidades son:

- Solemnidades: aquellas formalidades que la ley exige en atencin a la naturaleza del acto o
contrato. La sancin a su omisin es la nulidad absoluta.

- Solemnidades habilitantes: aquellas que la ley exige en atencin al estado o capacidad de las
partes. La sancin a su omisin es la nulidad relativa.

- Formalidades por va de prueba: son exigidas por la ley como requisito de prueba del acto o
contrato. Su omisin tiene como consecuencia que el acto o contrato no va a poder ser probado
en juicio.

- Formalidades por va de publicidad: son aquellas que la ley establece para poner el acto jurdico
en conocimiento de terceros. La sancin a su omisin es la inoponibilidad.



62
8.4- Sanciones civiles

La falta de algunos de los requisitos exigidos por el legislador, acarrea la ineficacia del acto
jurdico. Esta ineficacia puede ser de tres tipos:

a) Inexistencia: es una sancin que la ley establece en el caso de omisin o ausencia de algn requisito
de existencia de los actos jurdicos. De tal manera que el acto jurdico no nace a la vida del derecho, y por
lo tanto, no produce ningn efecto. La mayora de los autores han establecido que la inexistencia como
sancin, no est contemplada en el derecho civil chileno.

b) Nulidad: es la sancin que la ley establece para el caso de omisin de algunos de los requisitos de
validez de los actos jurdicos. En este caso, el acto jurdico nace a la vida del derecho, produce sus
efectos, pero es susceptible de ser anulado por el juez.

La nulidad puede ser relativa o absoluta.

Una vez declarada judicialmente, ambos tipos de nulidad producen exactamente los mismos
efectos. Se diferencian en que las causales para solicitar una u otra son distintas. Son distintas tambin
las personas que pueden alegar una nulidad o la otra.

El plazo de prescripcin de la nulidad absoluta es de diez aos, en cambio el de la relativa es de
cuatro aos.

c) Inoponibilidad: es la sancin que consiste en privar de sus efectos a un acto jurdico en relacin con
los terceros cuando no se han cumplido ciertas formalidades que surgen por va de publicidad.

8.5- Control de constitucionalidad y legalidad de los actos jurdicos

Se realiza a travs de los tribunales de justicia y a travs del debido proceso.

9- Actos corporativos

El acto corporativo es un acto jurdico que emana de una institucin llamada corporacin o
fundacin, y que contiene una norma jurdica general, pero que obliga solo a sus miembros asociados.

9.1- Caractersticas del acto corporativo

- El sujeto del acto corporativo no es un particular, es una asociacin, un ente colectivo.

- El contenido de los actos corporativos es una norma jurdica general que se aplica a todos los
miembros asociados, quienes les deben obediencia.

- El conjunto de los actos corporativos forman el derecho corporativo o estatutario, que son
normas jurdicas generales, permanentes y abstractas, que van a regir la conducta no slo de
quienes la dictaron, sino tambin de aquellos que ingresaron con posterioridad a la corporacin.

9.2- Control de constitucionalidad y legalidad de los actos corporativos

Es realizado por los tribunales de justicia.

63
10- Principios generales del derecho y la equidad natural

Por muy minuciosa que sea la labor del legislador, nunca va a poder imaginarse todas las
situaciones y conflictos jurdicos que puedan producirse. Por lo tanto, la ciencia jurdica moderna acepta
como una posibilidad que existan vacos o lagunas legales, vale decir, materias o casos cuya solucin no
se encuentra prevista en la ley o en otra fuente formal que forme parte de la legislacin.

Por eso, se han elaborado fuentes supletorias que operan cuando falta la legislacin. Sin
embargo, cuando impera el llamado racionalismo jurdico, no existen lo que se denominan lagunas
legales, porque segn ellos existe la plenitud hermtica de la ley (todos los casos o conflictos estn
solucionados por la ley).

El cdigo civil chileno, inspirado en el racionalismo jurdico, tampoco acepta la existencia de
vacos o lagunas legales. Sin embargo, en materia de interpretacin de la ley, se seala que en los casos a
que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros
y contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad
natural.

En cambio, la legislacin procesal chilena, reconoce la existencia de vacos legales. En el artculo
10 inciso 2 del cdigo orgnico de tribunales, se establece que reclamada la intervencin de un tribunal,
en negocio de su competencia, no podr excusarse de conocer el asunto ni an a pretexto de que no
exista ley que resuelva el conflicto. Esto se llama principio de inexcusabilidad.

10.1- Principios generales del derecho

Existen tres doctrinas que intentan explicar qu son los principios generales del derecho:

- Doctrina romanista: los principios generales del derecho son ciertas mximas o principios de
justicia propios del derecho romano. Esto se ha criticado porque se dice que las mximas del
derecho romano son meras reglas prcticas que tienen validez relativa.

- Doctrina iusnaturalista: los principios generales del derecho corresponden a los primeros
principios del derecho natural. Son ciertos principios de justicia, anteriores y superiores al
derecho positivo.

- Doctrina positivista: los principios generales del derecho son principios inmanentes al
ordenamiento jurdico positivo. No son trascendentes a l, son principios que estn dentro del
ordenamiento jurdico, y no fuera de l.

Para nosotros, los principios generales del derecho sern los principios del derecho natural, pero
incorporados al ordenamiento jurdico positivo vigente.

En el derecho chileno, no existe una referencia clara a los principios generales del derecho. En el
artculo 24 del cdigo civil habla del espritu general de la legislacin. Sobre esto, la doctrina mayoritaria
ha sostenido que es equivalente la expresin espritu general de la legislacin con principios generales
del derecho, aunque la primera es una idea ms restringida que la segunda.




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a) Funciones de los principios generales del derecho

- Son un mtodo supletorio de la interpretacin de las leyes (artculo 24 del cdigo civil).

- Es uno de los medios de que dispone el tribunal (cualquier tribunal) para intentar superar los
vacos o lagunas legales.

- Es uno de los mecanismos subsidiarios de los que dispone el tribunal para superar las
antinomias (contradicciones legales).

10.2- La equidad natural

Aristteles razona de la siguiente manera:

Las leyes siempre deben ser generales, y cubren por lo tanto, slo los casos ordinarios o tpicos.
Entonces una ley es justa cuando a casos iguales, imputa consecuencias jurdicas iguales. A esto,
Aristteles lo denomina lo justo legal.

Sin embargo, existen casos excepcionales, extraordinarios y atpicos, en los que si se aplica la
norma general prevista para los casos tpicos u ordinarios, se produce una injusticia. A veces, la mxima
aplicacin del rigor de la ley, acarrea la mxima injusticia.

Entonces, Aristteles dice que es necesario que exista un correctivo a la generalidad de la ley.
Este correctivo es la equidad natural.

De tal manera que la equidad natural significa que hay que resolver el caso particular,
extraordinario, como lo hubiera hecho el legislador si hubiese conocido todas las circunstancias de ese
caso.

Aristteles se plante el problema entre justicia y equidad. Dijo que la justicia es dar a cada cual
lo suyo, lo que corresponde, lo que se debe. En cambio, la equidad es la justicia para un caso particular.

En el artculo 24 del cdigo civil chileno se hace referencia a la equidad natural.

a) Funciones de la equidad natural

- Es un mecanismo supletorio para interpretar la ley.

- Es una manera de integrar o solucionar las lagunas legales.

- Es un fundamento para dictar los fallos o resoluciones judiciales en los casos en que la ley lo
autoriza. A esto se le llama jurisdiccin de equidad.

- Es un mecanismo supletorio para superar las antinomias o contradicciones legales.






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Tema 6: Divisiones y ramas del ordenamiento jurdico

I) Esquema general

- Derecho:

- Natural
- Positivo:

- Nacional:
- Pblico: constitucional administrativo procesal tributario penal etc.
- Privado: civil laboral comercial etc.

- Internacional:
- Pblico: espacial de los tratados internacionales etc.
- Privado: sucesorio del trabajo comercial etc.

La distincin entre derecho pblico y derecho privado, se justifica plenamente porque obedece a
los dos extremos en que se desenvuelve la realidad social. Por un lado, est el Estado, y por el otro el
individuo. Por un lado est la autoridad, y por el otro la libertad. Esto sin perjuicio de que a veces es
difcil determinar el lmite entre estos mbitos, y que su interferencia mutua es creciente, y que incluso
aparecen ramas del derecho de carcter mixto, como el derecho de seguridad social, ecolgico,
aeronutico, etc.

II) Principales ramas del derecho nacional pblico

1- Derecho constitucional

Conjunto de normas jurdicas y de principios que regulan la forma del Estado, la organizacin y
las atribuciones de los poderes pblicos, y el rgimen de las garantas individuales. Las fuentes del
derecho constitucional son:

- Constitucin poltica del Estado
- Leyes de rango constitucional
- Leyes orgnicas constitucionales
- Leyes de qurum calificado
- Fallos del Tribunal Constitucional

Sus caractersticas son:

- Es una rama del derecho nacional pblico.
- Es el derecho de mayor jerarqua normativa.
- Es el derecho que goza de mayor estabilidad, porque es el que menos se modifica.

2- Derecho administrativo

Es aquel que se preocupa de una de las actividades ms importantes del Estado: la
administracin que las autoridades hacen de la nacin. La funcin administrativa radica en el poder
ejecutivo (artculo 24 de la Constitucin, cuando seala que el gobierno y la administracin del Estado
corresponden al Presidente de la Repblica).
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Tambin, el derecho administrativo se puede definir como aquel conjunto de principios y normas
jurdicas que regulan el servicio pblico, tanto de un punto de vista orgnico como funcional,
estableciendo los derechos y deberes de la administracin del Estado, y fijando las reglas del
procedimiento contencioso-administrativo.

La organizacin administrativa se da a travs de lo que se llama el servicio pblico. El servicio
pblico es una organizacin de personas y de bienes creada por el Estado, sometida a un rgimen
especial de derecho pblico, que tiene por objeto satisfacer de manera regular y continua una necesidad
pblica.

El personal de la administracin pblica tiene un sistema de derechos y deberes que se
encuentra contenido en lo que se llama el estatuto administrativo.

De tal manera que la administracin pblica tiene potestades que le permiten imponer sobre los
administrados sus decisiones, an en contra o sin el consentimiento de los interesados, porque debe
hacerse prevalecer el inters pblico.

a) Control jurdico de la administracin pblica

- Control jurisdiccional: se hace a travs de los tribunales de justicia.

- Control de la va legislativa: se hace a travs del Congreso Nacional.

- Control administrativo: lo ejerce la propia administracin a travs del trmite de toma de razn
de la contralora.

b) Fuentes del derecho administrativo

- Constitucin poltica del Estado
- Leyes orgnicas constitucionales
- Leyes de qurum calificado
- Leyes y reglamentos que rigen los derechos y deberes de la administracin pblica
- Dictmenes de la contralora general de la repblica

c) Caractersticas del derecho administrativo

- Es una rama del derecho nacional pblico.
- Tiene como nocin fundamental el servicio pblico y el acto administrativo.
- Afecta a un estamento de la sociedad, que es el funcionario pblico, aunque tambin regula
las relaciones de los particulares con los rganos de la administracin.

3- Derecho penal

Es el conjunto de normas que regulan el poder punitivo del Estado, conectando al delito como
presupuesto y la pena como consecuencia jurdica. Tambin se define como la rama del derecho pblico
nacional que se ocupa del delito, de la pena y del delincuente.

Su finalidad es regular aquellas conductas humanas contrarias al derecho que revisten especial
gravedad, ya que atentan contra los valores sociales fundamentales para la convivencia humana o bienes
jurdicos.
67
El Estado debe velar por la aplicacin concreta de dichas sanciones a travs de los tribunales de
justicia. Esto es lo que se denomina ius puniendi o poder punitivo del Estado.

a) Principios fundamentales del derecho penal

El estado debe hacer uso del ius puniendi solo en casos de extrema necesidad, es decir, slo en
cuanto sea indispensable para la defensa social.

En la poca actual se reconocen dos principios fundamentales:

- Principio de legalidad o reserva: consiste en que ninguna persona puede ser condenada si su
conducta no estaba establecida como delito por una ley dictada con anterioridad a la comisin
del hecho. Este principio nos dice que la nica fuente formal del derecho penal es la ley, por lo
que no cabe ni la costumbre ni la jurisprudencia, ni otra fuente formal del derecho de rango
inferior a la ley. Esta ley debe estar dictada con anterioridad al hecho, y debe especificar en
forma concreta y determinada cul es la conducta prohibida. Hay tres formas de violacin a este
principio:

- Aplicacin de la ley penal por analoga: sancionar una conducta no expresamente
establecida como delito por tener similitud con algn otro delito.

- Aplicacin retroactiva de la ley penal: incriminar como delito una conducta que a la
fecha de su comisin era perfectamente lcita.

- Clusulas generales: se dictan disposiciones legales abiertas sin descripcin de una
conducta propiamente tal, que pueden abarcar cualquier forma.

- Principio de culpabilidad: este principio tiende a eliminar la simple responsabilidad objetivo, es
decir, slo podr ser condenada una persona si su conducta puede ser reprochada, o sea, si
estaba en condiciones de haber actuado conforme a derecho y no en la forma ilcita en que ha
procedido. Se persigue la responsabilidad en cuanto existe intencin de infringir el derecho, o
sea, de realizar una conducta ilcita.

b) El delito

El delito, segn el artculo 1 del cdigo penal, es toda accin u omisin voluntaria penada por la
ley. Esta definicin coincide en general con el concepto doctrinario, que distingue cuatro elementos
fundamentales:

- Accin u omisin: el delito es una conducta prohibida, que puede ser de accin o de omisin. Si
es de accin, la norma est prohibiendo ejecutar una conducta. Si es de omisin, se ordena
actuar de una forma determinada.

- Tipicidad: la conducta debe estar descrita en la ley con el mayor detalle posible. En la
estructura, se distingue el verbo rector (particularidades de la conducta), el sujeto activo
(ejecutor de dicha conducta), el sujeto pasivo (vctima de la conducta), y en algunos casos,
circunstancias especiales de tiempo, lugar o formas de comisin.



68
- Antijuridicidad: una conducta tpica ser antijurdica siempre que atente contra el
ordenamiento jurdico en general, es decir, es posible que en algunos casos, determinadas
conductas tpicas no sean antijurdicas, ya que el ordenamiento jurdico ha establecido normas
permisivas excepcionales, llamadas causales de justificacin, que hacen que el hecho, a pesar de
ser tpico, no sea ilcito. Es decir, entre dos bienes, se protege el de mayor jerarqua.

- Culpabilidad: acta culpablemente la persona que estaba en condiciones de haber actuado
conforme al derecho y no lo hizo. Para que una persona sea culpable y le sea reprochable su
conducta, deben concurrir tres requisitos:

- Que sea imputable. No son imputables los enajenados mentales, los privados de razn
temporalmente por causas independientes de su voluntad, y los menores de 16 aos.

- Que tenga conciencia de la ilicitud del hecho que est realizando, es decir, que sepa
que es contrario al derecho.

- Debe actuar en circunstancias normales en que pueda exigrsela una actuacin
conforme al derecho, o sea, la denominada exigibilidad de otra conducta.

c) Cuasidelito

Cuando la persona acta no dolosamente, sino por negligencia o imprudencia, es decir, con
culpa, estamos frente a un cuasidelito. La legislacin penal slo pena excepcionalmente los cuasidelitos
cuando se trata de conductas que atentan contra las personas (su vida, integridad corporal y salud).

d) Formas de aparicin del delito

El delito puede presentarse en diversas circunstancias:

- Segn la fase de desarrollo en que se encuentra: la legislacin no sanciona solo al delito
consumado, sino tambin a la tentativa de delito, al delito frustrado y al delito agotado.

- Delito consumado: aquel en que se dan todos los elementos descritos en el tipo legal.
- Delito agotado: cuando adems de robar, reduce lo que rob (por ejemplo, lo vende).
- Tentativa de delito: cuando se da comienzo a la ejecucin del delito, pero falta uno o
ms requisitos para su configuracin.
- Delito frustrado: el hechor ha puesto de su parte todo lo necesario para que el delito
se consume, pero ste no se realiza por causas independientes de su voluntad.

Por eso, para la punibilidad de estas conductas previas a la consumacin del delito, es
necesario que se hayan exteriorizado, porque si la intencin delictiva permanece en su fase
interna, nunca ser sancionada: el pensamiento no delinque.

- Autora y participacin: no solo tienen responsabilidad penal los autores del hecho, sino que
tambin los instigadores (los que inducen a otro a la comisin del hecho), los cmplices (los que
sin ser autores, colaboran y ayudan a la ejecucin del hecho) y los encubridores (actan con
posterioridad a la ejecucin del hecho, facilitando la fuga u ocultacin de los culpables).



69
- Concurso de delitos: si un hechor ha ejecutado por diversos actos diferentes delitos, estamos
frente al concurso real o material de delitos, y deber ser sancionado por cada uno de ellos
independientemente. Si el hechor, mediante una sola conducta infringe dos o ms normas
penales, estamos en presencia del concurso ideal de delitos, debiendo aplicrsele la pena mayor
asignada al delito ms grave.

e) Clasificacin de los delitos

- De acuerdo a su gravedad: crmenes, simples delitos y faltas. Su importancia es para conocer las penas,
procedimientos y tribunales competentes.

- De acuerdo al momento en que son descubiertos:

- Delitos flagrantes: aquellos en que el delincuente es sorprendido en el momento mismo de la
comisin del acto o en los momentos inmediatamente siguientes. Es importante porque en estos
casos, el delincuente puede ser detenido por cualquier persona.

- Delitos no flagrantes.

- De acuerdo a quien pueda ejercer la accin para el castigo del culpable:

- Delitos de accin pblica: aquellos en que la accin se ejercita a nombre de la sociedad para
obtener el castigo de todo delito que deba perseguirse de oficio.

- Delitos de accin privada: son aquellos en que la accin solo puede ejercitarse por la parte
agraviada.

- Delitos de accin mixta: aquellos en que solo puede ser iniciada y ejercida la accin por
aquellas personas que la ley seala para los delitos de accin privada, pero que una vez iniciada
no se suspender sino por las mismas causas por las que debe suspenderse en los juicios que se
siguen de oficio.

f) Sistematizacin de los delitos segn el Cdigo Penal chileno

Se agrupan los delitos de acuerdo al bien jurdico protegido:

- Bienes jurdicos vinculados a la persona individual: pueden ser la vida humana, la integridad
corporal, el honor, la libertad, la propiedad, etc. Los delitos contra estos son el homicidio, delitos
de lesiones, delitos de injurias y calumnias, delitos de secuestro y substraccin de menores,
hurto y robo, etc.

- Bienes jurdicos vinculados a la comunidad en general: pueden ser el orden de las familias, la
moralidad pblica, etc. Los delitos contra estos son el adulterio, la bigamia, la violacin, el rapto,
los abusos deshonestos, la corrupcin de menores, los ultrajes pblicos a las buenas costumbres,
etc.

- Bienes jurdicos vinculados al Estado: pueden ser la seguridad interior y exterior del Estado, la
recta administracin de la justicia y el funcionamiento de la administracin pblica. Los delitos
contra estos son la traicin, la sedicin la rebelin, la prevaricacin, la malversacin de caudales
pblicos, etc.
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g) Pena o sancin penal

La pena es aquella restriccin o privacin de ciertos bienes jurdicos que la ley impone al culpable
de un delito o cuasidelito. Sus caractersticas son:

- Debe ser impuesta por la ley en virtud del principio de reserva o legalidad en materia penal: no
hay delito ni pena sin una ley promulgada con anterioridad al hecho que se juzga.

- Debe ser impuesta al transgresor como resultado de un debido proceso, es decir, un proceso
que otorga al inculpado la garanta de un justo e imparcial fallo.

Se clasifican:

- Atendiendo a la gravedad de la pena:

- Pena de crimen: desde 5 aos y 1 da.
- Pena de simple delito: desde 61 das hasta 5 aos.
- Pena de falta: hasta 60 das.

- Atendiendo a la forma en que se aplican:

- Principales: son las que la ley seala como consecuencia directa de un hecho jurdico ilcito.

- Accesorias: son aquellas que van aparejadas a las penas principales.

- De acuerdo a su naturaleza:

- Penas corporales: actualmente existe slo la pena de muerte (desaparecieron los azotes,
torturas y apremios fsicos). Se discute si es eficaz y legtima.

- Penas privativas de libertad: actualmente son las penas de mayor aplicacin, y abarcan una
amplia gama, desde perodos cortos de encierro hasta presidio o reclusin perpetuos.

- Penas restrictivas de libertad: se restringe la libertad ambulatoria de las personas, ya sea
confinndolas en un lugar determinado (relegacin), o impidindoles la permanencia en un lugar
(destierro), o expulsndolas del territorio nacional (extraamiento).

- Penas pecuniarias: la ms importante entre ellas es la multa. Tiene cada vez ms aplicacin en
el derecho penal moderno.

- Otras penas: por ejemplo, las inhabilitaciones para cargos pblicos o profesiones titulares y las
suspensiones (por ejemplo de licencia de conducir).

En sustitucin de las penas privativas de la libertad de corto tiempo, por los inconvenientes que
ellas presentan, se han desarrollado varias formas de reemplazo, como la libertad vigilada, la
colaboracin con la autoridad, la remisin condicional de la pena, el arresto de fin de semana y la prisin
nocturna.



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h) Caractersticas del derecho penal

- Es una rama del derecho pblico nacional, puesto que slo corresponde al Estado dictar y
aplicar leyes penales.

- Regula el actuar externo de la persona, los meros pensamientos no son penados.

- Es un derecho aflictivo, impone penas.

- Su objetivo es cautelar ciertos bienes jurdicos especialmente relevantes para la subsistencia de
la sociedad, como la vida, el honor, la integridad corporal, la libertad, etc.

i) Fuentes del derecho penal

- Constitucin Poltica de la Repblica (especialmente el artculo 19 N 1 y 3).
- Cdigo penal.
- Cdigo de procedimiento penal.
- Leyes especiales.

4- Derecho procesal

Es el conjunto de reglas y principios referentes a la organizacin y atribuciones de los tribunales
de justicia, a la forma de hacer valer la accin en juicio y a la manera de solicitar a los tribunales su
intervencin en asuntos de jurisdiccin voluntaria.

De acuerdo a esta definicin, se pueden distinguir dos ramas del derecho procesal: el orgnico y
el funcional.

4.1- Derecho procesal orgnico

Se ocupa de la organizacin y atribuciones de los tribunales de justicia. Algunas nociones
elementales del derecho procesal orgnico son:

a) Jurisdiccin: la doctrina la define como la funcin pblica que la ley concede a los tribunales de
justicia para resolver conflictos de relevancia jurdica a travs de un proceso y con efecto de cosa
juzgada. Por su parte, la ley la define como la facultad que la ley concede a los tribunales de justicia para
conocer, juzgar y hacer cumplir lo juzgado (artculo 1 del cdigo orgnico de tribunales y artculo 76 de la
Constitucin). Todos los tribunales del pas tienen jurisdiccin.

b) Competencia: es la facultad o poder que tienen los tribunales para conocer y resolver los asuntos que
la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones (artculo 180 del cdigo orgnico de
tribunales). No todos los tribunales tienen la misma competencia. Hay cuatro elementos que fijan la
competencia de un tribunal:

- La materia: es el contenido del conflicto. De acuerdo a sta, habr competencia civil, militar, de
menores, laboral, contencioso-administrativa, mercantil o comercial, de polica local, etc. Por
regla general, en Chile los tribunales tienen competencia comn en cuanto a la materia (pueden
conocer asuntos de cualquier materia). Sin embargo, en ciudades grandes se ha especializado la
competencia, y hay jueces para lo civil, para lo criminal, jueces de menores, de polica local, etc.

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- La cuanta: es el monto o valor pecuniario de lo disputado, y en materia penal viene dada por la
gravedad de la pena.

- El fuero: se refiere a la calidad de las personas que intervienen en el juicio. Est establecido
para beneficio no del que posee el fuero, sino de la otra parte en el conflicto que no est
constituida en dignidad.

La materia, la cuanta y el fuero determinan la competencia absoluta del tribunal, es
decir, qu clase de tribunal y de qu jerarqua es el que va a conocer el asunto.

- El territorio: sirve para determinar la competencia relativa de un tribunal, la cual nos va a
sealar el tribunal concreto y particular que debe conocer el asunto, dentro de los de una misma
clase y jerarqua.

c) Facultad para intervenir en asuntos voluntarios: es el deber-facultad que tienen los tribunales de
justicia para intervenir en asuntos no contenciosos que la ley seala. Se trata de asuntos en que no
existen conflictos entre partes. Slo existe una parte que se llama solicitante, por ejemplo, la posesin
efectiva, nombramiento de tutor o curador, la autorizacin para enajenar bienes races, etc. En doctrina
se habla de jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, pero no es propiamente jurisdiccin, porque la
esencia de sta radica en la resolucin de conflictos de relevancia jurdica.

d) Clases de tribunales:

- Tribunales ordinarios: son aquellos que se encuentran establecidos en el cdigo orgnico de tribunales.
Forman una organizacin componente del poder judicial. Su estructura es la siguiente: Corte Suprema,
Corte de Apelaciones, Tribunales Orales en lo Penal y Juzgados de Letras (civiles y de garanta).

La Corte Suprema es el mximo tribunal de la nacin, por lo que posee una facultad
adicional: la superintendencia directiva (vela por el resguardo del Estado de Derecho y el
cumplimiento de la Constitucin), la superintendencia correccional (vela por el buen
comportamiento de los funcionarios del poder judicial) y la superintendencia econmica (vela
por una ms rpida y completa administracin de justicia). La Corte Suprema dicta normas
generales en ejercicio de la superintendencia econmica, llamados autos acordados.

- Tribunales especiales: son aquellos establecidos por el cdigo orgnico de tribunales para conocer de
ciertas materias o juzgar a ciertas personas: Tribunales de Menores, Tribunales del Trabajo y Tribunales
Militares. Tambin pueden estar establecidos por leyes especiales: Juzgados de Polica Local, Tribunal de
Aduanas, Director General de Impuestos Internos, Tribunal de la Libre Competencia, etc.

Slo los Tribunales Ordinarios y los Tribunales Especiales previstos en el cdigo orgnico de
tribunales, conforman el poder judicial y tienen facultad de imperio, y por lo mismo pueden ordenar
directamente la fuerza pblica para hacer cumplir sus resoluciones. Los otros Tribunales Especiales
proceden segn procedimientos que indiquen sus leyes respectivas.

- Tribunales arbitrales: son los jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio
(artculo 222 del cdigo orgnico de tribunales). Los tribunales arbitrales o jueces rbitros pueden ser:

- rbitros de derecho: son aquellos que tramitan y fallan de acuerdo a la ley.

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- rbitros arbitradores: son aquellos que tramitan de acuerdo al procedimiento que las partes
sealan, y a falta de ste, de acuerdo a reglas mnimas que contiene el cdigo de procedimiento
civil, fallando de acuerdo a lo que su conciencia y la equidad le dictaren.

- rbitros mixtos: son aquellos que tramitan como lo hace un rbitro arbitrador, pero fallan como
lo hace un rbitro de derecho.

Por regla general, todos los asuntos o conflictos son de arbitraje permitido, es decir,
cualquier conflicto puede someterse a arbitraje. La excepcin son los arbitrajes forzosos (asuntos
que deben someterse necesariamente a arbitraje) y los arbitrajes prohibidos (asuntos que la ley
seala).

4.2- Derecho procesal funcional

Se ocupa de los procedimientos para actuar ante los tribunales de justicia, tanto en materia de
jurisdiccin contenciosa como voluntaria. Algunas nociones bsicas del derecho procesal funcional son:

a) Proceso: es una secuela de actos procesales que las partes y el tribunal ejecutan progresivamente
para obtener la resolucin de los conflictos de relevancia jurdica, con efecto de cosa juzgada.

b) Procedimiento: conjunto de reglas o normas a que deben someterse los sujetos de un proceso
(tribunal y partes) para actuar vlidamente en l.

El proceso es el contenido, el procedimiento es la forma. El proceso debe tramitarse en
conformidad al procedimiento.

c) Accin: facultad que tiene toda parte de un conflicto jurdico para exigir que ese conflicto sea resuelto
por un tribunal por medio de un proceso.

d) Pretensin: son las peticiones que las partes plantean al tribunal para obtener de l una decisin que
le sea favorable.

4.2.1- Clases de procedimientos

a) Procedimientos civiles: son aquellos a los que se somete la tramitacin de la accin civil. Se dividen:

- Declarativos: tienen por objeto que se declare o se reconozca a favor de una de las partes un
derecho en discusin.

- Ejecutivos: tienen por objeto que se ejecute o se d cumplimiento a un derecho ya declarado o
reconocido.

b) Procedimientos penales: son aquellos a los que se somete la tramitacin de la accin penal.

c) Nuevo proceso penal en Chile: este proceso separa las funciones de investigar, acusar y sentenciar.
Las dos primeras correspondern a funcionarios del Ministerio Pblico (independiente del poder judicial)
conformado por el Fiscal Nacional, los Fiscales Regionales y los Fiscales Adjuntos. El Ministerio Pblico
tiene las siguientes funciones:


74
- Investigar los delitos y perseguir la responsabilidad penal, en representacin de la comunidad.
- Dirigir la actuacin de la polica durante la investigacin.
- Presentar la acusacin ante el Tribunal del Juicio Oral en lo Penal, y sostener la accin penal.
- Adoptar las medidas de proteccin de las vctimas y testigos.

La funcin de sentenciar, en cambio, pertenece exclusivamente a los tribunales de justicia. Para
ello se crea un tribunal colegiado, compuesto de tres jueces de derecho, que debe conocer los
antecedentes que exponen el Fiscal y la defensa de los imputados, y resolver en un juicio oral.

En consecuencia, el juez deja de tener funciones investigativas y se centra en juzgar con arreglo
al derecho. Esta medida cautela la imparcialidad del juez.

- Entes especializados que actan en el nuevo proceso

- Fiscales: integran el Ministerio Pblico. Su funcin es la de instruir la investigacin, y tambin
sustentar la accin penal.

- Jueces del Tribunal Oral en lo Penal: tienen por funcin juzgar en forma colegiada, con
imparcialidad los conflictos que ante ellos se presenten.

- Jueces de Garanta: cautelan los derechos de los imputados y dems intervinientes en el
procedimiento.

- Defensores pblicos: son abogados cuya funcin precisa es la de proveer de defensa y de
igualdad de instrumentos frente al Ministerio Pblico y en el juicio oral a quienes sean objeto de
sospecha por parte de los rganos estatales, y que carezcan de medios econmicos para costear
su defensa.

4.3- Caractersticas del derecho procesal

- Es una rama del derecho pblico nacional.
- Tiene un carcter instrumental o adjetivo, lo que significa que no contiene soluciones para
conflictos jurdicos, sino que establece los procedimientos para hacer valer los derechos.
- Constituye la reglamentacin de la funcin pblica jurisdiccional.

4.4- Fuentes del derecho procesal

- Constitucin Poltica de la Repblica, captulo VI.
- Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Cdigo de procedimiento civil y Cdigo procesal penal.
- Leyes especiales.

III) Principales ramas del derecho nacional privado

1- Derecho civil

Es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan los requisitos generales de los actos
jurdicos, la organizacin de la familia y la propiedad privada. Es el derecho comn y general.


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El derecho civil reglamenta las personas, su definicin, clases, capacidad y atributos. Regula los
actos jurdicos y las obligaciones. Contiene la organizacin del matrimonio y de la familia. Contiene una
reglamentacin del derecho de propiedad, su definicin, clases, modos de adquirir la propiedad o
dominio y sus limitaciones.

a) Caractersticas del derecho civil

- Es un derecho privado nacional, ya que rige las relaciones de los particulares entre s dentro del
territorio de un Estado.

- Es un derecho privado general, ya que rige todas las relaciones privadas, sin distincin de
estado, profesin, sexo o nacionalidad.

- Es un derecho privado comn, ya que se aplica a todas aquellas materias que no estn
especialmente reguladas por otras ramas del derecho privado. Adems, en casos de lagunas o
vacos legales, el derecho civil rige en forma supletoria.

b) Fuentes del derecho civil

- Constitucin Poltica de la Repblica, artculo 19 N 24 y 25.
- Leyes especiales.
- El Cdigo Civil.

Este ltimo es la fuente principal. Su redactor fue Andrs Bello, y entr en vigencia el 1 de enero
de 1857. Consta de 2524 artculos y un artculo final. Se divide en un ttulo preliminar, cuatro libros, y un
ttulo final:

- Ttulo preliminar: contiene principios normativos fundamentales en materia de fuentes
formales, mbitos de vigencia temporal, territorial, personal y material de la ley, interpretacin
de la ley, y define palabras de uso frecuente por el legislador.

- Libro I De las personas
- Libro II De los bienes, de su dominio, de su uso, posesin y goce
- Libro III De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos
- Libro IV De las obligaciones en general y de los contratos

- Ttulo final: consta de un nico artculo que trata de la observacin del cdigo civil.

2- Derecho comercial o mercantil

Es una rama del derecho nacional privado, que regula las relaciones que surgen con motivo de la
realizacin de actos de comercio, y prescribe las normas aplicables a los comerciantes, su capacidad,
derechos y obligaciones profesionales. Su nocin central es la de acto de comercio.

Los actos de comercio se encuentran enumerados en el artculo 3 del cdigo de comercio. Por lo
tanto, estn sujetas al derecho mercantil todas las personas, sean comerciantes o no, en cuanto ejecutan
actos de comercio.

Sus caractersticas son:

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- Es una rama del derecho privado nacional.
- Es una rama especial, y por ello sus disposiciones priman sobre las disposiciones generales del
derecho civil.
- Se aplica fundamentalmente a los comerciantes, aunque tambin a cualquier otra persona que
ejecute actos de comercio.
- Es un derecho dinmico, sujeto a rpidos cambios.

Las fuentes del derecho comercial son:

- El Cdigo de Comercio, redactado por Gabriel Ocampo, vigente desde 1865.
- Leyes complementarias especiales.
- El cdigo civil, rige de forma supletoria segn el artculo 2 del cdigo de comercio.
- La costumbre mercantil (artculos 4, 5 y 6 del cdigo de comercio).

3- Derecho laboral o del trabajo

Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones contractuales entre trabajadores y
empresarios, el rgimen sindical y las relaciones entre empresarios y trabajadores con el Estado.

El contrato de trabajo individual es una convencin por la cual empleador y trabajador se
obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales, bajo dependencia y subordinacin, y aqul a
pagar por estos servicios una remuneracin determinada. Los elementos de este contrato son:

- Una prestacin de servicio por parte del trabajador.
- Una remuneracin por parte del empleador.
- La realizacin del trabajo por cuenta ajena. La ajenidad significa que la obra o producto del
trabajo pasa a ser dominio del empresario.
- La subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empresario.

La autonoma de la voluntad tiene importantes restricciones en materia laboral, con el fin de
proteger al trabajador. Los derechos y obligaciones recprocos no quedan entregados a la libre voluntad
de las partes, sino que existe una serie de limitaciones (jornada laboral, remuneraciones mnimas,
feriados legales remunerados, etc).

Simultneamente al derecho laboral individual, ha surgido el derecho laboral colectivo, en el
cual se vinculan agrupaciones de trabajadores (sindicatos) con empresarios. Dentro del derecho de
negociacin colectiva est contemplado el derecho a huelga de los trabajadores, que consiste en la
suspensin temporal y colectiva del trabajo. La huelga puede ser legal o ilegal, segn cumpla o no con los
requisitos que establece la legislacin correspondiente.

a) Caractersticas del derecho del trabajo

- Es una rama del derecho privado nacional, aunque ha sido muy discutido.
- Contiene numerosas disposiciones de orden pblico. Los efectos del orden pblico consisten en
que la ley es imperativa, irrenunciable y no puede ser modificada por las partes.
- Su objetivo fundamental es la proteccin de la parte econmicamente ms dbil: el trabajador.
- Es un derecho en constante formacin y modificacin.
- Es un derecho que tiende a la internacionalizacin por va de acuerdos adoptados en la
Organizacin Internacional del Trabajo.

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b) Fuentes del derecho del trabajo

- La Constitucin Poltica de la Repblica (artculo 16 N 17 y 19).
- El Cdigo del Trabajo y leyes especiales.
- Tratados internacionales, originados en la Organizacin Internacional del Trabajo.

IV) Derecho internacional

1- Derecho internacional pblico

Es el conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones entre los sujetos de derecho
internacional pblico, estableciendo los derechos y obligaciones recprocas. Los sujetos de derecho
internacional pblico son los Estados soberanos, las organizaciones internacionales y otros entes con
personalidad internacional.

a) Caractersticas del derecho internacional pblico

- Es un derecho de base consuetudinaria y convencional, es decir, la gran mayora de sus normas
provienen de la costumbre jurdica y de los tratados o convenciones internacionales.

- Su objetivo fundamental es garantizar la paz, seguridad y cooperacin entre los pueblos.

- La coactividad de este derecho est fuertemente limitada por la soberana de los Estados.

b) Fuentes del derecho internacional pblico:

- Las convenciones internacionales reconocidas por los Estados litigantes.
- La costumbre como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho.
- Los principios generales del derecho de las naciones civilizadas.
- Las decisiones judiciales (jurisprudencia) y los fallos de un tribunal arbitral.
- La doctrina de los tratadistas de mayor competencia dentro de las naciones civilizadas.

El derecho internacional pblico es la nica rama del derecho que utiliza como fuente formal la
opinin de los juristas.

2- Derecho internacional privado

Es aquel conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto dirimir (resolver) los conflictos de la
legislacin de Estados soberanos diferentes igualmente aplicables a un caso en que existe un factor
internacional.

No tiene por objeto resolver directamente los conflictos entre particulares, sino que resuelve los
conflictos entre legislaciones, sealando cul es la ley o legislacin aplicable para resolver una
controversia. Por esto, su nocin central es la de conflicto o colisin de leyes.

a) Caractersticas del derecho internacional privado

- Es un derecho internacional, por cuanto sus normas remiten a la legislacin aplicable (nacional
o extranjera).

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-Es un derecho privado, puesto que le interesan los conflictos de legislacin de Estados
diferentes, slo en cuanto afectan a particulares.

- Es un derecho sobre el derecho: no recae sobre conflictos entre particulares, sino sobre
conflictos entre leyes.

b) Fuentes del derecho internacional privado

- El Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante.
- Tratados internacionales.
- Principios generales del derecho.
- Normas especiales de los derechos nacionales.

V) Relaciones entre el derecho nacional e internacional: ver pgina 40.




































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Tema 7: mbitos de vigencia del ordenamiento jurdico

Se denomina mbito de vigencia del ordenamiento jurdico por las siguientes razones:

a) Validez: se refiere a la existencia de la norma jurdica. Que una norma sea vlida significa que existe.

Desde un enfoque positivista, la validez es un concepto puramente formal compuesto de
requisitos objetivos:

- Que la norma haya sido dictada por el rgano competente
- Que la norma haya sido dictada de acuerdo al procedimiento establecido en la norma superior

Si cumple estos dos requisitos, la norma es vlida, o sea existe, pertenece al ordenamiento
jurdico, sea cual sea el contenido que tenga.

Desde una perspectiva iusnaturalista, para que la norma sea vlida, es preciso que cumpla los
requisitos formales ya indicados, pero adems algunos requisitos materiales o del contenido de la
norma. O sea, si el contenido de la norma es injusto, aunque haya sido dictada por el rgano y a travs
del procedimiento competente, esta no ser vlida.

No existe el mbito de validez, la norma es o no es vlida.

b) Eficacia: la norma es eficaz en la medida en que se cumple o acata por los sujetos destinatarios de
ella. Corresponde a la sociologa del derecho determinar en qu medida una norma es aceptada por el
grupo social.

Por lo mismo, no existe el mbito de eficacia.

c) Vigencia: una norma est vigente cuando obliga o vincula a las conductas. Al respecto cabe
preguntarse desde cundo obliga, a quines obliga, dnde obliga y a qu obliga.

La norma jurdica no est vigente siempre, en cualquier lugar, respecto de cualquier persona y
sobre cualquier materia. Tiene lmites en su obligatoriedad, que son llamados mbitos de vigencia.

I) mbito de vigencia temporal: cundo obliga la norma jurdica

1- Legislacin

1.1- Entrada en vigencia

El principio general, es que la ley obliga indefinidamente desde que es promulgada y publicada
en el diario oficial, hasta que es derogada por otra ley. (Para promulgacin y publicacin de la ley ver
pgina 51).

A esta regla general hay dos excepciones:

a) Vacancia legal: es cuando una ley prescribe que entrar en vigencia a partir de la fecha que ella
disponga. Este perodo en que la ley existe pero no est vigente, se denomina vacancia legal.

80
b) Retroactividad de la ley: se refiera a que la ley entre en vigencia antes de su publicacin. El artculo 9
del cdigo civil establece que la ley puede slo disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo. Por lo tanto, es un principio general de nuestro derecho la irretroactividad de las leyes.

Esta disposicin es un simple precepto legal, y no constitucional, por lo que el legislador s puede
dictar leyes retroactivas.

Una ley posee efecto retroactivo cuando sus normas rigen actos o situaciones acaecidas con
anterioridad a la fecha de su publicacin. Como una ley de este tipo es contraria al principio general, y
afecta a la seguridad jurdica de las personas, constituye un acto excepcional que no puede ser inferido,
sino que debe declararse en forma expresa.

En materia civil, el legislador tiene limitaciones constitucionales sobre la retroactividad,
especficamente en las garantas constitucionales de derecho de propiedad. En materia penal, la
Constitucin establece el principio de irretroactividad de la ley penal en el artculo 19 N 3.

Fuera de estas limitaciones, el legislador si puede dictar leyes retroactivas.

En relacin a las leyes interpretativas, en teora, estas leyes al ser incorporadas a la ley
interpretada y al pasar a tener la fecha de vigencia de sta, no tendran efecto retroactivo. Sin embargo,
es indudable que de hecho, efectivamente lo tienen siempre.

En relacin con los jueces y el principio de irretroactividad, si el legislador dicta una ley con
efecto retroactivo, el juez simplemente debe aplicarla. No obstante, si se dicta una ley y no dice nada
sobre su vigencia, el juez est obligado a aplicar el artculo 9 inciso 1 del Cdigo Civil y no darle a esa ley
efecto retroactivo.

1.2- Trmino de vigencia

Por regla general, la ley rige indefinidamente hasta que el legislador, a travs de otro acto
legislativo, la deje sin efecto. Este acto se denomina derogacin. Puede ser definido como el acto
mediante el cual se priva de efectos a una norma por otra de igual o superior jerarqua. Solo el legislador
tiene la facultad para derogar leyes.

La derogacin puede ser:

- Expresa: es cuando la nueva ley explcitamente declara que deja sin efecto a la antigua.

- Tcita: cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la anterior.

- Orgnica: cuando una nueva ley reglamenta toda la materia regulada por una o varias leyes
precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la nueva.

Segn otra clasificacin, la derogacin puede ser parcial o total.

La ley derogada no revive aunque a su vez, se derogue la ley derogatoria, a menos que la ley que
deroga a la ley derogatoria lo diga expresamente.



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Excepcionalmente, la ley no termina su vigencia temporal por derogacin, sino por:

a) Causas intrnsecas como un plazo o condicin

b) Ultractividad de la ley: excepcionalmente, la ley puede regir ms all del perodo normal de cesacin
de sus efectos. En ese caso estamos frente a la ultractividad de la ley.

2- Costumbre jurdica

Si se trata de costumbre segn ley, rige desde el momento en que la ley se remite a ella y hasta
que la ley se remita a ella.

Si se trata de costumbre fuera de la ley, no tiene fecha determinada en que cese de producir
efectos. Por eso es la nica fuente formal que debe ser probada como un hecho.

La costumbre jurdica es derogada, frecuentemente por otra costumbre contraria, o en virtud de
una ley, ya sea en forma expresa o tcita.

3- Actos jurdicos

Por regla general, los actos jurdicos producen sus efectos desde que se perfeccionan, y de
manera indefinida. Si el contrato es consensual, rige desde que las partes manifestaron el
consentimiento. Si el contrato es real, rige desde la entrega de la cosa. Si es solemne, rige desde que se
da cumplimiento a las solemnidades.

Excepcionalmente, un acto jurdico no produce sus efectos de inmediato, sino a partir de un
plazo o condicin que las partes hayan estipulado. En los actos por causa de muerte, como el
testamento, sus efectos no se producen desde el perfeccionamiento, sino desde la muerte de su autor.

El acto jurdico produce sus efectos indefinidamente hasta que opere alguna causal de extincin,
como el cumplimiento de un plazo o condicin, la declaracin de nulidad, la resciliacin, etc.

4- Sentencias judiciales

Por regla general, producen sus efectos desde que se encuentran firmes o ejecutoriadas, y como
consecuencia de la cosa juzgada, producen sus efectos de manera indefinida.

II) mbito de vigencia territorial: dnde obliga la norma jurdica

1- Legislacin

En nuestro derecho, el principio general es la territorialidad de la ley. La excepcin es la
extraterritorialidad.

La territorialidad de la ley es su aplicacin dentro de los lmites del Estado. Est dispuesta en el
artculo 14 del Cdigo Civil, que seala que la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
repblica, incluso los extranjeros.

Por su parte, el artculo 16 inciso 1 del Cdigo Civil establece que los bienes situados en Chile
estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
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Las leyes chilenas rigen el derecho de las personas, los actos que se ejecutan dentro del territorio
de la repblica y los bienes situados en l, sin distincin de chilenos o extranjeros. Por lo tanto, la ley
extranjera no rige las relaciones jurdicas que afectan a personas, actos o bienes situados en territorio
nacional.

Por su parte, la extraterritorialidad de la ley es la excepcin. Se puede producir de dos maneras:

a) Aplicacin de la ley extranjera en Chile: en determinados casos se admite la vigencia de una ley
extranjera dentro del territorio de la repblica. Por ejemplo, un acto que vaya a tener efectos en Chile,
que es celebrado en el extranjero, en cuanto a su forma se rige por la ley extranjera.

b) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: el artculo 15 del Cdigo Civil dispone que las leyes
patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su
residencia o domicilio en pas extranjero:

- En lo relativo al estado civil de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que
hayan de tener efecto en Chile.

- En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos.

2- Costumbre jurdica

La costumbre jurdica puede tener un mbito de vigencia territorial, local, nacional e
internacional.

3- Actos jurdicos

Por regla general, los actos jurdicos producen sus efectos en el lugar de su celebracin.

4- Sentencia judicial

La regla general es que las resoluciones judiciales produzcan sus efectos dentro del territorio del
Estado al cual pertenece el tribunal que las dicta. Sin embargo, una sentencia extranjera puede regir en
Chile si se somete al trmite de exequatur o pase regio que se regula por las normas del derecho
internacional privado.

III) mbito de vigencia personal: a quines obliga la norma jurdica

1- Legislacin

Rige el principio de la igualdad ante la ley. Este principio est consagrado en varias disposiciones
de nuestro ordenamiento jurdico, tanto de rango constitucional como legal. La ley chilena rige a todos
los habitantes de la repblica, sin distincin de chilenos o extranjeros. Sin embargo, no siempre la ley
chilena obliga a todos los chilenos. Existen leyes cuyos destinatarios son grupos o estamentos: los
comerciantes, los habitantes de ciertos lugares, los profesores, los jueces, etc. En estos casos, la ley
obliga slo a ellos.

La ley obliga a todos desde que es publicada, y se presume conocida por todos sin que pueda
alegarse ignorancia de la misma (artculo 8 del cdigo civil).
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2- Costumbre jurdica

Si es costumbre segn ley obliga a todos. Si es costumbre fuera de ley, obliga slo a aquellos
que se encuentran en el lugar o situacin que rige dicha costumbre.

3- Actos jurdicos

Slo obliga a las partes, esto es, a las personas que han concurrido con su voluntad a la
formacin del acto jurdico. No obliga a terceros. Slo produce efectos particulares.

4- Sentencia judicial

Por regla general, obligan nicamente a las partes en el juicio. Esto es el efecto relativo de la
sentencia (artculo 3 del Cdigo Civil). Excepcionalmente, producen efectos absolutos, es decir, obligan a
todos.

IV) mbito de vigencia material: a qu obliga la norma jurdica

Este depende de los derechos y deberes que cada fuente formal crea, modifica o extingue. Se
relaciona con la prestacin o conducta debida en la relacin jurdica.

Existen pocas fuentes formales que tengan sealado un mbito especfico de materias. Sin
embargo, la ley (fuente formal de mayor importancia) puede recaer nicamente sobre las materias
enumeradas en el artculo 63 de la Constitucin. Las leyes orgnicas constitucionales y las leyes de
qurum calificado, tambin tienen demarcadas sus materias por la actual Constitucin.

Por su parte, los decretos con fuerza de ley tambin tienen determinada su materia en la
respectiva ley delegatoria. Tambin, en los contratos hay limitaciones impuestas por la ley, el orden
pblico y las buenas costumbres. Las sentencias judiciales han de limitarse al asunto debatido, no
pudiendo incurrir en otros (ultra petita).




















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Tema 8: Los valores jurdicos

I) La seguridad jurdica

La seguridad jurdica constituye el valor que el derecho nos tiene que entregar en forma
inmediata. Este valor se obtiene mediante dos mecanismos o vas que operan conjuntamente:

a) La certeza terica o de conocimiento: debe reunir los siguientes requisitos:

- La positividad del derecho, es decir, que la norma jurdica debe ser puesta o creada por el
hombre.

- La preexistencia de la norma jurdica, es decir, la norma jurdica debe estar dada con
anterioridad al acto del hombre que se regir por esa norma.

- La cognocibilidad de la norma, es decir, que la norma jurdica debe ser conocida para saber lo
que ella prescribe, y as poder determinar las consecuencias si se transgrede esa norma.

- El poder determinar el real alcance de su texto, para interpretarla adecuadamente.

A pesar de estos cuatro requisitos, puede suceder que la interpretacin de la norma sea confusa,
porque a veces las leyes son largas y complejas, y por lo tanto la preexistencia de la norma y su
positividad no son suficientes para la certeza terica. Entonces, se deben agregar otras exigencias:

- El principio de tipificacin: apunta a establecer normas de carcter comn y general, conceptos
comunes y amplios (por ejemplo, mayora de edad, soltero, incapaz absoluto, etc).

- El principio de preestablecimiento de la norma: es decir, el nacimiento de la norma. Trmino
que se usa hoy en da para individualizar a las fuentes formales del derecho, para manejar los
problemas de validez y de vigencia del derecho.

- El principio de la economa: tambin llamado racionalizacin de las mutaciones normativas.
Apunta a que los cambios en las normas jurdicas solo sean los racionalmente necesarios, y as
darle estabilidad normativa al sistema.

b) Certeza prctica: apunta a la necesaria garanta de que lo que establece la norma jurdica va a ser
cumplido, y para eso, existen los medios probatorios (documentos, pruebas de testigos, inspeccin
personal del tribunal, etc).

La certeza prctica nos tiene que llevar al principio de la coactividad, entendida como la
posibilidad legtima de forzar por medio de la fuerza el cumplimiento de lo pactado. Este
elemento nos lleva a la prevalencia o supremaca de la norma por sobre mi voluntad particular.

De tal manera que a travs de la certeza prctica y terica, podemos sostener que el derecho se
conforma con las verdades ciertas, que no necesariamente son verdades verdaderas.

Ciertas instituciones jurdicas refuerzan o dan fe de la existencia de la seguridad jurdica. sta se
manifiesta en las siguientes instituciones:


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- La cosa juzgada.
- La presuncin del conocimiento de la ley.
- El principio de tipicidad, en el cual para que un hecho sea considerado delito, debe estar
establecido como delito con anterioridad al hecho, y debe tener una pena.

II) La justicia

La justicia consiste en entregar a cada persona aquello a que tiene derecho. De tal manera que
tambin consiste en determinar y defender los derechos de los individuos de acuerdo a lo establecido
por la ley y la equidad.

La justicia puede ser definida como una virtud, especficamente como una virtud cardinal. Desde
este punto de vista, es el impulso moral que inclina a la voluntad a entregar a otro lo que en derecho le
pertenece.

De tal manera que la justicia es un concepto distinto de la caridad. Cuando se hace caridad, se
est socorriendo a un necesitado con los bienes propios, en cambio en la justicia se le da al otro lo que
en derecho le pertenece.

Desde el punto de vista jurdico, la justicia es dar a cada cual lo suyo, lo que le corresponde, lo
que es del otro. Este concepto jurdico acepta una triple clasificacin:

a) Justicia conmutativa

Regula las relaciones de persona a persona. Estas personas, son naturalmente iguales e
independientes en el orden de los bienes que poseen en relacin con los dems. Esto obliga a las
personas a dar a cada cual lo suyo, en la medida de la igualdad. Los derechos y pretensiones en este tipo
de justicia estn fundados principalmente en los contratos. Por eso tambin se llama justicia contractual.
Se rigen por el principio de la equivalencia.

b) Justicia distributiva

Es aquella que tiene por objeto distribuir entre los miembros de una comunidad o sociedad, los
cargos y las cargas en la debida proporcin. La regla fundamental de esta justicia, es dar a cada miembro
de la comunidad la parte del bien que le corresponde segn el lugar que ocupa en la sociedad. De tal
manera, que ella regula las relaciones entre la autoridad y los ciudadanos, y obliga a distribuir los cargos
pblicos por ejemplo, en proporcin a los mritos y aptitudes de las personas.

Entonces, en esta justicia son importantes la condicin, la capacidad, el aporte a la sociedad, la
necesidad, etc.

El acto fundamental de la justicia distributiva es repartir o distribuir, en cambio, en la justicia
conmutativa es el acto de restitucin.

La justicia distributiva es propia de los que gobiernan, y la suprema injusticia en esta clase de
justicia, es la de distribuir no en razn de la finalidad de las cosas, sino en preferencias ideolgicas,
afectivas, familiares, etc.



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c) Justicia general, legal o social

Tiene por objeto conseguir el bien comn, es decir, impone a las personas la obligacin de
promover el bienestar de la sociedad. Se llama justicia legal porque se cumple o se ejerce
fundamentalmente a travs del cumplimiento de las leyes. Se le llama justicia social porque su objetivo
es el bienestar comn o bien comn.

El bien comn es el conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para
que la sociedad pueda realizar su fin propio, y establecer un orden justo que facilite a las personas que
forman la sociedad, alcanzar su fin trascendente.

- La injusticia

En el campo de las relaciones humanas, cabe la posibilidad de cumplir con lo debido a otro o de
no hacerlo. Esta posibilidad se convierte en una transgresin a la relacin de justicia, es decir, un acto
injusto.

La injusticia puede ser:

- Formal: cuando es el resultado de una accin realizada voluntariamente y a sabiendas (con dolo
o con culpa).

- Material: cuando es el resultado de una accin que no se propone realmente (de buena fe pero
con error).

Slo la justicia formal es sancionable, ya que la material carece de intencin daosa. Pero en
ambos casos tiene lugar la restitucin y resarcimiento de perjuicios por la lesin producida.

La lesin injusta se refiere al dao que se hace al derecho ajeno. La lesin no constituye una
injusticia si la vctima consiente en ella, puesto que en ese caso se piensa que la vctima hizo dejacin o
abandono de su derecho.

- Restitucin de la cosa y compensacin del dao

La restitucin es el acto propio de la justicia conmutativa. Es la accin de volver o reestablecer
las cosas a su estado anterior al dao. Este ltimo significado abarca la responsabilidad extracontractual
y la responsabilidad penal.

En la restitucin, lo justo se mide por la identidad e igualdad de valor entre lo lesionado y lo
restituido. Para proceder a la restitucin es indispensable tener claro que ella ha de ser justa, y lo es si
existe igualdad entre ella y el derecho lesionado.

Si la restitucin es imposible, surge el deber de compensar. Por eso se dice que la compensacin
es subsidiaria a la restitucin. La compensacin justa requiere de una cierta igualdad o semejanza entre
los bienes lesionados y los bienes compensados. Cuando tal equivalencia es imposible, se da la
compensacin equitativa, entendida como la que bajo algn modo o aspecto, compensa.