Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal do Trabalho da Comarca de Estado

de So Paulo.


[NOME E QUALIFICAO], por meio de seu advogado procurador, adiante firmado
e qualificado em instrumento de mandato anexado, com escritrio profissional no
cabealho desta, local onde indica para receber intimaes, vem presena de Vossa
Excelncia, ajuizar a presente
RECLAMAO TRABALHISTA em face de
[NOME E QUALIFICAO], o que faz ante aos fatos e fundamentos jurdicos a
seguir expostos:
. O contrato de trabalho
A Reclamante foi contratada pela Reclamada em [incluir data], com registro em CTPS,
sob a rubrica de [incluir funo], para exercer as funes de cozinheira.
Recebeu como ltima e maior remunerao o valor de [incluir remunerao] pela
contraprestao dos servios (recibo de pagamento em anexo).
. O trmino do contrato de trabalho
Excelncia, a Reclamante fazia uso de equipamentos de cozinha industrial para preparar
alimentos em larga escala. Para a execuo de seu labor, realizava o manuseio de
caldeires enormes, estando sempre em contato com foges industriais,fontes de alto
nvel de calor, sendo que o local de trabalho no possua sistema de exausto capaz de
eliminar os efeitos insalubres advindos da prtica.
Em meados do ms de abril deste ano, a Reclamante comeou a sentir dificuldades
respiratrias seguida de vertigens, o que reduziu sua capacidade laborativa, com
iminentes riscos de acidente no trabalho.
Pouco antes da interrupo dos servios...
[incluir suporte ftico]
A este ponto, Excelncia, a Reclamante passou a ser vtima de assdio moral.
Mesmo sabendo que a Reclamante estava acometida dos males acima descritos, a
superior hierrquica fazia questo de ordenar que sempre a Reclamante transportasse os
caldeires pesados e quentes, e quando havia a recusa justificada por parte desta, vinha
a reprimenda, que muitas vezes se repetiu:
[incluir suporte ftico]
No incio do ms subsequente, a Reclamante passou pelo mdico, que a diagnosticou
com [incluir diagnstico], encaminhando-a ao INSS para eventual afastamento do
trabalho, conforme documento anexado.
Na oportunidade, foi alertada pelo mdico de que, no seu caso, no poderia inalar o
vapor que sai das panelas quentes, porque isso prejudicaria ainda mais seu estado
de sade.
[incluir suporte ftico]
Assim, Nobre Magistrado, diante dos fatos supramencionados, no resta dvidas que a
Reclamante sofreu inmeros constrangimentos em decorrncia do pacto laboral, o que
certamente da ensejo a resciso indireta.
Sempre foram exigidos servios superiores suas foras, numa situao extenuante e
humilhante, que acabou culminando com a interrupo da prestao dos servios pela
Reclamante, em decorrncia dos atos ilegais praticados pela Reclamada.
No ltimo dia de trabalho a Reclamante, que j sofria de profundo abalo psicolgico,
com prejuzos de ordem interna gravssimos, tudo em decorrncia dos abusos da
Reclamada, interrompeu a prestao de trabalho.
Destarte, essa exigncia de servios superiores suas foras, Excelncia, aliada s
constantes humilhaes, represlias injustificadas, e perseguies sofridas,
caracterizam, de acordo com a lei, a doutrina e a jurisprudncia desta especializada,
a resciso indireta do contrato de trabalho.
. Fundamentao jurdica da resciso indireta in casu
Com efeito, a exigncia de servios superiores s foras do funcionrio, alm das
represlias injustificadas, perseguies e humilhaes acima narradas, constitui motivo
de justa causa pelo empregado, nos termos do artigo 483, letras a, b, d, e e,
da CLT, alm de dano moral indenizado.
Conforme o magistrio de Andr Luiz Souza Aguiar:
Toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo por comportamentos,
palavras, atos, gestos, escritos que possam trazer dano personalidade, dignidade
ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em perigo seu emprego ou
degradar o ambiente de trabalho (AGUIAR, Andr Luiz Souza. Assdio moral: o
direito indenizao pelos maus-tratos e humilhaes sofridas no ambiente de
trabalho. 2. ed. So Paulo: Ltr, 2006.).
Diante de tais fatos e circunstncias a Reclamante tem pleno direito ao reconhecimento
da resciso indireta do contrato de trabalho, com atilamento no art.483, da CLT, bem
como a indenizao por danos morais.
Neste sentido, anote-se aqui o seguinte julgado, proveniente do Egrgio TRT da 15
Regio:
RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO. ALTERAO DAS
CONDIES DE TRABALHO. ILICITUDE. CONFIGURAO. ALNEA D DO
ART.483 DA CLT. Ainda que o trabalhador assine documento aceitando expressamente
a condio de prestar servios em qualquer um dos outros turnos de trabalho existentes
na empresa, fato que por perodo de praticamente 1 ano e meio, laborou na jornada
12 x 36, sem qualquer insurgncia por parte da reclamada, o que lhe permitiu
compatibilizar seus horrios e funes com aqueles que praticava em outra empresa,
em atividade semelhante. No se ignora que ao empregador permitido, dentro do seu
poder diretivo, alterar as condies de trabalho do empregado, implementando as
modificaes que melhor lhe aprouver. Todavia, o denominado variandi no
absoluto, devendo ser utilizado dentro dos princpios norteadores da relao de
emprego, levando em conta no somente seus interesses, mas tambm os do
empregado, o que no ocorreu na situao em comento, em afronta aos termos do
artigo 468 da CLT, que prev a licitude das alteraes das condies do contrato de
trabalho do empregado por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no
resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da
clusula infringente desta garantia. Desse modo, a falta grave cometida pelo
empregador, consistente na alterao unilateral e prejudicial das condies
contratuais de trabalho, em afronta ao artigo 468 da CLT, suficiente para ensejar a
resciso indireta do contrato de trabalho, na forma do art. 483, d, daCLT. Recurso
ordinrio do reclamante a que se d provimento. (TRT-15 - RO: 52493 SP
052493/2011, Relator: LORIVAL FERREIRA DOS SANTOS, Data de Publicao:
19/08/2011)
Ante o teor do que dispe a Consolidao das Leis do Trabalho, o empregado poder
considerar rescindido o contrato, e pleitear a devida indenizao.
Ipsis literis:
Art. 483. O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos
bons costumes, ou alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor
excessivo;
d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato
lesivo da honra e boa fama;
Nas lies de Wilson de Souza Campos Batalha, haver despedida indireta quando:
o empregador, pessoa fsica, ou os responsveis pelo empregador, como prepostos,
diretores, administradores, gerentes, na hiptese da pessoa jurdica, criam para o
empregado situao ilegal de constrangimento que torna invivel o prosseguimento
da relao laborativa. (Resciso contratual trabalhista e a trilogia do desemprego, p.
136)
Evaristo de Moraes Filho apregoa que:
a subordinao que o contrato de trabalho impe aos empregados e o poder de
comando que incumbe ao empregador no pode se estender ao ponto de atentar
contra a honra e a boa fama dos seus servidores ultrapassando, assim, os limites
permitidos pela lei, que no tolera seja afrontada a pessoa humana.(A justa causa na
resciso do contrato de trabalho, p. 109)
. Equiparao salarial
Excelncia, a Reclamante laborava na mesma localidade, em funo idntica, com a
mesma perfeio tcnica e produtividade, com diferena de tempo na funo no
superior a dois anos, em relao a outras funcionrias que trabalhavam no mesmo local.
Todavia, a Reclamante no tem como informar exatamente os salrios e benefcios que
os paradigmas recebiam, requerendo desde j que a primeira Reclamada seja instada a
trazer aos autos os recibos de pagamento de todos os funcionrios que trabalhavam na
funo de cozinheira, independentemente da rubrica pela qual estejam registrados.
cedio que os empregados, desde que preenchidos os requisitos legais, no podem ter
salrios diversos, ante a proibio do artigo 7, XXX, da CF.
Neste passo, todos os trabalhadores possuem idntica funo, prestado ao mesmo
empregador e na mesma localidade caso da Reclamante devero receber salrios
iguais, consoante dico do artigo 461 e pargrafos da CLT.
A Smula 6 do TST afasta qualquer dvidas sobre este ldimo direito da reclamante,
valendo citar o entendimento sedimentado no E. Tribunal Superior do Trabalho sobre o
nus da prova:
EQUIPARAO SALARIAL. - do empregador o nus da prova do fato impeditivo,
modificativo ou extintivo da equiparao salarial- (Smula n. 6, item, VI I I , desta
Corte superior). Revelando a deciso recorrida sintonia com a jurisprudncia pacfica
do Tribunal Superior do Trabalho, no se habilita o processamento do recurso de
revista, nos termos do artigo 896, 5, daConsolidao das Leis do Trabalho. Agravo
de instrumento a que se nega provimento. (TST - AIRR: 4594005220085090670
459400-52.2008.5.09.0670, Relator: Lelio Bentes Corra, Data de Julgamento:
21/08/2013, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT 23/08/2013 grifo nosso sempre)
Portanto, observando-se o princpio da isonomia salarial, a Reclamante tem direito a
receber o mesmo salrio dos paradigmas, devendo ser pagos os saldos de salrios e os
reflexos em especial as diferenas das verbas rescisrias e salrios, posto que pagas
apenas com base no salrio no equiparado do laborista.
. Verbas rescisrias e trabalhistas
Acolhida a resciso indireta, a Reclamante faz jus a receber as verbas rescisrias e
trabalhistas do mesmo modo que receberia em caso de dispensa imotivada.
Neste sentido, anote-se recente julgado do E. TRT da 15 Regio:
RESCISO I NDI RETA DO CONTRATO DE TRABALHO. A resciso indireta
uma das formas de dissoluo do contrato de trabalho em virtude da justa causa
praticada pelo empregador, nos termos artigo 483 da CLT, e, por consequncia, o
pagamento de todas as verbas rescisrias requeridas na exordial. Deste modo, nos
exatos termos preconizados pelos artigos 818, daCLT, e 333, I, do CPC, cabe
reclamada a prova da existncia de fato modificativo, impeditivo ou extintivo do
direito pleiteado pelo recorrente [...](TRT-15 - RO: 57753 SP 057753/2012, Relator:
EDER SIVERS, Data de Publicao: 27/07/2012)
Destarte, em decorrncia da extino do contrato a Reclamante faz jus s seguintes
verbas:
Aviso prvio;
Saldo de salrio de 7 dias;
Frias proporcionais + 1/3 constitucional concernente ao perodo de [incluir pedido];
(8/12 avos, com aviso prvio projetado)
Dcimo terceiro salrio proporcional do ano de 2013 (6/12 avos, com aviso prvio
projetado);
Todos os depsitos de FGTS sobre todas as verbas aqui pleiteadas, e a multa de 40%
sobre o saldo; apurar
a liberao das guias TRCT, CD e SD, ou indenizao substitutiva do seguro
desemprego.
. Insalubridade
A Reclamante, como j informado alhures, realizava o manuseio de caldeires enormes,
estando sempre em contato com foges industriais, fontes de alto nvel de calor.
A Portaria NR-15, Anexo 03, do Ministrio do Trabalho e Emprego estabelece que
nveis de temperatura acima de 25 IBUTG (ndice usado para avaliao da exposio
ao calor) so considerados insalubres em atividades pesadas.
A atividade da Reclamante, nos termos do anexo 3, quadro 3, da referida Portaria NR-
15, anexo 3, considerada pesada, nos seguintes termos:
TRABALHO PESADO
Trabalho intermitente de levantar, empurrar ou arrastar pesos (ex.: remoo com
p).
Trabalho fatigante
A 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho manteve o adicional por insalubridade a
um cozinheiro em julgamento advindo do E. TRT da 2 Regio, nos seguintes termos:
O Eg. Tribunal Regional, ao apreciar o conjunto probatrio, em especial laudo
pericial, constatou que o reclamante sempre desempenhou as atribuies de um
cozinheiro, exposto a condies insalubres em grau mdio, pois as medies de nveis
de calor do local onde trabalhava variavam de 26,9 a 29,3C, nos termos da Portaria
n 3.214/78, NR 15, Anexo 03.
Tambm ficou delimitado que essas variaes de calor estavam presentes tanto na
bancada quanto junto ao fogo, sendo que essa exposio no se dava de forma
eventual, mas sim contnua. Por fim, conforme delimitado na r. deciso recorrida, o
laudo pericial informou que inexiste qualquer EPI que possa eliminar esse agente
insalubre.
Assim, no se tratando, no caso dos autos, de discusso de tese jurdica, mas sim de
fato controvertido, sujeito anlise probatria dos autos, o conhecimento do recurso
de revista encontra o bice consagrado na Smula 126 do C. TST.
Ademais, quanto alegao de que o agente nocivo constante da petio inicial
diverso do constatado em laudo pericial, este C. Tribunal, por intermdio da Smula
n 293 pacificou o entendimento de que tal fato no prejudica o pedido do adicional
de insalubridade. (Processo n TST-RR-47800-15.2007.5.02.0255, 09 de junho de
2010, Relator Ministro Aloysio Corra da Veiga - grifos nossos sempre)
O E. TRT da 15 Regio j teve oportunidade de se manifestar a respeito de tema
bastante semelhante, tendo concludo que:
E M E N T A ADICIONAL DE INSALUBRIDADE - Mantida a condenao no adicional
de insalubridade quando tal condio est comprovada por meio de laudo pericial
conclusivo. I nsuficiente a utilizao de EPI s para neutralizar o agente insalubre,
quando deveriam ter sido providenciados equipamentos de proteo coletiva, no caso
a melhoria da circulao de ar na cozinha.REFLEXOS DO ADICIONAL DE
INSALUBRIDADE - Mantida a deciso de origem, pois o adicional de insalubridade
possui natureza salarial e in integra a remunerao do trabalhador para todos os fins
(OJ 102 da SDI-1, do C. TST). (TRT-15 - RO: 45312 SP 045312/2004, Relator:
SAMUEL CORRA LEITE, Data de Publicao: 19/11/2004 grifos nossos sempre)
Colhe-se ainda do voto do Douto Relator que a situao do julgado paradigma muito
semelhante a destes autos, valendo anotar o trecho de interesse:
O laudo pericial de fls. 63/73, com os esclarecimentos de fls. 82/83, concluiu pela
existncia de insalubridade em grau mdio, decorrente da exposio do empregado ao
calor proveniente dos foges industriais e, ainda, que a eliminao da insalubridade,
no caso do reclamante, no est ligada ao uso de equipamentos de proteo
individual, mas a equipamentos de proteo coletiva, visando a melhora da
circulao de ar na cozinha. E no se tem notcia de que a empresa tenha tomado tal
providncia.
A Reclamante efetuava suas atividades no restaurante da reclamada, cozinhando e
fritando os alimentos a serem servidos no almoo do dia seguinte. Utilizava-se, para
tanto, do fogo industrial, fornos e fritadeiras eltricas, fontes geradoras do agente
insalubre constatado pela percia. (grifos nossos sempre)
Destarte, a Reclamante laborava em condies insalubres, sendo devido o adicional de
insalubridade por exposio ao calor excessivo, vez que a Reclamante no recebia EPI's
que pudessem neutralizar os fatores de risco individuais e coletivos, sendo, por isso,
devido adicional no percentual mximo.
A Reclamante tambm faz jus a incidncia reflexiva do adicional de insalubridade sobre
todas as verbas de direito, tais como frias, 13 salrio, DSR, FGTS e demais verbas de
direito.
Saliente-se ainda que, por mais que o Supremo Tribunal Federal tenha decidido no
adotar nenhum novo parmetro em substituio ao salrio mnimo para o clculo base
da insalubridade, declarou inconstitucional sua aplicao (Smula Vinculante n 4).
Neste sentido:
"EMENTA: Adicional de insalubridade: vinculao ao salrio mnimo, estabelecida
pelas instncias ordinrias, que contraria o disposto no art. 7, IV,
da Constituio." (RE-236396/MG, Relator: Ministro Seplveda Pertence, DJ DATA-
20-11-98 PP-00024 EMENT VOL-01932-10 PP-02140, 02/10/1998 - Primeira Turma,
Unnime, RECTE.: FIAT AUTOMVEIS S/A RECDO.: SILAS DOS REIS)
Destarte, soluo outra no resta ao Nobre Julgador que aplicar, por equidade e
razoabilidade, o salrio base da Reclamante para apurao de tal verba.
Neste sentido j decidiu o E. TRT da 2 Regio:
[...] para deferir o pagamento do adicional de insalubridade em Grau Mdio (20%),
durante todo o perodo do contrato laboral, incidente sobre a remunerao do
autor;[...] (ACRDO N: 20091081615 N de Pauta:033 PROCESSO TRT/SP N:
01991200606102000 RECURSO ORDINRIO - 61 VT de So Paulo RECORRENTE:
1. Anesio Bento de Moraes 2. Saint-Gobain Vidros S.A.)
. Dano Moral
Da exposio ftica, resta claro que a Reclamante foi vtima de assdio moral,
provocado por pessoas que possuem vnculo de trabalho com a Reclamada, e no
exerccio de atribuio funcional, tendo tudo ocorrido dentro do local de trabalho.
Inobstante no ter sido demitida, a moral da Reclamante, com efeito, foi drasticamente
afetada, pois se viu na vergonhosa situao de, injustamente, ser acusada de no
realizar corretamente seu trabalho, de no ter vontade de trabalhar, sendo
constantemente humilhada, tendo por isso sido alvo de olhares desaprovadores dos seus
colegas de profisso, e de verdadeira segregao e humilhao pblica.
A humilhao se estendeu ainda perante os parentes e o crculo familiar da Reclamante,
que pouco a pouco foi entrando em estado de profunda depresso.
O E. TRT da 15 Regio, em situao que se adequa perfeitamente ao caso concreto, se
manifestou no sentido de que:
DANOS MORAIS. ASSDIO MORAL. CARACTERSTICAS. CONFIGURAO. O
assdio moral caracteriza-se pela exposio do trabalhador a situaes humilhantes e
constrangedoras, de forma repetitiva e prolongada, durante a jornada de trabalho, de
modo a desestabilizar a relao do mesmo com o ambiente de trabalho e com a
prpria empresa, forando-o at mesmo, a desistir do emprego. No presente caso, a
prova oral produzida nos autos noticia que a reclamante foi vtima de perseguio no
ambiente de trabalho, perpetrada por empregada da segunda reclamada, de forma
repetitiva e prolongada, considerando a durao de seu pacto laboral (cerca de 1
ano), consistente em um tratamento diferenciado a ela direcionado, em comparao
aos demais empregados, cerceando-lhe a liberdade de movimentao dentro da
empresa, bem como pressionando-lhe nas atividades mais comezinhas do cotidiano,
como por exemplo, ir ao banheiro, o que, por certo, a fez sentir-se inferiorizada
diante dos colegas, desestabilizando sua relao com o ambiente de trabalho,
restando, pois, caracterizado o assdio moral. Recurso ordinrio da primeira
reclamada a que se nega provimento. (TRT-15 - RO: 44671 SP 044671/2012,
Relator: ANA PAULA PELLEGRINA LOCKMANN, Data de Publicao: 22/06/2012,
grifamos)
Agregue-se ainda o seguinte julgado, tambm proveniente do E. TRT da 15 Regio, o
qual ainda expe de forma didtica o critrio para arbitramento do valor devido em caso
de condenao:
ASSDIO MORAL. PRESENA DE ELEMENTOS QUE COMPROVEM A CONDUTA
NEGATIVA DO EMPREGADOR, CAPAZ DE ATINGIR A AUTO-ESTIMA DO
EMPREGADO. CONFIGURAO. O assdio moral caracteriza-se como a conduta
que expe o trabalhador a situaes humilhantes, incmodas e constrangedoras. Seu
reconhecimento baseia-se no direito dignidade da pessoa humana, fundamento da
Repblica Federativa do Brasil, e nos direitos fundamentais do cidado sade,
honra e a um ambiente de trabalho saudvel.Configura-se o assdio moral sempre que
h tentativa de desestabilizao emocional da vtima, a partir de ataques regulares e
contnuos que lhe exponham a situaes vexatrias perante os colegas de trabalho e
possam acarretar-lhe danos fsicos, psquicos e morais, com o fim de afast-la do
trabalho. Assim, restando comprovada a ocorrncia de qualquer conduta, por parte
da reclamada, que tenha causado danos emocionais vitima, configura-se o assdio
moral. ((TRT-15 - RO: 36187 SP 036187/2012, Relator: LUS CARLOS CNDIDO
MARTINS SOTERO DA SILVA, Data de Publicao: 25/05/2012, grifo nosso sempre)
E na segunda ementa do mesmo julgado, anote-se as importantes consideraes acerca
dos elementos considerados para efeito do quantum indenizatrio, ressaltando o carter
sancionatrio que a indenizao deve conter:
DANO MORAL. ARBITRAMENTO. SISTEMA ABERTO. CONSIDERAO DE
ELEMENTOS ESSENCIAIS INERENTES S PARTES E AS CIRCUNSTNCIAS
FTICAS ENVOLVIDAS. CARTER, ALM DE COMPENSATRIO,
SANCIONATRIO. O arbitramento da condenao por dano moral deve ter um
contedo didtico, visando tanto compensar a vtima pelo dano - sem, contudo,
enriquec-la - quanto punir o infrator, sem arruin-lo. O valor da indenizao pelo
dano moral no se configura um montante tarifado legalmente, mas, segundo a melhor
doutrina, observa o sistema aberto, no qual o rgo Julgador leva em considerao
elementos essenciais, tais como as condies econmicas e sociais das partes, a
gravidade da leso e sua repercusso e as circunstncias fticas, como o tempo de
servio prestado ao reclamado e o valor do salrio percebido.Assim, a importncia
pecuniria deve ser capaz de produzir-lhe um estado tal de neutralizao do
sofrimento impingido, de forma a "compensar a sensao de dor" experimentada e
representar uma satisfao, igualmente moral. No se pode olvidar, ainda, que a
presente ao, nos dias atuais, no se restringe a ser apenas compensatria; vai mais
alm, verdadeiramente sancionatria, na medida em que o valor fixado a ttulo de
indenizao reveste-se de pena civil.(TRT-15 - RO: 36187 SP 036187/2012, Relator:
LUS CARLOS CNDIDO MARTINS SOTERO DA SILVA, Data de Publicao:
25/05/2012)
A prtica do ato ilcito praticado pela Reclamada ainda repudiada pelo Cdigo
Civilem seu artigo 186, sendo garantido o direito de reparao do dano, ainda que
exclusivamente moral.
o que versa a lei:
"Artigo 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito".
Ainda sob a gide da lei civil, no artigo 927, fazendo manifesta a obrigao de indenizar
a parte lesada:
Aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Roberto Ruggiero, in Instituies de Direito Civil, vol.3, ed. Saraiva, 3 edio, salienta:
Qualquer comportamento de uma pessoa, que injustamente prejudique a esfera
alheia, um ato ilcito e a esfera jurdica alheia prejudica-se quer por quem estando
ligado a outrem por uma obrigao no a cumpra, quer por quem, fora de qualquer
vnculo obrigatrio, ofenda o direito de uma pessoa, violando o preceito legal que
probe perturbar as relaes jurdicas alheias.
Segundo J. M. de Carvalho Santos, in Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, ed. Freitas
Bastos, 1972:
Em sentido restrito, ato ilcito todo fato que, no sendo fundado em direito, cause
dano a algum.
No mesmo sentido, outros doutrinadores tm se manifestado:
Se o interesse moral justifica a ao para defend-lo, claro que tal interesse
indenizvel, ainda que o bem moral no exprima em dinheiro. uma necessidade dos
nossos meios humanos, sempre que insuficiente, e no raro grosseiros, que o direito
se v forado a aceitar que se compute em dinheiro o interesse de afeio e os outros
interesses morais".(Bevilqua, Clvis. Teoria Geral do Direito Civil, p. 30).
Sabe-se que na prtica deveras difcil a estimativa rigorosa em dinheiro que
corresponde extenso do dano moral experimentado pela vtima. O valor dever ser
encontrado levando-se em considerao o fato, a mgoa, o tempo, a pessoa ofendida,
sua formao social, econmica, cultural e religiosa, entre outros atributos. (Mello
da Silva, Wilson, in o Dano Moral e a sua Reparao, ed. Forense.)
Nosso direito civil no afasta em nenhuma hiptese a reparabilidade do dano moral
quando, no artigo 159, que todo e qualquer dano causado a algum por imprudncia,
negligncia, impercia , ausncia de cautela etc. deve ser indenizado.(Santos,
Ulderico Pires dos . A Responsabilidade Civil na Doutrina e na Jurisprudncia, Rio de
Janeiro, Editora Forense, p. 234).
O principal sujeitar seu autor reparao do dano. Claramente isso preceitua este
art. 186, do Cdigo Civil, que encontra apoio num dos princpios fundamentais da
equidade e ordem social, qual a que probe ofender o direito de outrem neminem
laedere. (Carvalho de Mendona, in Doutrina e Prtica das Obrigaes, vol. 2,
n.739).
O comportamento do agente ser reprovado ou censurado, quando, ante
circunstncias concretas do caso, se entende que ele poderia ou deveria ter agido de
modo diferente.(Maria Helena Diniz, in Curso de Direito Civil, vol.7, ed. Saraiva).
. Responsabilidade Subsidiria
Excelncia, a primeira Reclamada foi contratada para fornecimento de mo de obra,
sendo que a segunda Reclamada foi a beneficiria direta do trabalho da Reclamante.
Destarte, a segunda Reclamada deve ser considerada solidariamente responsvel no
presente caso, nos termos do artigo 455 da CLT, ou ainda, na pior das hipteses, de
forma subsidiria, de conformidade com o Enunciado 331 do TST.
De se registrar por oportuno que a segunda Reclamada responsvel pela situao
existente, pois escolheu mal a primeira Reclamada como fornecedora de mo de obra,
tendo inclusive deixado de fiscalizar o cumprimento de obrigaes legais e contratuais
por parte da mesma (culpa" in eligendo e "in vigilando)
A Reclamante pede vnia para transcrever a seguinte ementa do Egrgio Tribunal
Superior do Trabalho:
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. RITO SUMARSSIMO.
SESI. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. O Tribunal Regional, sob o fundamento
de que o reclamado no integra a Administrao Pblica, considerou irrelevante para
o deslinde da controvrsia as disposies do art. 71, 1 da Lei 8.666/93. Concluiu,
com base nos itens I V e V da Smula 331 do TST, que o reclamado deve responder
subsidiariamente pelos crditos deferidos ao reclamante. Ressaltou que o reclamado
no escolheu bem a empresa contratada e no fiscalizou se estava havendo o
cumprimento das obrigaes contratuais. Nesse contexto, no h contrariedade
Smula 331 do TST.Agravo de Instrumento a que se nega provimento. (TST - AIRR:
16239620115030134 1623-96.2011.5.03.0134, Relator: Joo Batista Brito Pereira,
Data de Julgamento: 07/08/2012, 5 Turma)
O Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio tambm j teve oportunidade e
julgar processo em que a segunda Reclamada figurava no polo passivo, tendo assim
decidido:
[incluir julgados especficos da Reclamada, se houver]
. FGTS
A Reclamada tambm dever ser condenada ao pagamento de FGTS sobre todas as
verbas devidas em relao ao presente contrato, bem como multa de 40% sobre o saldo.
. Contribuies fiscais
Dever a Reclamada ser condenada ao recolhimento de eventuais a valores referentes ao
IR, pois se os encargos tributrios tivessem sido pagos em poca prpria, certamente
recolhimentos remanescentes no existiriam.
. Honorrios advocatcios
A Reclamada dever ainda ser condenada ao pagamento dos honorrios advocatcios,
conforme atilamento do pargrafo 2 do art. 22 da Lei 8.906/94:
(...) na falta de estipulao ou de acordo, os honorrios sero fixados por
arbitramento judicial, em remunerao compatvel com o trabalho e o valor
econmico da questo, no podendo ser inferiores aos estabelecidos na tabela
organizada pelo Conselho Seccional da OAB.
. Juros e correo monetria
A Reclamada dever efetuar o pagamento do crdito ao reclamante acrescido de juros e
correo monetria, conforme determinao legal.
. Pedidos
Por todo o exposto, respeitosamente a Reclamante REQUER:
a) Seja o reclamado notificado, advertido de que a inrcia sofrer as sanes do
artigo844 da CLT;
b) Seja reconhecida a resciso indireta do contrato de trabalho da Reclamante;
c) Seja condenada a Reclamada a pagar a importncia de, no mnimo, R$ a ttulo de
danos morais;
d) Seja condenada a Reclamada ao pagamento das seguintes verbas trabalhistas e
rescisrias da Reclamante (mais diferenas referentes ao cmputo da equiparao
salarial e insalubridade - a apurar):
Aviso prvio; R$
Saldo de salrio de 7 dias; R$
Frias proporcionais + 1/3 constitucional concernente ao perodo de [incluir
perodo]; (8/12 avos, com aviso prvio projetado) R$
Dcimo terceiro salrio proporcional do ano de 2013 (6/12 avos, com aviso prvio
projetado); R$
Todos os depsitos de FGTS sobre todas as verbas aqui pleiteadas, e a multa de 40%
sobre o saldo; apurar
a liberao das guias TRCT, CD e SD, ou indenizao substitutiva do seguro
desemprego.
e) Seja condenada a reclamada a recolher as contribuies fiscais para a Reclamante;
f) Seja a Reclamada condenada ao pagamento de honorrios advocatcios a 20% (vinte
por cento), assim como ao pagamento das custas processuais; R$
g) Requer a incidncia de juros e correo monetria na forma da lei;
h) Seja a Reclamada compelida a dar baixa na CTPS da Reclamante com data de
[incluir data], sob pena de faz-lo a Secretaria do Juzo;
j) Recolhimento de todos os depsitos de FGTS sobre todas as verbas devidas em
decorrncia do contrato de trabalho; a apurar;
k) a emisso e liberao das guias TRCT, CD e SD, e demais necessrias ao
recebimento de FGTS e seguro desemprego, ou indenizao substitutiva.
l) Seja equiparado o salrio do reclamante ao do paradigma, devendo ser pagos os
saldos de salrios e os reflexos em todas as verbas devidas pelo contrato de trabalho,
devendo ser instada a Reclamada a trazer aos autos os recibos de pagamento de todos os
funcionrios que trabalhavam na funo de cozinheira, independentemente da rubrica
pela qual estejam registrados.;
m) Adicional de Insalubridade sobre todo o perodo laborado, conforme exposto supra
(conta para efeitos de distribuio na base de 40% ao ms sobre o salrio da
Reclamante). R$
n) Incidncia reflexiva do acima pleiteado sob todas as verbas de direto, aviso prvio,
depsitos do FGTS, multa de 40 %, frias e seu tero constitucional, 13 salrio, DSR, e
todas as demais, que Vossa Excelncia entender devidas. - a apurar
o) O reconhecimento da responsabilidade solidria ou subsidiria da segunda
Reclamada.
Todos os clculos apresentados se tratam de estimativas para fins de distribuio,
baseados na ltima remunerao da Reclamante, sem a incluso de reflexos, devendo
ser apurados em regular liquidao de sentena, e acrescidos de juros e correo
monetria, at a data do efetivo pagamento.
. Justia Gratuita
Sendo certo que a Reclamante atualmente encontra-se desempregada, e no possui
condies de arcar com os nus processuais sem prejuzo do seu sustento e de sua
famlia, requer se digne Vossa Excelncia de deferir-lhe os benefcios da Justia
Gratuita.
. Outros requerimentos
Requer ainda que se digne Vossa Excelncia designar dia e hora para a audincia
inaugural, notificando a Reclamada, no endereo de sua sede, conforme consta do
prembulo desta pea, para comparecer e, querendo, produzir defesa, sob pena de
revelia e confisso, julgando-se ao final totalmente procedente esta ao, nos termos
acima pleiteados.
. Provas
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, sobretudo,
ouvida de testemunhas e depoimento pessoal dos representantes das Reclamadas, e
ainda, mediante produo de prova pericial.
D se causa o valor de R$ , apenas para efeito de distribuio.
Nestes termos,
Pede deferimento.