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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL

VII EXAME DE ORDEM UNIFICADO



PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicao: 8/7/2012
REA: DIREITO ADMINISTRATIVO

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Prova Prtico-Profissional VII Exame de Ordem Unificado
PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL

Enunciado
O Municpio Y, representado pelo Prefeito Joo da Silva, celebrou contrato administrativo com a empresa W
cujo scio majoritrio vem a ser Antonio Precioso, filho da companheira do Prefeito , tendo por objeto o
fornecimento de material escolar para toda a rede pblica municipal de ensino, pelo prazo de sessenta
meses. O contrato foi celebrado sem a realizao de prvio procedimento licitatrio e apresentou valor de
cinco milhes de reais anuais.
Jos Rico, cidado consciente e eleitor no Municpio Y, inconformado com a contratao que favorece o filho
da companheira do Prefeito, o procura para, na qualidade de advogado(a), identificar e minutar a medida
judicial que, em nome dele, pode ser proposta para questionar o contrato administrativo.
A medida judicial deve conter a argumentao jurdica apropriada e o desenvolvimento dos fundamentos
legais da matria versada no problema, abordando, necessariamente:
(i) competncia do rgo julgador;
(ii) a natureza da pretenso deduzida por Jos Rico; e
(iii) os fundamentos jurdicos aplicveis ao caso.
(valor: 5,00)

Gabarito comentado
A medida judicial a ser proposta em nome de Jos Rico a ao popular, com fundamento no artigo 5,
inciso LXXIII, da CRFB e regulamentao infraconstitucional na Lei n. 4.717/65. A pretenso do autor popular
ser a obteno de provimento jurisdicional que anule o contrato administrativo em questo, devendo ser
deduzidos, pelo menos, quatro fundamentos jurdicos para tanto:
(i) Ausncia de processo licitatrio para aquisio do material escolar, caracterizando ofensa ao art. 37, XXI
da CRFB/88 e ao art. 2 da Lei n. 8666/93;
(ii) violao ao princpio da impessoalidade, visto que a Administrao no pode atuar com vistasbeneficiar
pessoas determinadas, uma vez que sempre o interesse pblico que tem que nortear o seu
comportamento;
(iii) violao ao princpio da moralidade ou probidade administrativa visto que a contratao direta, fora das
hipteses de dispensa, de empresa do enteado do prefeito implica violao aos padrees ticos que devem
pautar a atuao do administrador;
(iv) violao norma do artigo 57 da Lei n. 8.666/93, que estabelece que a vigncia dos contratos
administrativos adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios.
Alm da pretenso anulatria, tambm dever o autor popular deduzir pretenso condenatria, visando ao
ressarcimento dos danos causados ao errio em razo da contratao direta (artigo 11 da Lei n. 4.717/65).

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O autor popular dever, em sua petio inicial, demonstrar a lesividade da contratao moralidade
administrativa e ao patrimnio pblico.
importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, se exigir do examinando o desenvolvimento
do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a mera meno a artigo
no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento correto.

Distribuio dos pontos(no ser aceita mera meno ao artigo)

Quesito Avaliado Faixa de valores
Item 1 - Endereamento da petio inicial: Juzo Cvel
ou Fazendrio da Comarca de Y.
0,00/ 0,25
Item 2 - Qualificao das partes (0,25 para cada item):
[Jos Rico eleitor] [em face do Municpio] [ da empresa W] [do Prefeito Joo da
Silva]
0,00/0,25/0,50/0,75/1,00
Item 3 - Cabimento da Ao Popular: Nos termos do art. 5,LXXIII, da CF/88 e/ou art. 1
da Lei 4717/65, qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico e moralidade administrativa.
0,00 / 0,50
Item 4 -Fundamentao (0,50 para cada item):
1. Identificao fundamentada da ausncia de processo licitatrio para aquisio do
material escolar, caracterizando ofensa ao art. 37, XXI da CRFB/88 e/ou ao art. 2 da Lei
n. 8666/93;
2. Identificao fundamentada da violao ao princpio da impessoalidade, visto que a
Administrao no pode atuar com vistas a beneficiar pessoas determinadas, uma vez
que sempre o interesse pblico que tem que nortear o seu comportamento;
3. Identificao fundamentada da violao ao princpio da moralidade ou probidade
administrativa visto que a contratao direta de empresa do enteado do prefeito
implica violao aos padres ticos que devem pautar a atuao do administrador;
4. Identificao fundamentada da violao norma do artigo 57 da Lei n. 8.666/93
(prazo do contrato).
0,00/0,50/1,00/1,50/2,00
Item 5 - Pedidos / Concluso: 0,20 para cada item
1. Citao de todos os rus para apresentao de defesa;
2. Procedncia do pedido para anular o contrato administrativo;
3. Procedncia do pedido para condenar os rus a ressarcir os danos causados ao
errio;
4. Produo genrica de provas;
5. Condenao em honorrios sucumbenciais.
0,00/0,20/0,40/0,60/0,80/1,00
Item 6 - Atribuio de valor causa 0,00 / 0,25


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PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 1

Enunciado:
O Estado X ajuizou ao de reintegrao de posse em face de Caio, servidor pblico que, na qualidade de
vigia de uma escola pblica estadual, reside em uma pequena casa nos fundos do referido imvel pblico e,
embora devidamente notificado para desocupar o bem, recusou-se a faz-lo.
Em sua defesa, Caio alega (i) que reside no imvel com a anuncia verbal do Poder Pblico e(ii) que a sua
boa-f, associada ao decurso de mais de quinze anos de ocupao do bem sem qualquer oposio, lhe
asseguram a usucapio do imvel.
Considerando a situao hipottica apresentada, analise os dois fundamentos deduzidos por Caio em sua
defesa, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
(valor: 1,25)

Gabarito comentado:
A anuncia verbal do Poder Pblico em relao ocupao do imvel no repercute sobre a esfera jurdica
do Poder Pblico, uma vez que os contratos verbais com a Administrao Pblica so nulos e sem nenhum
efeito, nos termos do artigo 60, pargrafo nico, da Lei n. 8.666/93.
Em relao ao segundo argumento, um dos atributos dos bens pblicos, qual seja, a sua imprescritibilidade,
de modo que os bens pblicos no se sujeitam prescrio aquisitiva de direitos. Assim, a pretenso de
usucapio de um bem pblico deve ser rejeitada, conforme previsto nos artigos 183, 3 (propriedade
urbana) e 191, pargrafo nico (propriedade rural), ambos da CRFB.
importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, ser exigido do examinando o desenvolvimento
do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a mera meno a artigo
no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento correto.

Distribuio dos pontos (No ser aceita mera meno ao artigo):

Quesito Avaliado Faixa de valores
Fundamento 1 Pontuao
Improcedncia do primeiro argumento, uma vez que nulo e sem nenhum efeito o
contrato verbal com a Administrao Pblica (0,35), nos termos do artigo 60, pargrafo
nico, da Lei n. 8.666/93 (0,30).
Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo
0,00/0,35 / 0,65
Fundamento 2
Improcedncia do segundo argumento, uma vez que uma das caractersticas dos bens
pblicos a imprescritibilidade (0,3), o que impede sua aquisio por usucapio, nos
termos dos artigos 183, 3 (propriedade urbana) e/ou 191, pargrafo nico
(propriedade rural), da CRFB (0,3).
Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo
0,00 / 0,30/0,60


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PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 2

Enunciado:
A Secretaria estadual de Esportes do Estado ABC realiza certame licitatrio para a seleo de prestadora de
servio de limpeza predial na sua sede. A vencedora do processo licitatrio foi a empresa XYZ. Decorridos 10
(dez) meses, diante do que a Secretaria reputou como infraes por parte da empresa, foi instaurada
comisso de instruo e julgamento composta por trs servidores de carreira e, aps processo
administrativo, em que foram garantidos o contraditrio e a ampla defesa, a empresa XYZ foi punida pela
Comisso com a declarao de inidoneidade para contratar com a Administrao Pblica.
A empresa, ento, ajuizou ao ordinria por meio da qual pretende anular o ato administrativo que aplicou
aquela sano, arguindo a ausncia de tipificao da conduta como ato infracional, a no observncia da
aplicao de uma penalidade mais leve antes de umamais grave e a no observncia de todas as
formalidades legais para a incidncia da punio.
Considerando o fato apresentado acima, responda, de forma justificada, aos itens a seguir.
A) possvel a anulao do ato administrativo que aplicou a penalidade, tendo em vista a no observncia
da aplicao de uma penalidade mais leve antes de uma mais grave? (valor: 0,60)
B) possvel ao Judicirio anular o ato administrativo por algum dos fundamentos apontados pela
empresa? Em caso afirmativo, indique-o. (valor: 0,65)

Gabarito comentado:
A) No, tendo em vista que, como no h uma gradao/ordem legal de penalidades, elas podem ser
aplicadas discricionariamente pela Administrao Pblica, sem a necessidade de aplicao de uma
penalidade mais leve antes da mais grave, porm a sano administrativa deve ser sempre
correlacionada/adequada gravidade da infrao cometida no caso concreto.
B) Sim, em razo da no observncia no caso concreto de todas as formalidades legais para a incidncia da
punio, uma vez que a penalidade aplicada (declarao de inidoneidade) de competncia exclusiva do
secretrio estadual de esportes (art. 87, 3, da Lei n. 8.666/93).
importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, ser exigido do examinando o desenvolvimento
do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a mera meno a artigo
no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento correto.

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Distribuio dos pontos (no ser aceita mera meno ao artigo):
Quesito Avaliado Faixa de valores
A. No, tendo em vista que, como a lei no estabelece uma gradao/ordem legal na
aplicao das penalidades, estas podem ser aplicadas discricionariamente pela
Administrao Pblica, sem a necessidade de aplicao de uma penalidade mais leve
antes da mais grave (0,30). Contudo, a aplicao da sano administrativa deve ser
sempre correlacionada/adequada gravidade da infrao cometida no caso concreto
(0,30).
0,00/0.30/0,60
B. Sim, em razo da no observncia de todas as formalidades legais para a incidncia
da punio (0,30), uma vez que a penalidade aplicada (declarao de inidoneidade)
de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio estadual ou municipal
(art. 87, 3, da Lei n. 8.666/93) (0,35).
0,00/0,30/0,35/0.65


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PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 3
Enunciado:
O Governador do Estado X, aps a aprovao da Assembleia Legislativa, nomeou o renomado cardiologista
Joo das Neves, ex-presidente do Conselho Federal de Medicina e seu amigo de longa data, para uma das
diretorias da Agncia Reguladora de Transportes Pblicos Concedidos de seu Estado. Ocorre que, alguns
meses depois da nomeao, Joo das Neves e o Governador tiveram um grave desentendimento acerca da
convenincia e oportunidade da edio de determinada norma expedida pela agncia. Alegando a total
perda de confiana no dirigente Joo das Neves e, aps o aval da Assembleia Legislativa, o governador
exonerou-odo referido cargo.
Considerando a narrativa ftica acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e apresentando a fundamentao legal pertinente ao caso.
A) luz do Poder Discricionrio e do regime jurdico aplicvel s Agncias Reguladoras, foi juridicamente
correta a nomeao de Joo das Neves para ocupar o referido cargo? (valor: 0,65)
B) Foi correta a deciso do governador em exonerar Joo das Neves, com aval da Assembleia Legislativa,
em razo da quebra de confiana? (valor: 0,60)
Gabarito comentado:
A) Como sabido, discricionariedade a margem de liberdade que a lei confere ao administrador para integrar
a vontade da lei nos casos concretos conforme parmetros/critrios de convenincia e oportunidade.
Assim, desde que observados alguns parmetros, a escolha do dirigente ato discricionrio do chefe do
Poder Executivo. Isto porque, como sabido, discricionariedade no se confunde com arbitrariedade.
Desse modo, ainda que discricionria a escolha deve atentar para o carter tcnico do cargo a ser ocupado,
vez que as Agncias reguladoras se caracterizam por um alto grau de especializao tcnica no setor
regulado, que, obviamente, para o seu correto exerccio, exige uma formao especial dos ocupantes de seus
cargos.
Por essas razes, afigura-se bastante claro que, no caso proposto, a escolha do governador vai de encontro
aos critrios previstos para a escolha dos dirigentes, visto que a nomeao de um cardiologista, ainda que
renomado, para exercer o cargo de diretor de uma agncia reguladora de transportes pblicos concedidos,
no obedece exigncia de que o nomeado tenha alto grau de especializao tcnica no setor regulado ,
inerente ao regime jurdico especial das agncias.
Inclusive, nesse sentido, dispe o art. 5 da Lei n. 9986/2000:
O Presidente ou o Diretor Geral ou Diretor-Presidente (CD I) e os demais membros do
Conselho Diretor ou da Diretoria (CD II) sero brasileiros, de reputao ilibada,
formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos cargos
para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica
e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do
inciso III do art. 52 da Constituio Federal.
Sendo assim, no foi correta a nomeao de Joo das Neves.
B) Como sabido, uma caractersticas das agncias reguladoras, a estabilidade reforada dos dirigentes.
Trata-se de estabilidade diferenciada, caracterizada pelo exerccio de mandato a termo, na qual se afigura

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impossvel a exonerao ad nutum que, em regra, costuma ser inerente aos cargos em comisso. Desse
modo, os diretores, na forma da legislao em vigor, s perdero os seus cargos por meio de renncia,
sentena transitada em julgado por meio de processo administrativo, observados a ampla defesa e o
contraditrio.
No mesmo sentido, dispe expressamente o art. 9, da Lei n. 9986/2000:
Art. 9 Os Conselheiros e os Diretores somente perdero o mandato em caso de
renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo
administrativo disciplinar.
Por essas razes, Joo das Neves no poderia ter sido exonerado pelo governador.
Distribuio dos pontos (no ser aceita mera meno ao artigo):
Quesito Avaliado Faixa de valores
A. No. Isto porque, ainda que discricionria a escolha do chefe do Poder Executivo
(0,25), tal escolha deve atentar para o carter tcnico do cargo a ser ocupado, vez que
as agncias reguladoras se caracterizam pela especializao no setor regulado,
conforme explicitado no art. 5 da Lei n. 9986/2000 (0,40).
Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo
0,00/0,25/0,40/0,65
B. No. Como sabido, uma caractersticas das agncias reguladoras, a estabilidade
reforada dos dirigentes. Trata-se de estabilidade diferenciada, caracterizada pelo
exerccio de mandato a termo, na qual se afigura impossvel a exonerao ad nutum
(0,40), conforme inclusive explicitado no art. 9 da Lei n. 9986/2000 (0,20).
Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo
0,00/0,40/0,60


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PADRO DE RESPOSTA - QUESTO 4
Enunciado:
Recentemente, 3 (trs) entidades privadas sem fins lucrativos do Municpio ABCD, que atuam na defesa,
preservao e conservao do meio-ambiente, foram qualificadas pelo Ministrio da Justia como
Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico. Buscando obter ajuda financeira do Poder Pblico para
financiar parte de seus projetos, as 3 (trs) entidades apresentaram requerimento autoridade competente,
expressando seu desejo de firmar um termo de parceria.
Considerando a narrativa ftica acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e apresentando a fundamentao legal pertinente ao caso.
A) O poder pblico dever realizar procedimento licitatrio (Lei n. 8666/93) para definir com qual entidade
privada ir formalizar termo de parceria? (valor: 0,90)
B) Aps a celebrao do termo de parceria, caso a entidade privada necessite contratar pessoal para a
execuo de seus projetos, faz-se necessria a realizao de concurso pblico? (valor: 0,35)
Gabarito comentado:
A) Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP) a qualificao jurdica conferida pelo Poder
Pblico, por ato administrativo, s pessoas privadas sem fins lucrativos e que desempenham determinadas
atividades de carter social, atividades estas que, por serem de relevante interesse social, so fomentadas
pelo Estado. A partir de tal qualificao, tais entidades ficam aptas a formalizar termos de parceria com o
Poder Pblico, que permitir o repasse de recursos oramentrios para auxili-las na consecuo de suas
atividades sociais.
As OSCIPs integram o que a doutrina chama de Terceiro Setor, isto , uma nova forma de organizao da
Administrao Pblica por meio da formalizao de parcerias com a iniciativa privada para o exerccio de
atividades de relevncia social. Sendo assim, como as ideias de mtua colaborao e a ausncia de
contraposio de interesses so inerentes a tais ajustes, o termo de parceria tem sido considerado pela
doutrina e pela jurisprudncia como espcies de convnios e no como contratos, tendo em vista a
comunho de interesses do Poder Pblico e das entidades privadas na consecuo de tais atividades.
Contudo, apesar de desnecessria a licitao formal nos termos da Lei n. 8666/93, no se pode olvidar que
dever a administrao observar os princpios do art. 37 da CRFB/88 na escolha da entidade alm de,
atualmente, vir prevalecendo o entendimento da doutrina, da jurisprudncia e dos Tribunais de Contas no
sentido de que, ainda que no se deva realizar licitao nos moldes da Lei n. 8.666/93, dever ser realizado
procedimento licitatrio simplificado a fim de garantir a observncia dos princpios da Administrao Pblica,
como forma de restringir a subjetividade na escolha da OSCIP a formalizar o termo de parceria.
B) No. Por no integrarem a Administrao Pblica, as OSCIPs no se submetem s regras de concurso
pblico, nos termos do art. 37, II, da CRFB.
importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, ser exigido do examinando o desenvolvimento
do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a mera meno a artigo
no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento correto.
Distribuio dos pontos

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Quesito Avaliado Faixa de valores
A. No necessria a realizao de procedimento formal licitatrio, tendo em vista que
o termo de parceria no possui a natureza jurdica de contrato, por no haver oposio
entre as vontades das partes / inexistirem obrigaes recprocas, mas, sim, a conjuno
de esforos para realizao de objetivos comuns (art. 2, nico, da Lei n. 8.666)
(0,60). Contudo, dever ser realizado procedimento seletivo simplificado a fim de
garantir a observncia dos princpios da Administrao Pblica, como forma de
restringir a subjetividade na escolha da OSCIP a formalizar o termo de parceria (0.30).
0.00/0.30/0.60/0,90
B. No. Por no integrarem a Administrao Pblica, as OSCIPs no se submetem s
regras de concurso pblico, nos termos do art. 37, II, da CRFB (0,35).
0,00/0,35