Teora General de las Obligaciones Mercantiles (Joaqun Garriguez
Introducci!n El acto de comercio tiene una doble significacin por cuanto sirve para delimitar la materia mercantil y por cuanto es adems fuente de obligaciones que son mercantiles por serlo antes el acto de que dimanan. Los actos mercantiles ms importantes y ms frecuentes son los que engendran obligaciones. Las obligaciones mercantiles no slo dominan el mbito del DM, sino tambin el sector entero de la contratacin privada. Conocer el dereco de obligaciones mercantiles equivale a conocer el Dereco de obligaciones que se vive en la realidad econmica moderna. !b"etivacin o generali#acin de las relaciones comerciales o de comerciali#acin del DC es el fenmeno que unifica el DM y DC, teniendo como base las obligaciones mercantiles. La obligacin se concibe como una relacin entre $ o mas personas, una llamada deudor, esta comprometida a reali#ar una prestacin a favor de otra, llamada acreedor. El DM se destaca el aspecto ob"etivo de la obligacin y su modalidad econmica. Lo que busca el acreedor y procura obtener, independientemente de la conducta del deudor, es la utilidad patrimonial de la obligacin. La actividad del deudor no es un fin% es un medio para obtener esa satisfaccin patrimonial. La concepcin patrimonial o impersonal de la obligacin se adapta me"o a las e&igencias del trafico mercantil por lo mismo que el DM, que es el rige este trafico, tiende a eliminar toda nota individual y personalista. Caractersticas '. (roibicin de los trminos de gracia y cortes)a* +. E&igibilidad de las obligaciones puras* inmediatamente despus de aberlas contra)das. La propia finalidad econmica de ciertas relaciones "ur)dicas reclama que no sea e&igible el cumplimiento de la obligacin inmediatamente despus de contra)das. C. Constitucin de mora* ,eg-n el concepto civilista la mora no es todo retraso en el cumplimiento, sino solo el retraso culpable o, dico en otros trminos, el retraso imputable al deudor. Los requisitos de mora son* vencimiento de la obligacin, falta de reptacin por culpa del deudor e interpelacin del acreedor. La especialidad del DM consiste en que omite el requisito de la interpelacin del acreedor respecto de los contratos que tuvieren d)a se.alado para su cumplimiento por voluntad de las partes o de la ley. En este caso los efectos de la morosidad comien#a al d)a siguiente del vencimiento del pla#o. Los efectos de la mora comien#an el mismo d)a del vencimiento de la obligacin y uno de estos efectos consiste en el pago de interesa cuando se trata de una deuda dineraria. El inters representa una pura compensacin por falta de disponibilidad del capital, con independencia de la causa por la culpa de a producido esa falta de disponibilidad% es una compensacin fundada e&clusivamente en la presunta productividad del dinero. D. El termino esencial* La observancia del trmino establecido para el cumplimiento de una obligacin se e&ige con mayor rigor a causa del alto valor que se concede al tempo y, en consecuencia, a la rpida liquidacin del contrato. La inobservancia determinada o bien la nulidad del contrato o bien la posibilidad de que el acreedor de la prestacin pueda recibir el contrato como si este ubiera quedado, totalmente incumplido. En estos casos puede ablarse de un trmino esencial impuesto por la naturale#a mercantil del contrato. /rmino esencial sub"etivo o termino esencial en sentido estricto es que despus de vencido el termino la prestacin es posible lgicamente, pero el acreedor, por la ra#ona que sea, a levado el termino a la categor)a de termino esencial, reservndose as) la facultad de reca#ar la prestacin tard)a y de considerar el contrato totalmente incumplido, con las consecuencias propias de este incumplimiento. "uentes de las Obligaciones Mercantiles Las obligaciones que se engendran en el trfico "ur)dico nacen, o bien de negocios "ur)dicos o bien de una imposicin del (oder publico. 0. 1elaciones contractuales fcticas* El moderno trfico en masa, da lugar a que, en mucos casos, se engendren obligaciones sin que aya mediado la adecuada declaracin de voluntad contractual. En ve# de declaracin e&iste una oferta p-blica de prestacin y la efectiva aceptacin por el p-blico de la prestacin ofrecida. (ero ni una ni otra constituyen declaraciones de voluntad, sino que representan solo una conducta que por su significacin social t)pica produce las mismas consecuencias que si ubiese mediado un contrato. $. 1elaciones obligatorias nacidas por imposicin del poder publico* 2. Los negocios "ur)dicos fuentes de las obligaciones mercantiles* 3egocio "ur)dico acto de autonom)a privada al que el dereco atribuye el nacimiento, la modificacin o a e&tincin de relaciones "ur)dicas entre los particulares, los negocios "ur)dicos, cuando se producen en el campo del DM, ofrecen tipos y caracter)sticas singulares. Desde el punto de vista del su"eto, las relaciones "ur)dicas se dividen en plurilaterales y unilaterales y estos -ltimos en contratos, acuerdo colectivo y deliberaciones colegiales. a. Los negocios "ur)dicos unilaterales en DM* aquel que produce efectos por virtud de una sola declaracin de voluntad y aunque en esta declaracin concurran varias personas, siempre que la voluntad sea -nica. La diferencia entre estas declaraciones de voluntad unilateral y los negocios "ur)dicos unilaterales consiste en que las primeras constituyen -nicamente el principio o germen e un posible negocio bilateral, mientras que los segundos son negocios perfectos generalmente irrevocables. 4. 'cuerdos Colectivos* (uede aber negocio unilateral que sean al mismo tiempo sub"etivamente comple"os. Estos acontece cunado siendo varias las personas que intervienen, todas ellas defienden el mismo inters formado una sola parte, stos son los llamados negocios bilaterales o plurilaterales. Contratos Mercantiles '. 5deas 6enerales* El contrato e&iste desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar alg-n servicio. Definir el contrato mercantil ateniendo a su naturale#a especifica, dir)amos que es el contrato que se produce en el e"ercicio de una empresa mercantil. (ara que un contrato sea mercantil se requiere la intervencin de un comerciante y la destinacin al comercio. Los contratos mercantiles se distinguen por las normas de la rapide# y del rigor. 1apide# en la conclusin e&igen ausenta de formalismo. La mayor)a de los contratos mercantiles se pactan sin formalidad alguna, generalmente por carta, por telegrama o por telfono, si es entre ausente. La libertad de forma es la regla general. La rapide# se refiere tambin a la e"ecucin del contrato. +. Conclusin del Contrato* a. La oferta o propuesta* Es la declaracin de voluntad encaminada a la perfeccin de un contrato y comprensin de los elementos esenciales del mismo. 5. 1equisitos de la (ropuesta* La propuesta, para ser tal, a de cumplir ciertos requisitos, cuyo defecto produce la descalificacin como propuesta de ciertas declaraciones que aparentemente lo son. 0. 7a de contener todos los elementos esenciales del contrato al que va dirigido o, al menos, los criterios para su determinacin. $. La propuesta a de ser dirigida a la conclusin de un contrato. 2. La oferta a de ser dirigida a alguien, es decir, a alguna persona, sea determinada o indeterminada. (ara que la oferta al p-blico se considere verdadera oferta de contrato que vincula desde el momento en que se produ#ca la aceptacin de alguien, es preciso que contenga todos los elementos esenciales del contrato. 55. Duracin* no puede ser indefinida. b. La aceptacin* es la declaracin dirigida al proponente de querer concluir el contrato como a sido propuesto. De esta definicin se deducen los requisitos de la aceptacin contractual* 5. 7a de corresponder e&actamente a la propuesta. 55. 7a de ser, como la propuesta, una declaracin recepticia, o sea dirigida al proponente por aquel a quien la proposicin fue eca. c. La perfeccin del contrato* la coincidencia entre la propuesta y la aceptacin perfecciona el contrato. La doctrina tradicional, al tratar de la perfeccin del contrato, distingu)a la iptesis del contrato entre presentes del supuesto del contrato entre ausente. En el primer caso no ab)a dificultad para determinar al momento de la perfeccin del contrato, ya que ambas declaraciones de voluntad, la oferta y la aceptacin, suelen producirse sin solucin de continuidad, siendo casi simultaneas. En el segundo caso, dado que las declaraciones de voluntad no son simultaneas, ay que decidir cual es el momento en que debe considerarse perfecto el contrato, es decir, el momento en que se opera el encuentro de las declaraciones de voluntades. /eor)a de la declaracin que esta inspirada en el deseo de acelerar en lo posible la perfeccin del contrato. (or ello considera suficiente el eco de la contestacin aceptada la propuesta o las condiciones con que esta fuere modificada. /eor)a del conocimiento, la aceptacin eca por carta no obliga al que i#o la oferta, sino desde que llego a su conocimiento. /eor)a intermedia de la e&pedicin, no basta con que se conteste aceptando la propuesta, sino que es preciso que esta contestacin se deposite en el correo. /eor)a intermedia de la recepcin no es necesario que esta aceptacin llegue a cocimiento del oferente, sino que basta el mero eco de aberla recibido. d. El silencio en DM* Las declaraciones de voluntad pueden ser e&presas o directas y tacitas o indirectas. 3o se considera al silencio como consentimiento en un contrato. C. 8ormas de contratos mercantiles* la forma es el modo de presentarse el negocio frente a los dems en la vida de relacin, su forma e&terna. Libertad de forma de los contratos, quiere decir que, el declarante tiene libertad de eleccin de la forma, sobrentendindose que, en todo caso, es indispensable al menos la forma verbal. Las e&igencias de la buena fe y de la rapide# propia de la contratacin mercantil, "ustifican la valide# en nuestro Dereco del principio de la libertad de forma* basta la palabra oral para crear una obligacin mercantil. 0. Distincin entre forma y prueba del contrato* La forma se refiere que al requisito para que el acto e&ista o produ#ca los efectos que le son naturales. La prueba mira al medio para que pueda demostrarse que el acto e&iste. $. Contratos formales en DM* Las e&cepciones al principio de libertad de forma atienden varias finalidades* prevenir contra precipitaciones, dar seguridad sobre el momento de la perfeccin del contrato separndola de los tratos preliminares, dar mayor fi"e#a al contenido el contrato, acerlo oponible frente a terceros, etc. (ero las consecuencias de la inobservancia de la forma escrita no son las mismas en todos los casos* a. 7ay negocios "ur)dicos cuya e&istencia esta ligada a la creacin de un documento. b. La ley e&ige la forma escrita y priva de valide# al contrato si no lo ace por escrito. c. La ley precept-a la forma escrita o permite su e&igencia, peor al mismo tiempo, prev la falta de forma escrita, subsistiendo la eficacia le contrato. d. 3o basta con que este por escrito sino debe estar en escritura publica. e. La ley se limita a prevenir la forma escrita, sin decir cuales son las consecuencias de la inobservancia de la forma. 2. La correspondencia telegrfica* D. (rueba de los Contratos mercantiles* a. (rueba de testigos b. (rueba mediante libros de agentes mediadores y oficias intervenidos por ellos. En este punto se ofrecen varios sistemas* 0. ,istema de la libre conviccin del magistrado $. ,istema en el que la conclusin del negocio se prueba de un modo cualquiera y se concede prueba plena a los libros del mediador solo para determinar las condiciones del contrato. 2. ,istema en el que la intervencin de agentes mediador no altera las reglas sobre la prueba de las obligaciones, si el medida#o no esta colegiado, otorgndose por el contrario, fe publica a los libros del agente cuando esta colegiado. c. En el dereco mar)timo encontramos como medio especial de prueba el conocimiento de embarque* d. Del dereco mar)timo el libro de contabilidad del capitn del buque. E. La factura mercantil* (or factura se entiende la lista de mercader)as ob"eto de un contrato mercantil, con la mencin de sus caracter)sticas, su precio y su cantidad. La factura se refiere siempre a un contrato mercantil, que suele ser el de compraventa. (ero la relacin entre el contrato y la factura es diversa, seg-n que se trate de un contrato en periodo de perfeccin o de un contrato en periodo de e"ecucin, cuyo comien#o acredita el env)o de la factura. 0. 'lgunas veces el env)o de la factura significa la aceptacin del contrato por parte del vendedor. $. La factura se remite por el vendedor con refenre2cia a un contrato de compraventa ya perfecto, sirviendo la factura a modo de aviso de que la e"ecucin a comen#ado por parte del vendedor. 8. 5nterpretacin de los contratos mercantiles* 0. El principio de beuna fe como norma para la interpretacin y e"ecucin del contrato. a. 7ay que atender en primer lugar a los trminos que e contrato fue eco y redactado. b. ,e pro)be* primero, tergiversar el sentido recto, propio y usual de las palabras% segundo restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes ubiesen e&plicado su voluntad. /oda interpretacin que vulnere estas reglas se califica en la misma ley de interpretacin arbitraria. $. (ara el cmputo de los contratos cuando abla de d)as, meses y a.os, con la e&presada e&cepcin de letras de cambio, pagares y prestamos. 2. Los usos de comercio y el dereco com-n, como elementos de interpretacin para resolver las dudas que origine la interpretacin de los contratos. 4. 'gotada la virtualidad de las normas de interpretacin, e&puestas asta aquel, sin aberle resuelto las dudas, se decidir la cuestin a favor del acreedor. 6. Limites de la libertad contractual* el contrato e&iste desde que e&iste el consentimiento sobre la creacin de una obligacin. (rescindiendo de los casos de imposibilidad de la prestacin, que representan tanbien un l)mite a esa libertad, las limitaciones en orden al contenido de los contratos obedecen a ra#ones diversas, que pueden agruparse con arreglo a estos criterios* 0. (or ra#ones de ilicitud, son ineficaces. ,i un determinado contrato debe ser considerado como il)cito es cosa que se decide ob"etivamente por el contenido del negocio y sub"etivamente por los motivos y por los medios empleados. $. (ara proteger a la empresa contra cierto tipo de concurrencia. 3. Contrato normados. El elemento del contrato sobre el que no cabe libre eleccin puede ser el precio, los servicios y el precio o el pla#o. !, la redaccin del contrato es libre pero esta sometido a la aprobacin gubernamental. En el contrato normado, la voluntad libre de los contratantes solo opera en el momento de su perfeccin. Contratos T#icos$ Mi%tos & at#icos en 'M( 7a contratos mi&tos cuando concurren en un contrato -nico diversas prestaciones caracter)sticas de otros contratos t)picos. La rapide# creadora de la vida mercantil da lugar tambin al nacimiento de contratos que, sin ser mi&tos, tampoco se pueden acoplar a ninguno de los tipos legales. Re#resentaci!n en 'M( La esencia de la representacin consiste en que la persona que reali#a el negocio representativo no busca como fin del acto un inters propio, sino a"eno. 'ora bien% este fenmeno de cooperacin a los intereses a"enos puede reali#arse de $ maneras distintas* 0. /ratando e&ternamente el inters a"eno como propio. La separacin de intereses permanece oculta* el agente act-a en nombre propio. ,e abla entonces de representacin mediata, que satisface m-ltiples necesidades o conveniencias en el comercio. $. Cuando el representante obra en nombre del representado, aciendo as) visible la gestin de un inters e&tra.o mediante el empleo del nombre a"eno. Esta es la representacin directa, que anuda los derecos y las obligaciones resultantes de la gestin del representante a la persona del representado. La nota caracter)stica de la representacin mercantil es la rigide# de su contenido. El DM, protector de la seguridad del trfico, tiene que defender no al poderdante sino al 2ro que contrata fiado en la apariencia de una representacin ilimitada. La )rescri#ci!n en 'M( El momento en que empie#a a correr cada uno de esto pla#os determina en los respectivos art)culos de la ley. Contratos Co*erciales Modernos Los Contratos Co*erciales en la Actualidad 'i+ersas Modalidades de Contrataci!n en el Co*ercio Actual El /ema* La dinmica del comercio actual requiere modalidades de contratacin giles, e&peditivas, uniformes, propias de una actividad econmica de masa. Los contratos que celebra el empresario con el consumidor y adquiriente de bienes o servicios volcados masivamente al mercado, se llevan a cabo sobre las bases ya prefi"adas por el primero. Esta modalidad se manifiesta principalmente por medio de las llamadas condiciones generales de contratacin. Contrato Estndar* el empresario formula un esquema contractual uniforme para todas las operaciones que tienen por ob"eto los bienes o servicios ofrecidos masivamente al mercado. ,e caracteri#a pues, por la uniformidad de su contenido, proyectado por el empresario para todas las contrataciones de esa especie que se celebren. El contenido del contrato estndar esta determinado por las clusulas redispuestas, llamadas as) porque son establecidos de antemano por el empresario. Contrato de formulario puede ser adoptado por comodidad, pero no como esquema contractual ineludible. Condiciones generales de contratacin, en cuyo caso tales clusulas predispuestas por voluntades del empresario predispuestas se tornan inmodificables, lo que nos conduce al contrato por adesin. El contrato estndar se manifiesta mediante as clusulas predispuestas, las condiciones generales de contratacin, y su celebracin, mediante el contrato por adesin. El contrato de formulario es una de las variantes posibles del contrato estndar, cuya caracter)stica es, precisamente, allarse redactado en u formulario preimpreso, adoptado por voluntad del empresario. Contrato con Clusulas (redispuestas* las clusulas predispuestas pueden estar insertas e el documento que instrumenta el contrato, o puede allarse contenidas en otro documento o en un ane&o al cual el contrato se remite. Caracteri#a las clusulas predispuestas su elaboracin formal tcnico9"ur)dica por obra y voluntad del predisponente :empresario;, a efecto de fi"ar unilateralmente el contenido del contrato, lo cual elimina la posibilidad de cooperacin de la otra parte. <uien predispone las clusulas es llamado predisponente y lo ace primordialmente con el fin de facilitar, ordenar y asegurar la contratacin en serie. a. Caracter)sticas de las Clusulas (redispuestas* La predisposicin de la clusula es el resultado de un poder del predisponerte como manifestacin unilateral de su autonom)a privada. 6eneralidad y esto deber)a deducirse como consecuencia su inderogabilidad. El principio de la autonom)a privada, es siempre posible su modificacin o derogacin, pues, salvo supuestos especiales, la clusula predispuesta no es de orden publico, ya que se establece en el inters privado del predisponerte. La generalidad de la clusula trae como consecuencia su uniformidad, lo que no implica rigide#, pues es posible que e&istan negociaciones en supuestos determinados, en las que esta uniformidad sea tratada con cierta fle&ibilidad. b. 'plicacin de las Clusulas (redispuestas* Las clusulas predispuestas constituyen un modo de e&presar as condiciones generales de contratacin, y estn presentes tanto en los contratos de formulario como en los contratos de adesin. c. 3ecesidad de Conocimiento de la Clusula (redispuesta por parte del Co contratante* (ara tener eficacia, debe ser conocible por los destinatarios y adems inteligible, estos es, sus alcances debe ser entendidos por cualquier su"eto dotado de normal capacidad intelectiva. l d. La clusula predispuesta e caso de conflicto acerca de su interpretacin o valide# y su influencia en el conte&to general del contrato* (ara determinar la eficacia de estas clusulas, el "ue# abr de tener en consideracin las situaciones siguientes* 0. Conocimiento efectivo de las clusulas predispuestas por pare del co contratante $. (osibilidad de conocer la clusula predispuesta cuando ara ello solo bastara al co contratante aplicar la diligencia ordinaria de un ombre medio. 2. ,i se trata de una clusula predispuesta singular, va de suyo que la posibilidad de su eficiencia depende de su insercin en un esquema contractual vlido al cual accede. Condiciones 6enerales de Contratacin* La dinmica del comercio actual requiere modalidades de contratacin gil, e&peditiva, uniforme, propia de una actividad econmica de masa. 1epresentan una manifestacin de la vida econmica y social. ,on una prueba de la decadencia del dereco civil, en cuanto todas van a parar a una dispersin de este dereco% en lugar de la voluntad individual, interviene la voluntad colectiva de la gran empresa, a la que a de inclinarse el particular, de"ando sin sentido los principios de libertad contractual y libertad de competencia, bsica en la econom)a liberal. a. Definicin* es la clausula o con"unto de ella preformuladas e impuestas por el estipulante sin previa negociacin particular, concebidos con caracteres numero indeterminado de relaciones contractuales. b. Condiciones de contratacin* 6eneralidad* pues se predisponen no para un determinado contratante o para un contrato especifico, sino para todas las personas que pueden llegar a contratar sobre bienes o servicios con la empresa que los vuelca al mercado, y para todos los dems contratos de esta pueda celebrar. c. =ustificativos econmicos de las condiciones generales* son impuestas por las empresas, dadas las venta"as que significan para la multiplicidad de las contrataciones en masa, pues mediante ella se facilita el trafico negocial de los grandes establecimientos al fi"ar todas las dems clausulas que permitan abarcar una pluralidad de negocios. +usca lograr* Celeridad de las contrataciones 8acilitar la racionali#acin de la empresa ,eguridad "ur)dica 'orro de costos (osibilitar y facilitar los clculos !torgar sensacin de trfico igualitario a la clientela. d. ,ignificado de las e&presiones condicin, condicin general, y condicin :o clausula; predispuesta* 0. Condicin* la obligacin es condicional, cuando en ella se subordinare aun acontecimiento incierto y futuro que pueda o no llegar, la adquisicin de un dereco o la resolucin de un dereco ya adquirido. Clausula, pacto, estipulacin, contenido de la oferta. $. Condicin general* son aplicables, con carcter uniforme, a todos los su"etos que celebran con la empresa contrato de la misma especie. ,on declaraciones dirigidas al p-blico, sin relacin con un su"eto individuali#ado, de donde generalidad equivale a uniformidad, o sea, fi"e#a de su contenido. ,u fuer#a vinculante la recibe -nicamente cuando las partes >e&presa o tcitamente9 contratan o acuerdan que las condiciones generales propuestas por una de ellas constituyan contenido del contrato en particular. 2. Clusula (redispuesta y condiciones generales de contratacin* la diferencia entre clusulas predispuestas y condiciones generales, pues en la mayor)a de los casos estas ultimas se manifiestan por medio de clusulas predispuestas por el empresario, ya que constituyen el modo como se e&teriori#an las condiciones generales impuestas por este. La mayor)a de las cuestiones "ur)dicas y d ellos conflictos se refieren a las clusulas predispuestas, aunque tambin suelen originarse en la inteligencia de las condiciones generales, salvo cuando estas son impuestas por la autoridad administrativa que merecen cierto tratamiento especifico. e. ?igencia en el Comercio 5nternacional f. (osible Desnaturali#acin del tipo legal por medio de las condiciones generales* las condiciones generales insertas en un contrato, se llegue a alterar su naturale#a "ur)dica, al tratar de desconocer normas inderogables o requisitos esenciales de un contrato t)pico, o bien presentndolo ba"o la apariencia de otra figura t)pica en per"uicio del cliente y de los acreedores. La denominacin dada al contrato por las partes no puede modificar su verdadera naturale#a y calificacin "ur)dica aunque se simule. El tipo de contrato elegido determina su esencia y cuales son los derecos y obligaciones de las partes, elementos que en pueden ser desnaturali#ados mediante la insercin de condiciones generales. g. Condiciones (articular :o especial;. Condiciones 6enerales y Condiciones (articulares :o especiales;. Criterios Distintos* aquella que se var)an en cada contrato, conforme a la singular finalidad que las partes se propongan, a la entidad y cualidades de estas, al ob"eto, a la cantidad, al contenido econmico, a la duracin, al momento y lugar de cumplimiento y a las dems circunstancias que rodean su celebracin. ,on clusulas no uniformes y, por tanto, su"etos a la disciplina de cada contrato, en relacin con el fin que las partes persiguen y al resultado de cada negociacin. De este modo las condiciones especiales integran, complementan o, incluso, modifica aquellos puntos del contrato su"eto a condiciones generales, en los aspectos que pueden o debe ser negociados o establecidos individualmente. . Condiciones generales de Contratacin y Condiciones 6enerales del Contrato* por condiciones generales de contratacin se entiende el con"unto de reglas dictadas unilateralmente por una empresa mercantil, o por un grupo de ella, a fin de regular todas las operaciones y contratos que esta misma empresa ayan celebrando en sus actividades comerciales. En cambio, las condiciones generales del contrato constituyen una serie de clusulas t)picas que la empresa inserta en cada contrato por adesin que celebra con el cliente, quien tiene la sola alternativa de aceptar o reca#ar lo que se le propone. La caracter)stica fundamental de estas condiciones es su generalidad. i. 5nterpretacin de las Condiciones 6enerales* adems del tenor literal de las palabras, se abr de tener en cuenta otras circunstancias que permitan llegar a una conclusin en cuanto al sentido de las declaraciones. 7a de atenderse al lengua"e usual y aquellas circunstancias que la parte a quien la declaracin va dirigida conoc)a o pod)a racionalmente esperarse que ubiera de conocer. 0. Condiciones generales en los Contratos entre empresas* $. 5nterpretacin del Contrato cuando ay coque entre las condiciones generales de estipulantes enfrentados* el problema surge cuando, ese a las diferencias de las condiciones generales de ambas empresas contratantes, el contrato se celebra de eco sin acerse efectuado, por tanto, referencia e&plicita a las condiciones generales de ninguna de las partes, ni puede decidir concluyentemente cual a sido la intencin de los contratos en ese sentido. ". 3ulidad e ineficacia de las Condiciones 6enerales* abr transigencia inadmisible de aquella autonom)a cuando, mediante las condiciones generales de contratacin, se persiga sin "ustificacin alguna, un inters unilateral a costa del sacrificio patrimonial del particular contratante, colocndolo a merced e la otra parte. (ara determinar cuando ocurre esta transgresin, ay que anali#ar el contrato su"eto a tales condiciones a la lu# de las normas dispositivas y coactivas dictadas por la ley para los contratos y los actos "ur)dicos en general. En caso de nulidad o ineficacia d esas condiciones surge la cuestin de determinar cual ser el contenido del contrato. ,e obtiene la eficacia de negocio concreto mediante la aplicacin de las normas "ur)dicas correspondientes despus de e&cluir las condiciones generales impugnadas. Cuando 3ovaya normas dispositivas para sustituir a las condiciones ineficaces, se acudir a ala interpretacin del negocio seg-n la buena fe en consideracin a los usos del trafico, a la interpretacin de las normas seg-n los principales intereses en "uego y, en su caso, por analog)a con otros principio "ur)dicos. Contrato de 'desin* aquellos cuyo clusula general es predispuesto, es decir, redactado previamente por uno de los contratotes para regular uniformemente determinadas relaciones convencionales, sin que el predisponerte admita discusin alguna. @na de las partes establece contenidos prefi"ados y uniformes para todos los contratos de un determinado tipo que en el e"ercicio de la actividad empresarial se realice. ,e puede afirmar que la e&istencia de las condiciones generales siempre implica un contrato de adesin, este se celebra sobre la base de las condiciones generales de contratacin, pues a ellas se adiere la otra parte. a. Condiciones 6enerales y Contratos por 'desin* las condiciones generales de contratacin se caracteri#an por ser concebidas con carcter uniforme para un n-mero indeterminado de futuros contratantes que requieran masivamente los bienes y servicios que ofrece la empresa en el mercado. La abstraccin es una caracter)stica de as condiciones generales de contratacin, pues las clusulas estn concebidas independientemente de una concreta relacin contractual. Contrato de adesin se refiere a aquel negocio en que las clusulas previamente determinadas por una de las partes no admiten ser discutidas% de modo que la otra no tiene la posibilidad de introducir modificaciones% si no quiere aceptarlas, debe abstenerse de celebrar el contrato. Las condiciones generales estn dirigidas al publico, en tanto que el contrato por adesin tiene, adems de la anterior, oras manifestaciones en el contrato normativo, en el contrato tipo y en el contrato abierto. b. Criterio 1estringido* requiere que el predisponerte goce de un monopolio u oligopolio que prive al aderente de toda posibilidad de discusin, a cual constituye su caracter)stica. c. (roblemas que plantea este contrato* 0. Determinar asta que punto puede decirse que quien entra en relacin con la empresa y se adiere a las condiciones prefi"adas a tenido conocimiento de ellas y otorga, respecto de su contenido, un verdadero consentimiento y en consecuencia, celebra un genuino contrato. $. Cuales pueden ser los medios "ur)dicos para evitar o, en su caso, reprimir los abusos a que puede dar lugar la desigual posicin y la diferencia preparacin tcnica e&istente entre las dos partes y aminorar la posibilidad de que los empresarios dicten omn)modamente la ley del contrato. Contrato por 'desin y condiciones generales de contratacin publicitados mediante carteles y otros anuncios* a. Carteles* para que el empresario pueda invocar la vigencia de las condiciones generales, ser necesario una clara visibilidad del cartel, en consideracin al tipo de negocio, caracter)sticas del establecimiento, circunstancias del lugar y modalidades en el uso de los servicios o adquisicin de los bienes. El cartel debe reproducir te&tualmente las condiciones generales y no un e&tracto, resumen o simple alusin a ellas, no puede remitir, para su lectura, a otro sitio, esto es, debe constituir una referencia autosuficiente. b. @so de pantallas de televisin* Debe tener suficiente tiempo de que puedan ser le)das detenidamente por el destinatario e interpretar su contenido. c. 'ltavoces* el anunciante debe adoptar las previsiones que le permitan al p-blico una correcta interpretacin del mensa"e% para ello es fundamental el empleo de un lengua"e claro. d. Catlogos, prospectos o circulares* es abitual que se ofre#can bienes o servicios. En estas iptesis es ms cuestionable que el cliente aya tenido conocimiento y aceptado las condiciones generales por el cual la prueba de su aceptacin ser a cargo del empresario. e. Envoltura del producto* se trata de una imposicin unilateral, cuyo contenido configura condiciones generales de contratacin, su oponibilidad al adquiriente del producto depender e las circunstancias que emos e&aminado precedentemente. Medios =ur)dicos para evitar o aminorar los abusos en los contratos por adesin* a. Dado que el contenido del contrato se encuentra previamente redactado e impuesto unilateralmente, esto impide recurrir a los criterios sub"etivos de interpretacin, pues no se puede buscar una intencin com-n de los contratantes porque, en rigor, no a e&istido una elaboracin en com-n de la cual aya surgido el contenido del contrato. (or ellos, la interpretacin del contrato por adesin debe contrato. Entres las reglas de interpretacin ob"etiva cabe destacar tres criterios que resultan fundamentales* 0. Debe e&istir la mayor reciprocidad posible de intereses. $. Compatibili#ar la finalidad !setia del contrato desde el punto de vista del inters socioeconmico general. 2. ,eg-n la buena fe :interpretatio contra stipulatorem; b. El principio de la integracin del contenido contractual. Los contratantes obligan no solo a lo que e&presamente se a pactado, sino tambin a las consecuencias que, seg-n la naturale#a del v)nculo, sean conformes a la buena fe, a lo que ra#onablemente las partes previeron o pudieron prever y a los usos mercantiles. El principio de beuna fe en la contratacin y los limites que impone la teor)a del abuso del dereco, permiten limitar a la parte ms poderosa el e"ercicio de los derecos que, a su favor, derivan del contrato, a fin de que tal e"ercicio se amolde a las e&igencias de la buena fe y de la equidad. c. Los principios generales que imponen l)mites a la autonom)a contractual y los que e&igen cierto equilibrio entre las contraprestaciones. ICOTERM, -... E/0 En "abrica (1lugar con+enido ,ignifica que el vendedor reali#a la entrega de la mercader)a cuando la pone a disposicin del comprador en el establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido, sin despacarla para la e&portacin no cargarla en un veiculo receptor. La menor obligacin del vendedor, debiendo el comprador asumir todos los costes y riesgos inerentes a la recepcin de la mercader)a en los locales del vendedor. ,i las partes desearen que el vendedor se responsabilice de la carga de la mercader)a a la salida y que asuma los riesgos y todos los costes de tal operacin deben de"arlo claro en la compraventa a.adindolo. "A, "ranco al Costado del 2uque (1#uerto de carga con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a es colocada al costado del buque en el puerto de embarque convenido. Esto quiere decir que el comprador a soportado todos los costes y riesgos de prdida o da.o de la mercader)a desde aquel momento. ,i las partes desean que e comprador despace la mercader)a para la e&portacin, deben de"arlo claro a.adiendo e&presiones e&plicitas en ese sentido en el contrato de compraventa. Este trmino puede usarse -nicamente para el transporte por mar o por v)as de navegacin interior. "CA "ranco Trans#ortista (1lugar con+enido El vendedor entrega la mercader)a, despacada para la e&portacin, al transportista nombrado por el comprador en el lugar convenido. Debe observarse que el lugar de entrega elegido influye en las obligaciones de carga y descarga de la mercader)a en ese lugar. ,i la entrega tiene lugar en los locales del vendedor, este es responsable de la carga. ,i la entrega ocurre en cualquier otro lugar, el vendedor no es responsable de la descarga. (uede emplearse en cualquier modo de transporte, incluyendo el transporte multimodal. /ransportista* cualquier persona que, en un contrato de transporte se compromete a efectuar o acer efectuar un transporte. ,i el comprador designa a un apersona diversa del transportista para recibir la mercader)a, se considera que el vendedor a cumplido su obligacin de entregar la mercader)a cuando la entrega a esa persona. "O2 "ranco a 2ordo (1#uerto de carga con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a sobrepasa la borda del buque en el puerto de embarque convenido. El comprador debe soportar todos los costes y riesgos de prdida o da.o de la mercader)a desde aquel punto. ,e e&ige al vendedor despacar la mercader)a en aduana para la e&portacin. Este trmino solo puede utili#arse para el transporte de mar o por v)as navegables interiores. C"R Coste & "lete (1#uerto de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a sobrepasa la borda del buque en el puerto de embarque. El vendedor debe pagar los costes y el flete necesarios para llevar la mercader)a al puerto de destino convenido, pero el riesgo de prdida o da.o de la mercader)a, as) como cualquier coste adicional debido a sucesos ocurridos despus del momento de la entrega, se transmiten del vendedor al comprador. E&ige al vendedor el despaco aduanero de la mercader)a para la e&portacin. Este trmino solo puede utili#arse para el transporte de mar o por v)as navegables interiores. CI" Coste$ ,eguro & "lete (1#uerto de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a sobrepasa la borda del buque en el puerto de embarque convenido. El vendedor debe pagar los costes y el flete necesarios para llevar la mercader)a al puerto de destino convenido, pero el riesgo de perdida da.o de la mercader)a, as) como cualquier coste adicional debido a sucesos ocurridos despus del momento de la entrega, se transmite del vendedor al comprador. El vendedor tambin debe de procurar un seguro mar)timo para los riesgos del comprador por prdida o da.o de la mercader)a durante el transporte. El vendedor contrata el seguro y paga la prima correspondiente, este esta obligado a conseguir un seguro solo con cobertura minima. ,i el comprador desea mayor cobertura, necesitara acordarlo e&presamente con el vendedor o bien concertar su propio seguro adicional. E&ige al vendedor despacar la mercader)a para la e&plotacin. Este trmino solo puede utili#arse para el transporte de mar o por v)as navegables interiores. C)T Trans#orte )agado 3asta (1lugar de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega de la mercanc)a cuando la pone a disposicin del transportista designado por el, pero, adems, que debe pagar los costes del transporte necesario para llevar la mercanc)a al destino convenido. El comprador asume todos los riesgos y cualquier otro coste contra)dos despus de que la mercanc)a aya sido entregada. /ransportista* cualquier persona que, en un contrato de transporte se compromete a efectuar o acer efectuar un transporte. ,i se utili#an transportistas sucesivos para el transporte al destino convenido, el riesgo se transmite cuando la mercader)a se a entregado al primer porteador. E&ige al vendedor despace la mercader)a de aduana para la e&portacin. CI) Trans#orte & ,eguro )agado 4asta (1lugar de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega de la mercanc)a cuando la pone a disposicin del transportista designado por el mismo pero, debe pagar, adems, los costes del transporte necesarios para llevar la mercanc)a al destino convenido. Esto significa que el comprador asume todos los riesgos y cualquier otro coste adicional que se produ#ca despus de que la mercanc)a aya sido as) entregada. El C5( el vendedor tambin debe conseguir un seguro contra el riesgo que soporta el comprador por la perdida o da.o de la mercader)a durante el transporte. El comprador debe observar que se e&ige al vendedor conseguir un seguro solo con cobertura minima. ,i el comprador desea tener la proteccin de una cobertura mayor, necesitara acordarlo e&presamente con el vendedor o bien concertar un seguro complementario. /ransportista* cualquier persona que, en un contrato de transporte se compromete a efectuar o acer efectuar un transporte. ,i se utili#an transportistas sucesivos para el transporte al destino convenido, el riesgo se transmite cuando la mercader)a se a entregado al primer porteador. E&ige al vendedor despace la mercader)a de aduana para la e&portacin. 'A" Entregada en "rontera (1lugar con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a es puesta a disposicin del comprador sobre los medios de transporte utili#ados y no descargados, en el punto y lugar de la frontera convenidos, peor antes de la aduana fronteri#a del pa)s colindante, debiendo estar la mercanc)a despacada de e&portacin pero no de importacin. ,i las partes desean que el vendedor se responsabilice de la descarga de la mercanc)a de los medios de transporte utili#ados y asuma los riesgos y costes de descarga, deben de"arlo claro a.adiendo e&presiones e&plicitas en ese sentido en el contrato de compraventa. Este termino puede emplearse con independencia del modo de transporte cuando la mercanc)a deba entregase en una frontera terrestre. 'E, Entregada sobre 2uque (1#uerto de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a es puesta a disposicin del comprador a bordo del buque, no despacada de aduana para la importancia, en el puerto de destino convenido. El vendedor debe soportar todos los costes y riesgos inerentes al llevar la mercanc)a al puerto de destino acordado con anterioridad a la descarga. (uede usarse -nicamente cuando la mercanc)a deba entregarse a bordo de un buque en el puerto de destino, despus de un transporte por mar, por v)a de navegacin interior o por un transporte multimodal. 'E5 Entregada en Muelle (1#uerto de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega cuando la mercader)a es puesta a disposicin del comprador, sin despacar de aduana para la importacin, en el muelle :desembarcadero; del puerto de destino convenido. El vendedor debe asumir los costes y riesgos ocasionados al llevar la mercanc)a al puerto de destino convenido y al descargar la mercader)a sobre muelle. E&ige del comprador el despaco aduanero de la mercanc)a para la importacin y el pago de todos los trmites, derecos, impuestos y dems cargas e&igibles a la importacin. (uede usarse -nicamente cuando la mercanc)a sea entregada, despus de su transporte por mar, por v)as de navegacin interior o por transporte multimodal y descarga del buque sobre muelle en el puerto convenido. ''6 Entregada 'erec3os no )agados (1lugar de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega la mercanc)a al comprador, no despacada de aduana para la importacin y no descargada de los medios de transporte, a su llegada al lugar de destino convenido. El vendedor debe asumir todos los costes y riesgos contra)dos al llevar la mercanc)a asta aquel lugar, diversos de, cuando sea pertinente, cualquier dereco e&igible a la importacin en el pa)s de destino. Ese dereco recaer sobre el comprador, as) como cualquier otro coste y riesgo causado por no despacar oportunamente la mercader)a para la importacin. '') Entregada 'erec3os )agados (1lugar de destino con+enido El vendedor reali#a la entrega de la mercanc)a al comprador, despacada para la importacin y no descargada de los medios de transporte, a su llegada al lugar convenido. El vendedor debe soportar todos los costes y riesgos contra)dos para llevar la mercanc)a asta aquel lugar, incluyendo, cuando sea pertinente, cualquier dereco e&igibles la importacin en el pa)s de destino. 1epresenta la obligacin m&ima del vendedor. ,i las partes desean e&cluir de las obligaciones de vendedor algunos de los costes e&igibles a la importacin de la mercanc)a deben de"arlo claro incluyendo e&presiones e&plicitas en ese sentido en el contrato de compraventa. Co*#ra+enta Noci!n 78 Conce#to & 'e9inici!n (ermite reali#ar el cambio de cosas por dinero y como tal es instrumento socorrido por toda clase de personas en el cotidiano proceso de adquisicin de bienes. El contrato de conformidad con el cual una persona se obliga a dar o transferir una cosa a otra mediante el pago, por parte de esta ultima, de su precio e&presado en dinero. Del acuerdo en virtud del cual quien tiene bienes disponibles se desprende de ellos a favor de quien, necesitndolos, cuenta con los recursos para adquirirlos. -8 Mercantilidad de la co*#ra+enta 1esulta de la presencia de una o ms notas caracter)sticas que la distinguen y permiten calificarla como tal. <ue el acuerdo recaiga sobre cosas mercantiles% se celebre entre comerciantes% tenga por ob"eto mueble o inmuebles, adquiridos con animo especulativo o animo de lucro% o que recaiga sobre elementos necesarios para la e&plotacin de una empresa mercantil. Esto es, que por algunos aspectos imperara un criterio sub"etivo, la presencia de comerciantes, o uno ob"etivo el que recaiga sobre cosas o bienes mercantiles, como t)tulos valores o empresas mercantiles, o que por su consideracin finalista, adquisicin para obtener una finalidad lucrativa. Debe advertirse, si, que el solo criterio sub"etivo no es suficiente por lo general, sino que esto conlleva a una presuncin. 'lgunas legislaciones consideran que la compraventa de inmuebles no es mercantil. :8 Li*itaciones en las O#eraciones 2ancarias Es evidente que la compraventa reali#ada por el banco en su condicin de comprador es una forma de colocar parte de sus recursos y en ese sentido el producto de la misma se encuentra registrado en los activos del balance.
Naturaleza Jurdica Dadas sus peculiaridades debe reconocrsele una naturale#a "ur)dica propia. Caracteres Jurdicos Contrato principal, t)pico, bilateral, de e"ecucin inmediata y ordinariamente conmutativa :porque puede ser aleatorio cuando el contrato es sobre un bien futuro y aparece que se compra al a#ar; y consensual :al ponerse de acuerdo las partes sobre el bien y el precio;. Ob;eto del Contrato 'nlisis de los elementos ob"etivos o en otra forma, del ob"eto del negocio "ur)dico, constituido por las cosas o bienes que se venden, de una parte, y el precio que se reconoce por ellas de la otra. 78 Cosas Cor#orales o Incor#orales /odas las cosas o ms precisamente todos los bienes son susceptibles de venderse, salvo los que estn e&ceptuados en la forma e&presa por las legislaciones. Los derecos personal)simos no pueden ser ob"eto de compraventa. De todas las formas las cosas deben llenar algunos requisitos para poder ser ob"eto del contrato. a8 E&istentes en la naturale#a* (rimer requisito toca con la e&istencia actual o futura de las cosas ob"eto del contrato, en este ultimo supuesto sobre ciertas consideraciones particulares. Como las cosas deben e&istir para que puedan ablarse de un ob"eto real, la contratacin sobre cosas futuras se somete en las legislaciones al cumplimiento de un con"unto de requisitos o de limitaciones, por lo que ace con los efectos del contrato. <ue en materia mercantil, si bien la venta de cosa a"ena suele ser valida en buen numero de legislaciones, genera como obligacin a cargo del vendedor la de adquirir la cosa respectiva, de donde la entrega que lleve a cabo de la misma ser por definicin simblica. De no acerlo, desde luego, deber indemni#ar los da.os y per"uicios ocasionados por su actuacin. b8 Determinadas o Determinables ,i las cosas deben e&istir o esperarse su e&istencia, igualmente deben ser determinadas, como, en general, debe serlo el ob"eto. Debe aber una precisin bien por su gnero, notas comunes y cantidad, ya por su especie, esto es, por su individualidad, que permite no confundirlas con otras. -8 )recio Es la contraprestacin que el comprador paga por la adquisicin de los bienes ob"eto de la compraventa. (recio que debe ser serio y real, esto es, implicar, en verdad, una contraprestacin que aga al contrato oneroso y conmutativo, por lo que se reca#an los precios irrisorios en donde no e&iste relacin alguna entre los mismo y el valor real del bien recibido a cambio. El precio debe consistir y e&presarse en dinero. ,i es corriente que e precio se fi"e por los contratantes, estos pueden deferir su determinacin a otros medios, como el se.alamiento por un 2ero., o la referencia a mercados nacionales o e&tran"eros en los cuales los bienes tengan una coti#acin que permita establecerlo. 'rras* las sumas entregadas en prenda o seguridad de la seriedad del contrato, que si, en -ltimo, van a formar parte del precio, son ob"eto de una distincin por parte de la doctrina. 'rras confirmatorias* cuando la suma adelantada reitera la decisin de celebrar el contrato y forma, desde un comien#o, parte del precio, de manera que el contrato se entiende perfecto desde ese momento, con cargo para el comprador de pagar en tiempo la diferencia. 'rras retractatorias* cuando facultan a las partes para retractarse, perdindolas quien las a entregado o devolvindolas dobladas quien las a recibido. La lesin pod)a ser sub"etiva, teniendo en cuanta las condiciones de indefensin de alguna de las partes, u ob"etiva, deducida de una relacin matemtica que acredita un desequilibrio en las prestaciones reciprocas. En trminos generales, la lesin a tenido a consagrarse para los contratos sobre inmuebles y, por consiguiente, en las legislaciones en que as) sucede y en las cuales la compraventa mercantil deba tener como ob"eto n bien mueble, la lesin esta e&cluida. Obligaciones del <endedor 78 Entregar el 2ien El vendedor la obligacin de entregar y transferir el dominio de manera que aquella sea verdaderamente simblica. a8 Conservacin y custodia* En cuanto medie un lapso entre el momento de la celebracin del contrato y aquel en que el vendedor cumple con su obligacin de entregar, corren de su cargo la custodia y conservacin del bien o bienes negociados y por consiguiente, los da.os y per"uicios que sufran las cosas por su culpa sern de su cargo. @na modalidad interesante que puede predicarse de los bienes debidos en manos del vendedor, es que si bien respecto a ellos corre su obligacin de conservarlos y custodiarlos, de otra parte algunas legislaciones le confieren una forma de garant)a sobre los mismos para responder por el pago de las sumas debidas por el comprador. b8 8ormas de entrega* Entrega real* la entrega f)sica y efectiva de los bienes adquiridos por el comprador. Entrega simblica* a travs de una serie de figuras. Entrega presunta* cuando en relacin con los bienes el comprador e"ercita actos de se.or y due.o. Constituto posesorio* que e&iste cuando se vende un bien a quien ya se encuentra en poder del mismo. La entrega debe permitir en la prctica que el comprador se aga a los bienes en forma que pueda aprovecarlos para la finalidad que tuvo en vista al adquirirlos. A 'dems de la entrega del bien y en especial en materia comercial, es corriente que el comprador este facultado para e&igirle al vendedor la entrega de una factura en donde conste el detalle de la mercanc)a vendida y la circunstancia de aberse o no pagado el precio fi"ado en ella. c8 (la#o y lugar* ,i no e&iste pla#o distinto para la entrega, el vendedor se obliga a poner las cosas a disposicin del comprador de inmediato, o en todo caso, dentro de un pla#o muy bereber, se.alando por lagunas legislaciones en las $4rs siguientes. El cuerpo cierto deber entregarse en el lugar donde se encontraba al momento de la celebracin del contrato, mientras que si se trata de gneros debern entregarse en el domicilio del deudor. En materia de compraventa mercantil, la entrega debe acerse en el establecimiento del vendedor o en defecto de este en su domicilio. Cuando se trata de ventas en las cuales el vendedor se a comprometido a entregar la cosa en un lugar determinado, la compraventa se considera en unos sistemas sometida a condicin suspensiva de que la cosa sea entregada completa, sana y salva, al comprador. d8 'ccesorios* La obligacin de entregar comprende no solo la de los bienes ob"eto del contrato, sino la de todos los accesorios o frutos de los mismos producidos entre el momento de la celebracin del contrato y el momento en que la entrega se lleva a cabo. e8 6astos de la entrega* Corresponden al vendedor. En cambio, en la celebracin del contrato, suelen correr por partes iguales entre los interesados. -8 Garantizar el 2ien La obligacin contra)da por el vendedor en el sentido de que le comprador puede go#ar de ellos en forma quieta y tranquila y utili#arlos adecuada y ra#onablemente para la finalidad natural que les corresponde y para la cual an sido adquiridos. a8 ,aneamiento por eviccin* Es la eventual e&istencia de una perturbacin por parte de un 2ero, quien alegando la e&istencia de derecos anteriores a la celebracin del contrato y subsistentes en ese momento, pretende disputar al comprador su posicin de propietario. b8 ,aneamiento por vicios redibitorios* En relacin con el ob"eto del contrato, cunado ellos an nacido con autoridad a la celebracin del mismo y subsisten en ese momento de manera que, siendo desconocidos para el comprador, impiden el uso normal de la cosa o la vician de tal imperfeccin que el comprador no la ubiese adquirido o de aberlo eco abr)a pagado por ella un precio inferior. ,i los vicios saltaban a la vista y pod)an conocerse en el momento de la celebracin, tal circunstancia impedir)a la posibilidad de solicitar ms tarde esta forma de saneamiento. La e&istencia de vicios redibitorios confiere, por lo general, una opcin al comprador, para pedir la resolucin del contrato con indemni#acin de per"uicios o para instar en el, pero demandado una reba"a que ser con frecuencia resultante de la determinacin del nuevo precio eca por perito que se conocen con el nombre de actio quanti minoris. Obligaciones del Co*#rador 78 )agar el )recio El pago debe acerse en el domicilio del acreedor en compraventas mercantiles. Debe acerse de inmediato, como deben entregarse los bienes por parte del vendedor, salvo que la ley conceda otro pla#o. Cuando el precio debe pagarse a pla#os puede ser en una sola cuota o por instalamentos. -8 Recibir la Cosa Debe ser recibida en el lugar y tiempo convenidos, en principio, d inmediato, asta el punto de que frente a la negativa la demora del comprador de recibirlas, algunas legislaciones facultan al vendedor para depositar los bienes a nombre del comprador y aun para proceder a su venta for#osa. Incu*#li*iento del Contrato El principio de la condicin resolutoria tacita* ante el incumplimiento de una de las partes la otra puede optar por resolver el contrato o e&igir su cumplimiento, en ambos casos con indemni#acin de per"uicios. )actos Accesorios 78 )acto de Reser+a de 'o*inio (ese a e&istir acuerdo sobre la cosa y el precio y aber sido aquella entregada, se reserve el dominio en cabe#a del vendedor en tanto el precio no aya sido pagado en su integridad. En las ventas con pacto de reserva de dominio los riesgos suelen correr a cargo del comprador a partir de al entrega del bien. -8 )acto de Retro+enta Consiste en que el deudor se reserva a facultad de recomprar el ob"eto vendido, mediante el reconocimiento de una cierta cantidad o de la misma que le fue pagada a la celebracin del contrato, y desde luego, dentro de un cierto pla#o fi"ado por las partes o la ley. :8 )acto de Me;or Co*#rador Consiste en el acuerdo celebrado entre las partes de conformidad con el cual, si durante determinado lapso, contad a partir de la celebracin del contrato, aparece un comprador que este dispuesto a pagar una suma mayor, el contrato original se resuelve si a su turno, el primer comprador no esta dispuesto a me"orar el precio y colocarse en igualdad de condiciones con el nuevo oferente. Co*#ra+entas Es#eciales 78 ,obre *uestras o Calidades Compraventa que se acen sin tener a la vista los ob"etos sino por simple referencia a una muestra o calidad, la compraventa se perfeccionara en la forma ordinaria, pero sometida a la condicin resolutoria de que la mercader)as corresponden en efecto a las muestras o calidades ofrecidas. 2. A Ensa&o o )rueba @na apreciacin eminentemente sub"etiva para aquellas cosas que por los usos del comercio, o por resultar del contrato, se compran ba"o la condicin de que gusten o funcionen o cumplan la finalidad esperada en criterio del comprador. :8 Contra 'ocu*entos En las cuales la propiedad sobre los bienes se a incorporado a un titulo valor, el vendedor cumplir su obligacin entregando los documentos representativos de los bienes o mercader)as, y el comprador deber proceder a pagar el precio de inmediato. ,u*inistro Conce#to El suministro es el contrato por el cual una de las partes :suministrante; asume frente a la otra :suministrado; la obligacin de cumplir prestaciones peridicas y continuadas durante un trmino :determinado o indeterminado; en la medida que lo solicite y por un precio fi"ado o a fi"arse. ,e caracteri#a esencialmente por ser un contrato de duracin dada por la periodicidad o continuidad de las varias prestaciones singulares que debe cumplir el suministrante. El suministro se ubica en el grupo de los contratos de e"ecucin peridica :implica prestaciones en fecas determinadas; o continuada :prestaciones ininterrumpidas;. ,e llama suministrante a aquel que debe el suministro, suministrado, a aquel que tiene dereco a solicitar el suministro. "unci!n ,e obliga a proveer al suministrado los bienes que este le requiere en la medida que le resulten necesarios. El suministrante asegura al suministrado que durante la vigencia del contrato recibir los bienes que son ob"eto de este. 'i9erencias con la Co*#ra+enta C?* la celebracin del contrato crea a cargo del vendedor la obligacin de transferir al comprador cosa o la cantidad de cosas ob"eto de dico contrato, y el comprador queda obligado a pagar un precio cierto o dinero. La perfeccin del contrato no crea a cargo del suministrante la obligacin de entregar bienes, sino la obligacin de atender los pedidos del suministrado. Contrato de aprovisionamiento* :+arbero; el suministrado solo queda obligad a remitir los bines ob"eto del contrato en la oportunidad y en la medida que el suministrado lo solicita. Contrato Esti*atorio Consignaci!n & contrato esti*atorio ,on contratos mediante los cuales el productor o el mayorista colocan sus productos en anos del minoritario para que este los comercialice. @na parte env)a a la otra mercader)as para que esta -ltima las comercialice en su nombre, pero median diferencias en las relaciones que ligan al propietario de la mercader)a con el receptor, seg-n se trate de la consignacin o del contrato estimatorio. a8 Antecedentes & <igencia* aunque el contrato estimatorio tiene sus or)genes en el dereco romano, a encontrado gran aplicacin en los -ltimos tiempos. Contrato estimatorio y contrato de consignacin guardan grandes seme"an#as, aunque son dos figuras distintas, con naturale#as "ur)dicas propias y diferenciadas. b8 'i9erencia entre el Contrato Esti*atorio & la Consignaci!n( ay consignacin cuando una parte env)a a la otra efectos individualmente determinados para que este los venda en nombre propio pero por cuenta del cons)gnate. El contrato estimatorio, el que recibe las cosas asume una obligacin principal, pagar el precio, pero tiene la facultad de liberarse de ella, restituyendo dentro del trmino fi"ado las cosas que se le ayan entregado. c8 Lo 6sual en el Co*ercio* el contrato estimatorio se presenta como un medio adecuado para canali#ar la produccin acia el mercado. "inalidad )r=ctica8 Caracterizaci!n Mediante el contrato estimatorio, el comerciante procura tener abastecido su negocio, no a travs de sucesivas operaciones de compraventa en firme, sino recibiendo cantidades suficientes de mercader)as que no adquiere en propiedad, pero sin embargo, tiene la facultad de venderlas y lucrar con esa venta como si fueran propias. a8 'erec3o Italiano* este contrato consiste en la entrega de cosas muebles, estimadas por un cierto precio que una parte llamada concedente :tradens; ace a otra llamada concesionaria :accipiens; con el propsito de que le pague el precio estimado si no le ace restitucin de la mercader)a dentro del termino establecido. Las cosas, mientras no se pague el precio estimado, continuaran siendo de propiedad del tradens, pero el accipiens tiene libertad para fi"ar el precio de reventa y todo cuanto consiga de sobreprecio ser a su e&clusivo beneficio. Las caracter)sticas del contrato estimatorio en el dereco italiano son* 0. @na parte entrega una o mas cosas amuebles a la otra y esta se obliga a pagar el precio, salvo que restituya las cosas en el trmino establecido. $. (ese a que el tradens continua siendo propietario de la cosa, si esta parece en poder del accipiens, este queda obligado a pagar el precio, aunque tal perdida no le sea imputable. 2. ,on validos todos los actos de disposicin concluidos por quien a recibido la cosa, pero sus acreedores no pueden embargarlas mientras no ayan pagado el precio del tradens. b8 'erec3o Ro*ano* la cosa era entregada con fines muy distintos del de su transmisin en propiedad% la cosa se entregada, no para que se la restituyera, sino para que se la vender)a a 2ers, y si de eco llegaban a ser restituida era por no aber podido reali#ar el fin econmico social del contrato. c8 Glosadores* es un contrato innominado que esta protegido por que era conced)a a la parte que ubiera cumplido, para obtener la e"ecucin de la contraprestacin debida o una indemni#acin equivalente y se basa fundamentalmente en la buena fe. d8 'erec3o Actual* Naturaleza Jurdica (conce#ciones *odernas 'istintas Teoras @na categor)a contractual con naturale#a "ur)dica propia. a8 Teoras que lo Consideran una *odalidad de la Co*#ra+enta* 0. Contrato ba"o condicin suspensiva* la voluntad de venta que su opinin tiene el tradens, de forma que si este recibe la destinacin del accipiens, parece cierto, a su ves entender, que se a reali#ado un compraventa. El contrato estimatorio la persona que recibe una cosa mueble contrae la obligacin de adquirirla dentro de un pla#o determinado, con el dereco de retener la parte del precio que e&ceda de la estimacin, una ve# que la aya vendido y tendr la obligacin de devolverla en caso contrario. $. Compraventa ba"o condicin resolutoria* la cr)tica fundamental de esta doctrina es que de aber compraventa ba"o condicin resolutoria, el dominio se transmitir)a con la entrega de la cosa, lo que es contrario a la esencia misma del contrato estimatorio. 2. Compraventa con reserva de dominio* en el estimatorio el accipiens recibe las cosas en calidad de intermediario. En la venta con reserva de dominio no se tiene en cuenta de tal funcin, y la reserva se pacta en garant)a del vendedor asta tanto no se aya abonado la totalidad del precio. 4. Compraventa pura con facultad de rescisin :o desistimiento unilateral a favor del accipiens; * el contrato estimatorio es ante todo, una venta, porque sustancialmente el acuerdo es el mismo. Critica de la teor)a, el tradens no pierde su poder de disposicin, sino que solo se le pro)be su e"ercicio para facilitar la actuacin del accipiens, solo e&iste una delegacin de tal facultad de disposicin. B. Conclusin critica geenral a las /eor)as que ubican al Contrato Estimatorio como una venta condicional* el vicio com-n de esta doctrina es desconocer la causa propia de este contrato. b8 Teora del 'e#osito >Ad <endendu*?* se inicia con la oferta alternativa eca por el tradens al accipiens de adquirir por la estimacin o bien en restitucin la cosa al e&pirar un pla#o, durante el cual permanece en deposito a cargo del accipiens. Este al aceptar el deposito ad vendendum, asume la obligacin alternativa de adquirir por el precio estimando o restituir la cosa depositada. Criticas* 0. 3o es verdad que el accipiens en el momento de celebrar el contrato se obliga a adquirir para si la cosa, el no la recibe para esto, sino para venderla a 2eros. $. ,i el depsito es solo un medio, no puede servir para caracteri#ar al contrato. 2. 1educe el contrato estimatorio a un comple"o mi&to de dos negocios coetneos, sino que se suceden en su e&istencia* un contrato de depsito se convierte o es sustituido por una compraventa. 4. La mercader)a no se entrega al accipiens para que este la guarde. c8 Teora que +e en el Contrato Esti*atorio una Modalidad del contrato de Co*isi!n( el accipiens act-a en nombre propio, es decir, act-a como un verdadero comisionista% aunque este autor advierte que e&iste una diferencia con la comisin com-n, diferencia que esta dada en que la utilidad del comisionista se calcula en un porcenta"e sobre el precio de venta, en tanto que en el contrato estimatorio la utilidad resulta del sobreprecio. d8 Teora de la Naturaleza )ro#ia* en atribuir al accipiens un poder de disposicin, pero el tradens conserva la propiedad. La cosa de"ara de ser propiedad del tradens solo cuando el accipiens pague el precio. Comparacin entre contrato estimatorio y comisin* 0. El comisionista act-a por cuenta de su comitente, en quien recae las consecuencias econmicas del negocio. El accipiens act-a por cuenta propia. $. La perdida o deterioro de los efectos consignados, debido a caso fortuito o fuer#a mayor, son a cargo del comitente. En el contrato estimatorio el riesgo es del accipiens. 2. El comisionista o responde en caso de insolvencia de las personas con quienes contratare en cumplimiento de su comisin salvo el caso del pacto de garant)a o si obrare con culpa o dolo. En el contrato estimatorio el accipiens tiene la facultad de restituir las mercader)as asta cierto pla#o, y si no o ace, debe pagar l precio estimado, sin importar cual sea la causa de su no restitucin. El accipiens siempre toma sobre si el riesgo de la cobran#a. 4. 3ace a cargo del comisionista la obligacin de desplegar una diligencia adecuada para lograr la venta. Esto no ocurre en el contrato estimatorio. /ampoco es procedente que el tradens de rdenes e instrucciones al accipiens sobre el modo de actuar en la venta de esas mercader)as. B. Los comisionistas no pueden adquirir para si los efectos cuya ena"enacin le aya sido confiada, salvo e&preso consentimiento del comitente. En el contrato estimatorio la compra de esos efectos por el accipiens es una consecuencia natural. C. La retribucin debida al comisionista consiste solo en un porcenta"e sobre el precio de venta. En tanto que la utilidad para el accipiens resulta del me"or precio que obtenga en la venta del bien. D. El comitente debe satisfacer al contado el importe de todos los gastos y desembolsos efectuados por el comisionista. 3o ocurre esto ene l contrato estimatorio, pues el accipiens asume los gastos y riesgos del negocio. E. El comisionista debe actuar conforme a las ordenes e instrucciones del comitente ba"o apercibimiento de responde por da.os y per"uicio% debe comunicarle puntualmente todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que pudo a su cuidado, para que el comitente pueda confirmar, reformar o modificar sus ordenes. 3inguna de estas obligaciones surge para el accipiens en el contrato estimatorio, pues esto reali#a un negocio propio. F. El comisionista debe actuar conforme a las rdenes e instrucciones del comitente ba"o apercibimiento de responder por da.os y per"uicios% debe comunicarle puntualmente todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que puso a su cuidado, para que el comitente pueda confirmar, reformar o modificar sus rdenes. 3inguna de estas obligaciones surgen para el accipiens en el contrato estimatorio, pues este reali#a un negocio propio. Naturaleza Jurdica del <inculo que une al >Acci#iens? con el >Tradens? En la mecnica del contrato estimatorio el accipiens vende a terceros en nombre y por cuenta propia una cosa a"ena, y trasmite al tercero un dereco de propiedad sobre esa cosa, que no le es propia. 3egocio autoritativo, cuya finalidad es subrogar al accipiens en la misma condicin del tradens con respecto a la cosa ob"eto del contrato, esto es, en la posicin de quien tiene como propietario la disponibilidad plena de los bienes puestos en venta. De esta forma el accipiens sin ser comisionista, puede vender porque la autori#acin del tradens le a otorgado tal facultad. Mediante el negocio autoritativo, una persona faculta a otra para que pueda actuar con eficacia sobre la esfera "ur)dica de la primera. El autori#ante, mediante su declaracin de voluntad, legitima los actos dispositivos que el autori#ado pueda reali#ar en nombre y por cuenta propia sobre el patrimonio de aquel. 'i9erencia entre las "iguras de la Re#resentaci!n & de la Autorizaci!n La representacin se refiere a la persona del Dominus, en tanto la autori#acin se remite al ob"eto sobre el que se a de disponer. El representante, al actuar en nombre del representado, desarrolla una actividad que, en cuanto a sus efectos "ur)dicos, es igual a la que desarrollar)a el representado. La representacin, a diferencia de la autori#acin, puede emplearse en un campo vast)simo de negocios con las -nicas limitaciones constituidas por aquellos casos e&cepcionales en los que se requiera la manifestacin personal de voluntad, en tanto que la autori#acin se limita a las cosas muebles no registrables en poder del autori#ado. Ob;eto del Contrato Esti*atorio Este contrato tiene -nicamente por ob"eto la negociacin de bienes muebles no registrables, individuali#ados. @)ueden ser los ttulos +alores ob;eto del Contrato Esti*atorioA Los t)tulos al portador individuali#ados por una serie o numeracin, no ofrecen dificultad para ser ob"eto del contrato estimatorio. En cambio, no es posible este contrato para los t)tulos nominativos, pues sus respectivas leyes de circulacin no son compatibles con la especial actuacin del accipiens. )recio en el Contrato Esti*atorio Debe indicarse el precio m)nimo que a de darse a las mercader)as en las ventas que realice el accipiens. El Ter*ino en el Contrato Esti*atorio La actividad del accipiens dirigida a colocar la mercader)a entre su clientela e&ige, como presupuesto natural, el transcurso de un periodo de tiempo. (or otra parte, el tradens tambin esta interesado .eque se fi"e un pla#o racional para que a su vencimiento se proceda a liquidar las cuentas de las operaciones reali#adas. <enci*iento del )lazo del Contrato Esti*atorio El pla#o fi"a el trmino dentro del cual el accipiens puede devolver la mercader)a al tradens, vencido este trmino sin aberla restituido, debe pagar el precio. 3o ay duda de que al vencimiento del trmino, este, por decisin del tardens, puede ser prorrogado, incluso con modificacin del precio. En esta materia, la autonom)a de la voluntad regla las relaciones entre las partes. El Tercero Adquiriente de la Mercadera Entregada #or el Tradens al Acci#iens Dado que el accipiens act-a en nombre propio, esta e&cluida toda accin directa entre el tradens y el tercero comprador, y los problemas que puedan surgir en torno al contrato celebrado, quedan restringidos, por tanto, en el mbito de las relaciones entre accipiens y tercero. Res#onsabilidad del Acci#iens #or )erdida de la Cosa8 ,oluci!n den el 'erec3o Argentino8 a. /eor)a de la Estimatio* la responsabilidad es del accipiens, es al consecuencia for#osa, b. /eor)a de la !bligacin alternativa* la responsabilidad del accipiens en la obligacin alternativa, parten de la base de que este toma sobre si la obligacin de restituir las cosas in natura o pagar su valor de estimacin. c. /eor)a de la !bligacin 8acultativa* el contrato estimatorio la prestacin principal es el pago del precio estimado. ,i perece el ob"eto de la prestacin facultativa, el accipiens solo puede liberarse mediante el pago del precio, es decir, cumpliendo las prestaciones principales. Contrato de Cuenta Corriente 'e9inici!n & *onta;e Es una convencin -til y necesaria en mucas cosas para $ comerciantes que con frecuencia, y por el tipo de actividad que reali#an adquieren simultnea y rec)procamente los papeles de deudores y de acreedores. El contrato de cuenta corriente aquel en que los crditos derivados de las remesas reciprocas de las partes, se anotan como partidas de abono o de cargo en una cuenta y solo el saldo que resulta a la clausura de la misma constituye un crdito e&igible y disponible. 1emesa* debe entenderse todo env)o de cualquier tipo de mercader)a que aga un comerciante a otro por cualquier conducto, y que no se pague inmediatamente sino que se anote como crdito en una cuenta especialmente abierta para ello. Dentro del total de cada remesa, adems del valor de la mercader)a o del total de dinero enviado, se sumaran los gastos y comisiones que a propia remesas, o las propias mercanc)as, causen en efectivo a no ser que se aya establecido lo contrario. 3o ay acreedor ni deudor definitivo durante la vigencia del contrato, ay solo compensadores o cuentacorrentistas. ,olo al trmino del contrato se definir quien es el que debe, si es que alguien debe. Ele*entos de e%istencia & condiciones de +alidez 1equisitos de forma y de sustantividad, que le permite identificarse de los dems* 3aturale#a y ob"eto* tiene perfiles propios y de naturale#a "ur)dica identificable. La naturale#a de la cuenta corriente es su indivisibilidad, en tanto que el numero de remesas es irrelevante y no significa un numero diferente de creiditos, sino que tanto un comerciante como otro configuran una sola deuda, ya que el saldo de la cuenta corriente ser solo uno y no dos, siendo solo ese el dinero e&igible, y por tanto, el ob"eto crediticio del contrato. El contrato de cuenta corriente es indivisible y total en trminos del n-mero de remesas y la cantidad que aya circulado en ambos sentidos durante la vigencia del contrato. ,u ob"eto es pragmtico, permitir a dos comerciantes aprovecar ptimamente el crdito que tengan para, sin desembolsar dinero en efectivo, recibir los beneficios de la mercanc)a, e incluso en algunas circunstancias del dinero que mutuamente se pueden enviar sin necesidad de detener su comercio para atender inmediatamente una obligacin. (artes del contrato. !pacidad* la capacidad que deben prestar las partes para convertirse en cuentacorrentistas o tiene otro limite que no estar disminuidos en sus posibilidades de e"ercer el comercio, en los trminos del dereco mercantil, del bancario y del civil. !bligaciones de los cuentacorrentistas* las reciprocas que e&isten durante la vigencia del contrato, asta antes de que se obtengan su saldo, y por otra, las que se deriven de la fi"acin del saldo, y, por consiguiente, la determinacin d quien es el acreedor y quien el deudor de la cantidad liquidada. +ien un remesa no puede individuali#arse sino debe siempre considerar en el con"unto de todo el contrato, la valide# del acto origen de cada remesa si tendr incidencia directa en a remesa considerada en ella mismo, en el sentido, de que podrn intentarse e&cepciones o acciones por virtud de la valide# del acto que la origino. ,i el ob"eto de una remesa es el env)o de un titulo de crdito, salvo buen cobro, y si a su vencimiento no es pagado y e&iste esta clusula e&presa o subentendida, el que lo recibi podr e"ercitar las acciones que se deriven o restituir el titulo y volver a inscribir la deuda en su cuenta. Las obligaciones que nacen despus de la obtencin del saldo, es decir las que se fincan contra el cuentacorrentista que resulte deudor, pueden resumirse as)* 0. Deber cubrir el saldo a la vista, que se constituir en un crdito e&igible y e"ecutable. $. El cuentacorrentista deudor aya incluido en la cuenta un crdito garanti#ado cn prenda o ipoteca, quedara liberado cuando se aga efectiva la garant)a por el importe del crdito garanti#ado. 2. En caso de que el saldo sea llevado a cuenta nueva, la cantidad causara interese al tipo convenido para las otras remesas y en caso contrario al tipo legal, desde la feca del saldado de la cuenta asta su consideracin como primera remesa de la cuenta siguiente. 4. Cuando en opinin del deudor la cuantificacin del saldo debe ser rectificado por omisiones o duplicaciones en los asientos y remesas en su caso, la solicitud deber acerse dentro de los C meses que sigan a la clausura de l cuenta, de no acerse, la accin de rectificacin prescribir. B. el cuentacorrentista deudor del saldo se convierte en el responsable de una deuda mercantil, de tipo contractual, pero con posibilidades de e"ecucin previo reconocimiento "udicial. E%igibilidad del saldo @n cuentacorrentista, antes de clausurado el contrato, tiene la esperan#a o e&pectativa de convertirse en acreedor del saldo que resulte, ese saldo puede ser comprometidos por el cuentacorrentista ante un tercero. Debe ser as), este tercer acreedor puede e&igir que se le de la totalidad del saldo. Los derecos de cobro eventual a favor de uno de los cuentacorrentistas, son susceptible de garanti#ar otro crdito celebrado con un tercero, mas aun, son susceptibles de pago, en el caso de que, a partir de la notificacin, el otro cuentacorrentista pueda dar por terminado el contrato o contin-e, pero las remesas que se sigan aciendo mutuamente a partir de la notificacin no se vern involucrados por la afectacin de e&igibilidad intentaba por el tercero. Consignaci!n & contrato esti*atorio (or terminacin voluntaria despus de la notificacin que aga un tercero a su contraparte, para e&igir el aseguramiento y ad"udicacin del saldo eventual de la cuenta corriente, en los trminos que ya vimos. (or terminacin del pla#o pactado e&presamente en el contrato. Cuando no abiendo pla#o e&presamente convenido, con 0G d)as de anticipacin uno de los cuentacorrentistas denuncia el contrato. (or muerte o incapacidad superveniente de alguno de los cuentacorrentistas, cuando as) lo deciden sus erederos, representantes, adems del otro cuentacorrentista. (ara obtener la liquidacin del saldo cuando no se previo en el contrato, la clasuela de la cuenta se operar cada C meses, sin que esto signifique necesariamente qu se termine, ya que el saldo que resulte podr llevarse a nueva cuenta en la que se considera como la primera remesa.
Problemática actual de los productos financieros complejos: Especial referencia a la nulidad por incumplimiento contractual del empresario. A la luz de la jurisprudencia del TS y el TJUE