TRANSAO E COMPROMISSO

1) HISTRICO

O Cdigo Civil de 1916 elencava a transao (arts. 1.025/1.036) e o
compromisso (arts. 1.037/1.048) entre as maneiras que causam a extino das
obrigaes. Como observa Jos Augusto Delgado, Era seguido o entendimento do
direito romano, haja vista ser considerada uma espcie de conveno
determinadora do fato de algum renunciar um litgio, desde que alguma retribuio
lhe fosse concedida (Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. XI, t. II, p. 295).
A Lei 9.307/94 (Lei da Arbitragem), por seu art. 44, revogou os arts.
1.037 a 1.048 do Cdigo Civil de 1916, eis que pretendeu regular toda a matria no
tocante arbitragem e, portanto, ao meio pelo qual as partes de forma voluntaria
escolhiam essa forma de extino de conflitos.
O Cdigo Civil de 2002 recuperou as duas figuras do direito,
oferecendo-lhes, entretanto, tratamento diferente daquele recebido pelo Cdigo
revogado. Tanto a transao quanto o compromisso, a teor do novo Cdigo, so
espcies contratuais, ou seja, a transao e o compromisso so espcies de
negcio jurdico bilateral.
A transao inteiramente disciplinada pelo Cdigo Civil, ou seja, no
apenas pelos arts. 840/850, mas tambm pelas regras gerais relativas aos contratos
(arts. 421/480). J o compromisso rege-se pelo Cdigo Civil (arts. 851/853) e pela
Lei de Arbitragem (Lei 9.307/94), que se mantm em vigor.

2) TRANSAO

2.1) Conceito:

transao o negcio jurdico bilateral, por meio do qual as partes,
mediante concesses mtuas, previnem ou terminam litgio (Carlos
Fernando Mathias, Cdigo Civil comentado, v. IX, p. 59);

negcio jurdico pelo qual interessados previnem ou terminam litgio
entre eles mediante concesses mtuas (Miguel Maria de Serpa
Lopes, Curso de direito civil, v. II, p. 268).

2.2) Natureza jurdica

Tradicionalmente, atribui-se transao natureza meramente
declaratria. Essa concepo, todavia, tem se alterado. Como observa Jos
Augusto Delgado, seu carter , sem mais qualquer dvida, reconhecido como
sendo constitutivo, modificando a relao jurdica at ento existente pela via da
concesso recproca das partes (op. cit., p. 302).

2.3) Objeto

A transao tem como objeto todos os interesses juridicamente
protegidos, em relao aos quais as partes possam transigir e dispor no uso de sua
autonomia de vontade, desde que no vedada por lei. So basicamente os direitos
patrimoniais de carter privado em geral (art. 841 do Cd. Civil), ainda que
decorrentes da prtica de atos ilcitos tidos como criminosos, sem prejuzo da ao
penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico contra o ofensor (art. 846 do Cd.
Civil).
Tambm os direitos sociais disponveis, envolvendo pessoas maiores
e capazes, desde que tomadas algumas cautelas, podem ser objeto de transao.
Assim os direitos de famlia referentes ao reconhecimento de paternidade
espontneo, fixao de alimentos, separao judicial e divrcio, dissoluo de unio
estvel, bem como s questes delas decorrentes, como guarda de filhos,
regulao de visitas, valor dos alimentos e partilha de bens do casal, so exemplos
desses direitos. Nesses casos, recomenda-se que sejam submetidos ao parecer do
Ministrio Pblico e homologao do juiz competente.
Compreendem-se, finalmente, outros direitos sociais, como as
questes de partilha de bens de herdeiros maiores e capazes e alguns direitos
trabalhistas: horrio de trabalho, indenizaes e outras questes que comportam
alterao por mtuo consentimento, exceto aquelas de imposio obrigatria,
considerados direitos sociais fundamentais.
No podem ser objeto de transao: coisas fora do comrcio; negcios
ilcitos, imorais ou contra os costumes; questes de estado e capacidade das
pessoas, legitimidade e poder familiar; dvida de jogo; conduta ou negcio criminoso
enquadrado como crime de ao publica incondicionada (prostituio, trfico de
drogas ou de pessoas, descaminho, contrabando etc.); herana de pessoa viva;
ordem de vocao hereditria; direitos da personalidade, casamento, filiao e
outros direitos indisponveis.

2.4) Forma

Segundo o art. 842, a transao ser celebrada por escritura pblica
nas obrigaes em que a lei o exige. o que ocorre, por exemplo, com transaes
para prevenir ou extinguir litgio que envolva discusso sobre direitos reais sobre
imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas (art.
108).
Nas relaes jurdicas em que no exigida a escritura pblica, ela
pode ser celebrada por instrumento particular.
Caso o direito objeto da transao j esteja sendo disputado em juzo,
as partes devero transacionar por escritura pblica ou por termo nos autos,
devidamente homologado pelo juiz.

2.5) Reflexos processuais:

A transao causa de extino do processo civil com resoluo de
mrito (art. 269, III). Todavia, a transao acerca de obrigao decorrente de ilcito
penal no extingue a ao penal pblica.

2.6) Caractersticas

a) Indivisibilidade: as clusulas e condies da transao, sobre uma
mesma questo litigiosa, constituem uma unidade. A nulidade de qualquer delas
anula a transao como um todo (art. 848, do Cd. Civil), salvo se disser respeito a
questo litigiosa autnoma, como, por exemplo, a clusula penal.
b) Interpretao restritiva: o art. 843, 1 parte, do Cd. Civil, determina
que as clusulas e condies da transao interpretam-se restritivamente, no
comportando aplicao analgica e nem extensiva.
c) Natureza declaratria e no constitutiva de direitos: Os arts. 840 e
843 do Cd. Civil, apegados hermenutica tradicional, no admitem que, pela
transao, se transmitam direitos, mas apenas que se renuncie, declare ou se
reconhea direitos.Todavia, na prtica, h, sim, transmisso e, consequentemente,
constituio de novas obrigaes, inclusive de natureza real (propriedade e posse).
O prprio art. 845, do Cdigo Civil, contraditoriamente, admite transferncia de coisa
(propriedade e posse) de um transigente para outro.
d) Eficcia de Coisa Julgada Material: a sentena que a homologa
apenas d efeito extintivo ao processo e a transforma em ttulo executivo judicial. A
transao, por si s, gera os efeitos contratais quanto ao litgio, extiguindo-o.
Quando lavra em escritura pblica ou documento particular referendado pelos
advogados dos transatores, pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica
constitui ttulo executivo extrajudicial (art. 585, II, do CPC).

2.8) 5 Nulidade e Anulao

As nulidades e anulabilidades que podem incidir na transao so de
direito material e aplicam-se as determinaes cabveis a todos os negcios
jurdicos.
Como j visto a regra geral do art. 848 do Cdigo Civil dispe sobre a
indivisibilidade da transao, sendo nulo todo o contrato em caso de nulidade de
qualquer de suas clusulas. Acrescenta-se, neste ponto, o art. 850 da mencionada
legislao:

Art. 850. nula a transao a respeito do litgio decidido por
sentena passada em julgado, se dela no tinha cincia algum dos
transatores, ou quando, por ttulo ulteriormente descoberto, se
verificar que nenhum deles tinha direito sobre o objeto da transao.
.

A disposio do art. 850 do Cdigo Civil determina duas hipteses de
nulidade da transao:
1) caso de litgio j decidido por sentena transitado em julgado, sendo
essa deciso desconhecida por algum dos transatores. nula a transao, uma vez
que no havia mais sobre o qu transigir;
2) nenhum dos transigentes tinha direito ao objeto da transao e
somente depois dela realizada ficaram cientes, por descoberta posterior de ttulo
que indicou carncia de direito sobre o objeto da transao em relao a qualquer
uma das partes.
O art. 849 do Cdigo Civil demonstra as circunstncias em que ocorre a
anulabilidade:
Art. 849. A transao s se anula por dolo, coao, ou erro
essencial quanto pessoa ou coisa controversa.
Pargrafo nico. A transao no se anula por erro de direito a
respeito das questes que foram objeto de controvrsia entre as
partes.

A anulao de um contrato de transao pode ser motivada por vcios
de manifestao de vontade, restritos s causas de dolo, coao ou erro essencial
quanto pessoa ou coisa controversa, referente aos prprios transatores, no
atingindo terceiros.
Por fim, da lio de Adalberto Pasqualotto(2008), prudente referir o
fundamento da transao, que como qualquer contrato apresenta uma ntida funo
social: transigir supera desentendimentos, uma vez que dirime as desavenas entre
os transatores, e propcio a harmonia dos interesses privados dos contratantes,
bem como convenincia para toda a coletividade, por significar economia
processual ao eliminar a lide judicial j existente, ou sequer instaur-la.


3)COMPROMISSO

Quanto ao compromisso o Cdigo Civil de 2002 manteve apenas trs artigos,
deixando que a Lei de Arbitragem (Lei 9307/96), tambm conhecida como Lei Marco
Maciel, seja a reguladora desta matria. Ficou conhecida assim, pois foi defendida
pelo ento Vice-Presidente da Repblica Marco Maciel.

3.1) Arbitragem:
A lei trouxe como principal benefcio, a estipulao de um prazo mximo de seis
meses para a soluo dos conflitos e estipulou que o Juiz Arbitral tem fora e poder
de um Juiz de Direito dos Tribunais de Justia comuns, em algumas situaes, no
necessitando que as decises do rbitro sejam homologadas por um Juiz de Direito
do Tribunal de Justia comum. O Juiz Arbitral uma pessoa capaz, com
conhecimentos tcnicos em pelo menos uma rea do conhecimento humano, como
medicina, engenharia, passando por um treinamento especial para adquirir
conhecimento jurdico suficiente para proferir sentenas, uma vez que no cabe
recurso a tal sentena, salvo erro formal. As partes envolvidas devem escolher um
ou mais rbitros de preferncia em nmeros mpares, e desses ser escolhido um
para presidente, caso no haja acordo quanto a quem ser o presidente, nomear-
se- o mais velho deles.
3.2) Conceito:
compromisso acordo bilateral em que partes que podem contratar submetem
seus litgios ou controvrsias deciso de rbitros, obrigando-se, naturalmente, a
acat-la (Carlos Fernando Mathias, op. cit., p. 82).

3.3) Objeto
Assim como na transao, no possvel firmar compromisso para a soluo de
questes de estado, de direito pessoal de famlia e de outras que no tenham
carter estritamente patrimonial (art. 852).

3.3) Espcies
1. Clusula compromissria - Promessa por escrito de celebrar o compromisso
futuramente (carter preventivo) caso venha a surgir conflito em um contrato, sendo
autnoma em relao a este. Se de adeso, s ter eficcia se o aderente
concordar expressamente com a arbitragem.
2. Compromisso arbitral - Regulamentao definitiva da arbitragem, feita aps o
surgimento do conflito de interesses. Classifica-se em:
a) Judicial - Pendncia de processo judicial: faz-se um termo nos autos, cessam as
funes do juiz togado e as pendncias se resolvem por meio de rbitros.
b) Extrajudicial - No foi ajuizada ao e no poder ser proposta, salvo excees,
pois as partes abriram mo do direito.

3.4) Clusula compromissria:

A definio de clusula compromissria est no art. 4 da Lei
9.307/96:

A clusula compromissria a conveno atravs da qual as
partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os
litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.

O art. 853 do Cdigo Civil de 2002 admite expressamente a insero
de clusula compromissria em contratos, sempre lembrando as restries do art.
852. Observa Carlos Fernando Mathias, no que diz respeito aos contratos de
adeso, que, para que tenha eficcia a clusula compromissria, impe-se que o
aderente tenha tomado a iniciativa da arbitragem ou concordado com sua
instituio, obrigatoriamente, por documento anexo ao contrato ou em negrito (a
evidenciar destaque), com assinatura ou visto especialmente para a clusula (op.
cit., p. 84).
3.5) Compromisso arbitral


O compromisso arbitral o ato, formal e por escrito, que efetivamente d incio ao
processo de arbitragem. As regras referentes arbitragem a ser desenvolvida
devero constar expressamente neste instrumento, que indicar e qualificar as
partes, dispor sobre o modo de designao dos rbitros, a matria que ser objeto
da arbitragem e o local onde ser proferida a sentena. Os direitos dos rbitros
podero ser convencionados neste instrumento. No caso de arbitragem institucional,
sero adotadas regras estabelecidas pelo rgo escolhido.

Teixeira e Andreatta (1997, p.151) assim definem o compromisso arbitral:

"O compromisso arbitral o ato pela qual as partes interessadas em
dirimir um conflito de interesses patrimoniais disponveis estabelecem
o objeto do litgio e nomeiam um ou mais rbitros para resolv-lo".


Luigi, apud Lenza (1997), afirma que existe um consenso entre doutrinadores
quando definem o compromisso arbitral como:

"um contrato de direito privado estipulado com o fim de produzir entre
as partes efeitos processuais, obrigando-as a subtrair competncia
da autoridade judiciria ordinria o conhecimento da controvrsia
considerada no compromisso, passando tal competncia esfera do
juzo arbitral".

Como as partes externam suas vontades para a consecuo de um fim cujos efeitos
so certos e desejados, o compromisso arbitral um negcio jurdico. Segundo
Lenza (1997), trata-se de negcio jurdico plurilateral, porque a vontade dos
contratantes dirigida no mesmo sentido.

A Lei de Arbitragem, em seu art. 9, define de maneira muito clara o conceito e
espcies de arbitragem:

"O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes
submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo
ser judicial ou extrajudicial.

1 O compromisso arbitral judicial celebrar-se- por termo nos
autos, perante o juzo ou tribunal, onde tem curso a demanda.

2 O compromisso arbitral extrajudicial ser celebrado por escrito
particular, assinado por duas testemunhas ou por instrumento
pblico".

importante observar que a arbitragem judicial ocorrer quando j existe processo
em tramitao sem que a matria esteja julgada. Neste caso, feito um pedido de
desistncia da ao dirigido, dependendo do grau em que tramita, ao juiz, ao
desembargador ou ao ministro-relator. O compromisso poder ento ser firmado
perante o prprio Poder Judicirio ou mediante o compromisso arbitral extrajudicial.

No estabelecimento do compromisso arbitral ser de mxima importncia delinear
os rumos do processo e da sentena final. Deve ficar claro o que as partes desejam
que o rbitro ou os rbitros julguem.

Uma vez determinado o compromisso arbitral, o juzo arbitral dever apreciar o feito,
a menos que este seja extinto, por conveno das partes, pela ocorrncia de algum
fato anteriormente previsto como motivador da extino.

3.6) Nulidades do laudo arbitral: art. 32 da Lei 9.307/96.
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX

4)DIFERENAS:
A ligao do COMPROMISSO com a TRANSAO considervel. Enquanto na
transao as partes previnem ou pem fim a um litgio, no compromisso, ex radice,
antes mesmo de qualquer litgio surja, ainda que potencial, as partes contratam que
eventual pendncia ser decidida pelo juzo arbitral. (VENOSA, p. 286, 2009)











REFERENCIAS


(2013, 04). Direito civil transao e compromisso. TrabalhosFeitos.com. Retirado 04, 2013,
de http://www.trabalhosfeitos.com/ensaios/Direito-Civil-Transa%C3%A7%C3%A3o-e-
Compromisso/726178.html


GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Contratos e atos unilaterais,
vol. III So Paulo: Saraiva, 2009

MIRANDA, Cludio Amrico De. Transao: Resoluo de Conflito sem Processo
Judicial. 2009. Dissertao (PROGRAMA DE APERFEIOAMENTO DOS
MAGISTRADOS DO ESTADO DE PERNAMBUCo) - ESCOLA SUPERIOR DA
MAGISTRATURA DE PERNAMBUCO. Pernambuco. Disponvel em:
<http:////http://www.tjpe.jus.br/concilia/publicacoes/2009-9-29-12-39-Transa%C3%A7
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PASQUALOTTO, Adalberto. Contratos Nominados III: Seguro, Constituio de
Renda, Jogo e Aposta, Fiana, Transao e Compromisso. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008.

PIRES, Mrcia Franco. A transao como forma de extino do crdito tributrio:
limites, possibilidades e renncia fiscal.2010. Monografia (Graduao em
Bacharelado em cincias jurdicas e sociais ) - PUCRS. Rio Grande So Sul.
Disponvel em: <http://http://www3.pucrs.br/pucrs/files/uni/poa/direito/graduacao
/tcc/tcc2/trabalhos2010_2/marcia_pires.pdf>. Acesso em: 10 maio 2014