A UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS

PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO







Giorgia Sena Martins






NORMA AMBIENTAL: COMPLEXIDADE E CONCRETIZAO















Florianpolis
2013





Giorgia Sena Martins









NORMA AMBIENTAL: COMPLEXIDADE E CONCRETIZAO






Dissertao apresentada ao Programa
de Ps-graduao Stricto Sensu em
Direito da Universidade Federal de
Santa Catarina, como requisito
obteno do ttulo de Mestre em Direito.






Orientadora: Profa. Dra. Cristiane Derani
Coorientador: Prof. Dr. Jos Rubens Morato Leite




Florianpolis
2013














































Ficha de identificao da obra elaborada pela autora, atravs do
Programa de Gerao Automtica da Biblioteca Universitria da UFSC.


Martins, Giorgia Sena
Norma Ambiental [dissertao] : complexidade e
concretizao / Giorgia Sena Martins ; orientadora,
Cristiane Derani ; coorientador, Jos Rubens Morato
Leite. - Florianpolis, SC, 2013.
317 p. ; 21cm

Dissertao (mestrado) - Universidade Federal de Santa
Catarina, Centro de Cincias Jurdicas. Programa de Ps-
Graduao em Direito.

Inclui referncias

1. Direito. 2. Crise ambiental. 3. Economia ecolgica.
4. Pensamento complexo. 5. Norma jurdica. I. Derani,
Cristiane. II. Leite, Jos Rubens Morato. III.
Universidade Federal de Santa Catarina. Programa de Ps-
Graduao em Direito. IV. Ttulo.


Giorgia Sena Martins

NORMA AMBIENTAL: COMPLEXIDADE E CONCRETIZAO


Esta Dissertao foi julgada adequada para obteno do Ttulo de Mestre e
aprovada em sua forma final pelo Programa de Ps-graduao Stricto Sensu em
Direito da Universidade Federal de Santa Catarina

Local, 12 de Abril de 2013.


________________________
Prof. Luiz Otvio Pimentel, Dr.
Coordenador do Curso

Banca Examinadora:


________________________
Profa. Cristiane Derani, Dra.
Orientadora - UFSC


________________________
Prof. Jos Rubens Morato Leite, Dr.
Coorientador - UFSC


________________________
Prof. Airton Lisle Cerqueira Leite Seelaender, Dr.
Universidade Federal de Santa Catarina


________________________
Prof. Guilherme Jos Purvin de Figueiredo, Dr.
Universidade So Francisco


________________________
Prof. Rogrio Silva Portanova, Dr.
Universidade Federal de Santa Catarina


________________________
Profa. Letcia Albuquerque, Dra.
Universidade Federal de Santa Catarina (suplente)







































































































Dedico este trabalho a minha me,
Benilda Sena, fonte inesgotvel de estmulo e inspirao,
e a minha av Olga Lunelli Sena, exemplo de fora, amor e coragem.





AGRADECIMENTOS
Professora Dra. Cristiane Derani, minha orientadora. Mais que a minha gratido
por sua orientao, registro aqui minha profunda admirao por sua inteligncia e
sagacidade. Esta dissertao , em grande parte, fruto de seus preciosos insights!

Ao Professor Dr. Jos Rubens Morato Leite, coorientador deste trabalho e
Coordenador do Grupo de Pesquisa Direito Ambiental na Sociedade de Risco, do
qual participo, pelo carinho, pelo exemplo, pelo constante incentivo acadmico, bem
como pela experincia adquirida durante o estgio de docncia que cumpri sob sua
superviso. Agradeo, ainda, pelas contribuies ao projeto de pesquisa e por ter
me instado fortemente a aliar teoria e prtica neste trabalho.

Ao Dr. Marcelo da Silva Freitas, Procurador-Chefe da Procuradoria Federal em
Santa Catarina, por me permitir o gozo de setenta dias de licena-capacitao para
a concluso deste trabalho.

Aos Analistas e Tcnicos Ambientais do IBAMA, pelas lies que me permitiram ver
e entender o Direito Ambiental para alm da letra fria da lei. Agradeo por me
inspirarem com sua paixo e comprometimento com a causa ambiental. Em
especial, agradeo aos analistas ambientais Antnio Ganme, Miguel Bernardino dos
Santos, Vincent Kurt Lo, Jury Patrcia M. Semo e sis Akemi Morimoto, pelo
treinamento sobre fauna e pelos valiosos subsdios que me forneceram.

Ao Professor Doutor Rabah Benakkouche, Professor Titular de Economia da
Universidade Federal de Santa Catarina, pela leitura atenta do primeiro captulo
deste trabalho, que sepultou meu medo de haver cometido alguma grande
impropriedade em termos econmicos.

Aos Professores Doutores Patryck Arajo Ayala, Jos Eduardo Ramos Rodrigues,
Ricardo Camargo, meus queridos amigos, pelos debates e por haverem lido os
originais deste trabalho, presenteando-me com valiosssimas sugestes.

Aos meus amados amigos do PPGD Andr Soares, Gabriela Navarro, Fabiano
Dauwe, Luiza Christman, Kamila Guimares Moraes, Renata Guimares Reynaldo,
Melissa Ely Melo, Liz Sass, Clarissa Dri, Ademar Pozzatti Jr., Flvia Frana
Dinnebier, Lusa Bresolin, Patrcia Kotzias, Adailton Pires Costa, Alexandre Hubert,
Kamila Brandl, Andreia Rosenir Silva pelos debates acadmicos e, principalmente,
por terem tornado a minha vida mais feliz durante o mestrado!

Aos meus queridssimos amigos Procuradores Federais Osvaldo Antnio Bertemes,
Csar Dirceu Obrego Azambuja, Martin Erich Rodacki e Henrique Albino Pereira
pelo companheirismo, pela luta que compartilhamos, pelas risadas e pelas
infindveis (e profcuas) discusses ambientais.

Aos meus grandes amigos Miguel Teixeira Gomes Pacheco, Renata Cordeiro e
Elena Lemos Pinto Aydos, pela incondicional amizade, carinho, apoio e incentivo em
todos os momentos!


minha querida mezinha, Benilda Sena, por ter sempre a palavra certa, na hora
certa e por ter sido o melhor exemplo de pesquisadora e de ambientalista que eu
poderia ter na vida. Por tudo, mesmo! Mamis, te amo!

A Deus, sobre todas as coisas! Aos anjos e santos, budas e boddhsatvas, a todos
seres de luz que nos circundam.

A todos os seres, enfim... queles que vejo, queles que no vejo, queles que me
protegem, queles que me desafiam. A todos com quem tenho a honra de
compartilhar este Planeta.
















































































Tudo, creio, j foi pensado e dito por tantos e tontos.
Ou quase tudo. Ou quase tontos.
De modo que no h novidades sob o sol e isso
tambm j foi dito.
Ento, o que se pode fazer de melhor dizer de
outra forma.

Manuel de Barros


















































A aprovao da presente dissertao no
significar o endosso do contedo por
parte da Professora Orientadora, da
Banca Examinadora e da Universidade
Federal de Santa Catarina cosmoviso
que a fundamenta ou que nela exposta.





RESUMO

Este trabalho busca demonstrar que o enfrentamento da crise ambiental, por meio
de instrumentos jurdicos, deve passar necessariamente pelo pensamento complexo
(Edgar Morin), em oposio abordagem cartesiana (Ren Descartes). Inicialmente,
com fundamento nos clssicos da Economia ecolgica (Daly, Boulding e Georgescu-
Roegen), busca demonstrar que a sociedade de risco (Ulrich Beck) resultado da
ausncia de complexidade na abordagem econmica tradicional, que desconsiderou
a varivel ambiental e concebeu a Economia como um sistema fechado e o planeta
terra como um sistema aberto, de modo a permitir o crescimento infinito. Como
forma de contornar a crise, sugere-se o retorno ao pensamento complexo que, na
esfera jurdica, se d por meio da ruptura do paradigma positivista (Hans Kelsen) e
pela reformulao do conceito de norma jurdica, que no deve corresponder apenas
ao texto normativo mas tambm ao mbito da norma, ou seja, realidade (Friedrich
Mller). Sugere, assim, a aplicao desse novo conceito de norma argumentao
jurdica deduzida nas lides ambientais, de modo a permitir que o intrprete
compreenda a complexidade das interaes ecolgicas subjacentes s demandas
ambientais. Indica, como forma de concretizao da norma ambiental, a
readequao do discurso, por meio de uma argumentao simples, clara e
contudente. Sugere tambm o uso de metforas e de argumentos metajurdicos
(imagens, grficos, exemplos, reportagens, argumentos de ordem econmica,
sociolgica e holstica), bem como a busca por sensibilizao ecolgica dos
operadores do Direito. Por fim, analisa casos concretos, julgados pelo Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, em que se utilizou a abordagem proposta, com
sucesso.

Palavras-Chave: Crise Ambiental. Economia Ecolgica. Pensamento Complexo.
Norma Jurdica. Teoria Estruturante do Direito.






ABSTRACT

This work aims to demonstrate that engagement of the environmental crisis, by
means of juridical instruments, must necessarily pass by the use of the complex
thought (Edgar Morin), in opposition to the Cartesian approach (Ren Descartes).
Initially, grounded in the classics of ecological economy (Daly, Boulding e
Georgescu-Roegen), aims to demonstrate that the risk society (Ulrich Beck) is the
result of the lack of complexity in the traditional economic approach, which
disregarded the environmental variable and conceived the economy as a closed
system and the planet earth as an open system so it allows infinite growth.
As a way to go around the crisis it is suggested the return to complex thought which,
in the juridical sphere, happens by means of the rupture of positivist paradigm and
the reformulation of the concept of the juridical norm, which should not corresponded
solely to the normative text but also to the scope of the norm, that is, reality (Friedrich
Mller). Suggests, thus, the application of this new concept of norm to the juridical
argumentation in the environmental arguing, as to allow the interpreter to understand
the complexity of the ecological interactions underlying the environmental demands.
It shows, as a form of concretion of the environmental norm, the readjustment of the
speech, by means of a simpler argumentation, clear and strait to the point. Suggests
as well the use of metaphors and meta juridical arguments (images, graphics,
examples, news stories, arguments of economical, sociological and holistic nature)
as the search for ecological sensibilization of the law operators. Finally it analyzes
concrete cases judged by Fourth Region Federal Regional Court where the proposed
approach was used with success

Keywords: Environmental Crisis. Ecological Economics. Complex Thinking. Rule of
Law. Structuring Theory of Law.






LISTA DE SIGLAS
AGU Advocacia-Geral da Unio
CITES - Conveno sobre o Comrcio Internacional de Espcies Ameaadas da
Fauna e Flora Silvestres
DPU Defensoria Pblica da Unio
IBAMA Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis
JFSC Justia Federal de Santa Catarina
MPF Ministrio Pblico Federal
ONU Organizao das Naes Unidas
PF/SC Procuradoria Federal em Santa Catarina
TRF4 Tribunal Regional Federal da 4 Regio
UFSC Universidade Federal de Santa Catarina






SUMRIO

INTRODUO 21

1 ECOLOGIA, ECONOMIA E COMPLEXIDADE: DA INTERDEPENDNCIA
CONCEITUAL AO ENFRENTAMENTO DA CRISE 29
1.1 CONSIDERAES PRELIMINARES 29
1.2 DA ECONOMIA TRADICIONAL ECONOMIA ECOLGICA: OS
FUNDAMENTOS DA CRISE AMBIENTAL E A SADA DO LABIRINTO 33
1.2.1 O Diagrama do Fluxo Circular versus a Teoria da Entropia: Economia e
Ecologia na Teoria dos Sistemas 34
1.2.2 O Fluxo Metablico 37
1.2.3 Tamanho da Economia versus Alocao de Recursos 44
1.2.4 Crescimento versus Desenvolvimento 446
1.2.5 Comunidade Nacional versus Livre Comrcio 499
1.3 A SOCIEDADE DE RISCO: COROLRIO DA ECONOMIA TRADICIONAL 51
1.4 A TEORIA DA COMPLEXIDADE: O ELO PERDIDO ENTRE A ECONOMIA
TRADICIONAL E A SOCIEDADE DE RISCO 60
1.4.1 Origens do Pensamento Complexo 63
1.4.2 Complexidade no Pensamento Ocidental 66

2 O DIREITO E A COMPLEXIDADE: A NORMA JURDICA E A REALIDADE 73
2.1 A RACIONALIDADE JURDICA TRADICIONAL: DESCARTES E KELSEN 75
2.2 FRIEDRICH MLLER: A TEORIA ESTRUTURANTE DO DIREITO, O PS-
POSITIVISMO E O PENSAMENTO COMPLEXO 77
2.3 INTERPRETAO E CONCRETIZAO DA NORMA 83
2.3.1 Metdica Estruturante: Breves Apontamentos 87
2.4 A CONCRETIZAO DA NORMA AMBIENTAL 91
2.4.1 A Racionalidade Jurdica Tradicional e o Esvaziamento dos Institutos
Jurdicos Ambientais 92
2.4.2 Eu No Vejo, Logo No Existe 97
2.4.3 A Readequao da Linguagem 101
2.4.4 O Uso de Metforas 110
2.4.5 A Sensibilizao Ecolgica 114
2.4.6 Outros Argumentos Metajurdicos 122

3 JURISPRUDNCIA AMBIENTAL: DO PENSAMENTO CARTESIANO AO
PENSAMENTO COMPLEXO 127
3.1 O CASO DO PAPAGAIO DO MANGUE: NEM A LEI, NEM O LAUDO 132
3.2 CASO CORNLIA: COSTUME ARRAIGADO E AUSNCIA DE MAUS
TRATOS 141
3.3 O CASO DA DEFENSORIA PBLICA: IGNORNCIA, INSIGNIFICNCIA E
HIPOSSUFICINCIA 157
3.4 O CASO DO PLANTEL 166



4 CONSIDERAES FINAIS 179
REFERNCIAS 191
BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA 203
ANEXO A - Bibliografia referente reabilitao, soltura, reintroduo ou
translocao de psitacdeos (papagaios, araras e periquitos) elaborada pela
Campanha Nacional de Proteo Fauna/IBAMA/SP 215
ANEXO B Pea processual exemplificativa da concretizao da norma
ambiental (Apelao Caso Cornlia) (cap. 2 e item 3.2) 227
ANEXO C Acrdo do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4)
referente a Organismos Geneticamente Modificados (cap. 2) 26159
ANEXO D Sentena referente Proteo do Patrimnio Gentico (cap. 2) 2675
ANEXO E Deciso Liminar Caso do Papagaio do Mangue (item 3.1) 273
ANEXO F - Acrdo Caso do Papagaio do Mangue (item 3.1) 277
ANEXO G - Sentena Caso Cornlia (item 3.2) 283
ANEXO H - Acrdo Caso Cornlia (item 3.2) 293
ANEXO I Deciso interlocutria Caso da Defensoria Pblica (item 3.3) 301
ANEXO J - Sentena Caso do Plantel (item 3.4) 305
ANEXO L - Acrdo Caso do Plantel (item 3.4) 311

21
INTRODUO

Um homem dos vinhedos falou, em agonia,
junto ao ouvido de Marcela.
Antes de morrer revelou a ela o segredo:
- A uva - sussurrou - feita de vinho.
Marcela Prez-Silva me contou isto, e eu pensei:
se a uva feita de vinho,
talvez a gente seja as palavras
que contam o que a gente .

Eduardo Galeano, O Livro dos Abraos

Ultrapassando qualquer elucubrao terica ou inquietao acadmica, esta
dissertao nasce de um problema de ordem prtica: a constatao emprica, da
Autora, em mais de uma dcada de atuao direta no contencioso ambiental federal,
de que o Direito Ambiental no suficientemente compreendido e aplicado pelo
Poder Judicirio, dando margem a decises que reduzem ou esvaziam o espectro
de proteo ambiental.
Os laudos tcnicos, as evidncias cientficas e o prprio texto normativo
cedem espao ao voluntarismo judicial, ao senso comum e a meras opinies, em
uma abordagem retrica, destituda da competente fundamentao ambiental. O
desconhecimento das interaes ecolgicas abre alas ao princpio da insignificncia.
A pobreza serve de fundamento para a delinquncia ambiental, enquanto a riqueza
(o simples pagamento de multas) permite a regularizao de infraes. Cestas
bsicas substituem a responsabilizao criminal e, at mesmo, a recuperao do
dano. Solues de ordem formal so garimpadas para evitar o conhecimento do
mrito. Decises alimentam boletins estatsticos, mas matam mngua a necessria
e urgente proteo ambiental.
Velhos cnones afetos s lides interindividuais e ao Direito Privado balizam
decises ambientais altamente complexas, relacionadas danosidade difusa. A
racionalidade mecanicista e fragmentada aplicada, sem filtros, ao mundo vivo,
orgnico, prenhe de interaes. O Direito Ambiental adaptado a institutos jurdicos
ultrapassados. No se amplia a tica jurdica para entender a Ecologia; ao revs,
reduz-se a Ecologia para que o Direito lhe seja aplicvel.
O que surge, naturalmente, aps os sentimentos de frustrao, impotncia e
desespero, a busca por uma sada. Como levar ao Judicirio uma nova viso?
Como fazer o operador do Direito entender as lides ambientais? Como modificar a
22
racionalidade jurdica tradicional? Como demonstrar que o Direito Ambiental no
funciona sob a vetusta lgica das relaes entre Mvio e Tcio?
As questes formuladas encontram resposta jurdico-normativa na Teoria
Estruturante do Direito de Friedrich Mller, especialmente em sua concepo de
norma jurdica. Essa nova norma jurdica, que conjuga ser e dever ser, texto
normativo e realidade, deve ser preenchida, do ponto de vista material (ambiental),
pela Teoria da Complexidade, trazida aos meios acadmicos ocidentais por Edgar
Morin.
Este trabalho encerra uma tentativa de enfrentamento da crise ambiental por
meio dos instrumentos de que dispe o Direito, a partir da lei posta. Busca-se a
concretizao da norma jurdica ambiental. A ideia que perpassa todo a pesquisa
que no h como compreender as questes ambientais sem transpor a abordagem
tradicional cartesiana. necessrio o recurso ao pensamento complexo, como
forma de preencher a norma ambiental de realidade.
Explicar ou definir em poucas palavras a complexidade soa reducionista e
contraditrio. Entretanto, um exemplo pode ilustr-la sob a tica ambiental: a guarda
domstica irregular de um papagaio. Segundo a viso cartesiana, fragmentada, isso
significa que apenas um papagaio que foi retirado da natureza e essa conduta pode
ser tida por insignificante ou de baixa lesividade.
Do ponto de vista do pensamento complexo, um papagaio no apenas um
papagaio, mas uma rede de relaes. A retirada de um papagaio da natureza
implica que aqueles papagaios que ficaram no ninho no sero alimentados e
perecero. Alm disso, cabe considerar que as aves alimentam-se de frutas e
excretam as sementes: resta, ento, comprometida a disperso de sementes que
contribuem para a manuteno da floresta.
Outro aspecto a ser considerado o trfico de animais: uma ave irregular
uma ave oriunda do trfico. E o trfico de animais uma das atividades humanas
mais danosas biodiversidade, haja vista que cerca de 90% das aves traficadas
morrem durante esse processo. Assim sendo, para que se tenha a guarda
domstica ilegal de um papagaio, cerca de nove papagaios morreram pelo caminho.
Alm disso, um animal silvestre em cativeiro irregular pode se tornar
agressivo, causar acidentes (mordeduras), alm de transmitir doenas aos humanos
(zoonoses, psitacoses etc.) e contrair doenas humanas de difcil tratamento..
23
Ainda preciso considerar que um animal retirado da natureza um animal
que deixa de se reproduzir. A partir dos seis anos, um papagaio pode gerar cerca de
quatro filhotes por ano. Assim, ao fim de 35 anos, a retirada de um exemplar da
espcie pode significar o impacto exponencial de mais de 3500 papagaios que
deixaram de nascer, considerando-se apenas os descendentes diretos, em duas
geraes
1
. E isso apenas o incio de uma longa cadeia causal de abstraes que
podem ser realizadas do ponto de vista da Ecologia e suas interrelaes.
O exemplo do papagaio singelo e paradigmtico: em termos ambientais,
no se pode considerar apenas aquilo que se v, pois a maioria das interaes est
distante dos olhos do observador e as consequncias no so diretas ou imediatas,
tais quais em um acidente de carro. preciso ir mais longe e visualizar a teia de
infinitas relaes, nas quais h que se considerar a interdependncia entre os
fatores antrpicos, biticos e abiticos. Se um singelo papagaio permite avaliar
tantos desdobramentos, o que dizer da construo de uma usina hidreltrica, por
exemplo?
O texto normativo, ao dispor sobre a ilicitude da guarda de um animal
silvestre, no consegue abarcar toda essa realidade. As questes relativas ao trfico
de animais, crueldade que lhe subjaz, a disperso de sementes e tudo o mais que
conduz substancial perda de biodiversidade no constam do texto normativo e no
podem ser constatadas a partir de um processo hermenutico lgico-dedutivo.
O texto da norma apenas o incio de um processo de aplicao do Direito.
A norma precisa ser construda, conjugando-se o texto normativo com a realidade,
que muito mais rica, ampla e complexa do que pode prever a letra fria da lei. O
mecanismo subsuntivo de interpretao afigura-se insuficiente diante da magnitude
do caso concreto, que ganha ainda mais relevo quando o assunto meio ambiente.
preciso ir alm e trazer a realidade (o mbito da norma) para o processo
de aplicao do Direito. a que entram Friedrich Mller e Edgar Morin, com as
ideias de concretizao e complexidade, aqui aplicadas especificamente rea
ambiental.

1
As informaes acerca do trfico de animais, bem como aquelas especficas relacionadas aos
papagaios baseiam-se no treinamento Aspectos Legais e Ambientais na Conservao da Fauna
Silvestre, promovido pela AGU, em conjunto com o IBAMA/SP (GANME, 2009; KURT LO, 2009;
MORIMOTO, 2009, SANTOS, 2009; SEINO, 2009). Foi anexada a este trabalho ampla bibliografia
tcnica referente reabilitao, soltura, reintroduo ou translocao de psitacdeos (Anexo A).

24
As hipteses que pautam este trabalho so, portanto: a) que o contedo
ambiental da norma no suficientemente compreendido por parcela do Poder
Judicirio, o que resulta em decises que no salvaguardam o meio ambiente; b)
que a abordagem tradicional, pautada pela mera indicao de textos legais, doutrina
e princpios no tem se mostrado suficiente para a promoo da compreenso dos
institutos jurdico-ambientais; c) que a compreenso e aplicao do Direito Ambiental
demandam uma nova abordagem e uma nova forma de argumentao, a qual deve
passar pela demonstrao da complexidade subjacente norma ambiental.
O objetivo geral deste trabalho propor fundamentos de concretizao da
norma jurdica ambiental, conjugando texto normativo e realidade, com base na
transposio do paradigma cartesiano e o apelo ao pensamento complexo.
Os objetivos especficos deste trabalho so: a) contextualizar a crise
ambiental, utilizando argumentos relativos Economia Ecolgica e sociedade de
risco, em sua conexo com o pensamento complexo; b) demonstrar, por meio da
comparao entre as concepes de norma em Kelsen e Mller, a necessidade de
superao do pensamento cartesiano e a adoo do pensamento complexo de
forma a permitir a compreenso do contedo ambiental da norma e sua correta
aplicao; c) demonstrar, do ponto de vista prtico, a insuficiente compreenso da
norma ambiental por parcela do Poder Judicirio e a utilizao de instrumentos de
concretizao da norma ambiental, bem como os resultados obtidos a partir da
utilizao desses instrumentos.
O mtodo de abordagem adotado nesta pesquisa o mtodo indutivo, por
meio de anlise qualitativa. Utiliza-se preponderantemente o Mtodo de
Procedimento Monogrfico. A temtica ser desenvolvida com a tcnica de
documentao indireta por meio de pesquisa documental em fontes primrias
(processos judiciais/decises judiciais/jurisprudncia) e pesquisa bibliogrfica
interdisciplinar.
Para as citaes, optou-se pelo sistema autor-data (NBR 10520/2002, da
Associao Brasileira de Normas Tcnicas), regra que tambm fundamenta a
utilizao das notas de rodap explicativas, haja vista a vedao de utilizao
simultnea das mesmas com as notas de referncia bibliogrfica.
Para alcanar os objetivos propostos, a dissertao foi dividida em trs
captulos, que contemplam respectivamente teoria de base, problematizao e teste
da hiptese.
25
O primeiro captulo trata da crise ambiental: aborda as relaes entre
Ecologia e Economia luz da Teoria da Complexidade. Busca demonstrar que a
crise ambiental decorre da forma como a teoria econmica tradicional concebe o
mundo, atribuindo Economia as caractersticas de sistema fechado, sem portas de
entrada e sada, que desconsidera, em suas bases, a varivel ambiental. Como
sistema fechado, a Economia um verdadeiro moto-contnuo, que opera dentro de
um sistema aberto (o Planeta Terra), que pode comportar um crescimento
econmico infinito. Essa concepo deixa de considerar as ligaes entre a
Economia e a Ecologia e os impactos recprocos, considerando equivocadamente o
planeta como uma fonte inesgotvel de recursos e uma fossa infinita de dejetos.
Trata-se de uma viso fragmentada e estanque, que ignora a complexidade
subjacente s relaes. Essa crtica feita por meio da conjugao da Economia
Ecolgica com a Teoria da Complexidade.
Constata-se, assim, que a abordagem econmica tradicional erigiu a
chamada sociedade de risco (Ulrich Beck). Analisam-se, ainda no primeiro captulo,
as caractersticas das ameaas e danos ambientais que perpassam a sociedade de
risco, bem como os mecanismos de proteo simblica, ocultamento e negao do
risco que objetivam permitir a continuidade do desenvolvimento tecnoindustrial e
explorao indiscriminada dos recursos naturais.
Buscam-se, finalmente, as bases do pensamento complexo para a
compreenso da realidade ambiental, como forma de transpor a racionalidade
dominada pelo pensamento cartesiano, pautado em uma viso mecanicista,
reducionista, interindividual, insuficiente ao enfrentamento da crise ambiental
contempornea.
Constata-se que a crise decorre de uma viso alheia complexidade e que
a uma sada possvel seria a retomada da complexidade perdida. Portanto, a teoria
da complexidade apresentada no primeiro captulo, mas permeia integralmente os
demais.
Como o objetivo ltimo do trabalho propor uma alternativa jurdica para
minimizar a crise ambiental, indispensvel contextualizar a crise, mostrando suas
origens ligadas teoria econmica tradicional e teoria kelseniana da norma, que
tm em comum o dficit de complexidade. A retomada da complexidade o que se
prope nesta pesquisa, dentro da concepo de norma jurdica proposta por
Friedrich Mller.
26
Assim, o segundo captulo cuida precisamente da complexidade dentro da
Teoria do Direito. Para tanto, realiza-se a problematizao por meio de uma
comparao entre o conceito de norma jurdica em Kelsen e em Mller. As ideias de
Kelsen so relacionadas ao pensamento cartesiano, enquanto as ideias de Mller
mostram-se ligadas ao pensamento complexo. Busca-se distinguir o processo de
subsuno lgico-dedutivo, que pauta a tradicional interpretao dos textos
normativos com o processo indutivo e criativo de construo da norma jurdica em
Mller.
Traadas tais distines, apresentam-se, ainda no segundo captulo,
sugestes de concretizao da norma jurdica ambiental, como resposta aos
problemas apresentados, sugerindo o uso de uma argumentao que ultrapasse a
simples abordagem lgica, dogmtica e racional como meio de conduzir os
operadores do Direito a uma nova racionalidade ambiental.
Essa nova abordagem passa pela readequao da linguagem, pela
sensibilizao ecolgica, pelo uso de metforas, analogias, exemplos imagens,
reportagens e uma srie de argumentos metajurdicos (de ordem econmica,
sociolgica, ecossistmica, holstica etc.), cujo objetivo dar concretude ao
contedo ambiental da norma. O rol de sugestes apresentado exemplificativo e
comporta tantas opes quanto a criatividade do operador do Direito o permitirem.
Como forma de exemplificar a abordagem proposta, anexou-se a este
trabalho uma pea processual elaborada pela Autora, em conformidade com os
moldes sugeridos no segundo captulo. Trata-se de pea j utilizada em juzo,
referente a processo judicial integralmente analisado neste trabalho (Item 3.2, Caso
Cornlia, Anexo B).
O terceiro captulo, como teste da hiptese, apresenta uma abordagem
prtico-terica. Busca demonstrar, no mbito do processo, as premissas
anteriormente abordadas. Cuida, assim, da anlise de casos concretos, julgados
pela Justia Federal da 4 Regio.
De forma a garantir fidedignidade s anlises, so apresentados os
principais argumentos arrolados pelo autor da demanda e pelo ru, assim como os
fundamentos jurdicos de cada deciso. H, portanto, uma preocupao
descritiva/narrativa, com a finalidade de permitir a compreenso global da lide, e no
apenas de alguns argumentos invocados. Pelas mesmas razes, as decises
principais decises judiciais mencionadas foram anexadas dissertao, para
27
permitir que o leitor confira o exato teor das mesmas, sepultando dvidas acerca de
uma eventual distoro interpretativa da Autora.
Optou-se pela anlise qualitativa em lugar da apresentao de dados
estatsticos, por se entender que essa a melhor forma de elucidar a falta de
compreenso do contedo ambiental da norma veiculada por determinados setores
do Poder Judicirio. Assim, viu-se por bem aprofundar a anlise dos fundamentos
utilizados pelos Magistrados, como forma de ilustrar a incompreenso que ainda
existe nos meios jurdicos.
A pesquisa em fontes primrias limita-se anlise de decises de primeiro e
segundo graus da Justia Federal da 4 Regio, cuja escolha pautou-se em duas
razes: a primeira, de ordem prtica, por se tratar do Tribunal no qual a Autora atua,
o que lhe facultou o acesso direto s decises e processos judiciais; a segunda
razo, no menos importante, por ser um Tribunal com alta qualidade tcnica.
O Judicirio Federal costuma primar por rigorosos critrios de recrutamento
de Juzes Federais. Possui, teoricamente, operadores do Direito capacitados para a
compreenso e aplicao da norma jurdica ambiental. Realizou-se, portanto, o corte
a partir da anlise da jurisprudncia das decises de um tribunal que figura,
tecnicamente falando, dentre os melhores tribunais brasileiros.
Foram selecionados quatro casos recentes, julgados no ano de 2012, de
modo a demonstrar a contemporaneidade dos posicionamentos. O recorte efetuado
refere-se ao cativeiro de animais silvestres e exticos. Essa escolha deve-se ao fato
de que, nesses processos, se pode aferir com preciso a (in) compreenso acerca
da matria ambiental, sem que outras ponderaes sejam contrapostas
(desenvolvimento, gerao de empregos etc.). Busca-se demonstrar que mesmo os
processos ambientais aparentemente simples no so facilmente compreendidos e
demandam uma leitura luz do pensamento complexo.
Os processos analisados seguem uma ordem crescente de complexidade
(aqui tomada em sentido vulgar), apresentando alguns dos principais fundamentos
que redundam no esvaziamento dos institutos ambientais: desconsiderao do texto
normativo, dos laudos tcnicos, justificao das infraes ambientais no costume, na
ausncia de maus tratos, na insignificncia, na pobreza, na ignorantia legis , bem
como na distoro interpretativa do contedo ambiental da norma.
A seguir, demonstram-se os esforos em busca de concretizao da norma,
assim como os resultados obtidos. A anlise de cada caso concreto feita tanto
28
luz da teoria da complexidade, quanto em relao teoria da norma proposta por
Mller, conectando teoria e prtica.
Alm das referncias bibliogrficas, consta deste trabalho bibliografia
recomendada que permite o aprofundamento em diversos temas aqui mencionados
e que podem ser utilizadas em desenvolvimentos posteriores acerca da matria.
Espera-se, finalmente, que este trabalho possa contribuir para suscitar
novas reflexes sobre a forma de trabalhar o Direito Ambiental e sobre a
necessidade de se atentar s suas peculiaridades, para as quais os mecanismos
tradicionais de interpretao, argumentao e aplicao do Direito se mostram
insuficientes.

29
1 ECOLOGIA, ECONOMIA E COMPLEXIDADE: DA INTERDEPENDNCIA
CONCEITUAL AO ENFRENTAMENTO DA CRISE

Eu tive um sonho que eu estava certo dia
Num congresso mundial discutindo Economia
Argumentava em favor de mais trabalho
Mais emprego, mais esforo, mais controle, mais-valia
Falei de polos industriais, de energia
Demonstrei de mil maneiras como que um pas crescia
E me bati pela pujana econmica baseada na tnica da tecnologia
Apresentei estatsticas e grficos
Demonstrando os malficos efeitos da teoria
Principalmente a do lazer, do descanso
Da ampliao do espao cultural da poesia
Disse por fim para todos os presentes
Que um pas s vai pra frente se trabalhar todo dia
Estava certo de que tudo o que eu dizia
Representava a verdade pra todo mundo que ouvia
Foi quando um velho levantou-se da cadeira
E saiu assoviando uma triste melodia
Que parecia um preldio bachiano
Um frevo pernambucano, um choro do Pixinguinha
E no salo todas as bocas sorriram
Todos os olhos me olharam, todos os homens saram
Um por um
Fiquei ali naquele salo vazio
De repente senti frio, reparei: estava nu
Despertei assustado e ainda tonto
Me levantei e fui de pronto pra calada ver o cu azul
Os estudantes e operrios que passavam
Davam risada e gritavam: Viva o ndio do Xingu!
(Gilberto Gil, Um sonho)


1.1 CONSIDERAES PRELIMINARES

O bvio nem sempre visto e compreendido, embora seja, muitas vezes,
evidente. Assim, preciso demonstr-lo. Ecologia e Economia interimplicam-se,
como realidades indissociveis. O desenvolvimento econmico irrefreado e
irresponsvel impacta o meio ambiente, causando desequilbrio. O desequilbrio
conduz s catstrofes ambientais, que impactam fortemente a Economia. O
processo circular e recursivo. No entanto, em termos prticos, essa correlao
bsica no foi efetivamente incorporada pelo pensamento econmico.
O impacto do furaco Sandy, que deixou Nova York em um cenrio ps-
apocalptico, serve para ilustrar essa estreita conexo entre Ecologia e Economia.
Cerca de 50 milhes de pessoas foram diretamente afetadas. Mais de 8 milhes de
endereos ficaram sem energia eltrica. As Bolsas deixaram de movimentar 117,4
30
bilhes de dlares ao dia nos EUA. Mais de 15 mil voos de companhias nacionais e
internacionais foram cancelados. Uma usina eltrica explodiu na ilha de Manhattan.
Cinquenta casas foram consumidas por um incndio no Queens. Inundaes
ameaaram a central nuclear de Oyster Creek. Em Nova Jersey, Sandy custou pelo
menos 29,4 bilhes de dlares em destruio. O montante de 138 bilhes de dlares
foi apontado como o custo estimado das catstrofes naturais no ano de 2012.
Metade desse valor corresponde aos danos provocados pelo Furao Sandy e pela
seca que afetou os Estados Unidos. (SANDY..., 2012a; 50 MILHES..., 2012;
BOLSAS..., 2012; NMERO..., 2012; SANDY..., 2012b; FURACO..., 2012;
FURACO..., 2012a; 2012b; 2012c; RELATRIO..., 2013).
Relatrio da Organizao das Naes Unidas
2
, divulgado no dia 14 de
maro de 2013, apresenta previses alarmantes: o mundo pode viver um colapso
ambiental em 2050. Os desastres naturais deverso ocorrer com maior frequncia e
intensidade, gerando grandes danos econmicos e perdas humanas. So estimadas
cerca de 2,7 bilhes de pessoas vivendo em extrema pobreza em 2050, como
consequncia da degradao do planeta. A estimativa de que mais de 3 (trs)
bilhes de pessoas vivam na misria nos prximos 37 anos (RELATRIO..., 2013).
Economia e meio ambiente coexistem de forma interdependente: a
economia depende do meio ambiente. Paradoxalmente, o destroi. Da mesma forma,
por ele impactada, num crculo vicioso. Nenhuma anlise ecolgica pode, portanto,
dispensar uma abordagem econmica. O inverso tambm verdadeiro. H que se
perscrutar a raiz do problema. A crtica comporta diversas vertentes. Neste trabalho,
a compreenso da crise ambiental parte da elucidao prvia de algumas categorias
da Economia tradicional e da Economia Ecolgica. A partir da, constata-se o dficit
de complexidade da abordagem tradicional e seu corolrio, a sociedade de risco.
Parte-se de duas premissas insofismveis: a primeira que no h
essencialmente uma separao material entre Economia e Ecologia. (DERANI,
2009, p. 173). A segunda, que se vive uma crise ambiental sem precedentes. A
partir da, recorre-se o aparato jurdico estatal como forma de equilibrar a tenso
existente:
A sociedade, por consumir elevadas quantidades de energia e provocar
profundas alteraes nos ecossistemas, necessita de subsistemas jurdicos
destinados normatizao das tcnicas de produo e consumo, que lhe

2
Relatrio de Desenvolvimento Humano 2013, elaborado pelo Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD).
31
sirvam de moldura apta a alcanar um grau timo de aproveitamento
energtico com o mnimo de degradao dos recursos naturais. Estas
normas integram o contedo do Direito Ambiental. (FIGUEIREDO, 2010, p.
32)

Assim, por meio do contraste entre Ecologia e Economia luz da teoria da
complexidade, pode-se traar uma linha do tempo que demonstra que a Economia
Tradicional, baseada na ideia de um moto-contnuo e na consequente iluso da
possibilidade de crescimento infinito, levou a sociedade moderna a um
desenvolvimento tecnocientfico avassalador. Esse desenvolvimento, porm,
desconsiderou a varivel ambiental, conduzindo sociedade de risco, na qual se
constata a existncia macroperigos, cuja previso e controle escapam aos
mecanismos tradicionais de gesto, quer polticos, quer cientficos, quer jurdicos.
Portanto, em uma relao de causa-efeito, tem-se que a abordagem
econmica tradicional a causa e a sociedade de risco, a consequncia da
abstrao da varivel ambiental, que gerou a crise.
A desconsiderao da varivel ambiental , por sua vez, decorrncia do
paradigma cartesiano, mecanicista e fragmentador, que isola o homem de suas
relaes. O paradigma complexo, por outro lado, reconecta homem e natureza,
Economia e Ecologia, Direito e realidade, apontando uma sada para a crise.
Franois Ost (1995, p.390) resume essa ligao:
A sorte do planeta e a sorte da humanidade so indissociveis.
Antroposfera e biosfera so solidrias, de forma que a injustia das relaes
sociais gera a injustia das relaes com a natureza. Todo combate
ecolgico consequente, conduz, necessariamente a um requestionar da
ordem econmica.

A tentativa de enfrentamento da crise proposta nesse trabalho parte de uma
breve, porm indispensvel, anlise econmica, sob o vis da complexidade, aqui
apresentada como porta de entrada e de sada dos problemas ambientais.
A abordagem econmica clssica no leva em conta a complexidade
ecolgica. O enfrentamento dos macroperigos decorrentes da sociedade de risco,
por sua vez, somente pode se dar fazendo-se o caminho inverso, ou seja, por meio
de uma viso que tome em conta essa complexidade. O caminho de volta para
casa o caminho da retomada da complexidade perdida.
32
A partir dessa abordagem, que perscruta as causas da crise, buscando na
teoria econmica clssica a origem provvel, prope-se, como soluo, uma
abordagem jurdica
3
. Segundo Derani (2009, p. 183):
[...] quando se trata da posio que assume o Direito atualmente diante das
relaes econmicas, discute-se precisamente sobre um papel indito que
ele assume como organizao da sociedade perante a situao sem
precedentes causada pelo desenvolvimento industrial.

Ainda acerca do papel fundamental do Direito como instrumento de
transformao/conformao social, a mesma autora afirma que:
Pelo Direito ambiental e econmico so tratados os meios da atividade
industrial neste caso, o domnio da natureza pelo homem e a finalidade
desta atividade para a produo de mercadorias. Reflete o Direito,
portanto, diretamente as consequncias dessa revoluo, que, por seus
aspectos imprevisveis, implanta no ordenamento jurdico um carter
dinmico capaz de conduzir e ser conduzido pelas mudanas vertiginosas
que se operam na sociedade do homem industrial. (DERANI, 2009, p. 182)

A incorporao da varivel ambiental ao pensamento econmico, assim
como ao pensamento jurdico, depende da compreenso das bases da Ecologia e
do pensamento complexo. Esses conceitos, que se interpenetram, devem ser
estendidos seara da argumentao jurdica, como forma de transpor a abordagem
tradicional, dando tratamento efetivo crise ambiental por meio do esclarecimento
do contedo ambiental da norma.
Jos Lutzemberger (1977, p. 12) define a Ecologia como "a cincia da
sobrevivncia" e assinala que "a sobrevivncia de cada uma das partes depende do
funcionamento harmnico da Ecosfera como um todo". A Ecosfera comparada a
uma sinfonia, em que os instrumentos musicais devem coexistir de forma
perfeitamente entrosada: cada instrumento individual promove a grandiosidade do
todo e existe em funo do todo. Assim como numa orquestra, nenhuma espcie
tem sentido isoladamente, pois todas so peas de "uma grande unidade funcional,
em que cada pea tem uma funo especfica, complementar s demais."
(LUTZEMBERGER, 1977, p.12)
A ideia de complexidade surge, portanto, nas primeiras linhas do Manifesto
Ecolgico Brasileiro: "A Natureza no um aglomerado arbitrrio de fatos isolados,
arbitrariamente alterveis ou dispensveis. Tudo est relacionado com tudo." Ali j
consta, tambm, a crtica essencial Economia tradicional: "a Nave Espacial Terra
finita. Seus recursos so limitados." (LUTZEMBERGER, 1977, p. 11). Essa

3
A abordagem jurdico-terica feita no segundo captulo, enquanto o terceiro dedicado prtica.
33
constatao, embora elementar, foi desprezada pela sociedade industrial. o que
ser visto no ponto a seguir.

1.2 DA ECONOMIA TRADICIONAL ECONOMIA ECOLGICA: OS
FUNDAMENTOS DA CRISE AMBIENTAL E A SADA DO LABIRINTO

Ainda hoje, a sociedade contempornea pauta-se na viso econmica
tradicional, que comeou a ser cunhada na segunda metade do sculo XVIII e que
constitui fator determinante da crise ambiental. Essa viso concebe, teoricamente, a
possibilidade de crescimento infinito, na qual o planeta Terra estaria apto a fornecer
recursos ilimitadamente e suportar, sem restries, todos os resduos gerados pelo
processo produtivo. Nesse sentido, a Terra seria uma fonte infinita de recursos e
uma fossa infinita de dejetos.
No contexto ps-Revoluo Industrial, o mundo se via encantado com as
mquinas e com a viso mecanicista que caracterizou aquele momento histrico.
Assim, a Economia tambm foi concebida como uma mquina: uma mquina
perfeita, que poderia, teoricamente, funcionar de maneira incessante, sem
necessitar de combustvel, nem gerar resduos que fossem dignos de nota no mbito
da teoria econmica.
Esse modelo ideal, por bvio, no condiz com a realidade fsica do planeta e
apresenta, certo, efeitos indesejados que no foram originalmente previstos. O
crescimento infinito, promessa da Economia tradicional, no se sustenta do ponto de
vista ambiental.
Assim, este captulo apresenta uma crtica aos fundamentos teoria
econmica luz da Economia Ecolgica, a partir de quatro pilares essenciais: a
teoria dos sistemas, o fluxo metablico, a escala da Economia e o cenrio em que
as trocas econmicas devem acontecer.
O primeiro aspecto analisado a relao entre Economia e Ecologia dentro
da teoria dos sistemas: a posio ocupada pela Economia em cotejo com a posio
ocupada pela Ecologia, em uma relao continente-contedo. O segundo ponto
introduz a ideia de um fluxo metablico real em contraposio ao fluxo monetrio
circular da Economia tradicional. O terceiro aspecto analisado o tamanho da
Economia (preocupao da Economia Ecolgica) em contraposio alocao de
34
recursos e mera substituio dos fatores de produo, que pautam a Economia
tradicional.
Por fim, analisa-se o cenrio em que essas transformaes econmicas so
(ou podem ser) geradas: em um mundo globalizado, baseado no livre comrcio
(Economia Tradicional) ou no mbito das comunidades nacionais (Economia
Ecolgica).
Todos os pontos a serem abordados interligam-se e sua anlise depende da
compreenso do conceito que lhe antecede, razo pela qual se optou por uma
anlise integrada dos quatro aspectos descritos. A diviso feita a seguir, a rigor, no
existe, na prtica, e objetiva, to somente, facilitar a exposio das ideias.


1.2.1 O Diagrama do Fluxo Circular versus a Teoria da Entropia: Economia e
Ecologia na Teoria dos Sistemas

O ponto de partida da teoria econmica convencional o "diagrama do fluxo
circular", que no contempla a ideia de entropia que fundamenta a Economia
Ecolgica. Segundo o diagrama do fluxo circular, as riquezas circulam entre as
empresas e as famlias, em um sistema fechado, conforme a ilustrao a seguir:


Fonte: http://blogdoenriquez.blogspot.com.br/2010/01/para-e-as-possibilidades-de-um.html

A Economia tradicional pauta-se na Primeira Lei da Termodinmica, segundo
a qual, nada se perde (em um sistema fechado, a energia dos sistemas se
conserva).
35
J a Economia Ecolgica baseia-se na Segunda Lei, que prev a existncia
de perdas: aceita a irreversibilidade de determinados processos, o que torna as
perdas inevitveis.
A compreenso dessas teorias depende, contudo, de noes oriundas da
Teoria dos Sistemas, que teve como precursor, no mbito da Economia Ecolgica, o
matemtico Kenneth Boulding (1967). Cabe, desde logo, definir sistemas isolados,
abertos e fechados:
Sistemas isolados so os que no envolvem trocas de energia nem
matria com seu exterior. O nico exemplo razovel o do prprio universo.
No extremo oposto esto os sistemas abertos, que regularmente trocam
matria e energia com seu meio ambiente, como o caso da Economia. E
os sistemas fechados s importam e exportam energia, mas no matria.
A matria circula no sistema, mas no h entrada nem sada de matria do
mesmo. Na prtica o caso do planeta Terra, pois so irrisrios os casos
de meteoros que entram ou de foguetes que no voltam. [grifos no original]
(CECHIN; VEIGA, 2010, p. 35)

Para a teoria econmica tradicional, a Economia seria sistema fechado
(diagrama do fluxo circular), um todo do qual o meio ambiente apenas uma das
partes. Assim, sob uma tica utilitarista, a Economia considera alguns elementos do
meio ambiente como setores da macroeconomia: pesca, minerao, agropecuria,
ecoturismo etc. O meio ambiente, portanto, parte da Economia. Logo, a Economia
vista como um sistema fechado e a Terra como um sistema aberto, que pode
crescer ilimitadamente (CECHIN; VEIGA, 2010).
O diagrama do fluxo circular funciona apenas teoricamente, dentro de uma
viso estanque, que no computa aquilo que entra e aquilo que sai, ou seja, os
recursos naturais que alimentam o sistema e os resduos gerados.
Do ponto de vista fsico, no isso que acontece. O meio ambiente fornece
recursos para a economia e recebe os resduos no utilizados e inutilizveis:
assim que o sistema econmico mantm sua organizao material e cresce em
escala: ele aberto para a entrada de energia e materiais de qualidade, mas
tambm para a sada de resduos. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 4). Toda a vida
econmica se alimenta de energia e matria de baixas entropias e gera como
subprodutos resduos de alta entropia. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 5).
Essa ideia descrita por Lutzemberger (1977, p. 13) como um fluxo
unidirecional que se move entre dois infinitos: num extremo, matria prima e energia
inesgotveis; no outro, capacidade ilimitada de absoro de detritos, que
indefinidamente amplivel em volume e velocidade.
36
A economia tradicional, portanto, ao fechar os olhos para a realidade, no
precisa se preocupar com a finitude dos recursos ou com o destino dos dejetos
gerados. Construiu um mundo ideal, em que se tem a possibilidade de crescimento
sem limites, um verdadeiro moto-contnuo. Essa ideia insustentvel, mas
extremamente conveniente sociedade de consumo. Basta produzir mais e mais.
Assim, os pases se desenvolvem, riquezas so criadas, erradica-se a pobreza. O
meio ambiente fica fora da equao.
A cmoda ideia de crescimento infinito dispensa maiores reflexes: no h
que se pensar em racionalizao do uso dos recursos naturais, em reduo do
consumo, em frugalizao da vida. Basta crescer indefinidamente. Sob esse
raciocnio, pensa-se na erradicao da pobreza (atravs do crescimento econmico
contnuo, constante e generalizado) como soluo da crise ecolgica quando, talvez,
seja a erradicao da riqueza
4
o caminho mais vivel para a almejada
sustentabilidade.
A teoria econmica tradicional, por desconsiderar a fonte e a destinao dos
recursos naturais, leva cegueira ambiental: porque a natureza no entra em
nossas cogitaes econmicas que no nos damos conta da gravidade de nossas
agresses, no vemos que nos encontramos em pleno processo de
desmantelamento da Ecosfera, cujo fim significar o fim tambm da economia
humana. (LUTZEMBERGER, 1977, p. 14).
J a concepo de mundo da Economia Ecolgica parte de um raciocnio
diametralmente oposto: nele, a Economia um sistema aberto que est dentro de
um ecossistema fechado, a Terra; a Economia apenas uma parte desse
ecossistema. Assim, o crescimento econmico tem limites, pois a Terra no pode se
expandir.
Em sntese: para a Economia tradicional, o meio ambiente uma parte da
Economia. A Economia Ecolgica inverte essa lgica: o meio ambiente o todo, do
qual a Economia parte. Inverte-se a relao continente-contedo.
Alm disso, para os clculos da Economia Tradicional, a Economia no se
comunica com o meio, um sistema fechado. Para a Economia Ecolgica, a
Economia comunica-se com o meio: um sistema aberto. J o Planeta Terra, para a

4
A ideia de erradicao da riqueza como substituio clssica tese de erradicao da pobreza
foi desenvolvida pela Autora deste trabalho durante o curso de Mestrado, a partir da reflexo acerca
da diferena entre a pegada ecolgica dos pobres e dos ricos. Essa ideia foi apresentada oralmente
em sala de aula e em alguns eventos cientficos. Ser objeto de estudos futuros.
37
Economia tradicional, no tem limites, um sistema aberto, que comporta o
crescimento infinito. Na Economia Ecolgica, o planeta tem limites, um sistema
fechado. Os recursos so finitos e devem ser usados parcimoniosamente.
Cechin e Veiga (2010, p. 2) consideram que "a macroeconomia parte de
um todo bem mais amplo que a envolve e sustenta", e que a Economia um
subsistema aberto de um sistema bem maior, que finito e no aumenta.
materialmente fechado, ainda que aberto para a energia solar.
Nesse sentido, Lutzemberger (1977, p. 13) afirma que as cincias
econmicas deveriam ser encaradas como aquilo que realmente so um captulo
apenas da Ecologia. No entanto, o que se constata que a Economia se acredita
existente num plano transcendente natureza, cujo nico contato se d na
explorao de matria prima gratuita.
Assim, partindo-se dessas constataes, tem-se claro que qualquer
expanso da macroeconomia ter um custo, uma contrapartida natural.
(CECHIN;VEIGA, 2010, p. 3). E esse custo a gnese de toda a crise ambiental.
a dvida no paga do progresso para com a vida, suas geraes presentes e futuras.
As ideias de sistema fechado/aberto e a relao continente e contedo ora
abordadas relacionam-se diretamente com o item a seguir, que trata do fluxo
metablico, inserindo o conceito de entropia na anlise econmica, que migra,
assim, de uma viso mecanicista e fragmentada para uma concepo orgnica e
conectada com a realidade fsica do Planeta.

1.2.2 O Fluxo Metablico
5


O segundo ponto a ser considerado, aps uma breve anlise da posio da
Economia e do meio ambiente dentro da teoria dos sistemas, a ideia de
metabolismo. A Economia tradicional inicia seus estudos no chamado diagrama de
fluxo circular, que mecnico e dispensa por completo o conceito de metabolismo,
de cunho biolgico. Em sua concepo, a economia poderia ser equiparada a uma
mquina; j a Economia ecolgica, ela seria o equivalente a um ser vivo.


5
Chamado por Herman Daly (1989) de one-way entropic throughput of matter-energy, conceito
ausente da Economia atual, sem o qual impossvel relacionar Economia e meio ambiente.
38
O chamado diagrama de fluxo circular da Economia tradicional est ligado
ideia de sistema fechado e explica a relao entre produo e consumo por meio da
circulao dos produtos, insumos e dinheiro entre empresas e famlias as
primeiras produzem, as segundas consomem. Segundo essa concepo, a
Economia um sistema fechado no qual nada entra e nada sai, fora do qual, nada
h. uma representao da circulao interna do dinheiro e dos bens, sem
absoro de materiais ou liberao de resduos.
Trata-se, contudo, de uma fico: Se a Economia no gerasse resduos,
nem exigisse novas entradas de matria e energia, seria o moto-contnuo. Seria um
reciclador perfeito. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 4-5). Se essas premissas fossem
verdadeiras, no haveria problemas ecolgicos. Essa teoria significa, em termos
ambientais, uma espcie de elixir da longa vida.
Cabe aqui a metfora apresentada por Daly (1989): o diagrama do fluxo
circular utilizado pela ECONOMIA TRADICIONAL seria equivalente, do ponto de
vista biolgico, a entender os animais apenas pelo seu sistema circulatrio, sem
reconhecer o fato de que eles tm tambm o sistema digestivo.
O fluxo metablico no circular. E o trato digestivo tambm no circular:
ele conecta o animal com o meio ambiente nas duas pontas. Sem o trato digestivo, o
animal seria um moto perptuo, funcionaria sem cessar. E assim tambm a
Economia: alm do fluxo circular, a Economia tem entradas e sadas que se
originam na natureza e a ela se destinam.
Concentrados num fluxo circular monetrio, os economistas tradicionais
esqueceram-se de um fluxo metablico real. (CECHIN; VEIGA, 2010, p.7). Isso
ocorre porque os economistas lidam com a escassez e, durante os anos formativos
da teoria econmica, o meio ambiente era considerado, como j afirmado, uma fonte
infinita de recursos e uma fossa infinita de dejetos. Como o meio ambiente no
parecia escasso, ele era naturalmente abstrado da equao. Apenas os itens
escassos entravam no diagrama de fluxo circular, que tem sido a frmula at hoje
utilizada para entender a Economia (DALY, 1989).
Com a escassez dos recursos naturais, o diagrama de fluxo circular
mostrou-se econmica e fisicamente inadequado. Esse diagrama no tem comeo
nem fim, nem pontos de contato com nada que esteja fora dele. Assim, estando o
meio ambiente fora da equao, impossvel registrar (internalizar) os custos da
39
degradao e da poluio, assim como seus efeitos histricos irreversveis (DALY,
1989).
Logo, a concepo clssica do diagrama circular no serve para explicar a
Economia atual, nem para resolver o problema ambiental. preciso recorrer teoria
da entropia (fluxo metablico). A Economia tradicional se descreve como um
diagrama circular, composto de blocos indestrutveis de matria e energia que
podem simplesmente circular mais e mais rpido em torno da produo e do
consumo. Nada se perde (DALY, 1989).
J para a Segunda Lei, h algo que se perde. No matria e energia
propriamente, mas sua capacidade de rearranjar-se. A energia se conserva, mas
no pode mais ser utilizada: so os resduos. A dissipao da energia tende ao
mximo em um sistema isolado, como o universo. E energia dissipada no pode ser
mais utilizada (DALY, 1989). Nesse sentido:
A segunda Lei da Termodinmica a chamada Lei da entropia segundo a
qual a degradao energtica tende a atingir um mximo em um sistema
isolado como o universo. E no possvel reverter esse processo. Isso
significa que o calor tende a se distribuir de maneira uniforme por todo o
sistema, e calor uniformemente distribudo no pode ser aproveitado para
gerar trabalho.

[...] a energia e matria aproveitveis so de baixa entropia e quando
utilizadas na manuteno e organizao do prprio sistema, so dissipadas,
tornando-se, portanto, de alta entropia. Os organismos vivos existem,
crescem e se organizam importando energia e matria de qualidade de fora
de seus corpos e exportando a entropia. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 6)

Assim sendo, a entropia do universo aumenta continuamente. E a qualidade
da energia no universo tende a se degradar, tornando-se inutilizvel. A relao
entre essa energia desperdiada ou perdida que no pode mais ser usada para
realizar trabalho - e a energia total do sistema chamada entropia produzida. A 2
Lei da Termodinmica a nica lei da Fsica que define a flecha do tempo,
explicando a direo de todos os processos, fsica ou quimicamente espontneos.
Sob essa tica, como a dissipao do calor inerente a toda e qualquer
transformao energtica, qualquer que seja o sistema s pode ter uma direo no
tempo. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 10)
Ou seja, pela Segunda Lei da Termodinmica, h processos irreversveis. E
isso vale no apenas em um nvel microscpico, mas tambm para processos
industriais, como no caso da produo de resduos inutilizveis. J a Mecnica
clssica, com base no princpio da conservao da energia (Primeira Lei da
40
Termodinmica) considera que todos os movimentos so reversveis, tal como a
lgica de funcionamento de um relgio. No entanto, a Ecologia no funciona apenas
segundo as leis da mecnica: Ao mundo-relgio, [...] sucede agora um cosmos
incerto repleto de desordem e sempre ameaado de entropia. (OST, 1995, p. 278)
O aspecto problemtico da Economia tradicional, com sua lgica
mecanicista, que a mecnica abstrai o tempo histrico e a dissipao irreversvel
de energia preocupando-se apenas com os aspectos reversveis da locomoo.
[...] No entanto, os processos irreversveis constituem a regra na natureza.
(CECHIN; VEIGA, 2010, p. 10). Nessa viso de tempo constata-se um dficit de
complexidade na Economia Tradicional:
tambm viso cartesiana do tempo que necessrio renunciar. Para
Descartes, o tempo era reversvel; precisamente como o relgio, ele deixa-
se atrasar, uma vez que o Universo guiado pelo princpio da inrcia,
homogneo e estvel: as mesmas leis produzem eternamente os mesmos
efeitos, sem perdas nem ganhos. Ora, o segundo princpio da
termodinmica demonstrou, pelo contrrio, que a matria csmica est em
extenso constante e que, atacado de entropia, o Universo tende a dissipar
a sua energia. impossvel, desde logo, voltar atrs: a matria histrica, a
ordem irreversvel. Todo acontecimento representa um alterao que
determina as condies de supervenincia da alterao seguinte. Os efeitos
reflectem-se nas causas, segundo o princpio da recursividade, e a evoluo
, assim, parcialmente imprevisvel. (OST, 1995, p. 281-2).

A Economia Tradicional continua, contudo, presa fsica do sculo XIX.
Nem de longe incorporou os avanos ocorridos no sculo passado. Assim, a
proximidade com a mecnica impediu que o estudo do processo econmico
fosse permeado pela ateno s relaes biofsicas com seu entorno.
Afinal, a metfora mecnica na Economia implica no reconhecer os fluxos
de matria e energia que entram e saem do processo, assim como a
diferena qualitativa entre o que entra e o que sai. (CECHIN; VEIGA, 2010,
p. 11).

Ost (1995, p. 281) aponta a oposio entre a complexidade e o mtodo
cartesiano, classificando este ltimo como mtodo do simples, que isola objetos,
destacando-os de seu ambiente, como se fosse possvel pensar o elemento fora do
sistema que o constitui. Alm disso, as relaes so pensadas segundo um
esquema mecanicista: movimentos lineares, causalidades nicas [...] sem que
tenham lugar as ideias de recursividade, de causalidades mltiplas e circulares, de
interaces e probabilidades. Tudo determinado como o movimento do relgio.
Sintetizando, contrariamente primeira Lei da Termodinmica, as
transformaes qualitativas promovidas pelo processo econmico tm direo no
tempo e so irreversveis. O sistema produtivo transforma matria-prima em
41
produtos que a sociedade valoriza, e gera algum tipo de resduo, que no entra de
novo na cadeia. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 11).
Mesmo que um produto seja reciclado, a energia que se perdeu na
reciclagem no pode ser recuperada. No possvel juntar o monxido de carbono
que sai do escapamento do caminho e da chamin da fbrica, transform-lo
quimicamente, comprimi-lo e criar carvo mineral para alimentar novamente a
indstria sem perdas de energia.
Fica, assim, demonstrada a insuficincia/inaptido da Fsica newtoniana da
para a compreenso dos processos econmicos: Se a Economia capta recursos de
qualidade de uma fonte natural, e depois devolve resduos sem qualidade
natureza, ento no possvel trat-la como um sistema isolado. Por isso, a
transformao econmica jamais poder ser explicada pela Fsica da primeira
metade do sculo XIX. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 11).
Essa falta de complexidade permeia toda a Economia Tradicional, que prev
o tempo de forma mecnica, linear, sem recursividade; no toma em conta as
causalidades mltiplas ao extrair os recursos da natureza, nem ao devolv-los a ela;
usa de simplificao (o chamado mtodo do simples) ao visualizar a Economia do
ponto de vista do diagrama do fluxo circular e desconsiderar a entropia; isola a
Economia como objeto de estudo, quando a prev como um sistema fechado (ou
isolado, dependendo da abordagem) e desconsidera as trocas com o meio. E aqui
cabe lembrar Ost (1995, p. 286), quando afirma que
Ao contrrio da ideia tenaz de uma natureza, dada a priori e dotada de um
equilbrio ideal e intangvel, apercebemo-nos agora, simultaneamente, do
milagre altamente improvvel que representou a emergncia da vida, e da
precariedade dos equilbrios dinmicos, pelos quais ela assegura sua
manuteno e reproduo.

O dficit de complexidade redundou, certo, em uma abordagem que
explicou a relaes econmicas durante certo tempo, em que a natureza ainda era
pouco explorada e que a finitude dos recursos no era um problema efetivo: ainda
havia muito espao para o crescimento e a quantidade resduos produzidos era
menor, no havendo qualquer preocupao com a sua destinao. Todavia, na
atualidade, diante do aumento populacional, do acelerado e contnuo
desenvolvimento tecno-industrial, da exacerbao do consumo, da capacidade de
destruio ampliada, esse modelo cartesiano mostrou suas falhas. As
42
consequncias desse sistema, abstradas da teoria econmica tradicional, so hoje
um problema do qual a sociedade j no pode se furtar.
A entropia conhecida h tempo suficiente para poder ter sido levada em
conta pela teoria econmica. Parece, contudo, que os industriais e os tericos da
economia centraram-se, apenas, em parte do processo, porque olhar para o todo
evidenciaria as limitaes do progresso econmico: poluio, mais-valia e
desigualdade. Essa cegueira conceitual autoimposta pode ser entendida em seu
carter ideolgico.
Herman Daly, no seu discurso de despedida do Banco Mundial, onde
exerceu o cargo de economista-chefe do Departamento de Meio Ambiente at 1994,
afirmou: Creio que o crescimento realmente no satisfaz mais as verdadeiras
necessidades humanas de comunidade, bons relacionamentos e paz. Uma
Economia calcada no crescimento leva guerra por recursos e territrio.
(HERMAN..., 2012, doc. eletrnico, pgina no indicada).
No mbito da ECONOMIA TRADICIONAL, parece no haver sada para
crise. As tentativas feitas dentro desse sistema parecem fadadas ao insucesso, eis
que o caminho , de antemo, equivocado do ponto de vista ecolgico.
necessrio mudar o rumo. Nesse sentido, Serres e Latouche (apud TAIBO, 2010)
explicitam algumas metforas, que facilitam a compreenso:
[...] estamos num barco que, a 25 ns por hora, se encaminha cara a uma
costa acidentada. uma resposta adequada a que preconiza reduzir a
velocidade numa dcima parte sem modificar em modo nenhum o rumo?
Servir de algo, sem assumir mudanas nesse rumo, bater um pouco mais
tarde com a costa? (Michel Serres). O mesmo razoamento expressa-o
Latouche quando assinala que, se apanhamos um trem, um comboio,
equivocado, no basta com rogar ao condutor que reduza a velocidade;
ser preciso descer do trem e apanhar outro diferente. Ou, por diz-lo duma
ltima maneira: se estivermos fechados num quarto onde por fora o ar
acabar por faltar, salvar-nos-emos reduzindo o ritmo da nossa respirao,
em vez de procurar diretamente uma sada?

Para fazer frente crise e tomar um outro trem, Nicholas Georgescu-
Roegen, um dos precursores da Economia ecolgica, formulou um programa mnimo
com oito pontos:
Primeiro: proibir totalmente a guerra e todos os instrumentos de guerra.
Segundo: ajudar os pases desenvolvidos a atingir o mais rpido possvel
uma existncia digna de ser vivida, mesmo que sem luxos.
Terceiro: diminuir progressivamente a populao at um nvel no qual uma
agricultura orgnica bastasse sua conveniente nutrio.
Quarto: evitar todo e qualquer desperdcio de energia enquanto se aguarda
que a utilizao da energia solar se torne vivel ou que se consiga controlar
os riscos da energia nuclear.
43
Quinto: parar com o desejo de ter objetos completamente suprfluos e
desnecessrios, como os gadgets, fazendo assim com que cesse sua
produo.
Sexto: acabar com a moda - uma doena do esprito humano, segundo ele
- fazendo os produtores s fabricarem bens durveis.
Stimo: estimular o conserto das mercadorias durveis, que seriam
concebidas justamente para durar e no para serem descartadas to
rapidamente como acontece.
Oitavo: reduzir o tempo de trabalho e redescobrir a importncia do lazer
para uma existncia digna. (VEIGA; ZATZ, 2008).

Herman Daly, por sua vez, ao deixar o Banco Mundial, fez uma dura crtica
quilo que chamou de viso no-realista do desenvolvimento, como se esse fosse
uma generalizao do superconsumo dos pases do Norte para as massas do Sul,
que se multiplicam rapidamente viso esta que, segundo ele, tem levado a muitos
fracassos externos, econmicos e ecolgicos. (HERMAN..., 2012).
Nessa ocasio, afirmou que cairia na tentao de fazer uma pregao e
receitar alguns remdios para as infirmezas de meia idade que afligem o Banco.
Assim, para que o Banco Mundial servisse melhor ao objetivo de um
desenvolvimento sustentvel atravs de suas polticas e aes, apresentou quatro
sugestes
6
, aplicveis no apenas ao Banco Mundial, mas Economia de forma
geral:
1. Suspender a contabilizao do consumo do capital natural como receita
Subentende-se que devemos manter nossa capacidade produtiva intacta
com o passar do tempo. Mas esta capacidade produtiva tem sido
tradicionalmente vista como capital humano apenas, excluindo o capital
natural. Habitualmente temos contado o capital natural como um bem
gratuito. Isto pode ter feito algum sentido no mundo vazio de antigamente,
mas no planeta cheio de hoje isto claramente antieconmico.

2. Taxar menos o trabalho e mais o fluxo de recursos. O sistema atual
incentiva as empresas a dimunurem o nmero de empregados. Seria
melhor economizar no fluxo de recursos, pelo alto custo externo do seu
prprio esgotamento e da poluio gerada, e ao mesmo tempo, utilizar mais
mo de obra pelos benefcios sociais decorrentes da reduo do
desemprego. Ao mudar a base de impostos em direo ao fluxo de
recursos, est se induzindo uma maior eficincia neste fluxo, e tambm
internalizando, ainda que grosseiramente, as externalidades da exausto
destes recursos e da poluio. Esta mudana deveria ser uma pea chave
nos ajustes estruturais [que vem sendo propostos e realizados em pases
em desenvolvimento pelo FMI e Banco Mundial], mas deveria, antes de
mais nada, ser iniciado nos pases do Norte. De fato, o prprio
desenvolvimento sustentvel deveria ser estabelecido nestes pases em
primeiro lugar. um absurdo esperar qualquer sacrifcio em direo
sustentabilidade no Sul se medidas similares no tiverem sido tomadas no
Norte. A maior fraqueza do Banco, em propalar o desenvolvimento
sustentvel que ele s tem influncia no Sul, no no Norte. Deve-se achar

6
Apresentamos aqui apenas as trs primeiras sugestes. A quarta sugesto refere-se ideia de que
a alocao tima somente pode ser conseguida por meio das comunidades nacionais, e no do
mercado globalizado. Esse aspecto ser mencionado no item 2.4.
44
alguma forma de empurrar o Norte tambm. Os pases nrdicos e a
Holanda j comearam a fazer isto.

3. Maximizar a produtividade do capital natural no curto prazo e investir no
aumento de seu suprimento no longo prazo Para recursos renovveis e
no-renovveis, necessrio investimento para fortalecer a produtividade
do fluxo de recursos. Tambm aumentar a produtividade dos recursos
certamente um bom substituto para novas descobertas de depsitos destes.
Acredito que a incapacidade do Banco em cobrar dos usurios os custos do
capital natural certamente desestimula investimentos em projetos de
recuperao. (HERMAN..., 2012).

Tanto ideias de Georgescu-Roegen, quanto as de Herman Daly, mostram-
se, fato, como uma utopia, no seu melhor sentido, aquele mencionado por
Eduardo Galeano, que equipara a utopia ao horizonte: A utopia est l no horizonte.
Me aproximo dois passos, ela se afasta dois passos. Caminho dez passos e o
horizonte corre dez passos. Por mais que eu caminhe, jamais alcanarei. Para que
serve a utopia? Serve para isso: para que eu no deixe de caminhar." (apud
ANDRIOLI, 2006).
Mostram-se, ainda, como um ideal de difcil implementao dentro dos
valores da modernidade, que no se mostra nem um pouco disposta a mudar de
trem.
Prosseguimos, contudo, na nossa anlise confrontando o tamanho da
Economia (que aspira ao crescimento infinito) com a principal preocupao
existente, no mbito da Economia Tradicional, que a alocao de recurso.


1.2.3 Tamanho da Economia versus Alocao de Recursos

Como nada se perde e a Terra considerada um sistema aberto que pode
crescer indefinidamente, a macroeconomia no se ocupa das dimenses da
Economia, ou seja, o quanto ela pode crescer: o tamanho timo ou escala tima
que so tomados em conta quando se fala em microeconomia - no figuram dentre
as preocupaes macroeconmicas. As empresas so aconselhadas a crescer at
certo ponto, a partir do qual tornam-se antieconmicas
7
. O mesmo ocorre com a

7
A se aplica o conceito de custo marginal, que o custo decorrente da produo de uma unidade a
mais, em termos de capacidade de gerao de lucro. precisamente quando se chega ao custo
marginal que a empresa tem o sinal para aumentar o preo do bem que ser oferecido no mercado.
Claro que isto mais terico que prtico: nenhuma empresa espera chegar l para aumentar o preo
e para se expandir (SAMUELSON, 1997). Contudo, as questes afetas microeconomia no so
objeto deste estudo, cuja abordagem econmica feita para explicar a crise ambiental.
45
Economia tomada de forma global, mas essa preocupao est adstrita aos estudos
da Economia ecolgica e, nem de longe, figura dentre as inquietaes da
abordagem convencional.
Os economistas tradicionais, conforme j mencionado, levam
emconsiderao apenas a primeira Lei da Termodinmica (conservao da energia).
Dentro da Economia, a energia permanece constante. Assim, o nico problema seria
a alocao de recursos (DALY, 1989). J a Economia ecolgica preocupa-se com a
escala:
O fundamento central da Economia ecolgica no se refere, portanto,
alocao de recursos, ou repartio da renda, as duas grandes
problemticas que praticamente absorveram todo o pensamento econmico
ao longo de seus parcos sculos de existncia. Esse fundamento se refere
terceira, que, ao contrrio, foi inteiramente desprezada por todas as
abordagens que hoje fazem parte da ECONOMIA TRADICIONAL: a
questo da escala. Isto , do tamanho fsico da Economia em relao ao
ecossistema em que est inserida. Para a Economia ecolgica existe uma
escala tima alm da qual o aumento fsico do subsistema econmico
passa a custar mais do que o benefcio que pode trazer ao bem estar da
humanidade. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 31).

A ECONOMIA TRADICIONAL busca, assim, a alocao tima dos recursos
(trabalho, capital e recursos naturais). O que importa a forma como os recursos
so distribudos. Mas esses mesmos recursos naturais no so vistos como
componentes de um fluxo metablico entrpico, que entra e sai do meio ambiente,
mas como tijolos, elementos indestrutveis de um fluxo circular) (DALY, 1989).
Segundo a lgica mecanicista, , nada se perde, portanto a alocao dos
recursos o nico problema a ser resolvido. E essa alocao tima dos recursos
pode ser atingida em qualquer lugar, com qualquer tamanho de populao,
indistintamente:
A ECONOMIA TRADICIONAL provm de analogias e metforas sobre outro
importante ramo da fsica: a mecnica clssica. Ela parte do princpio de
que possvel entender os fenmenos, independente de onde, quando e
por que ocorrem. Um pndulo simples um sistema mecnico ideal,
portanto seu funcionamento um bom exemplo. Ser igual aqui ou no
Japo, hoje ou daqui a mil anos. Tampouco importa quem deu incio ao
movimento do pndulo. possvel prever a posio exata do pndulo com
base em poucas informaes. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 10).

Para o economista tradicional, basta substituir os fatores, quando eles se
tornam escassos. E aqui cabe, para exemplificar e esclarecer, a metfora do
confeiteiro: faz-se bolo com uma batedeira (capital), farinha, ovos e acar (fluxos de
entrada). No possvel dobrar a quantidade de bolos produzidos apenas dobrando-
se a quantidade de confeiteiros e batedeiras. preciso aumentar a quantidade de
46
farinha, ovos e acar. No entanto, a questo da alocao dos recursos baseia-se
numa substituio sem limites, na qual o fluxo de recursos naturais pode ser sempre
substitudo pelo capital: ou seja, acredita-se que com mais batedeiras haver mais
bolos sem alterar a quantidade de ovos, farinha e acar (CECHIN; VEIGA, 2010).
Isso resulta da f incondicional no poder redentor da tecnologia: acredita-se que
sempre haver uma tecnologia nova para equacionar a escassez. Dessa maneira, o
dogma do crescimento ilimitado permanece inclume. Retomando os pontos j
abordados, tem-se que os dois maiores problemas da abordagem tradicional so
ignorar o fluxo inevitvel de resduos e apostar na substituio sem limites dos
fatores. (CECHIN; VEIGA, 2010, p. 14).
O conceito de eficincia econmica indiferente ao tamanho da Economia e
distribuio da renda
8
. Equidade na distribuio da renda e sustentabilidade de
escala esto fora do conceito de eficincia do mercado. Alocar otimamente os
recursos numa escala no-tima significa fazer o melhor em uma situao ruim.
Assim, se a Economia continuar a crescer, isso significa continuar fazendo o melhor
em uma situao cada vez pior. Esse o problema do diagrama circular: se a
Economia um sistema isolado, sem dependncia do meio ambiente, ento ela
nunca exceder a capacidade do meio ambiente (DALY, 1989).

1.2.4 Crescimento versus Desenvolvimento

O tamanho da Economia em relao ao meio ambiente assunto
completamente indiferente Economia Tradicional. Para Daly (1989), o tamanho da
Economia to importante quanto a alocao dos valores. Os economistas
tradicionais pensam tudo em termos de alocao dos recursos e transformam
problemas que so de escala em problemas de alocao de recursos. No entanto,

8
Essa a crtica feita por Herman Daly e pela Economia Ecolgica. No entanto, h quem entenda
que, num mercado sem falhas, a distribuio de renda efeito da eficincia, no sentido de que ela
seria uma espcie de recompensa a quem mais se esforou em contribuir para o bom funcionamento
do mercado. A viso do Vilfredo Pareto e da Anlise Econmica do Direito, de Posner, que se reporta
ao economista de Lausanne, que foi tambm um dos primeiros entusiastas de Mussolini, bem esta
No h indiferena em relao distribuio de renda: ela tida como a manfestao da atribuio a
cada um do que merece, efetivamente. (PARETO, 1984; POSNER, 2009; 2010a; 2010b) Para uma
crtica a essa posio, ligada viso que tinha Pareto acerca dos efeitos da seleo natural, cf.
CAMARGO, Ricardo Antonio Lucas. Economia poltica para o curso de Direito. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris, 2012, p. 129; idem. Custos dos direitos e reforma do Estado. Porto Alegre, RS: Sergio
Antonio Fabris, 2008, p 59-61.

47
um barco que tenta carregar peso demais ir naufragar, mesmo se o peso estiver
otimamente alocado.
O crescimento econmico aumenta a riqueza em termos lquidos? Alm de
um determinado ponto - o tamanho timo - o crescimento deixa de ser econmico e
passa a ser antieconmico. O tamanho timo no um conceito estranho aos
economistas, mas visto apenas na microeconomia. Na microeconomia, h uma
regra que determina o tamanho timo da empresa. As empresas tm um tamanho
certo, a partir do qual no valem a pena. Os custos passam a ser maiores que os
benefcios (DALY, 1989).
A necessidade de se pensar em um tamanho timo para a Economia
decorre da constatao, j exaustivamente demonstrada, de que a expanso tem
limites, haja vista que a Economia um subsistema aberto (que faz trocas com o
meio) dentro de um sistema fechado, a Terra. Esse problema no existiria se a
premissa da qual parte a Economia Tradicional fosse verdadeira, ou seja, se a
Economia no funcionasse de maneira a gerar entropia e no necessitasse de
trocas com o meio. Tambm no seria necessrio pensar em um tamanho timo se
os recursos naturais pudessem ser facilmente substitudos por capital e tecnologia.
No entanto, o mximo que se pode conseguir o aumento da eficincia; nunca a
substituio indefinida desses fatores entre si.
Cechin e Veiga (2010, p. 4) advertem que o crescimento econmico no
ocorre no vazio e no gratuito. Ele tem um custo que pode se tornar mais alto que
o benefcio, gerando um crescimento antieconmico. A Economia ecolgica no se
coaduna com a ideologia do crescimento contnuo, que uma teoria sedutora,
porque politicamente oferece uma soluo para a pobreza sem a disciplina moral do
compartilhar.
A implicao bvia dessa constatao que o crescimento deve parar
quando atingir uma escala tima. Essa a ideia bsica de Daly (1989) ao se referir
Economia do Estado Estacionrio
9
. Diferentemente de Georgescu-Roegen, ele
no fala em decrescimento, mas na ideia de limitao do crescimento da Economia
at que esta atinja um tamanho timo, a partir do qual o crescimento se torna
antieconmico.

9
Originalmente, Steady-State Economy.
48
A teoria do fluxo circular, por sua vez, no traz esses problemas, pois
apresenta uma viso simplificadora, reducionista e cartesiana, que isola a Economia
como objeto de estudo. Sem contato com a realidade, a Economia desconhece
limites, como num conto de fadas.
No entanto, a ideia de limitao do crescimento ou mesmo de
decrescimento - no implica a limitao do desenvolvimento, o qual salutar e
desejvel, atendendo aos anseios humanos de busca por uma vida melhor.
Independentemente da teoria que se adote
10
, h que fazer a distino entre
crescimento e desenvolvimento.
Crescimento implica uma escala quantitativa, de incremento das dimenses
fsicas da Economia, enquanto a ideia de desenvolvimento pressupe uma melhora
qualitativa. Um exemplo disso a substituio da matriz energtica termoeltrica
pela matriz hidreltrica: a Economia no aumenta de tamanho, mas melhora em
termos de qualidade. Crescimento seria, numa metfora biolgica, ter mandbulas
maiores e um sistema digestivo maior, enquanto desenvolvimento equivaleria a uma
digesto mais completa (DALY, 1989).
Assim, Daly (1989) prope desenvolvimento sem crescimento, ideia que
pauta o estado estacionrio, em que a Economia, assim como o Planeta Terra, do
qual apenas um subsistema, deveria se desenvolver sem crescer em termos
quantitativos. O desenvolvimento no limitado, tal qual o crescimento, pois
pressupe condies de vida cada vez melhores. A avidez por mais coisas
substituda pela busca por melhores coisas. E aqui cabe uma nova metfora, a
metfora da biblioteca: a Terra seria como uma biblioteca cheia, na qual no cabe
mais um nico livro: para comprar um livro novo, melhor, seria necessrio desfazer-
se de um livro velho, de pior qualidade.
Conclui-se, assim, que a preocupao com a alocao de recursos no
resolve os problemas ecolgicos gerados pela ECONOMIA TRADICIONAL, sendo
necessrio um novo paradigma tendente a resolver as questes relacionadas com o
tamanho/escala timas.




10
Em se tratando dos pioneiros da Economia Ecolgica, pode-se citar Kenneth Boulding, Herman E.
Daly e Georgescu-Roegen que, a partir das mesmas premissas propem solues diferentes
49
1.2.5 Comunidade Nacional versus Livre Comrcio

Por fim, e novamente fazendo a conexo com o raciocnio anteriormente
exposto, tem-se que a ECONOMIA TRADICIONAL pauta-se na alocao tima dos
recursos, enquanto a Economia ecolgica preocupa-se com o tamanho da
Economia, no apenas com a alocao dos recursos.
No pode haver comunidade sem indivduos, nem identidade individual sem
o contexto da comunidade que fornece uma rede de relaes pelas quais a
identidade definida. O conceito de pessoa em comunidade captura a dualidade
que denegada tanto pelo individualismo, quanto pelo coletivismo. Algumas coisas
devem ser feitas individualmente, outras coletivamente. (DALY, 1989, p. 81,
traduo da Autora).
Os indivduos, isoladamente falando, podem conseguir uma tima alocao
dos recursos via sistema de preos. J as comunidades (coletividades) podem
atingir a escala tima (DALY, 1989).
Contudo, tem-se que o nacionalismo foi erodido pela luta contra a proteo
do mercado. O mundo tem uma Economia global altamente interdependente e
nessa Economia global que se faz a alocao tima dos recursos, dentro de uma
filosofia individualista cosmopolita (DALY, 1989).
Quando o individualismo cosmopolita ficou forte por conta da reao contra
o protecionismo econmico das naes, as pessoas comearam a pensar apenas
em termos de alocao de recursos, ou seja, em termos de preos (pautadas na
ideia circular). Por outro lado, cabe lembrar que a viso entrpica est ligada
escala tima (tamanho timo). A escala tima no pode surgir da busca por
benefcio individual. O benefcio individual somente funciona para a alocao de
recursos, e no para a definio de escala tima (DALY, 1989).
A escala tima, por sua vez, somente pode ser conseguida atravs da
comunidade. A comunidade vai da famlia ao bairro, do bairro cidade, da cidade ao
estado, estado ao pais etc. A escala tima s pode ser conseguida atravs de
pequenos centros de poder, ou seja, comunidade, limitando-se s comunidades
nacionais. Isso porque a escala tima no uma conquista individual, mas somente
pode vir da poltica, a nica chance de se conseguir a escala tima ser por meio do
nvel de comunidade que tiver a estrutura poltica mais forte e organizada, com os
maiores recursos no caso, as naes. No mundo atual, a unidade poltica mais
50
forte seriam as comunidades nacionais. So as naes que podem fixar polticas
pblicas para a fixao de uma escala tima (DALY, 1989).
Concluindo, a escala tima (ou tamanho timo) somente pode ser
conseguida atravs da comunidade, que no global. A ideia de alocao est
ligada a um mundo sem fronteiras, globalizado, enquanto a ideia de escala est
ligada s comunidades nacionais.
Herman Daly, no j citado discurso de despedida no Banco Mundial
apresentou, sob a tica econmica, medidas tendentes a solucionar (ou mitigar) a
crise ambiental. Merecem destaque alguns trechos diretamente relacionados aos
efeitos da globalizao na obteno de uma Economia de tamanho timo:

Abandonar a ideologia de integrao econmica global pelo livre comrcio,
livre mobilidade de capital e crescimento baseado na exportao em favor
de uma orientao mais nacionalista, que procure desenvolver produo
domstica para mercados internos como primeira opo, recorrendo ao
comrcio internacional quando claramente muito mais eficiente.

No momento atual, a interdependncia global celebrada como um
evidente bem. A estrada real para o desenvolvimento, a paz e a harmonia
tida como aquela que passa atravs da incessante conquista do mercado
de cada nao por todas as outras. A palavra nacionalista adquiriu
conotaes pejorativas. Tanto assim que se torna necessrio lembrarmos
que Banco Mundial existe para servir os interesses de seus membros, que
so naes-Estados, comunidades nacionais no a indivduos,
corporaes ou mesmo ONGs.

O Banco no tem o mandato para servir a esta viso cosmopolita de
integrao global, de mundo sem-fronteiras de converso de Economias
nacionais ainda relativamente independentes, vagamente dependentes do
comrcio internacional para uma rede firmemente integrada, uma Economia
global da qual as naes enfraquecidas dependem para sua sobrevivncia
mais bsica.

O globalismo cosmopolita enfraquece as fronteiras nacionais e o poder das
comunidades nacionais e subnacionais, ao passo que refora o poder
relativo das empresas transnacionais. Como no h nenhum governo
planetrio capaz de regulamentar e fiscalizar o capital globalizado em
nome do interesse global, ser necessrio tornar o capital menos global e
mais nacional. Sei que isso impensvel no momento tomem isso como
uma profecia. Daqui a dez anos o bordo ser renacionalizao do capital
e o enraizamento do capital nas comunidades para o desenvolvimento
nacional e das Economias locais. (HERMAN..., 2012)

A Economia ecolgica pode ser sintetizada por trs premissas bsicas: a) o
desenvolvimento econmico e o meio ambiente devem ser pensados em termos de
entropia (one-way throughput), tomando-a como conceito central, e no pelo
tradicional diagrama do fluxo circular; b) Deve-se distinguir claramente o problema
da alocao tima e do tamanho timo. Deve-se limitar essa escala pra um nvel
51
timo ou pelo menos sustentvel; c) a escala tima somente pode ser conseguida
em nveis nacionais e no no mercado globalizado; contudo, a coeso comunitria
para essa ao coletiva foi erodida pelo livre comrcio e pela mobilidade do capital
(DALY, 1989).
Feita esta breve incurso nos fundamentos da Economia Tradicional por
meio da crtica a ela direcionada pela Economia ecolgica, constata-se, de plano,
que as mazelas da sociedade contempornea tm sua gnese em na distorcida
anlise econmica at hoje prevalente, como frisou Daly (HERMAN..., 2002), tanto
nos meios acadmicos quanto entre os chamados economistas praticantes.
A tomada do bonde errado deu-se, a nosso ver, pela abordagem
mecanicista, j demonstrada, que serviu de alicerce para o desenvolvimento da
teoria econmica tradicional. Essa abordagem permitiu, a um s tempo, um valioso
desenvolvimento tecnocientfico e um crescimento econmico descomprometido
com a varivel ambiental. E o corolrio dessa abordagem tradicional, que no tomou
em conta a complexidade subjacente s trocas e Ecologia, foi justamente a
sociedade de risco, que ser abordada a seguir.

1.3 A SOCIEDADE DE RISCO: COROLRIO DA ECONOMIA TRADICIONAL

Embora, em termos histricos, a crise ambiental seja um assunto
relativamente recente
11
, fato que as catstrofes ambientais sempre existiram.
Contudo, suas causas (reais ou presumidas) foram vistas de diferentes maneiras ao
longo da histria. Essa viso determinou a forma de gerenciamento dos desastres
ambientais: aceitao passiva, controle absoluto ou negao das ameaas.
Foi o socilogo alemo Ulrich Beck, trazido ao cenrio jurdico ambiental
brasileiro por Leite e Ayala (2002), quem melhor sistematizou as fases histricas da
justificao mtica e da justificao racional, bem como o retorno era da incerteza.

11
Uma breve cronologia mostra o quanto recente o debate acerca da matria: Data dos anos 60 o
incio da tomada de conscincia acerca dos problemas ambientais, embora haja, certo, precursores
como Aldo Leopold e Lewis Mumford no incio do sc. XX. Os debates institucionais da comunidade
internacional tiveram incio mais tarde. Primavera Silenciosa, de Rachel Carson data de 1962. 1968
marca o lanamento da obra de Paul Ehrlich (A Bomba da Superpopulao). Em 1970 criado o
Clube de Roma. Em 1972, lana o Relatrio Meadows. A Conferncia das Naes Unidas sobre o
Meio Ambiente Humano ocorre em 1972 em Estocolmo. Nesse ano, criado o Programa das Naes
Unidas para o Meio Ambiente, cujo centro operativo se estabelece em Nairobi, Kenia. Em 1987,
publica-se o Relatrio Brundtland. Em 1988, criado o painel intergovernamental para o Cmbio
Climtico. Em 1992, a Declarao do Rio. Mais tarde, em 1997, o Protocolo de Kyoto, seguido da
Conferncia de Joanesburgo, de 2002 (LOLO, 2008) .
52
Em tempos remotos, eram atribudas aos desgnios divinos, causas naturais,
contingncias, elementos imponderveis, aos quais os seres humanos no podiam
fazer frente. O padro de pensamento vigente era teocntrico e pautado na
metafsica. Vivia- se a chamada era da justificao mtica. As ameaas eram
imprevisveis e pouco podia ser feito. As catstrofes eram aceitas passivamente,
como resultado de desgnios misteriosos ou insondveis, num contexto de completa
imprevisibilidade (BECK, 2010; LEITE;AYALA, 2004).
Com a evoluo da cincia, os riscos deixaram de ser insondveis e
passaram a ser avaliados pelos cientistas, que se acreditavam capacitados para
fazer as previses: insegurana e incerteza dos desgnios divinos sucedeu a f na
cincia; o arqutipo divino todo-poderoso transferiu-se para uma realidade mais
prxima: a oniscincia e onipotncia concentrava-se nos cientistas.
A sociedade estava, ento, diante de padres baseados na certeza e na
segurana da nova racionalidade cientfica industrial, marcada pelos padres
cartesianos, mecanicistas dessa poca. A ideia era submeter o futuro a controle.
Passou-se da imprevisibilidade para uma era de previsibilidade: os riscos
comearam a ser previstos e controlados pela cincia. Estava-se diante da
justificao racional (BECK, 2010; LEITE;AYALA, 2004).
Nesse contexto, a vertiginosa evoluo tecnolgica que caracteriza a
modernidade foi responsvel por produzir novas ameaas e novos riscos, com
caractersticas diferenciadas e complexas. A evoluo da cincia no se deu no
mesmo ritmo em que se avolumaram qualitativa e quantitativamente os riscos.
Com as conquistas espaciais do final dos anos 50 e inicio dos anos 60, ao
mesmo tempo em que desponta o triunfo da tecnologia humana sobre os
elementos, o homem comea a se dar conta da comovente vulnerabilidade deste
universo terrestre. Nesse momento, a Terra surge como uma frgil prola na
imensido negra do espao. (OST, 1995, p. 277-8)
Conforme Derani (2009, p. 182), O desenvolvimento industrial
responsvel por uma srie de fenmenos que no se pode levar a termo de
comparao com qualquer outra situao da histria do homem. Nunca o homem
mobilizou e colocou a seu servio tanta energia e material. A sociedade nunca
dependeu de uma quantidade de recursos to grande quanto hoje.
Arruda e Gonalves (2002) definem a modernidade como a designao
genrica adotada para caracterizar um perodo histrico marcado pelo colapso das
53
fundamentaes tradicionais, definidas como aquelas em que os valores sociais e as
normas institudas justificam privilgios, prerrogativas e diferenas ofensivos
igualdade primria. Do ponto de vista ambiental, essa desigualdade fica clara na
hipossuficincia do meio ambiente em relao concepo desenvolvimentista
irresponsvel adotada pelos Estados e corporaes. O homem agora sujeita o
mundo a seus propsitos, na medida em que se apossa dele pelo clculo, pela
previsibilidade, pela produo e pela organizao cognitiva. O otimismo cientificista
generalizou a ideia de progresso.
O ideal de bem- estar civilizacional como produto da modernidade foi a
promessa no cumprida da sociedade industrial. Os elementos centrais do
progresso mostraram-se ambivalentes. Aliaram-se ao grande potencial de criao e
inovao, as mudanas climticas, a escassez de recursos, a contaminao das
guas, a manipulao gentica, entre outros (FERREIRA, 2010).
Conforme Derani (2009, p. 182), O domnio da energia da natureza
alavancou a industrializao de trs sculos, modificando radicalmente os milhares
de anos de relao do homem com seu meio. O homem da sociedade industrial,
submetendo as foras da natureza em toda sua potncia a seu servio, vive o drama
de Prometeu.
Nesse contexto, a cincia deixou de ser infalvel. Nascia a um novo perfil do
capitalismo, o capitalismo industrial e, com ele, a crescente proliferao de ameaas
vindas de diversas fontes. A conquista do espao, conforme afirma Ost j

no vem acompanhada de uma confiana absoluta num futuro
indefectivelmente associado ao progresso. Como se a humanidade,
chegada a um ponto culminante de sua histria, sentisse
subitamente alguma vertigem. que a prpria cincia, que tanto
havia contribudo no passado, para acreditar a ideologia do
progresso, cultiva, a partir de agora, a incerteza. Aos primeiros
alertas srios, relativos ao esgotamento dos recursos e
degradao dos processos de reproduo da vida na terra,
respondia a difuso de teorias cientficas novas, voltando a pr em
causa as bases epistemolgicas das representaes do mundo
garantidas durante sculos. s incertezas sobre a origem e o fim do
Universo faziam eco as questes, sem resposta, sobre a
provenincia e o destino da espcie humana. J sabamos, desde
Valry, que as civilizaes eram mortais; aprendamos, agora, que a
espcie humana, a vida, e talvez o Universo, tambm o eram. (OST,
1995, p. 278).

Essas novas ameaas so de difcil identificao e apresentam uma relao
54
causal difusa. Apenas so identificadas quando seus efeitos j produziram prejuzos.
(BECK,2010; LEITE;AYALA, 2004). Haverkate afirma que a modernidade
marcada por uma perda de certeza. (apud DERANI, 2009, p. 195).
O padro de justificao cientfica mostrou-se inservvel, insuficiente.
Surgiram novos riscos a que a cincia no mais podia fazer frente com seus
instrumentos institucionais de clculo, controle e previdncia. Esses novos riscos
escapavam percepo sensorial humana: eram, agora, riscos perceptveis, muitas
vezes, em momentos temporalmente distantes daqueles em que foram gerados
(BECK, 2010; LEITE;AYALA, 2004).
A sociedade v-se, assim, diante de um novo perfil dos riscos, que
abrangem ameaas globais, supranacionais. So os chamados macroperigos, que
no encontram limitaes espaciais ou temporais e no se submetem s regras de
causalidade e aos sistemas de responsabilidade. Tais perigos no so passveis de
compensao face potencial irreversibilidade de seus efeitos (BECK, 2010;
LEITE;AYALA, 2004).
Ost (1995, p. 278) afirma que o momento histrico do maior domnio
tambm o da maior vulnerabilidade. A conquista do espao j no se acompanha
[] de uma confiana absoluta num futuro indefectivelmente associado ao
progresso.
Kern e Morin (2005) referem-se ao presente de forma contundente, como
uma poca de agonia planetria, na qual todos os seres humanos esto ameaados
pela morte nuclear e a morte ecolgica. Todos os humanos sofrem a situao
agnica da transio do milnio razo pela qual no se pode conceber um
tratamento estanque e fracionado da proteo ambiental.
Tal assertiva decorre da constatao de que os riscos ambientais da
atualidade perpassam os limites dos Estados e no respeitam qualquer sorte de
hierarquia ou tentativa de normatizao.
So incertas, imprevisveis e incalculveis as consequncias do uso de
transgnicos na alimentao, na sade e na biossegurana de forma geral. Os
efeitos protraem-se no tempo: no se mostram presentes no instante imediato sua
ingesto, mas podem gerar perniciosas consequncias futuras sade e
biodiversidade. Raciocnio idntico aplica-se poluio dos mananciais hdricos
oriundos da suinocultura ou do uso indiscriminado de agrotxicos. Tambm incertos
e imprevisveis so os possveis danos sade e ao meio ambiente decorrentes da
55
poluio eletromagntica, dos aparelhos celulares, das antenas de telefonia celular,
da engenharia gentica, da nanotecnologia etc.
Os exemplos ilustram a tese central da sociedade de risco, cujas
caractersticas podem se desdobrar em a) aumento da proporo qualitativa e
quantitativa dos acidentes; b) a existncia de macroperigos/megaperigos e c) a
impossibilidade de previso antecipada de sua origem (BECK, 2010; LEITE; AYALA,
2004). E se pode concluir com Ost (1995, p. 278):
que a prpria cincia, que tanto havia contribudo no passado, para
acreditar a ideologia do progresso, cultiva, a partir de agora, a
incerteza. Aos primeiros alertas srios, relativos ao esgotamento dos
recursos e degradao dos processos de reproduo da vida na
terra, respondia a difuso de teorias cientficas novas, voltando a por
em causa as bases epistemolgicas das representaes do mundo
garantidas durante sculos. s incertezas sobre a origem e o fim do
Universo faziam eco as questes, sem resposta, sobre a
provenincia e o destino da espcie humana.

Para Kern e Morin (2005, p. 179), O mundo alucinado arrastado numa
desordem jamais vista. [...] Desastres sucedem-se a desastres. Ferreira (2010, p.
36) alerta: Enquanto os critrios do racional e seguro so discutidos
institucionalmente, as geleiras derretem, os furaces intensificam-se, as reas
desertificadas alastram-se, espcies so extintas e doenas infecciosas,
propagadas.
Assim, os novos e problemticos perigos ecolgicos e catstrofes
emergentes caracterizam a sociedade de risco, em que se verifica a falncia do
Estado como modelo de regulao, bem como a quebra de legitimidade das suas
instituies e de suas promessas de manuteno da segurana dos cidados
(BECK, 2010; LEITE; AYALA, 2002, p. 12), sendo necessria a construo de
relaes diferenciadas com o Estado, que escapem s formas clssicas, agora
insuficientes.
Anteriormente, a confiana nos especialistas tornava alguns riscos
tolerveis; agora, os novos riscos escapam cincia, que no mais pode afian-
los. A sociedade j no pode mais controlar e evitar o risco, eis que ela prpria
produz perigos que escapam ao controle, com possvel irreversibilidade. a
chamada Era de Retorno da Incerteza, incerteza esta que se acreditava superada
pelos arranjos institucionais e pelas polticas de segurana das sociedades
industriais (BECK, 2010; LEITE; AYALA, 2004).
56
Nestas circunstncias, tornava-se urgente repensar a nossa relao com a
natureza. Uma vez que a natureza se tornava de novo misteriosa, enigmtica e
complexa, j no nos podamos satisfazer com modelos simples e seguros, sobre os
quais nos tnhamos apoiado at aqui. (OST, 1995, p. 279).
Os novos conflitos so agora caracterizados por sua invisibilidade, incerteza
e irreversibilidade das consequncias. As decises j no podem ser afianadas
cientificamente. O mundo converte-se em laboratrio. a inverso da lgica
pesquisa/aplicao. Antes, os testes precediam a implementao. Hoje, as
consequncias ocorrem primeiramente para, s ento, ser estudadas. Essa
considerada a face mais perversa da sociedade de risco.
Segundo Leite e Ayala (2002; 2010), no mbito da sociedade de risco, as
causas dos riscos e do perigo possuem as mais diversas origens, o que lhe d
contornos de uma multidimensionalidade, circunstncia que acentua as dificuldades
de equacionamento do problema. Ademais, a degradao ambiental exercida no
mbito das jurisdies nacionais apresenta carter transfronteirio.
Alm disso, outra agravante que os estados de perigo e as situaes de
risco so difusos quanto ao tempo, espao e aos sujeitos causadores. Assim,
multiplicam-se anonimamente, danos invisveis, furtivos e annimos, atingindo
interesses e Direitos intergeracionais, que demandam uma tutela diferenciada, com
fundamentos tambm especficos. (LEITE; AYALA, 2002, p. 104-5).
Contudo, em lugar de uma tutela diferenciada, o que se tem a chamada
irresponsabilidade organizada. Segundo Ferreira (2010, p. 34), trata-se de
fenmeno que se prope a dissimular a realidade do risco, estabelecer um falso
estado de normalidade e dar prosseguimento ao progresso de forma incondicional.
As instituies organizam os mecanismos de explicao e justificao dos
riscos nas sociedades contemporneas. Diante da falncia dos padres
institucionais de regulao dos macroperigos, impede-se a exposio social das
relaes de imputao. No se permite que causas e responsveis venham a
pblico. Os sistemas de segurana so anulados. Os riscos so legitimados pela
negao, ocultamento ou dissimulao da sua existncia.
Para garantir o desenvolvimento econmico e tecnolgico, a sociedade
passa a dissimular, mascarar, ocultar, negar e desvirtuar as ameaas. Ferreira
(2010, p. 34) afirma que considerando que as instituies sociais devem repousar
sobre o consentimento pblico, a dissimulao e o desvirtuamento das situaes de
57
risco convertem-se em interesse institucional de primeira importncia, evitando,
assim uma crise de legitimao.
Assim, objetivando simular um estado de normalidade, em que se encobre
ou disfara as ameaas, evitando que a sociedade tenha conhecimento, as elites
econmicas e polticas lanam mo de mecanismos como o uso simblico da
poltica, da cincia e do Direito, os quais so usados para criar a aparncia de que
algo est sendo feito para solucionar a crise. Esses mecanismos esto fadados
inevitavelmente ao fracasso, haja vista ser exatamente esse o objetivo (FERREIRA,
2010). preciso apenas tranquilizar a sociedade para que tudo continue como est,
assegurando a manuteno da explorao econmica e irrefreada e irresponsvel
dos recursos naturais.
Como assinala Ferreira (2010), a cincia ainda desempenha papel
fundamental na sociedade de risco, haja vista a necessidade de conhecimento
especializado para a compreenso das novas ameaas. O problema reside no fato
de que de que a cincia se encontra vinculada a valores materialistas e, muitas
vezes, no produzida de forma isenta e imparcial: trata-se do exerccio simblico
da cincia, ou seja, uma cincia sob medida, concebida para atender a finalidades
especficas preconcebidas ou para dissimular a periculosidade do risco
(desintoxicao simblica, tratamento cosmtico do risco).
A poltica tambm usada de forma a ocultar o risco e transmitir uma falsa
sensao de segurana, por meio de polticas pblicas predestinadas no-
concretizao. Essas polticas so lanadas para promover um falso estado de
normalidade e controle. O uso simblico da poltica pode se desenvolver de duas
maneiras, segundo Ferreira (2010, p. 40), na primeira delas, as metas ou medidas
anunciadas no alcanam seu objetivo final em razo de uma falha poltica
tacitamente consentida ou mesmo calculada; na segunda hiptese, as metas e
medidas anunciam determinadas intenes que o governo no deseja ou mesmo
no capaz de concretizar.
O mesmo raciocnio se aplica funo simblica do Direito, por meio de
documentos legislativos fadados ineficcia jurdica, que se corporificam em leis
lacunosas ou vazias. Essa proteo simblica tem por escopo refrear a mobilizao
da sociedade diante de um problema ou, at mesmo, atingir fim diverso do
declaradamente pretendido. Cria-se, assim, a falsa impresso de que existe um
cuidado genuno por parte do Estado. (FERREIRA, 2010, p. 43)
58
Alm disso, os Estados, no dizer de Guattari (2012, p. 10), veem seu papel
de mediao reduzir-se cada vez mais e se colocam, na maioria das vezes, a
servio conjugado das instncias do mercado mundial e dos complexos militar-
industrial.
Atitudes flagrantemente irresponsveis podem ser vistas em toda a parte,
nos mbitos dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. O legislativo estadual e
federal vem chancelando evidentes retrocessos ambientais, a exemplo do Cdigo
Ambiental Catarinense (aprovado pelo legislativo catarinense promulgado pelo ento
Governador do Estado, defensor ferrenho daquele diploma legislativo) e do Novo
Cdigo Florestal, aprovado na Cmara dos Deputados por retumbante maioria de
votos. No caso do Cdigo Ambiental Catarinense, a ao direta de
inconstitucionalidade encontra-se h anos no Supremo Tribunal Federal sem haver
sequer anlise liminar.
Os poderes constitudos mostram-se indiferentes s questes ambientais.
Agentes pblicos vendem licenas ambientais, como se constatou nas Operaes
Moeda Verde e Drade, da Polcia Federal em Santa Catarina, em que foram presos
temporariamente diversos polticos e empresrios, mas nada foi feito, ainda, quanto
instaurao de processo criminal.
Sucessivas safras de soja transgnica so liberadas por medida provisria
(FERREIRA, 2010). A Justia Federal Catarinense impede o IBAMA de ingressar
com aes civis pblicas para a reparao de dano ambiental
12
(MARTINS, 2011)
.Esses so alguns exemplos dentre os inmeros que poderiam ser citados. O fato
que as instituies no parecem sensveis causa ambiental. Afastadas as
hipteses de m-f, busca de lucro, status ou interesses pessoais, exsurgem como
possveis causas a miopia, ignorncia ou desinteresse, hipteses que no so
objeto deste estudo, que implicaria necessria incurso na sociologia e na
psicologia.
Guattari (2012, p. 9) afirma que No haver verdadeira resposta crise
ecolgica a no ser em escala planetria e com a condio de que se opere uma
autntica revoluo poltica, social e cultural, reorientando os objetivos da produo
de bens materiais e imateriais.

12
Por meio da abordagem qualitativa, sero estudados, no segundo captulo desta dissertao, casos
concretos em que o tratamento jurdico das questes ambientais no atingiu o escopo da norma,
esvaziando-a de contedo.
59
Diante da crise ambiental e do tratamento simblico que ela recebe por parte
da cincia, da poltica e do Direito, preciso buscar novos horizontes para a
proteo ambiental. E para promover o enfrentamento desses problemas que se
vislumbra a sensibilizao ecolgica dos operadores do Direito (mais precisamente,
dos julgadores, que interpretam e aplicam a lei ambiental) como possvel soluo
13
.
Nesse sentido, a busca por uma nova forma argumentar conducente
efetividade do Direito Ambiental, encontra-se imbuda da ideia de responsabilidade,
no sentido definido por Ost (1995, p. 275), segundo o qual, responsabilidade a
atribuio a uma colectividade de uma misso para o futuro, misso esta de legar
s geraes futuras um planeta vivel; um mundo que no seja apenas condio de
sobrevivncia mas tambm garantia de uma vida sensata.
14

A base da conscincia ecolgica contempornea , segundo Ost (1995, p.
286), a descoberta da fragilidade da vida [...] que se desenvolveu sobre, e muito
ligeiramente, sob, a superfcie de um planeta minsculo do Universo. E, em relao
crise, faz um alerta: sobreviver noutro planeta, em condies puramente artificiais
no nos parece uma sorte mais invejvel que vegetar numa unidade de cuidados
intensivos de um hospital moderno. (OST, 1995, p. 333).
Citando Reeves, Ost afirma que O homem a conscincia da natureza e
que A humanidade hoje constrangida a tomar, a partir de agora, a seu cargo, o
futuro da complexidade. Por fim, aduz que Depois de muito ter destrudo, o homem
pode tambm reconstruir. (OST, 1995, p. 274).
Guattari (2012, p. 54) afirma quecorremos o risco de no mais haver
histria humana se a humanidade no reassumir a si mesma radicalmente. Para
Kern e Morin (2005, p. 178), A tomada de conscincia da comunidade de destino
terrestre deve ser o acontecimento chave do novo milnio: somos solidrios desse
planeta, a nossa vida est ligada sua vida. Devemos arrum-lo ou morrer. Para
Gadotti (2009, p. 171), os paradigmas clssicos esto se esgotando. No
conseguem explicar a travessia, muito menos passar por ela.

13
A concretizao da norma jurdica ambiental objeto do segundo captulo deste estudo, como
resposta juridica crise ambiental. Trata-se de trazer a realidade norma, preenchendo-a de
contedo, a fim de que deixe de ser mera abstrao e ganhe corpo, no sentido de efetivar os
mecanismos legais j consagrados de tutela ambiental.
14
O original da obra, em francs, fala em vie sage, o que seria melhor traduzida como uma vida
sbia, uma vida com sabedoria. A ideia de vida sensata parece no fazer muito sentido em
portugus.
60
A descrio que aqui se fez da crise ambiental luz da sociedade de risco,
com seus macroperigos, causalidade difusa e consequncias danosas diferidas no
tempo e no espao, muitas vezes invisveis e imprevisveis, tem por escopo
demonstrar a necessidade de uma abordagem no simplificadora, nem reducionista,
diversa do paradigma mecanicista e cartesiano que domina, at hoje, o pensamento
ocidental.
A sociedade de risco foi gerada por essa racionalidade e somente pode ser
suplantada ultrapassando-a: foi a ausncia de pensamento complexo no bojo da
teoria econmica convencional que permitiu o surgimento da sociedade de risco.
Assim, o caminho para uma nova abordagem passa, a nosso ver, pela adoo,
como referencial terico das construes atuais, do pensamento complexo, cujas
bases sero a seguir expostas.

1.4 A TEORIA DA COMPLEXIDADE: O ELO PERDIDO ENTRE A ECONOMIA
TRADICIONAL E A SOCIEDADE DE RISCO

A existncia de um tpico especfico e de uma anlise fragmentada e
isolada acerca da complexidade pode soar at mesmo contraditria ao pensamento
complexo. Optou-se, contudo, por esse breve recorte com o objetivo de dar nfase
ao tema.
importante, contudo, salientar que as ideias de complexidade esto
presentes nos trs captulos deste trabalho, em conexo direta com cada um dos
temas abordados: no primeiro captulo, vinculadas Economia; no segundo, ao
Direito, mais especificamente, teoria da norma e no terceiro, em relao
jurisprudncia ambiental. Nenhum dos temas propostos pode ser visto seno luz
da complexidade ou da falta dela. Essa abordagem feita de forma direta,
pontuando precisamente onde reside o dficit de complexidade e em que sentido ele
pode ser reincorporado, tanto abordagem econmica, quanto jurdica, abrangendo
teoria e prtica.
Do ponto de vista filosfico, a relao entre complexidade e sustentabilidade
ensejaria, por si, uma tese. Contudo, o que se pretende com esta pesquisa, a
aplicao concreta da teoria da complexidade s demandas judiciais ambientais
como forma de fazer frente crise no mbito do Direito.
61
A complexidade o que une as ideias anteriormente esboadas: sua
ausncia na abordagem econmica convencional conduziu ao que se pode hoje
chamar de sociedade de risco, ou seja, a uma crise ambiental sem precedentes, que
necessita buscar solues na complexidade perdida. A compreenso e aplicao do
pensamento complexo substrato da proposta que ser desenvolvida neste
trabalho.
A crise ambiental tem nascedouro na ideia de que natureza e homem so
seres distintos, separados, ideia originria no paradigma cartesiano da
fragmentao, que isola o objeto de estudo. Para a matriz cartesiana, o homem no
integra a natureza, nem faz parte dela. Figura na posio de observador privilegiado,
inclume. Assim, assumindo uma posio dualista, ao destruir a natureza, no
vislumbra a sua autodestruio. O pensamento cartesiano serve de fundamento e
justificativa e fundamento do antropocentrismo.
Nessa concepo, o homem influencia a natureza, mas no por ela
influenciado. uma via de mo nica. No existe uma teia de relaes, nem se
vislumbra qualquer recursividade. Lolo (2008, p.1) afirma que a degradao
ambiental, como consequncia dos processos de explotao dos recursos naturais,
chegou ao ponto crucial em que se evidencia que esses modelos pautam-se na ideia
de que natureza e sociedade so entidades separadas, at mesmo antagnicas, e
que a primeira est subordinada segunda.
15

O homem, visto sob a tica cartesiana, basta a si mesmo, como entidade
autnoma, separada do universo e inconsciente das suas conexes. E cincia, como
produto humano, reflete majoritariamente essa cosmoviso. Nas mais diversas
reas, a produo intelectual foi pautada por esse paradigma de separao e
autossuficincia. Tal foi demonstrado no primeiro captulo, em relao teoria
econmica, que isola a economia do meio ambiente, desconsidera as interaes
ecolgicas e vale-se da natureza em uma relao unidirecional. O mesmo tambm

15
Traduo livre da autora: El Problema del deterioro y degradacin del medio ambiente como
consecuencia de los procesos de explotacin de los recursos naturales y de la produccin y el
consumo asociados a los actuales modelos de desarrollo socio- econmico ha llegado a un punto
crucial en el que se evidencia que estos modelos, basados en la nocin de que la Naturaleza y la
Sociedad son entidades separadas e incluso antagnicas y de que la primera est subordinada a la
segunda, es decir, a las necesidades y deseos de la especie humana, como sostenedora material y
proveedora inagotable de recursos, no pueden continuar ni mantenerse por ms tiempo de la forma
actual y deben ser modificados, pues conduciran a una catstrofe medioambiental planetaria con
gravsimas consecuencias para la biosfera en todos sus elementos, incluida, por supuesto, la propia
humanidad (LOLO, 2008, p.1)
62
se aplica ao Direito e viso de norma erigida por Kelsen, majoritariamente aceita e
aplicada nos meios jurdicos, conforme ser abordado no segundo e terceiro
captulos. No entanto, cabe aqui ilustrar brevemente o pensamento complexo.
Uma rvore pode servir como metfora para se comear a entender a
complexidade. O que uma rvore significa? Para um pssaro, a rvore casa, lugar
de nidificao; para um peregrino cansado, a rvore sombra e lugar de descanso;
no frio, a rvore, com sua madeira, pode ser sinnimo de salvao e sobrevivncia;
para o cupim, a rvore fornece alimento; para um escultor, um tronco pode ser visto
como um objeto de arte, uma escultura, a depender de como se observe; para um
madeireiro, rvore dinheiro; para um ambientalista, uma causa; para a bancada
ruralista do Congresso Nacional, um entrave, um problema a ser eliminado; para um
botnico, objeto de estudo. E assim poderamos prosseguir indefinidamente. A
rvore no pode ser definida como algo estanque, com uma natureza inerente, eis
que pode, simultaneamente ser diversas coisas e, ao mesmo tempo, nenhuma delas
individualmente.
Para evitar confuses, j que este trabalho cuida de matria ambiental e a
metfora da rvore pode vir a ser mal compreendida, pode-se tomar por exemplo
uma pessoa. Qualquer pessoa. A pergunta que se faz quem voc?. A
resposta: - Eu sou o Joo da Silva. No, voc no , intrinsecamente, o Joo da
Silva, Joo da Silva apenas um nome que lhe foi dado. Ento, quem voc? Eu
sou jornalista. No, jornalista apenas a sua profisso, no a sua natureza
inerente. E essa pergunta pode ser feita indefinidamente: divorciada das suas
relaes com o meio ou dos referenciais externos, difcil definir algo, ou algum,
pois a existncia isolada do objeto de estudos pouco diz. Para seus filhos, Joo da
Silva um pai. Para sua me, um filho. Para seu empregador, um subordinado.
Para sua empregada domstica, o empregador. Para, a universidade em que
estudou, um egresso. Para a seguridade social, um segurado. Para seu banco, um
investidor (ou um devedor). Para seus amigos, uma pessoa bacana; para seus
inimigos, algum a ser evitado. Quem , afinal, Joo da Silva? Qual dessas vises
a correta? Como definir Joo da Silva em meio a tantas definies e contradies?
Joo da Silva todas essas coisas e nenhuma delas. Tanto a rvore do
primeiro exemplo, quanto Joo da Silva no podem ser compreendidos seno luz
da complexidade.
63
Outra metfora bastante ilustrativa a dos cegos que tentam descrever um
elefante, com o qual travam um primeiro contato. Um dos cegos, toma a cauda do
elefante: descreve o elefante como sendo algo pequeno. O outro, que toca a barriga,
v o elefante algo imenso. Um terceiro toma a pata e descreve o elefante com as
caractersticas de uma pata, pois assim que o percebe. Cada um deles descrever
um elefante diferente, pois apreendeu apenas parcela da realidade. Assim o
pensamento reducionista e fragmentado: percebe a parte e a toma como o todo. O
elefante, tal qual ocorreu nos exemplos anteriores, tudo aquilo que foi descrito,
mas no somente aquilo: no cauda, no orelha, no tromba. Mas tambm
cauda, orelha e tromba. As concluses a que chegaram os cegos no esto erradas.
Ao mesmo tempo, no esto certas. Simultaneamente, esto certas e erradas, em
uma percepo que desafia o dualismo clssico, dominante no pensamento
ocidental. Portanto, preciso ir alm, percebendo que o elefante tudo aquilo, mas
no somente aquilo.
Qualquer ente ou objeto, por mais simples que possa parecer, no
comporta uma viso departamentalizada e estanque. Merece um olhar complexo,
que contemple os mais diversos matizes, de forma a ampliar a percepo das
relaes que lhe so afetas. Se no for possvel a concepo integral do fenmeno
percebido, necessrio que se tenha em conta a falibilidade de uma percepo
mecanicista, cartesiana e redutora. perceber que aquilo que se v no o todo e
que h muito a ser conquistado, em termos de compreenso, percepo e
entendimento.
Com muito mais razo e sentido, essa complexidade precisa ser aplicada
s relaes ecolgicas, em que um fato causa e consequncia de outro, em uma
cadeia infinita de relaes, caracterizadas por sua multidimensionalidade.

1.4.1 Origens do Pensamento Complexo

O pensamento complexo foi difundido no meio acadmico, sobretudo nas
cincias humanas e sociais
16
, pelo filsofo e socilogo francs Edgar Morin. No
entanto, a ideia de complexidade possui razes no pensamento mstico oriental:

16
A complexidade foi mais facilmente compreendida e assimilada pelas chamadas cincias duras.
As cincias humanas tm um contato mais recente com tais ideias. Quanto ao Direito, as incurses
so rarefeitas, sobretudo quanto ao aspecto prtico.
64
possvel aferir com clareza a complexidade nas escrituras budistas (principalmente
na escola Mahayana, o chamado Grande Veculo) e em escritos zen budistas
17
,
mais especificamente na obra de Eihei Dogen, monge budista que levou o Zen ao
Japo no sculo XII, aps longa peregrinao e prtica monstica na China
(TANAHASHI, 1993).
No pensamento Zen, os chamados koans, raciocnios aparentemente
contraditrios e sem resposta, so demonstrativos da complexidade, que rejeita as
certezas, o dualismo e insta o praticante a ultrapassar o pensamento tradicional. Na
prtica monstica, o pensamento complexo se mostra quando o Mestre procura
quebrar o esprito do discpulo, mudando as regras, quando este se cr sabedor
das mesmas (HERRIGEL, 1993).
Alm disso, do ponto de vista Zen, as coisas podem simultaneamente ser e
no ser, sem que isso seja necessariamente uma contradio. Partindo-se da ideia
bsica de impermanncia, que constitui o cerne do Budismo, tem-se que as coisas
no possuem uma natureza essencial e imutvel, por isso, no podem ser
classificadas ou rotuladas de maneira categrica: estando em constante mutao,
no h uma realidade intrnseca que permita uma deciso binria, de certo, errado,
bom ou mau (DASHI, 2000). Essa mesma ideia pode ser traduzida na concepo
ocidental de complexidade:
Essa complexidade, que se anuncia no que Merleau-Ponty designava como
o enigma da natureza, e que est contida, por exemplo, na seguinte
observao: A natureza no apenas um objeto o que permite afirmar,
simultaneamente, contra Descartes, que a natureza algo mais do que um
simples objeto (, acrescenta Merleau-Ponty, um objecto do qual surgimos)
e, contra aqueles que pretendiam igualar a natureza ao sujeito, que esta
tambm um objecto. (OST, 1995, P. 280).

A depender do observador e do momento observado, o objeto apresentar
feies diversas. Existe, pois, no pensamento oriental, especialmente no Zen, um
liame entre observador e observado, que seriam, assim, uma s coisa, realidades
que se unem e interpenetram, afetando-se mutuamente. Todos os seres esto

17
A autora deste trabalho travou intenso contato com o pensamento complexo de matriz zen budista
por intermdio do Mestre Zen japons Ryotan Tokuda-Igarashi (Igarashi Roshi), de quem discpula
direta. Recebeu a ordenao leiga no ano de 2003 e a ordenao monsstica no ano de 2008.
Participou intensamente das atividades (retiros) no Mosteiro Zen Eisho-Ji, em Pirenpolis, Gois,
durante os ltimos dez anos. Teve oportunidade de acompanhar o mestre em longas viagens pelo
Brasil. Nessas viagens, permaneceu em templos e mosteiros em que se realizam teishs (palestras)
sesshins (retiros) e zazen (meditao), prticas zen budistas tradicionais, que incluem o estudo das
escrituras e a celebrao de cerimnias. A prtica zen budista tem por fim ltimo a compreenso
profunda e a internalizao da complexidade em todos os atos da vida. O estudo da complexidade,
no Zen, vincula-se fortemente prtica.
65
conectados e cada ato gera consequncias infinitas no universo (KAPLEAU, 1978).
Da mesma forma, esse raciocnio consta das ideias de complexidade propaladas no
Ocidente: Ns somos aquilo em que nos tornamos. E tornamo-nos no que somos,
um com o outro, um pelo outro. (OST, 1995, p. 274). Essas ideias incidem do micro
ao macrocosmos e so facilmente transpostas e aplicveis realidade biofsica, em
que a unidade e interdependncia so fatores determinantes do equilbrio ecolgico.
No se pode dizer que a viso oriental original de complexidade rejeite o
pensamento cartesiano, pois anterior a ele. Pode-se dizer, ao revs, que o
pensamento cartesiano no contempla a complexidade, que j era estudada (e
praticada) por filsofos e religiosos budistas aproximadamente dois mil anos antes
da concepo do Discurso do Mtodo, por Descartes: Sidarta Gautama, o Buda
Histrico, nasceu aproximadamente no ano 500 a.C. (HANH, 2001); Descartes
(2009) nasceu em 1596 e escreveu o Discurso do Mtodo por volta de 1628.
Nesse sentido, recorrendo-se s razes histrico-filosficas que
fundamentam o pensamento complexo e a interdependncia, fincadas h
aproximadamente 2.500 anos, chega-se aos ensinamentos de Sidarta Gautama, o
Buda Histrico, via Thich Nht Hnh (2011), pacifista e monge zen vietnamita,
indicado para o Prmio Nobel da Paz por Martin Luther King, cujas palavras, ainda
que bastante poticas, conduzem tomada de conscincia pretendida por Morin e
Kern (2005):
Se voc for um poeta, ver claramente que h uma nuvem flutuando nesta
folha de papel. Sem uma nuvem, no haver chuva; sem chuva, as rvores
no podem crescer e, sem rvores, no podemos fazer papel. A nuvem
essencial para que o papel exista. Se ela no estiver aqui, a folha de papel.
Sem uma nuvem, no podemos ter papel, assim podemos afirmar que a
nuvem e a folha de papel inter-so
18
. Se olharmos ainda mais
profundamente para dentro desta folha de papel, ns poderemos ver os
raios do sol nela. Se os raios do sol no estiverem l, a floresta no pode
crescer. De fato, nada pode crescer. Nem mesmo n podemos crescer sem
os raios do sol. E assim ns sabemos que os raios do sol tambm esto
nesta folha de papel. O papel e os raios do sol. interso. E, se continuarmos
a olhar, poderemos ver o lenhador que cortou a rvore e a trouxe para ser
transformada em papel na fbrica. E vemos o trigo. Ns sabemos que o
lenhador no pode existir sem o seu po dirio e, consequentemente, o
trigo que se tornou seu po tambm est nesta folha de papel. E o pai e a
me do lenhador esto nela tambm. Quando olhamos desta maneira,
vemos que, sem todas estas coisas, esta folha de papel no pode existir.
Olhando ainda mais profundamente, ns podemos ver que ns estamos
nesta folha tambm. Isto no difcil de ver, porque quando olhamos para
uma folha de papel, a folha de papel parte de nossa percepo. A sua

18
Neologismo criado por Thich Nhat Hanh,referente ideia de interdependncia e interconexo: a
existncia est toda conectada, nada intrinsecamente, mas o em suas relaes, ou seja, inter-
(da o verbo interser).
66
mente est aqui dentro e a minha tambm. Ento podemos dizer que todas
as coisas esto aqui dentro desta folha de papel. Voc no pode apontar
uma nica coisa que no esteja aqui- tempo, espao, a terra, a chuva, os
minerais do solo, os raios do sol, a nuvem, o rio, o calor. Tudo coexiste com
esta folha de papel. por isto que eu penso que a palavra interser deveria
estar no dicionrio. "Ser" interser. Voc simplesmente no pode "ser" por
voc mesmo, sozinho. Voc tem que interser com cada uma das outras
coisas. Esta folha de papel porque tudo o mais . Suponha que tentemos
retornar um dos elementos sua fonte. Suponha que ns retornemos ao sol
os seus raios. Voc acha que esta folha de papel seria possvel? No, sem
os raios do sol nada pode existir. E se retornarmos o lenhador sua me,
ento tambm no teramos mais a folha de papel. O fato que esta folha
de papel constituda de "elementos no-papel". E se retornarmos estes
elementos no papel s suas fontes, ento absolutamente no pode haver
papel. Sem os "elementos no-papel", como a mente, o lenhador, os raios
do sol e assim por diante, no existir papel algum. To fina quanto possa
ser esta folha de papel, ela contm todas as coisas do universo dentro dela.

Assim sendo, embora tenha comeado a ganhar eco nos meios acadmicos
h cerca de duas dcadas, fato que o pensamento complexo no algo novo em
termos filosficos: perspectivas no dualistas da realidade tm origens remotas, as
quais foram obscurecidas pelo reinado das mquinas e pela facilidade de entender o
mundo em termos binrios.
As ideias de caos e complexidade voltaram pauta dos cientistas e, agora,
voltam tambm a ser discutidas no bojo das cincias humanas e sociais. No bojo do
Direito, o conceito ainda causa estranheza e merece, assim, ser melhor
compreendido e aplicado.

1.4.2 Complexidade no Pensamento Ocidental

As slidas bases cartesianas, o dualismo/distino entre sujeito e objeto,
sobre os quais foi edificada a modernidade no se mostram suficientes para
entender e tratar da realidade interativa dos processos ecolgicos. Morin (2008, p.
7) alerta, contudo, que ainda hoje o pensamento cientfico tem por misso dissipar
a aparente complexidade dos fenmenos, a despeito das insuficincias e carncias
do pensamento simplificador. Nesse mesmo sentido, Ost (1995, p. 351) menciona
os limites inerentes aos modos de abordagem jurdicas tradicionais, quer estes se
exprimam em termos de apropriao, de contratualizao ou de regulamentao,
quer, de modo inverso, se pretenda personificar a natureza e reconhecer-lhe
Direitos.
67
Morin (2008, p. 10) afirma a relutncia do pensamento complexo de reduzir
fora a incerteza e a ambiguidade. Rejeita o saber parcelado, que isola o objeto
de estudos do seu contexto, dos seus antecedentes, da sua evoluo, aspirando,
ao mesmo tempo a um pensamento multidimensional, que no elimina a
contradio interior, no sentido de que verdades profundas, antagnicas umas s
outras podem ser complementares sem deixar de ser antagnicas.
Em lugar das certezas que pautavam as cincias naturais e suas inexorveis
leis mecanicistas, o que se tem, agora, a lgica do aleatrio e do incerto, da qual
surge a necessidade de pensar sistemas abertos e complexos. As chamadas leis
universais da natureza apenas se verificam em sistemas simples de informao
reduzida, como, por exemplo, a determinao da trajectria de uma bala de canho.
(OST, 1995, p. 281).
Sobre a complexidade que subjaz proteo ambiental, elucidativas so as
palavras de Ost (1995, p. 395), segundo o qual, se nos engloba totalmente, ele [o
meio ambiente] tambm aquilo que passa no mago de cada um de ns.
Totalmente dependentes dele, somos tambm por ele responsveis. A partir da,
importante desenvolver o sentimento de pertencimento, ideia cara educao
ambiental.
Ost (1995, p. 285) afirma que [...] a organizao os sistemas representa,
simultaneamente, mais e menos do que a simples adio dos seus componentes.
Com a organizao surgem as propriedades emergentes, germes de progresso e de
vida, mas tambm virtualidades de morte, geradoras de entropia.
Ost (1995, p. 281) aponta a oposio entre a complexidade e o mtodo
cartesiano, classificando este ltimo como mtodo do simples, que isola objetos,
destacando-os de seu ambiente, como se fosse possvel pensar o elemento fora do
sistema que o constitui. Alm disso, as relaes so pensadas segundo um
esquema mecanicista: movimentos lineares, causalidades nicas [...] sem que
tenham lugar as ideias de recursividade, de causalidades mltiplas e circulares, de
interaces e probabilidades. Tudo determinado como o movimento do relgio.
Sobre a recursividade e as causalidades mltiplas, cabe citar uma metfora
annima:
Conta-se que h muito tempo, um homem ganhou um cavalo. Na poca isto
era um smbolo de riqueza. Seus vizinhos disseram: - Mas que homem de
sorte... E ele, imperturbvel, respondeu: - Talvez, depende...
68
Um dia, o cavalo fugiu. Os vizinhos disseram: - Mas que homem de azar,
teve a alegria para depois perd-la. E o homem, mais uma vez respondeu:-
Talvez, depende...
Algum tempo se passou e um dia o cavalo retornou, agora acompanhado de
vinte e cinco outros cavalos selvagens... Os vizinhos, todos admirados,
ento disseram: - Mas no que o homem mesmo um homem de sorte...
O homem, sempre tranquilo e imparcial, respondeu: - Talvez, depende
Certa manh, seu filho foi domar um dos cavalos selvagens e este o
derrubou, quebrando-lhe a perna. Ento os vizinhos responderam num s
coro: - Mas que homem de azar...
E como sempre, o homem respondeu: - Talvez, depende...
Aconteceu que algumas semanas depois estourou a guerra e todos os
jovens foram convocados, morrendo todos. Seu filho, no entanto, estava de
perna enfaixada e no precisou ir... Todos os vizinhos, mais uma vez,
disseram: - Quem homem de sorte [] (METFORAS, 2012).

Segundo Morin (2008, p. 9) o conhecimento completo impossvel: um dos
axiomas da complexidade a impossibilidade, mesmo em teoria, de uma
omniscincia. Essa metfora ilustra a assertiva de que no se conhece, de
antemo, os desdobramentos de uma conduta, impedindo certezas e valoraes
categricas.
A ideia de complexidade fica clara quando Ost (1995, p. 274) fala na
natureza como projeto, como relao, como elo que une sujeito e objeto, como
campo de possibilidades: projeto do homem para a natureza e da natureza para o
homem. Assim, a ideia de projeto ganha sentido, significao, a qual no dada
pelo homem, mas tambm pela natureza, como matriz inesgotvel de vida e
sentido. A ideia de projeto em Ost (1995) tem origem na dialtica hegeliana: o autor
parte das ideias de sujeito e objeto para encontrar a soluo no projeto.
A natureza-objeto est relacionada ao antropocentrismo, de razes judaico-
crists, no qual homem e natureza esto separados: o primeiro reina absoluto sobre
a segunda, subjugando-a e submetendo-a aos seus desgnios; a natureza, nessa
concepo, mero insumo, vista, assim sob uma perspectiva meramente utilitarista.
A relao homem-natureza hierarquizada e reduzida aos interesses da espcie
humana, pois o homem, como centro e senhor do universo, superior a todos os
outros seres e nada deve natureza. Essa hierarquia moral est legitimada na
tradio judaico-crist, na filosofia grega (Aristteles) e na filosofia mecanicista e
racionalista de Descartes. O antropocentrismo, com sua natureza-objeto exclui o
homem da natureza, qual confere, apenas proteo vinculada a interesses
econmicos/individualistas. Da mesma forma, essa viso legitima a explorao
desmedida e causa da crise ambiental (OST, 1995). Retomando as ideias ligadas
69
teoria econmica, tem-se clara identificao entre a natureza-objeto e as bases da
Economia Tradicional.
J a ideia de sujeito est fincada no ecocentrismo, Ecologia profunda ou
Deep Ecology, que desconstri as hierarquias existentes entre os elementos que
compem a natureza, substituindo a relao piramidal por uma lgica circular. No
h mais a supremacia do homem sobre a natureza. A Deep Ecology vem em
oposio ao antropocentrismo clssico, promovendo uma transferncia de foco do
homem para a natureza: a natureza-sujeito, da qual o homem parte, mas no
senhor. Essa viso retoma as ideias de complexidade, mas peca em termos de
operacionalizao: como a natureza reivindicar seus Direitos? Como abstrair o
gnero humano da equao, se ele o nico capaz de promover as aes
necessrias para corrigir os erros? A diferenciao entre homem e meio no pode
ser desconsiderada, pois quele que destruiu incumbe a reconstruo (OST, 1995).
A ideia de natureza-projeto fixa, portanto, nas relaes entre homem e
natureza, sem abstrair os aspectos relativos responsabilidade do homem,
classificada esta como uma misso para com as geraes futuras e no como
dominao. Nesse sentido, o homem est inscrito em uma cadeia de transmisso
que o faz credor daqueles que o antecederam e, ao mesmo tempo, devedor
daqueles que lhe sucedero. A ideia de natureza como projeto no nega, assim,
nem antropocentrismo, nem ecocentrismo, mas conjuga-os: pugna pela valorizao
das capacidades ticas da espcie humana sem adotar a ideia de supremacia, nem
defender um pretenso igualitarismo entre as espcies Segundo OST (1995, p. 284)

Embora o homem se situe num metanvel em relao aos outros seres
vivos, no se pode deduzir, no entanto, que tenha rompido toda a ligao
com estes, e que possa, a partir de agora, distanciar-se deles e subjuga-los.
Muito pelo contrrio, sendo mais complexo que o mundo do ser vivo e o
mundo da matria, o homem no pode sobreviver sem eles, enquanto o
recproco no se verifica. [...] Autnomo, o homem est ao mesmo tempo
integralmente dependente do seu ambiente o meio natural para se
garantir, nomeadamente, a energia de que necessita.

A natureza-projeto a sntese, dialeticamente falando, entre sujeito e objeto.
O corolrio desse pensamento que no importa a identidade do objeto ou do
sujeito, mas a relao que os constitui. E o projeto nasce, j foi dito, como
responsabilidade como misso para o futuro: a misso de legar s geraes futuras
a possibilidade de uma existncia digna.
70
Na consecuo desse projeto, Falta, pois, imaginar um estatuto jurdico do
meio, que esteja altura do paradigma ecolgico marcado pelas ideias de
globalidade (tudo constitui sistema na natureza) e de complexidade; um regime
jurdico pertinente face ao carter dialtico da relao homem-natureza, que no
reduza, portanto, o movimento ao domnio unilateral de um sobre o outro. (OST,
1995, p. 351).
Dois pontos interessantes destacados por Ost (1995) ao propor um estatuto
jurdico do meio: a sua adequao ao conceito econmico de desenvolvimento
sustentvel e sua preocupao com as geraes futuras.
Ao tratar dos aspectos econmicos, defende um estatuto jurdico do meio
que confira uma forma jurdica ao conceito econmico de desenvolvimento
sustentvel, isto , que canalize os modos de produo e de consumo para vias que
preservem as capacidades de regenerao dos recursos naturais, e, de forma mais
geral, os ciclos, processos e equilbrios, locais e globais, que assegurem a
reproduo do ser vivo. (OST, 1995, p. 352).
Em relao s geraes futuras, defende, do ponto de vista material, um
regime jurdico que traduza a preocupao tica com o porvir, impondo uma
moderao, tanto nas subtraes, como nas rejeies, a fim de garantir a igualdade
das geraes no acesso a recursos naturais de qualidade equiparvel. (OST, 1995,
p. 352).
A importncia de destacar tais contedos consiste no fato de que, ao aplicar
a norma, o julgador deve ter presente a tal tica do porvir, deixando de lado uma
perspectiva imediatista, de curto prazo, para embutir no contedo decisrio as
questes materiais subjacentes proteo ambiental.
A ideia de interdependncia avana em diversas searas, como na teoria das
relaes internacionais, na educao ambiental (sentimento de pertencimento) e no
prprio Direito ambiental, por meio das tentativas de abordagem multi, inter e
transdisciplinar. Conforme afirma Derani (2009, p. 15), No possvel, numa
sociedade em constante modificao social, cultural, moral, tecnolgica, que se
conceba o ordenamento jurdico e os fatos, um com o outro, estticos, perenes e
confrontados como possuidores de um ser independente.
A necessria readequao do discurso, com vistas sensibilizao
ecolgica do julgador decorre daquilo que Ost (1995, p. 347) traduz como a
71
dificuldade de mobilizar a opinio pblica e obter seu assentimento, a propsito de
medidas de conservao, certamente menos populares que medidas antipoluio.
As medidas de conservao, dentre as quais pode-se citar a aplicao do
Princpio da Precauo, corolrio lgico e direto da Sociedade de Risco, tm efeito
a longo prazo e seus beneficirios so desconhecidos - contrariamente s medidas
antipoluio, das quais a populao sabe ser beneficiria imediata (OST, 1995).
Nesse sentido, a ameaa que a poluio representa tangvel e visvel, enquanto
que o desaparecimento de uma espcie ou a rarefaco de um recurso no deixa,
por definio, qualquer trao. (OST, 1995, p. 346).
O raciocnio pode ser aplicado em relao a medidas de crescimento
econmico divorciadas da questo ambiental que apresentam vantagens diretas e
imediatas para a populao local, em contraposio a medidas de salvaguarda
ambiental, cujos benefcios so difusos e diferidos no tempo.
Enquanto Ost pugna por um regime jurdico do meio que entenda a
complexidade, este trabalho tem pretenses mais modestas: a partir do mesmo
diagnstico, pugna por uma readequao da linguagem e da argumentao jurdica,
que culmine na aplicao efetiva das normas j existentes, por meio da
concretizao do seu contedo ambiental.
A concretizao da norma, fundamentada no pensamento complexo,
subsume-se tambm quilo que Guattari (2012, p. 54) chamou de ecosofia, ao
mesmo tempo prtica e especulativa, com vis tico-poltico, renovando antigas
frmulas: tratar-se- antes de movimento de mltiplas faces dando lugar a
instncias e dispositivos ao mesmo tempo analticos e produtores de subjetividade.
Ost (1995, p. 353) afirma ser necessrio um intenso esforo de
imaginao jurdica para responder a esses desafios. Segundo o autor, a cincia
do Direito no dispe de solues miraculosas, de regimes ou de estatutos de que
bastasse destacar as regras e aplica-las mecanicamente s questes ecolgicas.
justamente dentro desse intenso esforo de imaginao jurdica mencionado por
Ost, que se situa este trabalho.
A ideia de concretizao do contedo ambiental da norma, que ser adiante
desenvolvida, pauta-se em um saber interdisciplinar acerca das questes
ecolgicas, sujeitas tanto jurisdio das cincias naturais como das cincias
sociais, que pode ser alcanado se adotarmos a ideia de complexidade, que dita o
cruzamento dos nveis e as interaes de causalidades. (OST, 1995, p. 275).
72
Essa reaproximao entre os diferente saberes humanos
19
propicia a
compreenso do sentido das aes e relaes sociais como algo complexo,
multiangular, impossvel de ser reduzido a unicausalismos simplistas ou
naturalizantes.
Segundo Guattari (2012, p. 52), O princpio particular Ecologia ambiental
o de que tudo possvel, tanto as piores catstrofes quanto as evolues flexveis.
Cada vez mais os equilbrios naturais dependero das intervenes humanas.
Portanto, chegada a hora de ressignificar as intervenes humanas na seara
jurdica, adaptando-a a uma nova forma de pensar que contemple a complexidade.
Esse o objeto do prximo captulo.


19
Nesse sentido, mas em recorte especfico, relacionado interlocuo do Direito com as outras
cincias sociais, cite-se Mller (2009, p. 197): A cooperao prtica da cincia do Direito com as
outras cincias sociais exige, de todas as partes, um preparo maior do que ultimamente to
frequentes convocaes para sua integrao permitem supor. Diante da histria alem da pesquisa
e da prxis, os dois grupos de cincias precisam tornar-se primeiramente capazes de integrao
num processo gradual.
73
2 O DIREITO E A COMPLEXIDADE: A NORMA JURDICA E A REALIDADE



Fonte: http://macanudo.com.ar/2013-01-09

No captulo anterior, buscou-se contextualizar a crise ambiental luz da
teoria da complexidade, demonstrando que a ausncia de uma abordagem
complexa na teoria econmica tradicional levou crena na possibilidade de
crescimento econmico infinito, dentro de um sistema estanque, fechado, sem
portas de entrada e sada, incomunicvel com o exterior e, por isso, divorciado da
varivel ambiental.
A viso complexa, por outro lado, conectaria a Economia com a Ecologia e
as interaes a esta subjacentes, permitindo que a realidade fosse tomada em
conta na equao. A teoria econmica tradicional, ao isolar o seu objeto de estudos,
vinculou-se ao paradigma cartesiano, pautado na Fsica mecanicista, insuficiente,
portanto, ao enfrentamento das questes ecolgicas marcadas pela
interdependncia. Assim, apontou-se como soluo para a crise a retomada da
complexidade perdida. Essa retomada no se refere apenas Economia, mas
forma de pensar o mundo transdisciplinarmente, superando velhos paradigmas que
permeiam todo o pensamento ocidental.
Aplicando esse raciocnio especificamente seara jurdica, verifica-se que a
retomada da complexidade passa, necessariamente, pela crtica e reformulao da
teoria da norma. O paradigma cartesiano encontra eco na Teoria Pura do Direito, de
Hans Kelsen, enquanto a abordagem complexa respaldada pela Teoria
74
Estruturante do Direito
20
, de Friedrich Mller. Assim como na Economia Tradicional,
a norma em Kelsen um sistema fechado, que encerra todas as possibilidades, sem
porta de entrada ou sada: ou seja, o texto normativo equivale norma e a norma
no se conecta realidade. A reside o dficit de complexidade do Direito, tomado
em sua acepo tradicional positivista.
Tal qual ocorreu com a teoria econmica tradicional, a Teoria Pura do Direito
desconsiderou a realidade como elemento constitutivo da norma, concentrando-se
apenas no dever ser e reduzindo o espectro da norma aos limites do texto
normativo, sem qualquer possibilidade de conexo estrutural com elementos
exteriores ele. Por um lado, a teoria kelseniana da norma mostrou-se reducionista
(reduzindo a norma ao texto normativo); por outro lado, dualista, separando Direito e
realidade. Essas duas facetas (reducionismo e dualismo) da viso tradicional se
completam e se equivalem: separar a norma da realidade corresponde a reduzir a
norma ao texto normativo (MLLER, 2012). Reducionismo e dualismo,
caractersticas do pensamento cartesiano, so categorias a serem ultrapassadas
pela complexidade e encontram respaldo a concepo de norma em Mller.
O processo de interpretao, luz da concepo positivista dominante,
meramente dedutivo/subsuntivo e busca classificar a realidade dentro das
possibilidades prescritas pela norma. A abordagem feita por Kelsen notadamente
cartesiana, isola o objeto de estudo e vincula-se lgica formal, buscando conferir
ao Direito a cientificidade que se almejava poca, tpica das cincias naturais.
Assim como ocorre com o pensamento econmico tradicional, ainda vigente
e hegemnico, a viso kelseniana influencia at hoje a produo do Direito no
mundo jurdico de tradio romano-germnica, a despeito de toda a produo
acadmica anti ou ps-positivista.
A viso complexa, em contraponto abordagem cartesiana de Kelsen, pode
ser encontrada em Friedrich Mller, que traz uma nova teoria da norma que no
separa as ideias de ser e dever ser, conecta o Direito com a realidade e amplia o
espectro da norma, estendendo-a alm do mero texto normativo. Essa conexo
entre Direito e realidade se verifica, inclusive, no nascedouro da Teoria Estruturante
do Direito. Segundo Mller (2009, p. 161), seus conceitos se originam da anlise da

20
A teoria estruturante do direito no apenas uma nova concepo, uma concepo inovadora
na teoria do direito. Resulta, pela primeira vez, de um conceito ps-positivista de norma jurdica.
(MLLER, 2009, p. 164)
75
prtica jurdica, e, a partir de seus resultados, eles retornam prtica. Nessa
assertiva, podem ser verificadas as portas de entrada e sada da norma, numa
relao direta com a complexidade. A norma em Mller deixa de ser uma abstrao
estanque e passa a ser um mecanismo dinmico de concretizao do Direito.
Para Mller, o Direito influencia a realidade e influenciado por ela, numa
interlocuo constante e a norma s existe aps concretizada, prenhe de realidade.
Mller no isola seu objeto de estudo no caso, a norma mas faz com que este
funcione como um sistema aberto, permevel, difano. Por meio dessa abertura, a
norma deixa de ser uma moldura que limita e encarcera o operador do Direito para
constituir elemento com aptido para efetiva transformao social.
Por essa razo, busca-se em Mller a fundamentao jurdico-dogmtica
necessria para o trato das questes ambientais, que so pautadas materialmente
pela complexidade (no que tange s infinitas e sucessivas interaes ecolgicas) e
devem ser tratadas normativamente luz dessa mesma complexidade.

2.1 A RACIONALIDADE JURDICA TRADICIONAL: DESCARTES E KELSEN

A racionalidade jurdica tradicional pauta-se na abordagem cartesiana, que
influenciou a formao da cincia e de todo o pensamento moderno, a partir da ideia
de se isolar o objeto de estudos, fragmentando sua anlise. Do ponto de vista
jurdico, o paradigma cartesiano pode ser bem exemplificado em Kelsen e sua
Teoria Pura, que apresenta uma concepo esttica do Direito, analisando a
estrutura da norma sem contato algum com a realidade que lhe subjacente ou com
a sua dinmica, afastando qualquer possibilidade de inter ou transdisciplinariedade.
Kelsen limita-se a promover uma teoria do Direito positivo, to somente do Direito
positivo e no de uma determinada ordem jurdica. (KELSEN, 2012, p.67)
A pureza pretendida por Kelsen em sua teoria do Direito positivo buscou
uma resposta descritiva quilo que o Direito , bem como sua forma e no ao
que deveria ser. (KELSEN, 2012). Afastou, portanto, consideraes valorativas
oriundas do observador, o que coincide com a busca cartesiana de uma abordagem
cientfica. Isso fica claro quando Kelsen afirma: como teoria, ela reconhecer nica
e exclusivamente o seu objeto. (2012, p. 67)
A preocupao de Kelsen, no que tange interpretao da norma,
mostrava-se adstrita moldura normativa: qualquer interpretao que estivesse
76
dentro da moldura normativa estaria perfeitamente justificada, haja vista que admitia
a possibilidade de mltiplas solues para o mesmo conflito. No entanto, o aspecto
valorativo no era alvo de estudo ou preocupao, haja vista a necessidade de dar
um carter cientfico ao Direito, o que se supunha poder existir apenas isolando o
seu objeto de estudo, no caso, a norma, de interferncias externas indesejadas.
Kelsen (2012, p. 67) alerta que a Teoria Pura assim se intitula porque se
orienta apenas para o conhecimento do Direito e porque deseja excluir deste
conhecimento tudo aquilo que no pertence a esse exato objeto jurdico. Isto quer
dizer: ela expurgar a cincia do Direito de todos os elementos estranhos. Este o
principio fundamental do mtodo e parece ser claro. Essa abordagem estanque e
departamentalizada foi justamente o objetivo de Descartes (2009) no Discurso do
Mtodo, como base de construo do pensamento cientfico. A ideia de pureza,
objetividade e cientificidade liga Kelsen a Descartes, aplicando ao Direito uma
abordagem filosfica estritamente cartesiana.
O valor da contribuio de Descartes, tanto quanto o da de Kelsen,
inegvel e no merece ser subdimensionado, mas visto como ponto de partida de
uma anlise luz da complexidade, que no desconsidera o pensamento cartesiano
(ou, no caso do Direito, a dogmtica jurdica), mas o integra
21
. A contribuio
cartesiana/kelseniana permite concluses possivelmente impossveis ou
impensveis luz de um sincretismo metdico desordenado ou arrogante. Nesse
sentido, a crtica de Kelsen mostra-se atual quando se analisam decises judiciais
em que o aplicador da norma se cr detentor de saberes que no domina: Hoje em
dia no existe quase nenhuma cincia especial, em cujos limites o cultor do Direito
se ache incompetente. (Kelsen, 2012, p. 68)
Se a fragmentao foi (e ainda ) importante em determinados momentos
(histricos, processuais, procedimentais ou metodolgicos), em outros mostra-se
francamente insuficiente, conforme resta demonstrado transversalmente neste

21
Nesse sentido, O ideal de tecnicidade (isto , a busca da neutralidade e da objetividade que se
exige do titular da deciso jurdica) do positivismo no deve ser abandonado na direo de um
retorno a padres decisrios pr-modernos. Uma superao do positivismo no deve renunciar
busca pela objetividade na aplicao do direito, mas apenas promover a adequao desta busca s
consequncias da natureza estruturante da norma jurdica e s condicionantes especficas que o
Estado Democrtico de Direito impe ao trabalho jurdico em todos os nveis. (FONTOURA, 2009, p.
73). Alm disso, de se ressaltar que a Teoria Estruturante do Direito [...] nica que compreendeu
suas aporias fundamentais do positivismo e as transcendeu, sem em nenhum momento deixar de
situar a proposta dentro dos limites que so prprios do Estado Democrtico de Direito, vale dizer,
sem regressos para a juridicidade mais difusa e menos racional das tradies clssica e medieval.
(FONTOURA, 2009, p. 84)
77
trabalho. No primeiro captulo, demonstrou-se a falta de complexidade como
justificao da crise ambiental, sobretudo sob a tica econmica e macroestrutural;
neste captulo, busca-se demonstrar a ausncia da complexidade na interpretao e
aplicao do Direito, sob um vis terico; no terceiro captulo prope-se a retomada
da complexidade na aplicao da norma jurdica, por meio da anlise de casos
prticos.
Portanto, sem desconsiderar a norma em Kelsen (ou seja, o texto
normativo), um primeiro filtro que se aplica neste trabalho, ao analisar as decises
judiciais ambientais a aferio da aplicao objetiva do Direito, a aplicao da
norma dentro da moldura prevista pelo texto normativo. No entanto, o que se verifica
em algumas decises, uma fundamentao meramente retrica que ignora o teor
de textos normativos cuja interpretao sequer oferece maiores dificuldades. No
entanto, o magistrado
22
opta por no aplicar a lei e rejeita, at mesmo, uma
interpretao gramatical, literal, lgico-sistemtica. No se chega, nesses casos,
nem mesmo, aos objetivos pretendidos por Kelsen. Ao mesmo tempo, busca-se
demonstrar que o pensamento complexo pode contribuir de forma eficaz
compreenso do contedo ambiental da norma, ampliando, assim, a proteo
ambiental no mbito das demandas judiciais.
No entanto, para que se possa verificar a necessidade do pensamento
complexo, faz-se necessrio exemplificar hipteses em que o pensamento
cartesiano conduz a equivocadas interpretaes, esvaziando o contedo da norma,
conforme bem alerta Mller ao criticar Kelsen. Essa demonstrao se dar, mais
adiante, por meio da anlise de casos concretos. Por ora, cumpre incursionar no
pensamento de Friedrich Mller, pontuando as diferenas em relao a Kelsen.

2.2 FRIEDRICH MLLER: A TEORIA ESTRUTURANTE DO DIREITO, O PS-
POSITIVISMO E O PENSAMENTO COMPLEXO

Antes de iniciar o contraste da norma em Mller com a norma em Kelsen,
que fundamentar todas as digresses que se seguem, cabem algumas
consideraes sobre aquilo que moveu o jurista alemo rumo sua teoria

22
Faz-se meno ao magistrado porque so analisadas decises judiciais. No entanto, quando se
fala na concepo de norma em Mller, a tarefa de concretizao dada a todos aqueles que podem
cumprir ou fazer cumprir a norma.

78
estruturante: foram justamente problemas de ordem prtica quanto aplicao da
norma, esvaziada de seu contedo pelo tratamento formal conferido. Sua teoria no
nasceu na academia para ser, posteriormente, implementada nos tribunais. Ao
revs, foi sistematizada a partir de constataes empricas.
Embora Friedrich Mller tenha tido Martin Heidegger, Carl Schmitt, Ernst
Bloch, Hannah Arendt, Niklas Luhmann, Hans-George Gadamer e Jacques Derrida
como interlocutores diretos, por meio de contato pessoal ou correspondncia, o
jurista de Heidelberg categrico em afirmar que suas posies cientficas,
relacionadas Teoria Estruturante do Direito, no provm de nenhum mestre ou
modelo.
Sobre as fontes de seu pensamento, afirma Mller (2009, p. 271) que no
foram a tradio acadmica e o discurso dos eruditos e dos pensadores do Direito.
Minha fonte foi a prtica cotidiana do Direito. Aps concluir seu doutorado, fez
estgios prticos em todos os domnios do Direito (2009, p. 270): foi juiz,
procurador do Estado, funcionrio pblico e advogado
23
. Nessa qualidade, analisou
centenas de decises jurdicas decises administrativas tambm, mas sobretudo
julgados dos Tribunais e das Cortes Supremas. E afirma que, ainda hoje, para as
novas edies da Metdica Jurdica, segue analisando sentenas reais, alems e
europeias, bem mais que os discursos acadmicos. (2009, p. 271)
Essa foi a mesma motivao que deu origem a este trabalho: problemas de
ordem prtica em relao concretizao do Direito Ambiental, percebidos ao longo
de uma dcada de trabalho na rea e a busca por uma nova abordagem. Essa
sada, formatada e construda empiricamente, est aqui fundamentada na
conjugao das ideias de Edgar Morin (quanto s questes de fundo) e Friedrich
Mller (quanto abordagem jurdica dessas mesmas questes).
Contudo, a utilizao, nesta pesquisa, das categorias propostas por
Mller no pode ser feita diretamente a partir da concepo de hermenutica,
aplicao ou interpretao da norma, mas deve perscrutar um passo anterior, ou
seja, a prpria concepo de norma, que moldar todos os desdobramentos
subsequentes.
E aqui cabe um esclarecimento quanto abrangncia da Teoria Estruturante
do Direito: ela rene a dogmtica, a metodologia, a teoria do Direito (da norma

23
Alm de assistente de Konrad Hesse a partir de 1964. Hoje Mller se define como pesquisador,
palestrante livre, poeta e escritor. (MLLER, 2009, p. 270)
79
jurdica) e a teoria da constituio, como terrenos materiais em operao em
relao uns com os outros (MLLER, 2009, p.275). Contudo, a teoria da norma
jurdica como uma entidade estruturada pode ser classificada como o corao
24
da
teoria estruturante, haja vista, inclusive, a afirmao do autor de que, ao constatar
que no havia mais soluo plausvel no mbito do mtodo, verificou que isso se
devia a uma noo irrealista da norma (MLLER, 2009, p. 276). Portanto, um
novo paradigma do Direito depende, certo, de uma nova concepo de norma
jurdica. E justamente esse aspecto, ou seja, a teoria da norma de Friedrich Mller,
que agora ser abordado
25
.
Guardadas as propores e as especificidades, a inquietao de Mller em
relao s bases do Direito parece ter sido muito semelhante de Bertrand Russell
quanto matemtica e sua aparente solidez. Russell, aps muita reflexo, deu-se
conta de que a matemtica se erguia sobre bases instveis, frgeis fundamentos
sobre as quais j no havia muito o que se estudar. Assim como Russell, Mller se
encontrou em um impasse diante das bases do Direito e da urgncia por uma
soluo, uma reformulao da teoria da norma. Era preciso dar um salto, rever as
categorias, romper com velhos dogmas, buscar uma nova linguagem, ir alm dos
silogismos, introduzir variveis
26
. (RUSSELL, 1967)
interessante salientar que, segundo Mller (2009, p.11), toda a crtica feita
a Kelsen e ao positivismo jurdico manteve-se aferrada tradicional concepo
kelseniana de norma
27
, sem apresentar uma real mudana de paradigma, mas
apenas um deslocamento degenerativo do problema. A superao do paradigma

24
Segundo Mller (2009, p. 275), chamar a estruturao da norma de o corao do dispositivo
terico inteiro, em outros termos, do novo paradigma do direito, no um enunciado ontolgico no
sentido da metafsica tradicional. somente uma constatao sistemtica e gentica. Sistemtica,
porque a ordem jurdica em sua totalidade dominada por normas; assim, todas as normas em todos
os domnios do direito revelam-se estruturadas. Pode-se trabalhar com a teoria estruturante do direito
em todos os campos jurdicos. E gentica, porque como j se disse, eu no sou parte dos conceitos
dos pensadores de ontem e de hoje, mas da prtica de todos os dias.
25
Santos (2006, p. 13) afirma que [...] a teoria da norma de Friedrich Mller exerce trs funes
centrais no conjunto de sua obra: (a) o locus privilegiado onde so conciliadas norma e realidade;
(b) confunde-se com o processo de concretizao normativa, sendo at mesmo seu sinnimo; e (c)
a prpria teoria da aplicao do direito que o autor desenvolve. Afirma tambm (2006, p. 12) que [...]
a teoria da norma o eixo pelo qual pode o intrprete percorrer toda a teoria, e mais: o eixo por onde
pode compreend-la.
26
No caso de Mller, a varivel a ser introduzida seria a realidade, o mbito da norma, composto por
elementos jurdicos e extrajurdicos.
27
Segundo Mller (2009, p. 10), os discursos antipositivistas do sculo a escola do livre direito at
o sociologismo e a anlise econmica do direito, da hermenutica at a teoria do discurso
neofrankfurtiana caem na armadilha do paradigma positivista, nesse sentido no superado. Eles
corrigem em cima de fenmenos de superfcie, no transcendem o paradigma positivista a partir da
concepo de norma.
80
positivista
28
demanda uma mudana radical na concepo de norma. Mller (2009,
p. 9) insiste no sentido de que os enfoques fundamentais da cincia jurdica
distinguem-se quanto ao posicionamento de suas concepes diante da norma
jurdica.
Mller afirma que sua Teoria Estruturante do Direito uma despedida
paradigmtica e radical de Kelsen
29
e a classifica, em contraposio, como
intencionalmente impura e ps-positivista, o que significaria depois de Kelsen,
jurista que teria marcado o ponto mais alto do Positivismo. Sintetiza os erros dos
quais considera Kelsen prisioneiro:
primeiramente, no ver as fronteiras, os limites da lngua jurdica ele
queria mesmo reduzir o Direito ao raciocnio lgico, traduzi-lo para uma
lgica abstrata, uma lgica formal. E, em segundo lugar, excluir a realidade
e querer considerar a jurisprudncia como pura. Com isso, retira-se do
Direito o seu prprio contedo. (MLLER, 2011a, p. 107)

Enquanto para Kelsen a norma esttica, dada, pronta e acabada, como um
modelo definido (e definitivo), para Mller a norma dinmica e fluida, dependente
da realidade e nela interveniente. Para Kelsen, a norma reduz-se ao texto da norma,
enquanto para Mller, a norma o texto da norma somado ao seu contedo, a ser
preenchido pela realidade pungente da vida. Para Kelsen, a norma a premissa
maior de um processo dedutivo, lgico-formal. J Mller pauta toda a sua teoria em
um processo indutivo, do qual o texto normativo mero ponto de partida, do qual
derivar o processo de concretizao. A norma, em Kelsen, preexiste; a norma em
Mller ser construda no caso concreto. Para Kelsen, a norma abstrao; para
Mller, o resultado do processo de concretizao. Kelsen reduz a realidade para que
ela se encaixe na norma, enquanto Mller amplia a norma para que ela consiga
abarcar a realidade.
Para Kelsen, a norma a moldura de um quadro que no existe, e que
poder ser preenchida com uma obra de Picasso ou por rabiscos de giz de cera de

28
Nesse sentido, No se trata simplesmente de superar o positivismo jurdico no plano da teoria da
justia. Igualmente, no h razo para pensar que a insuficincia do positivismo jurdico seja
meramente decorrente da falta de considerao de fatores morais e polticos na deciso. Cuida- se,
na verdade, de uma compreenso da estrutura dinmica da norma jurdica, em que os elementos da
realidade (em geral) so participantes da formao do direito. [...] A concepo ps-positivista,
calcada na Teoria Estruturante do Direito, dever reconhecer os nexos materiais que unem direito e
realidade, ao mesmo tempo em que dever fornecer uma reflexo sobre a prxis que possa torn-los
fundamentveis e discutveis. (FONTOURA, 2009, p. 71-2)
29
Mller (2011a, p. 108) afirma que lanou a primeira edio da Teoria Estruturante do Direito no
ano de 1984, quando a primeira edio da Teoria Pura do Direito fazia cinquenta anos. E o fez no
por coincidncia, mas como forma de render homenagens a Kelsen.
81
uma criana do jardim de infncia. Ambas as possibilidades se equivalem: basta que
a tela sirva na moldura. A subsuno mero encaixe. J para Mller, no basta que
a tela se encaixe na moldura, sendo relevante o seu contedo. Mller se preocupa
com a obra de arte. A moldura, para Mller, no um fim em si mesmo. Enquanto a
lgica formal serve a Kelsen, Mller demanda uma lgica material.
Kelsen dissocia as ideias de ser e dever ser, afirmando que a norma deve se
preocupar apenas com o dever ser, enquanto para Mller essa fronteira no existe
de forma peremptria, eis que ser e dever ser se implicam e se influenciam
mutuamente. E isso reflete diretamente naquilo que ambos entendem por norma.
Como para Kelsen a norma dever ser, ela se exterioriza por meio de um texto
normativo. Ento, texto normativo norma e norma texto normativo: nada mais
que isso. Lei para o positivismo ainda dominante algo de inquestionavelmente
dado: os caracteres sobre o papel dos textos legais. (MLLER, 2009, p. 10)
Traando mais um paralelo com pensamento filosfico
30
, poderamos
comparar a viso kelseniana primeira fase de Wittgenstein
31
(1968), no Tratado
Lgico-Filosfico, segundo o qual o mundo representado pela linguagem. Assim,
uma linguagem representativa seria suficiente para descrever a realidade e no bojo
da linguagem j estaria embutida a lgica; cada palavra apresentaria um significado
unvoco: para cada palavra haveria um significado e para cada significado, uma
palavra. Transpondo esse raciocnio para o Direito, teramos que a norma estaria
representada pelo texto normativo, tal qual se v em Kelsen.
Posteriormente, em suas Investigaes Filosficas
32
, Wittgenstein (1999)
reviu seu posicionamento, considerando insuficientes as concluses do Tractatus.
Rechaou, assim, a ideia de que a natureza da linguagem podia ser descoberta
mediante uma anlise lgica que expressaria fielmente a realidade. Nesse sentido,
no haveria uma essncia ou natureza da linguagem, mas muitas linguagens e o
significado de um termo estaria ligado ao seu uso
33
.

30
Alm da dicotomia entre o pensamento cartesiano e o pensamento complexo, com especial aluso
a Edgar Morin.
31
Kelsen e Wittgenstein foram contemporneos: Kelsen nasceu em 1881 e morreu em 1973;
Wittgenstein nasceu em 1889 e morreu em 1951. Kelsen publicou sua Teoria Pura do Direito em
1934, treze anos aps a publicao do Tratado Lgico-Filosfico de Wittgenstein (1921).
32
A obra Investigaes Filosficas foi publicada postumamente, em 1953. Wittgenstein faleceu em
1951, deixando-a incompleta.
33
Pode-se dizer, fazendo uma analogia, que Wittgenstein passou do realismo dominicano ao
nominalismo franciscano, porque a mudana de concepes corresponde a estas duas tendncias
do pensamento medieval. O "realismo" dominicano (os dominicanos de Paris que defendiam esta
posio gnosiolgica) supe os "universais" como existentes em si mesmos e, desta forma, as
82
Aqui seria possvel conectar o pensamento de Mller ao Segundo
Wittgenstein, o qual poderia ser tido por ps-positivista
34
. O texto normativo, nesse
caso, seria o ponto de partida e a norma adviria de sua concretizao a qual,
parafraseando Wittgenstein, seria o uso feito do texto normativo, ou seja, o resultado
da conjugao entre texto normativo e realidade.
Prosseguindo, para Mller a norma contm o ser e o dever ser e, portanto,
texto normativo (o dever ser, o programa da norma, o aspecto formal) e contedo da
norma (mbito normativo, contedo material), a ser construdo conforme as
circunstncias do caso concreto, haja vista inexistir um dever ser pronto e acabado,
esttico e imutvel. A norma, na forma concebida por Mller, equivaleria
reconquista de um grau de autonomia criativa (GUATTARI, 2012, p. 55)
Aqui torna-se oportuno fazer um alerta importante: ao centrar seus esforos
na dinmica da normatividade (construda a partir da realidade), Mller no exclui a
positividade, (elemento esttico, exteriorizado nos textos legais), sob pena, se assim
o fizesse, de chancelar retrocessos democrticos, haja vista que a lei foi construda
sob cnones constitucionais legtimos, fruto do Estado Democrtico de Direito. Por
isso no se trata de uma viso anti-positivista, mas ps-positivista. No se reduz a
importncia da lei, mas se busca entender melhor o que ela significa, ampliando
significativamente o espectro daquilo que se entende por norma jurdica, a qual no
se limita, certo, ao texto normativo. A Teoria Estruturante do Direito tem, portanto,
sua incidncia no Estado Democrtico de Direito e circunscreve-se a leis revestidas
de constitucionalidade, promulgadas dentro de um processo legislativo previamente
estatudo pelo poder constituinte, e que devem, portanto, devem ser aplicadas
(MLLER, 2012).
Para Mller (2009, p. 161), o caso jurdico concreto to importante, to
co-fundador da norma jurdica como a prtica da teoria. A teoria no , para
Mller, senhora da qual a prtica escrava: teoria e prtica do Direito se equivalem,
sendo a prtica a irm mais velha da teoria, aquela detentora de mais experincia.

palavras teriam a capacidade de exprimir a prpria essncia das coisas. J para o "nominalismo"
franciscano (porque tal posio era defendida pelos franciscanos de Oxford) os nomes no teriam a
capacidade de exprimir a essncia das coisas, apenas dariam uma ideia vaga, e os universais mais
no seriam do que o reconhecimento da existncia de caractersticas comuns a mais de um indivduo
(CAMARGO, 2012, p. 237).

34
Mller (2009, p. 147) dedica uma nota de rodap s Investigaes Filosficas de Wittgenstein (o
chamado Segundo Wittgenstein), em que o conecta s suas trs dcadas de investigao ps-
positivista, no sentido de que o significado de uma palavra o seu uso na linguagem.
83
Mller , portanto, referncia indispensvel para a anlise crtica da
jurisprudncia, haja vista que sua Teoria Estruturante do Direito foi construda
exatamente dessa maneira, ou seja, por meio de uma profunda imerso nos
fundamentos das decises judiciais (MLLER, 2009). Portanto, por meio da obra
de Mller que sero demonstradas, do ponto de vista normativo, as hipteses deste
trabalho, quais sejam, a insuficincia da abordagem tradicional e a necessidade de
uma nova viso do que seja a norma jurdica, conjugando-a com a realidade, numa
relao circular de causa e efeito. E essa demonstrao necessariamente percorrer
os caminhos trilhados por Mller, atentando s filigranas da jurisprudncia ambiental
brasileira.

2.3 INTERPRETAO E CONCRETIZAO DA NORMA

Feita a diferenciao do conceito de norma em Kelsen e Mller, cumpre
agora fazer meno operacionalizao desses conceitos, distinguindo-se o
processo meramente subsuntivo de interpretao operado pelos juristas, luz do
positivismo kelseniano dominante, do processo de concretizao proposto por
Mller, denominado metdica
35
estruturante.
A metdica estruturante, como todo o pensamento de Mller, est vinculada
ao seu conceito de norma, mais precisamente ao processo dinmico de construo
da norma, processo este que no deve ser confundido com os mecanismos
tradicionais de interpretao e aplicao do texto legal. J que a norma no
formada apenas de elementos lingusticos, a ela no basta a interpretao. Vai-se
alm, busca-se a concretizao. Assim, para Mller, o operador do Direito constroi o
sentido da norma e no apenas o declara. Isso porque, para Mller, a norma no se
encontra suficientemente descrita no texto normativo e no tem um significado
imanente, a ser extrado pelos mtodos tradicionais de interpretao, que levam
subsuno lgico-dedutiva. A compreenso e aplicao da norma, em Mller, d-se

35
Metdica o termo que vem sendo usado pelos tradutores de Mller como correspondente do
termo alemo Methodik, em lugar de metodologia. Mtodica, como substantivo, consta do Dicionrio
Aurlio e tem por significado sistema de procedimento metdico (MLLER, 2009). Joo Fbio Silva
da Fontoura (2009) dedicou o primeiro captulo de sua dissertao de mestrado, orientada pelo Prof.
Dr. Airton Cerqueira Leite Seelaender na Universidade Federal de Santa Catarina, a esclarecimentos
terminolgicos e metodolgicos que contemplam digresses sobre o sentido da palavra metdica
em Mller.
84
por meio de um processo criativo, indutivo, cujo vetor parte do texto normativo e
direciona-se para a realidade, retornando a ela sob a forma de norma concretizada.
Assim, Mller (2009) no se enquadra no que se costuma classificar como
nova hermenutica constitucional (ao lado de Peter Hberle e Konrad Hesse), ou
naquilo que Bonavides (2010) considerou como uma hermenutica de inspirao
tpica: Mller rejeita tais classificaes porque as entende vinculadas, ainda, ao
conceito kelseniano de norma, sem a necessria ruptura paradigmtica. Portanto, o
processo proposto por Mller parte de novas premissas e inaugura um novo mtodo.
Essa ressalva importante para evitar as tentativas de restringir o pensamento de
Mller a categorias j conhecidas, buscando justific-lo jurdica ou filosoficamente
36
.
Na ideao da metdica estruturante, Mller no mais indaga os porqus,
no olha retrospectivamente para o ordenamento jurdico. Partindo da reformulao
do conceito de norma jurdica, a pergunta agora Como?
37
Mller faz um mergulho
na realidade da jurisdio para (re)construir a realidade dos fatos a partir da norma.
Assim, o trabalho jurdico, a partir da Metdica Estruturante de Mller, uma
tarefa de especializao, de alto nvel profissional que sabe que pode interferir
profundamente na vida dos cidados e da sociedade e se sente eticamente
responsvel a esse respeito. (MLLER, 2009, p. 161)
A viso kelseniana de norma conduz a um processo hermenutico dedutivo,
de subsuno do caso norma pronta e acabada, num processo lgico-formal: ao
intrprete, pouco resta, pois tudo o que precisava ser feito, j o foi, por ocasio da
elaborao do texto normativo. Sob a tica positivista, a norma encerra, no texto
normativo, todo o seu contedo.
J a abordagem de Mller conduz o operador do Direito a um processo de
induo lgico-material, complexo e multifacetado, de construo da norma. Trata-
se de um processo criativo vinculado realidade:

36
Mller traz referncias precisas hermenutica filosfica de Georg Gadamer, assim como ao
pensamento de Wittgenstein (o chamado Segundo Wittgenstein, das Investigaes Filosficas), mas
destes se distancia ao buscar uma abordagem especificamente jurdica. Quanto s suas origens
jurdicas, conforme j foi dito, Mller considera haver inaugurado um novo mtodo, sem
predecessores.
37
Para evitar esses dois erros fundamentais, temos de continuar a perguntar de forma ainda mais
prxima da realidade: como o Tribunal Constitucional chega, ento, s suas afirmaes? Como ele as
fundamenta? Em termos de contedo, prossegue, por exemplo, com julgamentos anteriores? Ou ele
modifica a sua prpria prtica? E como isso sustentado argumentativamente? Como o Tribunal trata
dos dados reais (elementos da realidde social) de seu caso (mbito material > mbito da norma)?
(MLLER, 2009, p. 161)
85
Concretizao da norma no significa tornar mais concreta uma norma
jurdica geral, que j estaria no texto legal. A concretizao ,
realisticamente considerada, a construo da norma jurdica no caso
concreto. A norma jurdica no existe, como vimos, ante casum, mas s se
constroi in casu. A norma a formulao geral da deciso jurdica; a
formulao individual (isto , o teor da deciso) chama-se norma de
deciso. (MLLER, 2009, 164)

Em uma metfora matemtica, pode-se dizer, apelando a David Hilbert
(REID, 1996), que assim como os axiomas de uma teoria constituem o ponto de
partida do processo lgico, o texto normativo seria o ponto de partida da
interpretao. Enquanto o que se pode exigir de um axioma que ele seja
logicamente compatvel; o que se demanda do texto normativo que seja
constitucionalmente compatvel, ou seja, legtimo quanto sua produo e
contedo: a partir da se inicia o processo de concretizao, que deve ter clareza,
transparncia e objetividade. E nesse sentido, a busca por objetividade da metdica
de Mller se equipara aos anseios do matemtico alemo David Hilbert: se uma
questo pode ser rigorosamente proposta, pode ser logicamente respondida.
Contudo, cabe uma ressalva: para entender Mller necessrio lembrar que sua
postura no fragmentada/cartesiana, mas complexa, integrando diversos pontos
de vista. Assim, esta metfora matemtica no esgota o sentido dos anseios de
Mller, mas apresenta uma de suas facetas.
Nesse sentido, no poderamos associar Mller ao formalismo estrito de
David Hilbert, pois seria o mesmo que equipar-lo a Kelsen. Mller integra, em sua
teoria, os benefcios da forma, sem contudo ater-se a ela. Assim, seguindo o
caminho perfilhado pelos lgicos, poderamos acrescentar a Mller, na busca pela
realidade, as ideias de Henri Poincar (1984; 2008) e de sua f na intuio.
Contudo, a intuio no seria aqui tomada como oposio ao rigor formal, mas como
um elemento adicional. A lgica de Mller no binria. E a se toma por
emprstimo a Teoria do Caos em oposio Fsica newtoniana mecanicista que
pautou todo o pensamento de matriz cartesiana
38
. Poincar afirmava que a lgica
era estril quando no fertilizada pela intuio. Parafraseando Poincar (1984), dir-
se-ia que em Mller, o texto normativo seria estril seno fecundado pela realidade.
Mller considera insuficiente o mero silogismo lgico, que pretende
encontrar o Direito no texto normativo. Ao mesmo tempo, rejeita o decisionismo,

38
Newton nasceu em 1642; Descartes faleceu em 1650. Contudo, as ideias da fsica newtoniana
podem ser relacionadas ao pensamento de matriz cartesiana.
86
para o qual a deciso, normativamente falando, advm de um nada (2009, p. 160-
1). Critica, assim, tanto a descrio meramente normativa (tomada em sentido
tradicional), quanto a descrio realista (no sentido de que o Direito o que o
Judicirio diz ser)
39
.
Assim, Mller (2009, p. 161) se afasta tanto do positivismo veiculado pela
Teoria Pura de Kelsen, quanto da doutrina do Direito livre, do sociologismo, da
doutrina do Direito dos juzes, segundo a qual o texto da norma no obrigatrio do
ponto de vista prtico. Ambas as vises so considerada por Mller fragmentrias e
no contemplam o todo. No basta, para concretizar o Direito, o texto da lei ou o
voluntarismo retrico dos juzes. O processo decisrio precisa ser claro,
transparente, objetivamente demonstrvel, auditvel, portanto. A aplicao da lei, no
sentido tradicionalmente aceito, no cumpre as funes concretizadoras pretendidas
por Mller, de ruptura com o positivismo e apelo realidade. Por outro lado, afastar-
se da lei afastar-se da legitimidade conquistada pelo estado democrtico e
constitucional de Direito.
Essa viso conecta novamente Mller ao pensamento complexo: embora
divirja dos posicionamentos acima mencionados, Mller no nega nem o positivismo,
nem as prticas emancipatrias, mas as conjuga, fazendo com que dialoguem e
construam uma abordagem ps-positivista interativa e transformadora da realidade.
Por isso, Mller um referencial terico oportuno para trabalhar as questes
ambientais
40
. Pode-se dizer que Mller o pensamento complexo aplicado ao
ordenamento jurdico, ainda que nunca tenha adotado esse rtulo. J o pensamento
complexo a abordagem filosfica que permite entender, de fato, as interaes
ecolgicas ou na viso de Mller a realidade, como fator constitutivo da norma.
Tais teorias se interimplicam recursivamente, em uma perspectiva dialgica inter e
transdisciplinar
41
.



39
Literalmente, Segundo Justice Charles E Huges, A Constituio o que a Suprema Corte diz ser
(MLLER, 2009, P. 161).
40
Mller (2009, p. 165) afirma que os operadores do direito que devem decidir casos complexo j
trabalham dessa maneira na prtica, mas isso no foi dito pelas teorias tradicionais. A teoria
estruturante do direito tem por tarefa elaborar essa reflexo. Ela uma teoria da prtica.
41
Para Mller (2009, p. 199), Uma doutrina constitucional realista demandaria uma anlise
abrangente dos modos cotidianos de trabalho de todos os titulares das funes de uma sociedade
constitucionalmente organizada. Tal metdica poltico-jurdica somente pode ser citada aqui como
marcao de um projeto de uma pesquisa transdisciplinar.
87
2.3.1 Metdica Estruturante: Breves Apontamentos

Embora este trabalho no tenha por escopo um aprofundamento
42
na
metdica estruturante de Mller, oportuno que se faa aqui uma breve introduo
a ela. A teoria estruturante comeou a ser escrita em 1966, quando Mller
reformulou o conceito de norma, rompendo com o modelo positivista. J a metdica,
como forma de implementao dessa teoria, surgiu em 1971: nela Mller se ocupa
da instrumentalizar e legitimar o processo de construo da norma
43
.
A partir de um novo conceito de norma, Mller props uma metdica jurdica,
que conjuga os momentos de compreenso e aplicao do Direito, naquilo que se
pode classificar como uma teoria da argumentao (mais que um processo
meramente hermenutico ou silogstico). A ideia estabelecer diretrizes para que a
aplicao do Direito se d de forma objetiva, transparente e auditvel, permitindo
que se conhea, de fato, a tcnica decisria adotada pelo operador do Direito,
escapando da retrica, do voluntarismo ou do decisionismo.
Portanto, a Metdica de Mller (2009) no lgica formal, nem mera
tcnica para solucionar demandas jurdicas. A metdica vai alm da lgica formal,
da tcnica e da hermenutica pura e simples: ela resultado de um salto
epistemolgico e resulta em uma teoria eticamente comprometida com a
concretizao da norma e seu poder de transformao social. No abandona a
tcnica, a lgica ou a hermenutica, mas as ultrapassa, partindo, como j afirmado,
da reformulao do que se entende por norma jurdica. A viso de Mller no
excludente, mas integrada, no sentido de que no abandona categorias que j se
mostraram teis ao deslinde de controvrsias jurdicas, tais como os cnones de
Savigny (1979), mas as considera a partir de um novo (e prospectivo) olhar, que
objetiva racionalizar a prxis jurdica.

42
Estudo necessrio e salutar, mas que extrapolaria os limites desta dissertao, que est centrada
em uma conexo pragmtica entre a Teoria da Norma em Mller, o Pensamento Complexo e a
concretizao do Direito Ambiental Brasileiro.
43
Pode-se dizer que a primeira parte da obra de Mller, referente teoria da norma, foi traduzida no
Brasil com o ttulo Teoria Estruturante do Direito Vol. I, publicada pela Editora Revista dos
Tribunais. O segundo volume, que se refere mais especificamente metdica, ainda se encontra em
processo de traduo, por Renata de Souza Dias Mundt. No entanto, um resumo dos fundamentos da
metdica jurdica encontra-se na obra Metodologia do Direito Constitucional (Editora RT), mas
tambm abordado na Teoria Estruturante do Direito I e na obra O Novo Paradigma do Direito,
(ambos publicados pela Editora RT). Alm do original alemo, existe a traduo francesa da Metdica
Jurdica (Discours de Mthode Juridique), de Olivier Jouanjan, cuja ltima edio data de 1996 (Ed.
Presses Universitaires)n.
88
Existe, ainda, a ressalva de que os mtodos hermenuticos tradicionais
foram pensados luz do Direito Civil e sob uma tica privatista, insuficiente
concretizao de regras de Direito Constitucional e de Direito Pblico em geral, com
forte teor poltico e conceitos jurdicos indeterminados, a serem construdos, em
constante interlocuo com a realidade, diferentemente dos institutos civilistas
clssicos, de h muito consolidados. (MLLER, 2012)
Assim, Mller entende que os mtodos de Savigny devem ser preservados,
mas adaptados e fundamentados luz do Direito Pblico e do Direito Constitucional,
complementados pelos mtodos adicionais exigidos por uma perspectiva publicista e
pensados luz da no-identidade entre norma e texto normativo (MLLER, 2012).
Para Mller (2012, p. 53), a fundamentao da deciso (da norma jurdica,
da portaria governamental ou administrativa, da sentena judicial) deve, ao mesmo
tempo, convencer os atingidos e permitir que a deciso possa ser controlada pelas
instncias superiores, pelos destinatrios da norma, pelos titulares de funes
estatais e pela prpria cincia jurdica. Existe, em sua metdica, uma busca por
publicidade, racionalidade e objetividade
44
.
O texto normativo que no esgota o conceito de norma serve como
ponto de partida (eficcia de determinao do texto da norma) e limite (eficcia de
limitao do texto da norma). Retomam-se as palavras de Mller acerca do texto
normativo no processo de construo/concretizao da norma:
a norma jurdica no se encontra j pronta nos textos legais; nestes
encontram-se apenas formas primrias, os textos normativos. A norma s
ser produzida em cada processo particular de soluo jurdica de um caso,
em cada deciso judicial. (2009, 164)

Serve, portanto, o texto normativo para impulsionar e cercear a atividade do
jurista (FONTOURA, 2009, p. 97). O texto normativo faz parte daquilo que Mller
chama de programa da norma, ou seja, o contedo lingustico do texto, a lei
positivada. A par do programa da norma, a concretizao demanda um
aprofundamento no mbito da norma, ou seja, sua conexo com a realidade, que
pode estar prevista tanto no Direito, quanto fora dele. Nesse sentido:
parte constitutiva da norma o mbito normativo, isto , o conjunto parcial
de todos os fatos relevantes (mbito ftico), como elemento que sustenta a
deciso jurdica como Direito.
[...]


44
Nesse sentido, Mller diferencia-se da Teoria Crtica do Direito e das correntes anti-positivistas,
que no propem uma metdica, nem atentam ao contedo da lei posta.
89
A norma jurdica torna-se, dessa forma, um conceito complexo, composto
do mbito normativo e do programa normativo (isto , do resultado da
interpretao dos dados lingusticos). (MLLER, 2009, 164)

H elementos do mbito da norma previstos por outras normas, como, por
exemplo, regras procedimentais, cujo contedo se esgota dentro do prprio Direito,
sem necessidade de apreenso de contedos sociais, histricos, filosficos,
sociolgicos etc.
45
. E h, certo, elementos do mbito da norma que no so
aferveis nos limites do ordenamento jurdico, necessitando ser preenchidos por
contedos atinentes a outras realidades. H, ainda, possibilidade de que parte do
mbito normativo seja aferido em contedos jurdicos e parte seja aferido em
contedos extrajurdicos. Nesses termos, afirma Mller:
Para a elaborao da norma jurdica, para sua construo com base no
caso jurdico e nos textos normativos, o jurista necessita tanto de dados
lingusticos como tambm de dados reais; essa a realidade da atividade
cotidiana de tomada de decises jurdicas. Como dissemos, o resultado da
interpretao de todos os dados lingusticos um resultado intermedirio e
provisrio denominado programa normativo.

O jurista constitui o mbito normativo ao submeter os fatos a um duplo
exame com base no programa normativo: primeiro, esses fatos continuam
sendo relevantes para o programa normativo elaborado? Segundo, so
compatveis com o contedo do programa normativo? Em seguida, podem
ser justificadamente incorporados na deciso. Isso deve ser passvel de
controle no Estado Democrtico de Direito, graas apresentao clara dos
argumentos.(MLLER, 2009, 164) [g.n.]

A concretizao da norma, segundo a metdica de Mller (2009; 2011;
2012) utiliza-se de uma srie de elementos que se podem classificar como:
a) elementos metodolgicos strictiori sensu (interpretaes gramatical,
histrica, gentica, sistemtica e teleolgica, bem como princpios isolados da
interpretao da constituio);
b) elementos do mbito da norma (jurdicos ou extrajurdicos);
c) elementos dogmticos (doutrina e jurisprudncia);
d) elementos de teoria;
e) elementos de tcnica de soluo;
f) elementos de poltica do Direito e poltica constitucional.

A conjugao entre os elementos acima indicados seria o que Calanzani
(2009, p. 16) refere, metaforicamente, como a harmonia das notas: A msica no

45
No caso do Direito Ambiental, o mbito da norma est ligado s cincias naturais, Biologia,
Ecologia, Geografia, Geologia, Hidrologia, aos mais diversos ramos da Engenharia etc.
90
o conjunto das notas musicais, mas a harmonia das notas. A justia, portanto, no
simplesmente a lei, aplicada de forma isolada, mas a interpretao harmoniosa de
todos os seus comandos.
Mller (2012, p.106) deixa claro que os elementos constantes dos itens a,
b e parte do item c so diretamente referidos a normas, enquanto os restantes
no so diretamente referidos a normas e nessa medida esto restritos a funes
auxiliares na concretizao. Nesse sentido, havendo contradio entre os
elementos no processo de concretizao, os elementos diretamente referidos a
normas tero precedncia em relao aos demais, ou seja, os elementos
metodolgicos, os elementos do mbito da norma e parcela dos elementos
dogmticos encontram-se em posio hierarquicamente superior aos elementos de
teoria, elementos de tcnica de soluo e elementos de poltica do Direito e poltica
constitucional. E aqui no se fala em preponderncia do texto normativo, mas
preponderncia da norma, tal qual entendida em Mller (texto + realidade, programa
normativo + mbito normativo, ser + dever ser).
No entanto, nos casos de conflito, preponderam os elementos gramatical e
sistemtico, haja vista a funo limitadora do texto legal (legitimamente produzido,
em conformidade formal e material com a Constituio), prprio do Estado
Democrtico de Direito.
Um ltimo aspecto importante do processo de concretizao da norma
proposto por Mller (2012), que ele no se d apenas em relao aplicao da
lei em uma demanda judicial, mas em qualquer hiptese em que se faa valer a
norma. O processo de concretizao d-se, tambm, pela observncia da norma,
que deixa de fazer existir o conflito e atribuio de todos os titulares de funes,
no s do juiz que julga o caso concreto, mas de todos os poderes, que se
encontram em igual nvel hierrquico quanto funo concretizadora.
A partir das ideias de norma jurdica em Mller e de sua instrumentalizao,
por meio da metdica estruturante, busca-se, a seguir, apontar sugestes de
concretizao dentro do Direito Ambiental.






91
2.4 A CONCRETIZAO DA NORMA AMBIENTAL

A tarefa, agora, aplicar a concepo mlleriana de norma jurdica ao
contexto jurdico-ambiental, como contribuio ao enfrentamento da crise ambiental
no mbito do processo.
O combate crise demanda, certo, uma abordagem sistmica, integrada,
em escala planetria, que vai da tomada de conscincia individual a uma
reformulao na concepo econmica, do jardim de infncia s grandes
corporaes: a crise multifacetada e no comporta uma abordagem reducionista.
necessrio passar a limpo a sociedade de consumo e esse processo chega a
nveis to profundos quanto o so as ideias de felicidade e realizao pessoal.
No entanto, o que se pretende aqui fazer um recorte jurdico e propor uma
forma de enfrentamento da crise a partir da lei posta. Essa proposta consiste na
busca de concretizao da norma ambiental, conjugando o texto normativo e a
realidade por meio de uma argumentao criativa que supere o dogmatismo e
permita a compreenso da complexidade ambiental.
A seguir, analisar-se- o esvaziamento dos institutos jurdicos ambientais
pela racionalidade jurdica tradicional, bem como a lgica do no vejo, logo no
existe, referente percepo do risco e do dano ambiental. Como resposta a isso,
prope-se uma nova abordagem, que inclui a readequao do discurso, o uso de
metforas, a sensibilizao ecolgica e o manejo de outros argumentos
metajurdicos.
Os instrumentos de concretizao da norma ambiental adiante propostos
interimplicam-se e correlacionam-se. A diviso que se faz tem objetivos meramente
didticos, mas no deve ser vista de forma estanque. Pelo contrrio, os elementos
comportam utilizao conjunta e integrada e sua aplicao deve ser pautada pela
criatividade, conforme as circunstncias especficas de cada processo e da norma a
ser concretizada.



92
2.4.1 A Racionalidade Jurdica Tradicional e o Esvaziamento dos Institutos
Jurdicos Ambientais

O enfrentamento da crise ambiental pelos mecanismos institucionais oficiais
no tm se mostrado efetivo. O que se verifica, de fato, o uso simblico do Direito,
da poltica e da cincia, veiculando objetivos esprios e mascarando o risco,
tratando-o de forma cosmtica e ineficaz, de modo a permitir que o desenvolvimento
econmico repouse sobre a paz social e que a sociedade permanea alheia aos
fatos, riscos e ameaas
46
. Esses fatos traduzem-se na irresponsabilidade
organizada, que constitui a face mais perversa da sociedade de risco
47
. Vive-se um
verdadeiro faz-de-conta ambiental em todos os nveis.
Enquanto as instituies jurdicas clssicas sobretudo civilistas e ligadas
ideia de propriedade possuem origens remotas, quase imemoriais, o Direito
Ambiental tem seu marco histrico internacional na Conferncia das Naes Unidas
sobre o Meio Ambiente Humano, ocorrida em Estocolmo de 5 a 16 de junho de
1972. Trata-se, portanto, de um ramo muito novo do Direito, cujos alicerces ainda
no se encontram efetivamente consolidados.
Institutos ambientais restam esvaziados por aqueles a quem incumbiria a
funo de erigi-los. Assim, fruto de incompreenso, desinteresse, preconceito ou
refrao ideolgica, a norma jurdica ambiental deixa de ser concretizada. O
enfrentamento da crise ambiental exige uma mudana radical de paradigma que
supere a fragmentao e a abordagem cartesiana da racionalidade jurdica
tradicional, incapaz de compreender minimamente o Direito Ambiental.
Nas lides ambientais, as tendncias interpretativas redundam, incontveis
vezes, no amesquinhamento dos institutos, pois o pensamento jurdico tradicional
no possui o instrumental necessrio para equacionar demandas oriundas dessa
nova danosidade ambiental, prendendo-se a velhos cnones, ainda vlidos para o
Direito privado, mas flagrantemente insuficientes para a compreenso da
danosidade difusa.

46
Esse tema foi abordado no primeiro, que tratou da crise ambiental, tendo como causa dficit de
complexidade da Economia tradicional e como consequncia a sociedade de risco, cujo
enfrentamento dar-se- pela retomada da complexidade perdida.
47
As questes referentes sociedade de risco e irresponsabilidade organizada foram tratadas luz
da teoria esposada por Ulrich Beck, assim como dos doutrinadores brasileiros Jos Rubens Morato
Leite, Patryck Ayala e Heline Ferreira, que abordaram tais questes dentro do contexto e das
peculiaridades do direito ambiental brasileiro.
93
Especialistas procedentes de outras reas do Direito, especialmente
centradas em questes interindividuais, com nexo causal direto, danos mensurveis
e relaes estanques buscam, nas reas que lhes so prprias e familiares, uma
forma de dirimir os novos questionamentos ambientais propostos. Fundamentados
em institutos clssicos, perfeitamente delineados e assimilados pela comunidade
jurdica, acabam por reduzir o espectro ambiental da norma, a fim de que a soluo
jurdica encontrada se ajuste na moldura pronta, acabada e conhecida exausto.
O desconhecimento do contedo ambiental da norma por parte do
intrprete, aliado falta de sensibilidade ecolgica, faz nascer dupla possibilidade:
ou se esgota o assunto por meio de uma soluo formal, que fulmina o problema
sem resolv-lo (garimpam-se inumerveis razes para que o processo seja extinto
sem resoluo de mrito) ou se constroem teses acerca de insignificncia,
atipicidade etc.
O mrito propriamente dito, ou seja, a anlise dos fundamentos ambientais
da lide, deixado em segundo plano, dando lugar a uma soluo jurdica que se
subsuma moldura normativa, nos termos previstos por Kelsen. A soluo
aceitvel, do ponto de vista jurdico, tradicionalmente aceito. No entanto, no resolve
o problema, mas o agrava, permitindo a continuidade de atividades lesivas ao meio
ambiente. A norma ambiental interpretada, mas no concretizada. O contedo
ambiental passa ao largo.
Assim, com uma soluo formal de esvaziamento ou um desfecho
materialmente incuo, o processo finda atendendo s exigncias dos boletins
estatsticos sem, contudo, promover qualquer medida concreta de proteo
ambiental.
No se pode olvidar, ainda, que a falta de concretizao ambiental da
norma decorre, tambm, do carter notadamente ideolgico das lides ambientais,
cujas decises demandam uma tomada de posio. E, quando se chega
efetivamente ao mrito, caminho mais fcil parece ser a adeso a antigas frmulas e
a negativa da proteo ambiental, privilegiando o capital, a propriedade e os valores
antropocntricos de h muito introjetados na racionalidade tradicional.
Esse caminho desagrada a poucos. O status quo mantido, o
desenvolvimento segue seu rumo. Poucos se insurgem, pois essa a soluo
esperada. confortvel aderir aos velhos padres e quem o faz bem visto, bem
aceito e bem recebido em quase todos os meios, conforme j alertou Mller.
94
Independentemente, porm, das causas
48
da no-concretizao da norma
ambiental, que no so objeto desta pesquisa, acredita-se que, ao levar a realidade
ao bojo do processo, seja possvel alterar velhos padres.
Embora as afirmaes precedentes, quanto forma de julgamento das lides
ambientais, constituam fato notrio no universo jurdico, sobretudo entre os
especialistas da rea ambiental, elas sero ilustradas com vagar e riqueza de
detalhes no terceiro captulo deste trabalho, que trata da anlise qualitativa de
decises judiciais que demonstram a insuficiente compreenso do contedo
ambiental da norma por parte do julgador
49
.
O fato que, diante desse estado de coisas, preciso chamar a ateno
dos operadores do Direito para as peculiaridades do Direito Ambiental, que no so
poucas, nem facilmente detectveis em um passar de olhos.
Imagine-se, por hiptese, um juiz recm-empossado, em uma comarca do
interior, com uma monstruosa sobrecarga de trabalho, realizando julgamentos que
vo desde o Tribunal do Jri a divrcios, contratos privados, licitaes, falncias etc.
Qual ser sua atitude, ao deparar-se com uma ao civil pblica ambiental, de
milhares de pginas, repleta de laudos tcnicos complicadssimos? Ou mesmo com
uma singela ao anulatria de auto de infrao ambiental? Ter ele tempo,
disposio ou mesmo capacidade para entender as filigranas ambientais da norma?
Debruar-se- ele sobre a causa ambiental durante um, dois, trs dias para
compreend-la de fato? Ou utilizar de institutos aos quais j est habituado, em
termos processuais, cveis, criminais e administrativos, para assim equacionar a
demanda?
A menos que esteja efetivamente consciente e comprometido com a causa
ambiental, h grande probabilidade de que lance mo da segunda alternativa,
caminho rpido, seguro e menos penoso. Aplica-se aquilo que j se conhece.
O uso dos institutos clssicos no uma varivel encontrada apenas na
jurisprudncia. A doutrina ambiental prdiga em exemplos nesse sentido.
Administrativistas escrevem sobre o Direito Ambiental com fundamento naquilo que

48
Pesquisa nesse sentido estaria afeta psicologia, sociologia ou at mesmo antropologia, mas
no ao Direito.
49
A anlise dessas decises diferida para o terceiro captulo porque ali se demonstra,
conjuntamente com o chamado dficit de compreenso, o funcionamento dos instrumentos de
concretizao da norma, ou seja, a promoo de uma nova forma de argumentar e fundamentar as
lides ambientais.

95
j conhecem do Direito Administrativo, pouco atentando s peculiaridades
ambientais da norma. O mesmo se d entre criminalistas, civilistas etc. o recurso
quilo que j est estudado, consolidado, pronto e acabado.
O Direito Ambiental reduzido para que se encaixe naquilo que j se
conhece. No se amplia o Direito para entender a Ecologia. Reduz-se a Ecologia
para que ela caiba nas vestes estreitas do Direito.
H incontveis exemplos de decises judiciais, tanto de primeiro grau,
quanto dos tribunais estaduais, regionais e mesmo superiores que ignoram as bases
do Direito Ambiental, mais precisamente falando, do contedo ambiental da norma.
Nem mesmo os princpios ambientais parecem ter sido efetivamente incorporados
pelos operadores do Direito.
Verifica-se que o julgador no lida com a norma ambiental em estado de
desejvel distanciamento ou de total perplexidade. Pelo contrrio: o intrprete se
aproxima de uma norma a partir da pr-compreenso de seu contexto problemtico.
Essa pr-compreenso traz consigo dogmas oriundos de outros ramos do Direito,
inaptos para dirimir a nova conflituosidade ambiental, eminentemente difusa. A partir
dessa chamada pr-compreenso, o julgador faz a subsuno do caso norma.
Trazer tona a figura do julgador como fonte real dos valores que conformam o
ordenamento (ARRUDA; GONALVES, 2002) faz parte de um diagnstico inicial,
que enseja a readequao do discurso que se pretende propor neste trabalho, como
forma de conferir efetividade proteo ambiental.
Em sua Teoria Pura do Direito, Kelsen afirmou que No h qualquer critrio
(mtodo) com base no qual uma das possibilidades inscritas na moldura do Direito a
aplicar possa ser preferida outra. No h absolutamente qualquer mtodo capaz
de ser classificado como de Direito positivo segundo o qual das vrias
significaes verbais de uma norma, apenas uma possa ser destacada como
correta (KELSEN, 2012, p. 151).
Mesmo Kelsen proclamou a interpretao com um ato cognitivo e de
vontade sem, contudo, preocupar-se com o teor dessa interpretao, desde que ela
formalmente estivesse de acordo com a moldura normativa. A opo por um dos
sentidos que a norma possa ofertar, para Kelsen, sempre uma opo poltica.
Eventualmente, pode-se optar pelo melhor sentido. Mas isso no relevante para
Kelsen. Nesse sentido, afirma Derani (2009, p. 197):
96
As situaes objeto de anlise constitucional so vrias e de sentidos
mltiplos, o que necessariamente conduz a uma grande quantidade de
resultados interpretativos, afastando-lhe definitivamente a ideia de um
processo lgico. Trata-se muito mais de fundamentar uma argumentao,
isto , uma determinada deciso interpretativa dentro de vrias possveis,
por um mtodo que tenha por objetivo fazer da soluo encontrada algo que
possa ser sustentado de maneira persuasiva. [g.n]

preciso reconhecer, assim, o papel central do intrprete como fundamento
e justificativa para uma mudana de abordagem, porque no quadro de pr-
compreenses do intrprete que operaro as tentativas de sensibilizao ecolgica
que conduziro concretizao da norma, haja vista que qualquer norma j
interpretada e percebida a partir de diferentes pr-compreenses do mundo, dos
valores, da vida, das ideologias, do Direito, dos interesses e at de si mesmo
(ARRUDA;GONALVES, 2002).
No mesmo sentido, Derani (2009, p.15):
A condio humana no uma determinante indiscutvel e o que Estado e
casamento, comrcio e dvida significam depende sempre de como o
homem interpreta a si mesmo e o seu mundo. O momento da compreenso,
sua atualidade e ligao com preconcepes so fundamentais para o
acabamento da norma.

Por conta de preconcepes arraigadas, pouca energia vem sendo dedicada
efetiva compreenso dos institutos ambientais. E o resultado disso o
esvaziamento dos institutos ambientais por meio da racionalidade jurdica clssica,
que veicula solues perfeitamente lgicas, plausveis luz da viso kelseniana de
norma, mas inaceitveis segundo o ideal de concretizao da norma, que conecta
texto normativo e realidade. Aferrado a concepes formais e ao processo lgico-
dedutivo de interpretao, o operador do Direito deixa de lado o contedo ambiental
da norma e no atenta s consequncias dessa opo, em termos de agravamento
da crise ambiental.
Portanto, o que se busca no uma mudana objetiva da lei, do sistema ou
do ordenamento. O que se busca uma mudana de postura do prprio intrprete
que, acredita-se, pode ser obtida por meio de uma nova abordagem, a partir da
concepo de norma jurdica proposta por Mller, que preenche o texto normativo de
realidade.


97
2.4.2 Eu No Vejo, Logo No Existe

O dano ambiental nem sempre percebido de plano. Na verdade, quase
nunca o . Pelo menos, no em sua integralidade: o que se v apenas aponta do
iceberg. Suas consequncias so difusas e se protraem no tempo. So
consequncias invisveis, imperceptveis e que podem, inclusive, ser constatadas
em local distante daquele em que a infrao foi perpetrada. Tempo e espao, no
Direito Ambiental, adquirem feies diversas daquelas verificadas nas relaes de
causalidade direta.
Em novembro de 2011, as cinzas do vulco chileno Puyhue chegaram ao
Brasil: cinzas pegaram carona em uma corrrente de ar polar e viajaram 2,6 mil
quilmetros at atingir o RS e SC (CINZAS..., 2011), carreando riscos sade. O
mesmo acontece com a poluio do ar e da gua, que carreada de um lado a
outro, sem que as comunidades diretamente afetadas se deem conta disso.
Outro exemplo: quando se destroi uma floresta, no se percebe, de
imediato, o impacto daquele desmatamento no aquecimento global. O dano que se
pode visualizar limita-se s rvores que foram cortadas ou destocadas. Tambm no
se percebe o alto impacto que tem a destruio dos habitats na extino das
espcies. Levando o raciocnio alm, verifica-se, ainda, os danos irreversveis
decorrentes da perda de biodiversidade, que impactam o equilbrio ecolgico como
um todo. E isso no acontece apenas com desmatamentos, mas com incndios e
outras intervenes indevidas em reas sensveis, espaos territoriais
especialmente protegidos, unidades de conservao etc.
Da mesma forma, tem-se que destruio de reas de preservao
permanente causa de eroso, voorocas, desabamentos, impactos no equilbrio
hdrico, na paisagem etc. No entanto, o dano que chega aos sentidos ( percepo)
do julgador somente a interveno (s vezes pequena) beira de um riacho, em
uma encosta ou topo de morro, por exemplo, sem que seus reflexos sejam
computados.
Um exemplo j abordado neste trabalho: quando se adquire um papagaio do
trfico, no se percebe, de imediato, os impactos negativos sobre a biodiversidade
decorrentes da retirada de um nico animal da natureza, nem da mortandade que
subjaz ao trfico de animais.
98
Os exemplos so muitos. O que importa, contudo, ter em mente que existe
uma teia causal de infinitas interaes ecolgicas influenciadas por uma nica
infrao ambiental.
Contudo, sejam grandes ou pequenos, os impactos ambientais mostram-se
de difcil deteco aos olhos leigos, habituados com danos diretos, que saltam aos
olhos, como aqueles existentes, por exemplo, em uma acidente de automveis. Um
automvel abalroa a traseira de outro: as causas, as consequncias e os prejuzos
restam imediatamente demonstrados. No mximo, pode-se fazer uma percia para
descobrir as causas. As consequncias so aferidas por trs oramentos. E assim
se resolve o caso. No Direito Ambiental, mltiplas so as causas. E fatoriais so as
consequncias, de exponencial danosidade.
Como visualizar, por exemplo, os agrotxicos contidos em uma bela salada?
Aparentemente, trata-se de uma refeio saudvel. Mas, repleta de agrotxicos,
pode causar graves danos sade. O risco e o dano decorrentes dos agrotxicos
so insidiosos
50
. Como o so tambm os danos decorrentes da transgenia, no
somente para a sade humana, como para o meio ambiente
51
.
Invisveis so, ainda, os danos sade decorrentes da poluio
eletromagntica e da poluio luminosa. As relaes de causa e efeito no so
aferveis de maneira simples e direta.
Esses novos riscos/danos no tm cor e se caracterizam, muitas vezes, pela
incerteza, imprevisibilidade e invisibilidade. A lgica que paira sobre as questes
ambientais eu no vejo, logo no existe.
Um, dentre muitos casos que poderiam ser citados, a deciso prolatada no
Agravo de Instrumento n 2006.04.00.037294-0/PR (BRASIL, 2007a), que enfrentou
o problema dos organismos geneticamente modificados da seguinte forma: De
resto, ressalto no identificar na liberao do plantio risco ao meio ambiente,


50
Sobre agrotxicos e a sociedade de risco, ver FERREIRA, Maria Leonor Paes Cavalcanti. Uma
anlise do Procedimento do Registro de Agrotxicos como forma de assegurar o Direito
Fundamental ao Meio Ambiente Ecologicamente Equilibrado na Sociedade de Risco.
Dissertao apresentada ao curso de ps-graduao em Direito, Centro de Cincias Jurdicas, da
Universidade Federal de Santa Catarina, como requisito parcial obteno do grau de Mestre em
Direito, rea de concentrao Instituies Jurdico-Polticas. Florianpolis, 2009.

51
Uma abordagem jurdica acerca dos transgnicos luz da sociedade de risco pode ser encontrada
em: FERREIRA, Heline Sivini. Desvendando os organismos transgnicos: As interferncias da
sociedade de risco no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
2010.

99
visto que o plantio dessa variedade de semente de soja geneticamente modificada j
foi efetuado em outras oportunidades no Estado do Paran, no havendo notcia de
dano ambiental. [g.n.] (Anexo B)
Ou seja, uma questo cientfica altamente complexa, como a transgenia e
seus efeitos, foi relegada mera opinio dos operadores do Direito, que no
enxergaram, de fato, o risco envolvido. A concluso silogstica foi: eu no vejo o
risco, logo ele no existe.
preciso reverter essa lgica. Para tanto, necessrio dar cor a esses
novos danos para que a sociedade (para os objetivos deste trabalho, a sociedade
jurdica) os compreenda e se mobilize efetivamente. preciso tornar visvel o dano,
ou seja, explicit-lo cabalmente por meio da argumentao e da utilizao de
instrumentos metajurdicos que tragam a realidade ao bojo do processo. a
concretizao da norma ambiental no seu sentido mais lato, conforme previsto por
Mller.
As normas e princpios reclamam um preenchimento via implementao
ftica. So portais que, uma vez transpostos, conduzem a um campo frtil receptivo
quilo que se semear (DERANI, 2009, p. 200)
A resistncia ideolgica s ideias de proteo do meio ambiente muitas
vezes se exterioriza por meio do decisionismo, retrica pura e simples e apelo ao
senso comum. So muitas as decises que dispensam, inclusive, prova tcnica,
veiculando apenas a ntima convico do julgador, revelia da cincia.
Algo, portanto, est errado e precisa ser transformado. A abordagem
tcnica, fria e direta parece no ser suficiente para a concretizao ambiental da
norma. A argumentao lgica, a citao de leis, resolues, regras, princpios que
seriam suficientes em uma lide tributria ou previdenciria, parecem no surtir os
mesmos efeitos quando se trata de uma demanda ambiental. O cotejo entre
instrumentos j consolidados e a nova juridicidade ambiental faz com que, quase
sempre, esta ltima fique em posio desvantajosa.
Aqui cabe a referncia feita por Derani (2009, p. 15) ao conceito de
Instituio Jurdica apresentado por Habermas como um conjunto de
normas jurdicas que no podem ser suficientemente legitimados por meio
de referncias positivistas a processos. To logo a validade destas normas
seja questionada na prtica diria, no basta a referncia sua legalidade.
Ela precisa de uma justificao material, porque ela prpria pertence ao
conjunto de organizaes do mundo da vida e juntamente com normas de
agir informais constituem o pano de fundo do agir comunicativo.
Consequentemente, o Direito precisa estar assentado em valores
100
socialmente aceitveis, capazes de justificar a sua prtica (ver Jrgen
Habermas, Theorie, cit., v.2, p. 536) [g.n.]

Para despertar o interesse dos operadores do Direito e gerar ao
efetivamente comprometida com a proteo ambiental, necessrio ultrapassar o
tecnicismo, o formalismo jurdico, em busca de concretizao do contedo ambiental
da norma: a concretizao do Direito uma das formas de manifestao da poltica.
A hermenutica vinculada estritamente interpretao do texto ignora o inafastvel
caminho inverso: o do mundo da vida para a norma escrita. (DERANI, 2009, p.
196).
O caminho que conduz do mundo da norma escrita ao mundo da vida passa
por uma abordagem nova, que inclui a reformulao na linguagem, sensibilizao
ecolgica, uso de metforas, argumentos metajurdicos, exemplos prticos,
analogias, textos jornalsticos, fundamentos de ordem econmica, sociolgica,
holstica e ecossistmica entre outros.
Bonavides (1994, p. 338) afirma que o verdadeiro problema do Direito
Constitucional de nossa poca est em como juridicizar o Estado Social, como
estabelecer e inaugurar novas tcnicas ou institutos processuais para garantir os
Direitos sociais bsicos, a fim de faz-los efetivos. [g.n.]
Portanto, a partir do diagnstico de insuficiente compreenso e aplicao do
Direito Ambiental por parte do operador tradicional do Direito, o que se prope, aqui
uma nova abordagem, como forma de instigar a transformao da racionalidade
jurdica clssica no que concerne matria ambiental.












101
2.4.3 A Readequao da Linguagem


O estilo deve ter trs qualidades clareza, clareza, clareza.
Montaigne

Se voc no consegue explicar alguma coisa com simplicidade,
voc no a entendeu bem.
Albert Einstein.



A mudana paradigmtica que se pretende est vinculada mudana da
acepo de norma jurdica proposta por Friedrich Mller, j abordada nos itens
anteriores, ou seja, pela conjugao entre texto normativo e mbito normativo, lei e
realidade, objetivando a concretizao da norma.
A concretizao, para Mller (2009, p. 145), sempre um processo de
linguagem. Assim, por conta do carter ineludvel de linguagem, a textualidade
perpassa toda o processo.
Assim, a proposta de reformulao da teoria da norma, passa por uma teoria
da argumentao, ligada, naturalmente, readequao da linguagem:
Essa concepo leva a srio o trabalho jurdico como ao concreta de
seres humanos. fundamentada no mbito da teoria da ao e adota uma
abordagem pragmtica da linguagem: todo trabalho jurdico ocorre
dentro da linguagem: uma forma especial de linguagem, um conjunto
especifico de jogos de linguagem. [g.n.] (MLLER, 2009, p. 164)

Diante da complexidade da matria ambiental, torna-se necessrio
traduzir o texto normativo por meio de uma linguagem clara, exemplificativa,
precisa, que consiga atrair a ateno do interlocutor. preciso definir as categorias
de forma simples e direta, evitando uma sobrecarga de ornamentaes, floreios
retricos desnecessrios, todas as amplificaes inteis e, acima de tudo, o que h
de suprfluo na expresso. (SCHOPENHAUER, 2005, p. 95).
Schopenhauer (2005, p. 84) enaltece o esforo para dar aos pensamentos
a expresso mais pura, clara, segura e concisa possvel, sendo a simplicidade
uma marca no s da verdade, mas tambm do gnio. E pontifica:
Seria proveitoso que os escritores alemes chegassem concluso de que,
embora de fato se deva pensar como um grande esprito, sempre que
possvel deve-se falar a mesma linguagem das outras pessoas.
Palavras ordinrias so usadas para dizer coisas extraordinrias; mas
eles fazem o contrrio. Ns os vemos esforados em disfarar conceitos
triviais com palavras nobres, em vestir seus pensamentos muito ordinrios
102
com as mais extraordinrias expresses, as frmulas mais rebuscadas,
mais pretensiosas e mais raras. [g.n.] (SCHOPENHAUER, 2005, p. 90).

Em vez de atrair o leitor, a linguagem hermtica e rebuscada causa
distrao, sobretudo ao tratar de um tema desconhecido, como muitas vezes o o
Direito Ambiental, suas categorias e conceitos. Um texto bem escrito prima por
frases curtas e palavras simples. Utiliza-se de sentenas na forma positiva. Usa a
voz ativa. Adota palavras concretas e persegue a frase enxuta. Prima por clareza,
conciso e harmonia e no utiliza adjetivao excessiva ou desnecessria
(SQUARISI; SALVADOR, 2004).
Os jornalistas so ensinados a responder a seis perguntas: O qu? Quem?
Quando? Onde? Como? Por qu? Para responder a essas perguntas, precisam
reconhecer os fatos mais importantes, em um exerccio de garimpagem (SQUARISI;
SALVADOR, 2004).
A argumentao pode partir de um resumo daquilo que mais importante,
contextualizando os interesses em jogo. A partir da, pode-se responder s
perguntas acima e, em seguida, enxugar o texto para que ele se torne atraente. H
uma srie de informaes desnecessrias que apenas confundem o leitor,
desviando o foco e a ateno daquilo que realmente interessa. (SQUARISI;
SALVADOR, 2004)
Calanzani (2009, p. 16) afirma Se conseguirmos enxergar o Direito como
algo simples e evidente, como o ato de beber gua, de entregar-se ao sono ante o
cansao, no haver necessidade de compndios intrincados ou raciocnios
complicados. A simplicidade na linguagem que no deve ser confundida com
simplificao do raciocnio uma forma de fazer com que a mensagem atinja seu
receptor, perfectibilizando a comunicao. Segundo Ost (1997, p. 302)
[...] as palavras e as ideias no tm a virtude de produzirem por si s, a
realidade a que visam: mas pelo menos contribuem largamente para isso,
uma vez que as prticas (que no so nada sem as palavras para as dizer,
nem sem as representaes para as guiar), acabam por se inspirar nelas.

A linguagem que se limita a transcrever laudos, leis e resolues rida, de
difcil compreenso. A citao do texto normativo , muitas vezes, de pouca
utilidade, ou mesmo enfadonha. O texto apenas o incio do processo, mas no
inclui todos os matizes subjacentes norma. H um amplo espectro da norma no
contido no texto normativo e que precisa ser traduzido deforma simples, clara e
precisa.
103
A linguagem normalmente utilizada nas lides ambientais fala apenas aos
especialistas ou queles naturalmente interessados na rea ambiental, dificilmente
atingindo leigos (juristas ou no). Pouco se compreende da rea ambiental, mesmo
no que concerne quilo que bsico e evidente. A situao piora de maneira
dramtica quando se trata de interaes ecolgicas que demandam um nvel mais
profundo de abstrao.
A abordagem tradicional de transcrio de lei, doutrina e jurisprudncia
pouco sedutora e muito distrativa: no d conta de explicar a magnitude das
implicaes que envolvem um processo ambiental, sua influncia diferida no tempo
e no espao, alm de diversos aspectos no diretamente contemplados pela norma,
como no caso do papagaio, citado na introduo deste trabalho. A linguagem
utilizada plida, diante dos matizes que envolvem cada processo.
No raro ver um operador do Direito confundir, por exemplo, APP (rea de
preservao permanente) com APA (rea de preservao ambiental). Trata-se de
institutos distintos, com regime jurdico absolutamente diverso; o regime das APPs
totalmente restritivo, ao contrrio das APAs, que permitem uma srie de
intervenes. No entanto, nem mesmo conceitos bsicos como esses esto
introjetados na mente dos operadores do Direito (como esto, por exemplo, institutos
como usucapio, comodato, divrcio, falncia etc.). E embora no se possa
referenciar bibliograficamente esse dado, algo que se constata com muita
frequncia no dia-a-dia forense.
No se pode pressupor, em termos ambientais, a obviedade. Nada bvio
e tudo precisa ser explicado quando se trata de risco/dano ambiental. A prtica
indica que pressupor conhecimentos ambientais do julgador um risco que no se
pode correr. O texto normativo , por vezes, conhecido do aplicador, mas o mbito
normativo raramente o . O texto normativo, destitudo de sua carga de realidade,
um corpo sem alma. Em um processo ambiental, o risco da tautologia deve ser
preferido ao risco de no se fazer compreender, pois no ltimo caso, as
consequncias prticas so o esvaziamento da proteo ambiental.
Uma argumentao ambiental eficaz comea pela chamada garimpagem do
bvio: Escondido embaixo de toneladas de dados secundrios, coberto por
montanhas de detalhes desnecessrios e disfarado sob uma camada fina de
observaes sofisticadas, jaz o diamante reluzente do bvio." (SQUARISI;
SALVADOR, 2004; p.12).
104
preciso mostrar o bvio de forma contudente. preciso proceder
alfabetizao do risco, com aquilo que aqui denominamos linguagem do jardim de
infncia, ou seja, utilizao de linguagem simples, clara e precisa, que possa ser
efetivamente compreendida por pessoas leigas. Isso porque a percepo do risco
no nasce com o indivduo, mas construda atravs de observaes e
experincias. Assim sendo, a alfabetizao do risco converte-se em importante
instrumento de combate irresponsabilidade organizada (FERREIRA,2010).
No caso do Direito, diferentemente do texto jornalstico, a persuaso
depende da nfase no objeto de convencimento. O texto que fundamenta uma
petio inicial, uma contestao ou mesmo uma deciso judicial precisa convencer o
interlocutor. A linguagem enfadonha e repetitiva no convence, nem agrada. Nesse
sentido:
Deve-se evitar toda prolixidade e todo entrelaamento de observaes que
no valem o esforo da leitura. preciso ser econmico com o tempo, a
dedicao e a pacincia do leitor, de modo a receber dele o crdito de
considerar o que foi escrito digno de uma leitura atenta e capaz de
recompensar o esforo empregado nela. sempre melhor deixar de lado
algo bom do que incluir algo insignificante. (SCHOPENHAUER, 2005, p.
93).

Para Calanzani (2009, p. 17), milagre no conhecer todo o ordenamento
jurdico; milagre a capacidade de eliminar o suprfluo e atingir a essncia.
Suareis e Salvador (2004, p.22-3) ensinam:
Seja natural imagine que o leitor esteja sua frente ou ao telefone
conversando com voc. Fique vontade. Espaceje as frases com pausas e,
sempre que couber, com perguntas diretas. Confira a seus textos um
toque humano. Voc est escrevendo para pessoas.
Seduza V direto ao assunto. Comece pelo mais importante. E comece
bem, com uma frase atraente, que lhe desperte o interesse e o estimule a
prosseguir a leitura. No final, d-lhe o prmio: um fecho de ouro, como
inesquecvel sobremesa a coroar um lauto jantar. [g.n.]

Parece importante que os principais dados sejam destacados logo no incio
da argumentao, naquilo que se costuma chamar, na linguagem jornalstica, de a
pirmide invertida
52
, tcnica inaugurada pelo jornal The New York Times em 1861.
Trata-se da resposta s seis perguntas bsicas, j mencionadas. A histria
contada do final para o comeo, por isso o nome pirmide invertida. (SQUARISI;
SALVADOR, 2004).

52
Embora essa tcnica j tenha sido objeto de muitos questionamentos, continua sendo a tcnica
mais utilizada nos meios de comunicao (SQUARISI; SALVADOR, 2004)
105
Na dialtica processual, h uma tendncia em contar os fatos segundo a
ordem cronolgica de acontecimentos. normal que as peties historiem os fatos
conforme eles aconteceram, citando ofcios, comunicaes, memorandos e uma
srie de fatos de menor importncia. Datas, nmeros, detalhes irrelevantes poluem o
texto, no prendem a ateno. No caso do Direito Ambiental, muitas vezes o
interesse em jogo (o bem ambiental discutido) fica diludo no meio de uma srie de
dados secundrios. Portanto, uma contextualizao prvia necessria e salutar.
Deve-se buscar, ensina Schopenhauer (2005, p. 94), a quintessncia:
Usar muitas palavras para comunicar poucos pensamentos sempre o sinal
inconfundvel da mediocridade; em contrapartida, o sinal de uma cabea eminente
resumir muitos pensamentos em poucas palavras.
Segundo Derani (2009, p. 14), o Direito est necessariamente ligado
linguagem e segundo Mller, a ordem jurdica constitui um continuum de textos
mediados por processos lingusticos. A partir da, a Derani defende que a norma
seja compreendida em seu movimento na sociedade no a partir do abismo
conceptual entre norma e realidade.
Exemplo de tema de dificlima compreenso: a repartio de benefcios
decorrente do acesso ao patrimnio gentico brasileiro. Trata-se de um assunto
rido, abstrato e, sobretudo, pouco conhecido pelo Poder Judicirio, haja vista,
inclusive, serem recentes as operaes de fiscalizao do IBAMA acerca da
matria.
No estado de Santa Catarina, o primeiro processo judicial veio tona no ano
de 2012 (BRASIL, 2012a). Nesse processo, a empresa AGE do Brasil S.A. foi
multada no valor de R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais) por conta da no
repartio de benefcios.
Trata-se de hiptese em que no h dano ambiental verificvel de plano.
necessrio um alto nvel de abstrao para conectar a infrao com a questo
ambiental, sobretudo no caso em anlise, que se relacionava produo de
sabonetes, um dos quais, de maracuj.
Se difcil sensibilizar o Poder Judicirio acerca de grandes danos
ambientais, que dizer da repartio de benefcios decorrentes do uso de maracuj,
fruta encontrada em qualquer supermercado? Como conectar a repartio de
benefcios com a preservao da floresta?
106
Nesse caso, optou-se por uma abordagem preliminar didtica, logo no incio
da petio inicial, de modo a introduzir o tema, contextualiz-lo, mostrar sua
importncia no cenrio mundial, em termos de soberania e relacion-lo diretamente
proteo da floresta (e da biodiversidade como um todo). Nesses termos:
Antes de adentrar nas questes especficas relativas a estes autos, so
necessrios alguns esclarecimentos preliminares bsicos, elementares,
quase pueris mas muito importantes para que possamos contextualizar
os interesses que esto em jogo quando se fala de proteo ao
patrimnio gentico.

Ousamos dizer que a jurisprudncia a ser construda em termos de
patrimnio gentico no Brasil servir de modelo para o mundo inteiro
sobretudo para os pases detentores de biodiversidade. E essa proteo
est ainda em carter embrionrio, sendo FUNDAMENTAL a compreenso
da dimenso do problema (ou da oportunidade de construo terica e
jurisprudencial de vanguarda) com o qual nos deparamos.

A matria relativa proteo do patrimnio gentico brasileiro
EXTREMAMENTE complexa e pouco conhecida dos operadores do Direito,
mesmo daqueles que militam na rea ambiental. O assunto tambm novo
em termos de fiscalizao e as primeiras operaes foram realizadas h
poucos anos.

No entanto, uma questo da mxima importncia para os pases que,
como o Brasil, tem altssima biodiversidade (a maior do mundo). Trata-
se de questo relativa, inclusive, soberania nacional em face, por
exemplo, do poderio da indstria farmacutica e das grandes
multinacionais.

A preservao do patrimnio gentico coloca em confronto vultosos
interesses econmicos dos pases do norte (pases ricos) e a vasta
biodiversidade dos pases do sul (pases subdesenvolvidos ou em
desenvolvimento/emergentes, como o Brasil).

A proteo do patrimnio gentico preserva o pas da biopirataria ao
mesmo tempo aufere recursos para que se possa prosseguir protegendo o
patrimnio gentico.

preciso ter claro que quando se protege o maracuj no o maracuj
em si o objeto da proteo eis que se pode encontrar maracuj aos
montes em qualquer supermercado mas o patrimnio gentico do
maracuj e os usos que se pode fazer dele! Trata-se, sim, de inestimvel
patrimnio imaterial do Brasil que independe, at mesmo, da coleta
do maracuj eis que o patrimnio gentico do maracuj pode ser
descrito em uma folha de papel.

A repartio de benefcios decorrente do acesso ao patrimnio gentico
brasileiro uma espcie de Direito autoral que se paga aos pases
detentores de biodiversidade. Evidentemente que aqueles que no tm
biodiversidade no esto interessados em pagar tais Direitos autorais.

Portanto, essa uma briga grande que envolve uma das maiores
riquezas do Brasil a sua biodiversidade e o potencial biotecnolgico dela
decorrente para a qual esto voltados os olhos do mundo inteiro
principalmente das grandes corporaes.

107
Adentrando especificamente ao objeto das autuaes questionadas nestes
autos, ou seja, repartio de benefcios decorrentes do acesso ao
patrimnio gentico, muito importante que as empresas e o Judicirio
tenham conscincia da necessidade de garantir a repartio de
benefcios: isso que faz com que as formaes vegetais tenham mais
valor em p do que no cho para as comunidades que vivem ao redor.
[grifos no original] (BRASIL, 2012a)

Esse processo foi julgado, em primeira instncia, em 21 de fevereiro de
2013 e o pedido de anulao das multas formulado pela empresa autora foi
considerado improcedente. As multas impostas pelo IBAMA, que totalizavam trs
milhes de reais, foram mantidas (BRASIL, 2012

a).
Um primeiro dado importante que o julgamento foi extremamente rpido.
Outro aspecto: no relatrio da sentena, o juiz fez meno ao fato de que a A
repartio de benefcios decorrente do acesso ao patrimnio gentico brasileiro
uma espcie de Direito autoral que se paga aos pases detentores de
biodiversidade, trecho mencionado na contextualizao prvia. Ou seja, essa
metfora chamou-lhe a ateno, tanto que foi pinada ao relatrio como um dos
principais argumentos do IBAMA.
A ideia de contextualizar o bem jurdico em sua rede de relaes veicula
uma abordagem ligada ao pensamento complexo, que busca a concretizao
ambiental da norma.
Uma abordagem clssica, tradicional dispensaria essas digresses, pois
limitar-se-ia aos aspectos questionados na inicial quanto higidez do auto de
infrao lavrado pelo IBAMA e trataria de rechaar eventuais alegaes de nulidade
relativas ao processamento administrativo do feito ou de falta de materialidade da
infrao.
O vis estritamente processual, procedimental ou tcnico conduziria o
julgador a questes importantes, porm perifricas, afastando-se do eixo central do
processo, que era a proteo do patrimnio gentico. Alm disso, se o juiz no
vislumbrasse a importncia da discusso, talvez (e isso apenas uma conjectura,
pois no h como comprov-la) no houvesse julgado o processo com tamanha
celeridade.
Tem-se, portanto, que uma contextualizao prvia indispensvel nas lides
ambientais, pois tem o condo de chamar a ateno do julgador para os interesse
em jogo no processo, as consequncias da deciso, a abrangncia e magnitude do
tema. Trata-se de uma tentativa de educao ambiental no bojo do processo.
108
Da mesma forma, citando um caso mais simples, de desmatamento. Os
fatos ocorreram em uma audincia conciliatria de Ao Civil Pblica no extremo
Oeste de Santa Catarina. A Autora se deparou com um agricultor que dizia no ter
alternativa ao desmatamento: - Eu s sei plantar! Que vou ensinar meu filho a
fazer? Vou ensin-lo a roubar? Preciso cortar as rvores para poder plantar! A esse
protesto legtimo, contraps-se um argumento ecolgico, porm de forma simples:
- Se voc destruir a floresta, os insetos que moram l na floresta iro se mudar para
sua plantao. Alm disso, a destruio da floresta traz a seca, como essa que
estamos vivendo agora. (tratava-se de poca de seca na regio oeste de Santa
Catarina, a qual impactou negativamente a produo agrcola).
O exemplo bastante singelo, mas mostrou-se eficaz nesse processo. O
agricultor disps-se espontaneamente a recuperar a rea degradada. Isso
demonstra que a mudana de abordagem pode carrear uma mudana de atitude,
permitindo que o interlocutor reflita a respeito, pois no se trata mais de um
comando abstrato, uma ordem autoritria que o impede de plantar, mas em algo que
impacta a sua prpria realidade. No se trata de um mero texto normativo, mas de
uma norma jurdica concretizada, conjugada com a realidade em uma relao
circular de causa e efeito.
Outro exemplo a ser citado um excerto de petio usado com frequncia
pela Autora deste trabalho, bem como por alguns de seus colegas do contencioso
ambiental da Procuradoria Federal em Santa Catarina, como tentativa de
alfabetizao ecolgica no bojo das lides ambientais. Busca-se, por meio da
readequao do discurso, transmitir ideias complexas de maneira simples, direta e
objetiva. Trata-se de uma explicao acerca do desmatamento das reas de
preservao permanente, associando-as eroso e ao equilbrio hdrico:
Diariamente os jornais relatam grandes tragdias ambientais, alteraes
climticas significativas, aquecimento global, espcimes que desaparecem
do globo para todo o sempre, o fim dos peixes nos mares, tsunamis,
furaces, enfim... as mais variadas catstrofes pululam no noticirio, mas as
pessoas, de modo geral, preferem no acreditar no verdadeiro colapso
ambiental que se aproxima.
E, por falta de conhecimento acerca das questes ecolgicas que precisam
ser urgentemente resolvidas no s para garantir a qualidade de vida, mas
a prpria sobrevivncia do homem na Terra, que no existe um
tratamento srio, eficaz e comprometido do Meio Ambiente.
Todo "desenvolvimento" no-sustentado um retrocesso, uma bomba-
relgio que prejudicar no somente os seus autores como seus familiares,
vizinhos e concidados a mdio e longo prazo.
109
em nome do interesse coletivo que insistimos na recuperao ambiental,
como nica soluo possvel para salvaguardar a proteo da diversidade
biolgica, das nascentes, da qualidade e disponibilidade da gua.
Sacrificar o mdio e longo prazo em favor de um pouco de lucro no presente
semelhante a afirmar que o caviar de hoje nos far esquecer a fome de
amanh, quando na verdade saudvel seria ter arroz e feijo todos os dias.
Praticamente todo o equilbrio hdrico de uma regio regulado pela
vegetao ali existente. A mata responsvel tanto pela evapotranspirao
quanto pela reteno das guas no corpo da vegetao, e tambm pela
reduo da velocidade de escoamento superficial das guas da chuva,
evitando a formao de voorocas (crateras decorrentes da eroso) e a
perda de solo.
O desmatamento irrefreado traduz-se em eroso desenfreada, eliminando
as possibilidades de recolonizao do solo, carregando o solo para dentro
dos rios, causando assoreamento, secando nascentes, produzindo
arenizao e desertificao, alterando o controle hdrico e impactando o
microclima.
Em larga escala, somados os impactos desta propriedade com a
propriedade vizinha, e ainda a outra e mais aquela, as pequenas aes
exploratrias particulares acabam produzindo uma grande e comunitria
perda generalizada, duradoura e de difcil recuperao.
No se trata de radicalizar a dicotomia entre o pblico e o privado,
espoliando o bem particular em nome de um suposto bem coletivo terico
que ignora a pessoa. E no se trata de decidir pela supremacia da
individualidade ignorando o impacto social das intervenes. Esta uma
falsa dicotomia.
O coletivo no formado apenas pela soma das individualidades, mas
tambm pelas relaes que estas estabelecem entre si. por isso que se
diz que "o todo maior do que a soma das partes" em Ecologia.
Trata-se portanto de estabelecer entre as partes uma relao saudvel,
sustentvel, em que as aes de cada um sejam voltadas para o benefcio
prprio e do coletivo simultaneamente, como reza o esprito do Art. 225 da
Constituio da Repblica.
Isso no apenas boa Ecologia, como matematicamente demonstrvel
ser a melhor opo! exatamente sobre isso que trata a obra pela qual
John Nash (o matemtico esquizofrnico do filme "Uma Mente Brilhante")
ganhou o Prmio Nobel! Ele desbancou a tese de Adam Smith de que "o
maior benefcio para todos ocorre quando o indivduo busca o melhor para
si" e estabeleceu matematicamente que "o maior benefcio para todos
ocorre quando o indivduo busca o melhor para si e para o grupo.
nesta linha de pensamento, procurando o maior benefcio possvel para o
indivduo e para a coletividade, que se desenvolve o Direito Ambiental. E
sob essa tica que o mesmo deve ser aplicado.

Outro exemplo de concretizao, que agora parte do prprio Poder
Judicirio: em vez do tradicional despacho designe-se audincia de conciliao, a
Juza Federal Priscilla Mielke Wickert Piva despachou em 11 de novembro de 2011,
nos autos ao ordinria n 5000123-13.2010.404.7210/SC, da seguinte forma:
Considero que a composio amigvel a melhor forma de solucionar
conflitos, eis que pressupe a aceitao mtua de questes conflituosas
existentes entre as partes, fortalecendo a pacificao social e o grau de
satisfao dos jurisdicionados. Ademais, concesses recprocas levam os
litigantes ao consenso e, por via transversa, aceleram a prestao
jurisdicional (BRASIL, 2010a, Evento 77).

110
No se trata de demanda ambiental, mas merece meno neste trabalho
porque a abordagem adotada pela juza se diferencia da aridez tradicional dos
despachos e parece mais efetiva no que tange ao convencimento do jurisdicionado
e, em ltima anlise, sensibilizao do interlocutor, dando concretude norma.
Assim sendo, tem-se que a readequao da linguagem o processo
argumentativo que objetiva tornar fcil aquilo que difcil, dando cor ao que no se
v, simplificando a argumentao e traduzindo a complexidade. Nesse sentido, sua
tessitura deve ser ampliada para alm dos limites da dialtica processual,
abrangendo todos os atores sociais, haja vista que a concretizao da norma
ambiental dever de todos e a todos aproveita.
Segundo Derani (2009, p 19) a norma s pode ser completamente
compreendida por meio do processo de concretizao. Seu sentido est neste
processo. Tal processo, no entanto, sublinha Mller (2012), no se limita quele da
hermenutica tradicional, em que o aplicador um ator social investido de poder
para tal. Por essa teoria, o trabalho de concretizao possui um raio de abrangncia
muito mais amplo, abraando todos os meios de trabalho mediante os quais se
chega a concretizar a norma e realizar o Direito.


2.4.4 O Uso de Metforas

Uma ideia pode ser expressa de maneira prpria, direta, em sua primeira
significao. Ou pode ser usada de maneira figurada, metafrica, em que se faz uso
de uma transposio para valorizar seu significado: O termo metfora de origem
grega e significa transposio, mudana, translao. (CALANZANI, 2009, p. 20).
As metforas tm condo de simplificar ideias aparentemente difceis,
tornando-as simples, compreensveis. O uso de metforas assemelha-se a contar
histrias por meio de parbolas ou analogias: o significado torna-se claro por meio
de um processo maiutico, indutivo ou dedutivo, feito pelo prprio receptor. A ideia
assimilada de maneira mais fcil, transpondo, por vezes, filtros e preconceitos.
Segundo Calanzani (2009, p. 16), as metforas jurdicas nada mais so do
que uma tentativa de trazer o Direito ao campo da essncia e da simplicidade e a
simplicidade smbolo de perfeio. De fato, quando se consegue dissecar uma
111
ideia ambientalmente complicada ou pouco compreendida e traduzi-la de forma
simples, pode-se atingir mais facilmente os objetivos de convencimento do julgador.
O uso de metforas uma forma eficaz de traduo dos mais intrincados
temas ambientais, sobretudo para diferenciar institutos ambientais dos institutos
tradicionais afetos a outros campos do Direito. Evidentemente trata-se de processo
mais trabalhoso que a simples transcrio literal de material j produzido, pois
demanda um processo criativo. O uso de metforas serve para incutir os conceitos
de forma simples e didtica (CALANZANI, 2009, p. 22). Nos termos propostos por
Mller (2009), tratar-se-ia de mecanismo destinado demonstrao do mbito da
norma.
A comparao (ou a metfora) reduz o nvel de abstrao do texto
(SQUARISI; SALVADOR, 2004). A metfora traz aos sentidos aquilo que vive no
mundo das ideias, permitindo sua visualizao e consequente compreenso:
Seja como recurso potico ou pedaggico, a metfora bela e provoca
emoo esttica ou facilita a compreenso do que ensinado. No mundo
jurdico, a metfora no vem como recurso esttico, mas como instrumento
pedaggico, j que atravs dela, possvel apreender diversos conceitos
jurdicos bsicos (CALANZANI, 2009, p. 23)

No captulo 1 deste trabalho, item 1.4.2, ilustrou-se, por meio da metfora
dos cavalos selvagens, a ideia de complexidade, causalidades mltiplas,
recursividade, interaes e probabilidades no sentido de que uma causa pode gerar
consequncias aparentemente benficas mas que, em longo prazo, mostram-se
negativas. E o inverso tambm pode ocorrer. E a mesma causa pode-se mostrar
malfica e benfica ao mesmo tempo. A ideia, do ponto de vista abstrato, no
exsurge de plano compreensvel, mas por meio da metfora torna-se cristalina.
Essa metfora do pensamento complexo til para ilustrar a fragilidade do
canto da sereia desenvolvimentista. Ilustra-se, ainda, a ideia pelo exemplo
(instrumento metajurdico de convencimento, item 2.4.6) daquilo que ocorreu com a
pesca do bacalhau no Canad. De incio, o desenvolvimento muito bem vindo,
mas seu desdobramento causal pode-se mostrar nocivo e at mesmo trgico.
Ainda acerca do falso antagonismo entre desenvolvimento e meio ambiente,
tem-se a metfora do caviar, utilizada no item anterior (2.4.4), Sacrificar o mdio e
longo prazo em favor de um pouco de lucro no presente semelhante a afirmar que
o caviar de hoje nos far esquecer a fome de amanh, quando na verdade saudvel
seria ter arroz e feijo todos os dias
112
No captulo 3 deste trabalho, mais especificamente no Caso do Plantel (item
3.4), a explicao acerca da complexidade feita por meio de uma metfora, em
uma interpretao a contrario sensu. Compara-se ali o plantel de pssaros a um
carregamento de televisores.
Por meio dessa metfora se pode explicar de forma bastante simples algo
que de difcil compreenso para a grande maioria dos operadores do Direito, ou
seja, porque todas as aves de um plantel devem ser apreendidas quando apenas
algumas esto irregulares. Demonstra-se, pela metfora, que a racionalidade
jurdica aplicvel aos televisores (coisas inanimadas) no serve aos organismos
vivos, que se relacionam entre si, nascem, reproduzem-se e morrem. A metfora
ajuda a explicar porque a lgica dos televisores no a lgica dos pssaros e por
que razo o raciocnio no o mesmo.
Na prtica da advocacia pblica ambiental, diariamente ocorrem situaes
que demandam uma explicao criativa, que ilustre e explique os fatos. Essa
explicao no consta dos manuais e precisa ser construda caso a caso. Pode-se
citar, por exemplo, a relutncia de um magistrado em aceitar a necessidade de
apresentao de PRAD (Projeto de Recuperao de rea Degradada) para casos
de desmatamento. O magistrado entendia desnecessrio, acreditava tratar-se de
mero formalismo.
A forma de sensibilizao, nesse caso, foi explicar ao juiz que o PRAD era
como uma receita de bolo: alguns ingredientes deveriam vir antes, outros depois,
sob pena de frustrar os resultados pretendidos pela receita. Ou seja, algumas
rvores pioneiras deveriam ser plantadas antes, permitindo a vinda das espcies
seguintes. E se os ingredientes fossem utilizados em ordem diversa da receita, o
bolo desandaria. No se trata, certo, de uma explicao cientfica, mas de uma
tentativa de alfabetizao do risco que, na hiptese, teve efeitos positivos. O juiz
entendeu, de fato, que o PRAD era importante.
Assim sendo, a associao do PRAD receita de bolo, associou um
conceito a abstrato a um elemento concreto, permitindo a compreenso (e
aceitao) do instituto, nos termos previstos por Calanzani (2009, p. 22)
O conceito abstrato apreendido mais facilmente, quando, por
transposio, associado a um elemento concreto, do dia-a-dia das
pessoas. Assim, atravs de metfora jurdica, os conceitos abstratos do
Direito tornam-se de fcil apreenso, por sua identificao com elementos
concretos da vida. O mesmo pode-se dizer da fbulas e das parbolas: pelo
113
imaginrio e pela transposio existe uma forma pedaggica de educar pelo
smbolo.

Ilustrando uma nova forma de dizer, existem tambm manifestaes
judiciais dignas de nota. Exemplo disso o acrdo do Superior Tribunal de Justia,
da lavra do Ministro Herman Benjamin, em cuja ementa consta o mangue como
modalidade de patinho feio dos ecossistemas. Essa ideia traz tona uma imagem,
evoca sentimentos, sensaes e memrias. O patinho feio , de fato, um cisne tal
qual ocorre com o mangue ftido, que berrio de diversas espcies.
A analogia simples e oportuna, impactando mais fortemente o interlocutor
que a transcrio de laudos. A abordagem adotada no acrdo destoa, por certo, do
que tradicionalmente se espera das decises judiciais, em um exerccio inconteste
de ecocidadania:
[...]
2. Por sculos prevaleceu entre ns a concepo cultural distorcida que
enxergava nos manguezais lato sensu (= manguezais stricto sensu e
marismas) o modelo consumado do feio, do ftido e do insalubre, uma
modalidade de patinho-feio dos ecossistemas ou anttese do Jardim
do den.
3. Ecossistema-transio entre o ambiente marinho, fluvial e terrestre, os
manguezais foram menosprezados, popular e juridicamente, e por isso
mesmo considerados terra improdutiva e de ningum, associados
procriao de mosquitos transmissores de doenas graves, como a malria
e a febre amarela. Um ambiente desprezvel, tanto que ocupado pela
populao mais humilde, na forma de palafitas, e sinnimo de pobreza,
sujeira e prias sociais (como zonas de prostituio e outras atividades
ilcitas).
4. Dar cabo dos manguezais, sobretudo os urbanos em poca de
epidemias, era favor prestado pelos particulares e dever do Estado,
percepo incorporada tanto no sentimento do povo como em leis sanitrias
promulgadas nos vrios nveis de governo.
5. Benfeitor-modernizador, o adversrio do manguezal era incentivado pela
Administrao e contava com a lenincia do Judicirio, pois ningum
haveria de obstaculizar a ao de quem era socialmente abraado como
exemplo do empreendedor a servio da urbanizao civilizadora e do
saneamento purificador do corpo e do esprito.
6. Destruir manguezal impunha-se como recuperao e cura de uma
anomalia da Natureza, convertendo a aberrao natural pela
humanizao, saneamento e expurgo de suas caractersticas ecolgicas
no Jardim do den de que nunca fizera parte.
7. No Brasil, ao contrrio de outros pases, o juiz no cria obrigaes de
proteo do meio ambiente. Elas jorram da lei, aps terem passado pelo
crivo do Poder Legislativo. Da no precisarmos de juzes ativistas, pois o
ativismo da lei e do texto constitucional. Felizmente nosso Judicirio no
assombrado por um oceano de lacunas ou um festival de meias-palavras
legislativas. Se lacuna existe, no por falta de lei, nem mesmo por defeito
na lei; por ausncia ou deficincia de implementao administrativa e
judicial dos inequvocos deveres ambientais estabelecidos pelo
legislador.[...] (REsp 650.728/SC, Rel. MIN. HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 23/10/2007, DJe 02/12/2009) (BRASIL,
2007b) (grifos nossos)

114
No item relativo readequao do discurso (Captulo II, item 2.4.3),
mostrou-se o excerto de uma petio referente repartio do patrimnio gentico.
Naquele exemplo usou-se como metfora o Direito autoral. A repartio de
benefcios seria uma espcie de Direito autoral que dos pases detentores de
biodiversidade. Essa metfora foi, inclusive, citada pela sentena.
Por ocasio da Rio+20, em um evento chamado A Terra Est Inquieta,
ocorrido na Escola do SESC, em Jacarepagu, o Prof. Dr. Rogrio da Silva
Portanova, do Departamento de Direito da Universidade Federal de Santa Catarina,
lanou mo de uma metfora, pela qual foi fortemente ovacionado. Ao tratar da crise
ambiental, disse o Professor que poderamos escolher entre estarmos todos guiando
cada qual sua Ferrari rumo a um precipcio, ou poderamos optar por tomar um
nibus, em direo a um lugar melhor.
No parece exagerado concluir que a metfora utilizada pelo professor, haja
vista o impacto causado, ser lembrada e repetida por anos a fio. Talvez uma
discusso econmica, sociolgica ou filosfica sobre o mesmo tema no surtisse o
mesmo efeito.

2.4.5 A Sensibilizao Ecolgica


Naquela tarde quebrada
Contra o meu ouvido atento
Eu soube que a misso das folhas
definir o vento
Ruy Belo


A hermenutica tcnica tem servido de abrigo metodolgico para aqueles
que acreditam ou fingem acreditar em uma atividade neutra e cientifica, na qual
outros universos de sentido, como o dos valores, dos interesses e da subjetividade
no exercem ingerncia alguma. (ARRUDA;GONALVES, 2002).
Essa hermenutica tcnica, pautada em cnones kelsenianos, prima por um
carter meramente informativo, que se limita interpretao lgico-dedutiva de leis e
laudos, tomados em uma acepo tcnica, fria e cartesiana. Na grande maioria das
vezes, essa forma de argumentao no atinge, nem mobiliza o interlocutor.
Schopenhauer (2005, p. 20) afirma que a informao um mero meio para
a instruo, tendo pouco ou nenhum valor no tem se por si mesma. Essa
115
abordagem informativa no parece suficiente para o enfrentamento das lides
ambientais, dotadas que so de complexidade.
As questes ecolgicas essenciais, assim como o risco e o dano ambiental
precisam ser compreendidas e no apenas explicadas. Esse tipo de compreenso
comporta, segundo Morin (2004, p. 95), um conhecimento de sujeito a sujeito. Por
conseguinte, se vejo uma criana chorando, vou compreend-la, no por medir o
grau de salinidade de suas lgrimas, mas por buscar em mim minhas aflies
infantis, identificando-a comigo e identificando-me com ela.
Da obra de Lessig (2004), pode-se extrair um exemplo bastante elucidativo
quanto aos efeitos deletrios do uso exclusivo da tcnica na argumentao jurdica
perante os tribunais
53
.
O exemplo refere-se ampliao dos perodos de proteo aos Direitos
autorais nos Estados Unidos, contrariando dispositivos da Constituio dos Estados
Unidos da Amrica, que proibia a perpetuidade do copyright. As alteraes
legislativas que ampliaram os perodos de proteo, feitas pouco a pouco,
culminaram por gerar uma proteo praticamente perptua aos Direitos autorais.
Isso ocorreu devido ao lobby da indstria do entretenimento, sobretudo da Walt
Disney Company, que estava prestes a perder os Direitos sobre o Mickey Mouse
(LESSIG, 2004).
A consequncia dessa ampliao foi a perda de grande parte da produo
cultural e artstica estadunidense, que entraria no domnio pblico e que deixou de
entrar por conta da ampliao dos prazos de copyright (LESSIG, 2004).
H vasto material sem interesse comercial sobre o qual ainda incidem
Direitos autorais, mas cujos detentores no podem ser identificados, dada a
antiguidade do material (seriam os descendentes, herdeiros os atuais detentores dos
Direitos). Assim, tendo em vista o custo dos processos judiciais, no se pode correr

53
Guardadas as propores, pode-se citar o exemplo do Tribunal do Cdigo Ambiental Catarinense,
ocorrido na Universidade Federal de Santa Catarina, entre os dias 20 e 21 de novembro de 2012,
com o objetivo de simular o julgamento ADI 4252-1. Esse julgamento simulado contou com a
presena (e sustentao oral) de todos os atores do controle concentrado de constitucionalidade,
assim como dos julgadores, fazendo as vezes de Ministros do Supremo Tribunal Federal. Embora a
questo material referente reduo da proteo ambiental (em especial, das reas de Preservao
Permanente s margens de rios, dunas e promontrios) estivesse em jogo, a maioria das
manifestaes feitas em plenrio restringiu-se inconstitucionalidade formal, ou seja, s questes
atinentes competncia concorrente do Estado de Santa Catarina para legislar sobre a matria, sem
que se trouxesse tona (e com alguma nfase) a realidade material, ou seja, as consequncias
danosas da manuteno do diploma legal. V-se, aqui, uma demonstrao da preponderncia, no
meio jurdico, do conceito kelseniano de norma e dos mecanismos de subsuno formal e deduo,
no que tange interpretao.
116
o risco de utilizar quaisquer desses materiais. Eventualmente um dos herdeiros de
um ator coadjuvante de um filme antigo poderia processar aquele que se utilizou do
filme sem o recolhimento dos Direitos autorais. E o custo desse processo seria
imenso (LESSIG, 2004).
Assim, livros antigos esto apodrecendo nas estantes, porque no podem
ser digitalizados. Filmes no podem ser recuperados e esto virando p. Essa
recuperao poderia ser realizada facilmente por conta do baixo custo das
tecnologias atualmente existentes. Mas o risco de ferir Direitos autorais e o custo
dos processos judiciais nos EUA impede essa recuperao. A consequncia a
perda irrecupervel de obras do cinema e da literatura (LESSIG, 2004).
Para proteger os interesses econmicos da Disney e de outras companhias
do entretenimento, grande prejuzo foi causado a toda a cultura estadunidense. A
chamada cultura no comercial norte-americana no entrou em domnio pblico
mas, ao mesmo tempo, no pde (nem pode) ser explorada (LESSIG, 2004).
Para tentar reverter esse quadro, o constitucionalista americano Lawrence
Lessig, ativista na causa dos Direitos Autorais, conseguiu, em 2002, levar
Suprema Corte dos Estados Unidos a luta contra a extenso dos Direitos Autorais.
Acreditava que o argumento racional da inconstitucionalidade era suficiente para
persuadir a Suprema Corte. Entendia que a interpretao fiel da constituio era
suficiente (LESSIG, 2004).
Consultou grandes bancas de advocacia, treinou longamente a sustentao
oral que faria perante a Suprema Corte. Foi sabatinado por grandes advogados
estadunidenses. Colheu informaes e sugestes. Esse era o principal processo de
sua vida e o fato de ter sido admitido na Corte Suprema j era uma vitria (LESSIG,
2004). Dentre os advogados que consultou, estavam Bromberg e Ayer , que

entendiam que o caso seria vencido se consegussemos mostrar Suprema
Corte o dano terrvel que estava para ser provocado contra a liberdade de
expresso em razo daquela ampliao dos Direitos autorais. De outra
forma, eles jamais votariam contra as mais poderosas companhias de mdia
do mundo. (LESSIG, 2004, p. 205, grifo nosso).

Don Ayer, que serviu ao Departamento de Justia Americano no governo
Reagan alertou: Voc tem de fazer eles verem os danos apaixonadamente
deve mostrar-lhes os prejuzos. Pois se eles no enxergarem o bvio, no
teremos a menor chance de vencer. (LESSIG, 2004, p. 205, grifo nosso).
117
Lessig (2004) conta que insistia em defender o caso como uma simples
aplicao de um conjunto de princpios. Confiava que possua um argumento lgico.
Negou-se, assim, a tentar persuadir a corte pela emoo. E conclui que se tivesse
sado fora dessa bela imagem de justia racional, eu talvez pudesse t-los
persuadido.
Lawrence Lessig assume, por fim, a culpa: faltou paixo. Faltou demonstrar
cabalmente o dano, o prejuzo decorrente da lei de copyright.
Pode-se tomar emprestadas as concluses de Lessig como alerta e
fundamento para a argumentao ambiental, que muitas vezes se esvazia em
tecnicismos que no atingem o interlocutor, o qual no se v sensibilizado por essas
questes. Antes as v como algo chato, inoportuno, de difcil compreenso, do qual
precisa se livrar com a maior brevidade possvel. A ponte entre o argumento
ecossistmico e a soluo jurdica ou poltica passa necessariamente pela
sensibilizao ambiental, que envolve esclarecimento, informao, conhecimento e
persuaso.
Citando Arruda e Gonalves (2002), num raciocnio que tambm pode ser
aplicado ao Direito, pode-se dizer que, na modernidade, uma racionalidade
estritamente esttica imunizou a cincia contra os efeitos das emoes. Emoes e
sensibilidade s poderiam ser experimentadas em domnios diversos da tcnica e da
poltica. Razo e sensibilidade seguiram cada qual seu rumo. Os partidos polticos
foram substitudos pelas agncias de publicidade. Em meio ao delrio plstico dos
polticos-produto e da manipulao irresponsvel do desejo, a felicidade e o
sofrimento s frequentam a ordem do dia como apelos emocionais e estratgias de
consumo.
Embora a informao constitua pressuposto necessrio, no resolve, por si,
o problema do esvaziamento dos institutos ambientais. Nesse sentido, Morin (2004,
p.94) afirma que a informao, se for bem transmitida e compreendida, traz
inteligibilidade, condio primeira necessria, mas no suficiente para a
compreenso.
Afirma Bonavides (1994, p. 420) que Atado unicamente ao momento lgico
da operao silogstica, o intrprete da regra constitucional v escapar-lhe no raro
o que mais precioso e essencial: a captao daquilo que confere vida norma,
que d alma ao Direito, que o faz dinmico, e no simplesmente uma arquitetura
imobilizada.
118
A esse processo de transposio da racionalidade jurdica tradicional e
construo de uma racionalidade ecolgica complexa, que busque dar vida norma,
denominamos, neste trabalho, sensibilizao ecolgica.
Canotilho (2007) alude ideia de sensitividade
54
ecolgica ao tratar da
evoluo dos instrumentos jurdicos portugueses, europeus e internacionais nas
ltimas trs dcadas, especialmente no que concerne Constituio Portuguesa de
1976:
Embora as frmulas lingusticas do texto constitucional se mantenham, por
vezes, inalteradas, as vrias revises constitucionais foram clarificando os
chamados problemas ecolgicos de segunda gerao. As dimenses mais
relevantes destes problemas apontam para uma sensitividade ecolgica
mais sistmica e cientificamente ancorada e para a relevncia do
pluralismo legal global na regulao das questes ecolgicas.
(CANOTILHO, 2007, p. 2) [g.n.]

Embora Canotilho (2007) no defina sensitividade ecolgica, remete obra
de Oren Perez (2004), Ecological Sensitivity and Global Legal Pluralism: Rethinking
the Trade and Environment Conflict, que cunhou a expresso. Perez, da mesma
forma, no se dedicou a definir Ecological Sensitivity, mas o conceito deflui da obra,
que se dedica mais especificamente s questes relativas ao comrcio no contexto
mundial (OMC). Sensibilidade ecolgica seria, em uma interpretao livre, seria a
capacidade de que deveriam ser dotadas as instituies de enxergar os conflitos
ambientais para, assim, poder decidi-los.
Ayala (2011, p. 54) tenta traduzir a ideia na doutrina brasileira. Baseado em
Perez (2004), define sensibilidade ecolgica como a necessidade de
desenvolvimento de estruturas legais que sejam ecologicamente mais sensitivas,
mais receptivas aos problemas ambientais.
Apropriamo-nos, portanto, da ideia de sensibilidade ecolgica, entendida
como a abertura e compreenso efetiva do contedo ambiental da norma para
cunhar a expresso sensibilizao ecolgica, como processo para a construo de
uma sensibilidade ecolgica. Enquanto a sensibilidade um estado, a sensibilizao
um meio, um processo dinmico de construo da sensibilidade ecolgica.
Morin (2004) divide a compreenso entre intelectual/objetiva, a qual passa
pela ideia de inteligibilidade e explicao e humana intersubjetiva, que vai alm da

54
Embora Canotilho traduza sensitivity por sensitividade, neste trabalho optamos por traduzir como
sensibilidade, filiando-nos opo feita por Patryck Ayala. Alm disso, o uso da palavra
sensibilidade permite a utilizao do verbo sensibilizar e do substantivo sensibilizao.
119
explicao. nesse sentido que operam as tentativas de sensibilizao ecolgica,
que pode ser melhor explicitada por meio de exemplos.
Certa vez, noticiou a Voz do Brasil que o tamandu-bandeira espcie
ameaada de extino porque, durante o incndio, seu plo incandesce. O animal,
ainda vivo, arde em chamas. E no consegue fugir. A imagem extremamente
impactante e causa de sensibilizao em relao aos incndios. Normalmente,
quando se imagina um incndio florestal, so as rvores em chama que povoam o
imaginrio coletivo e no os animais. No se imaginam ninhos pegando fogo,
pssaros e cobras carbonizados. Portanto, essa uma imagem sensibilizadora, que
amplia a viso do dano causado pelo incndio.
A imagem de um desmatamento normalmente a de um lenhador, portando
uma motosserra. As rvores vo sendo derrubadas uma a uma. Na realidade, no
isso que acontece: os desmatamentos so realizados de forma cruel, com trator-
esteira, que destoca toda a vegetao (as rvores so arrancadas pela raiz) e mata
todos os animais que estiverem pela frente. O desmatamento cheira a sangue. Essa
tambm uma imagem forte, que no visualizada pelo operador do Direito quando
se depara com um auto de infrao por supresso de vegetao.
A sensibilizao ecolgica nos casos de interveno em reas de
preservao permanente (como encostas de morros ou margens de rios) pode ser
feita com a demonstrao de que, em casos de enchentes, como aquelas que
acontecem costumeiramente em Santa Catarina, os mortos por desabamentos e
deslizamentos so justamente aquelas pessoas cujas casas se encontravam tais
reas, sobre as quais incide a proibio de edificar. A associao entre a ocupao
de APPs e o risco vida tambm no frequente e possivelmente no figura dentre
as variveis sopesadas pelo julgador ao aferir a gravidade da infrao.
Nos casos de cativeiro ilegal de aves silvestres, via de regra, o julgador se
sensibiliza em relao ao criador, aos laos afetivos que este nutre com as aves,
sua situao socioeconmica e no em relao ao meio ambiente. O criador visto
como algum que ama os pssaros e que foi indevida e excessivamente multado
pelo famigerado rgo ambiental. A charge a seguir ilustra bem esse tipo de
posicionamento:

120




Como contraponto, o IBAMA vem se utilizando de uma abordagem que
busque dar a exata dimenso da infrao, tanto no que tange s crueldades do
trfico, quanto em relao privao da liberdade, reproduo desses animais,
perda de biodiversidade etc. O trecho a seguir transcrito, elaborado pela Autora
deste trabalho, vem sendo amplamente utilizado pelos demais procuradores federais
atuantes na Procuradoria Federal em Santa Catarina (e por outros tantos pelo pas),
como forma de sensibilizar o julgador:
Os pssaros silvestres criados ilegalmente so, muitas vezes, retirados
cruelmente de seus ninhos, transportados de maneira precria, escondidos
em caminhes, sofrendo toda a sorte de maldades. A maioria deles morre
pelo caminho. Depois disso tudo, os sobreviventes so trancafiados em
gaiolas para que os criadores tenham o prazer de ouvir seu canto triste.

Mas a imagem final que resta ao Julgador a de um singelo criador de
passarinhos multado exageradamente pelo IBAMA. Nesse momento, resta
esquecida a crueldade e truculncia que significam subtrair de um pssaro
a sua liberdade e trancafia-lo em uma gaiola nfima, longe da floresta em
que vivia. So esquecidas as condies em que os pssaros foram
subtrados de seu habitat. relegada a um segundo plano a enorme
importncia ecolgica de cada ave para o ecossistema em que vive.
121

Enquanto os criadores de aves de fauna silvestre (ilegais, frise-se)
continuarem a ser tratados com benevolncia, a Mata Atlntica continuar a
ser destruda. Coitadinhos
55
no so os criadores, como uma anlise
simplista faz parecer. Coitadinhos so os pssaros confinados e privados
do seu habitat natural. Lesados somos todos ns, toda a humanidade que
tem o planeta cada vez mais destrudo muitas vezes com a chancela
daqueles que tem o poder de coibir essa destruio.

A preservao da Mata Atlntica est umbilicalmente ligada manuteno
de sua fauna. Cada espcime retirado da Mata Atlntica gera desequilbrio
naquele ecossistema, conduzindo sua extino. Hoje restam cerca de 6%
da Mata Atlntica, cuja destruio tem carter exponencial e ritmo
alarmante. Cada gesto de preservao tem importncia crucial.

Tambm merece meno, embora no se trate de uma demanda ambiental,
mas consumerista, a deciso proferida pelo Juiz de Direito Hlio David Vieira
Figueira dos Santos, que veicula sensibilidade em relao vida da lagartixa (que
causou dano ao equipamento de ar condicionado adquirido pelo autor da demanda).
Essa deciso mostra clara ruptura com a abordagem tradicional, que relegaria esse
aspecto a um segundo plano. A sentena teve ampla repercusso miditica e foi
alvo de gracejos. Foi, contudo, mantida pela turma recursal. Cabe citar o excerto em
questo:
Gira a lide em torno de um acidente que vitimou uma lagartixa, que
inadvertidamente entrou no compartimento do motor de um aparelho de ar
condicionado tipo split e que causou a sua morte, infelizmente irrelevante
neste mundo de homens, e a queima do motor do equipamento, que foi
reparado pelo autor ao custo de R$ 664,00 (fl. 21), depois que a r recusou-
se a dar a cobertura de garantia.

, portanto, indiscutido nos autos que a culpa foi da lagartixa, afinal, sempre
se h de encontrar um culpado e no caso destes autos, at fotografado foi o
cadver mutilado do rptil que enfiou-se onde no devia (fl. 62), mas afinal,
como ia ele saber se no havia barreira ou proteo que o fizesse
refletir com seu pequeno crebro se no seria melhor procurar refgio
em outra toca- Eis aqui o cerne da questo, pois afinal uma lagartixa tem
todo o Direito de circular pelas paredes externas das casas cata de
mosquitos e outros pequenos insetos que constituem sua dieta
alimentar. Todo mundo sabe disso e certamente tambm os engenheiros
que projetam esses motores, que sabidamente se instalam do lado de fora
da residncia, rea que legitimamente pertence s lagartixas. Neste
particular, tem toda a razo o autor, se a r no se preocupou em lacrar o
motor externo do split, agiu com evidente culpa, pois era s o que faltava
exigir que o autor ficasse caando lagartixas pelas paredes de fora ao invs
de se refrescar no interior de sua casa.

Por outro lado, falar o autor em dano moral um exagero, somente se foi
pela morte da lagartixa, do que certamente no se trata. Houve um debate
acerca da questo e das condies da garantia, que no previam os danos

55
Nesse sentido, a charge da pgina anterior ilustra a forma como a sociedade enxerga os entes
ambientais: seres insensveis que punem inocentes de maneira severa. Os ecologistas so vistos
com antipatia pela sociedade. Os rgos ambientais so desprestigiados.

122
causados por esses matadores de mosquitos. Alm disso, o autor reparou o
equipamento, tanto que pretende o ressarcimento do valor pago, no que
tem razo. E s. Alm disso, terreno de locupletamento ilcito custa de
outrem. [g.n.] (BRASIL, 2013)

Nessa deciso verifica-se de maneira muito clara o processo sugerido por
Morin (2004, p. 95): Compreender inclui, necessariamente, um processo de
empatia, de identificao e de projeo. Sempre intersubjetiva, a compreenso pede
abertura, simpatia e generosidade.

2.4.6 Outros Argumentos Metajurdicos

Alm do uso de uma linguagem clara, simples, direta e persuasiva, sugeriu-
se, neste trabalho, o uso de metforas e o empreendimento de esforos de
sensibilizao ecolgica. Tais instrumentos se mesclam e se moldam ao caso
concreto. A eles podem ser acrescidos outros argumentos, que transcendem a
tcnica jurdica e aqui so denominados argumentos metajurdicos. Entre eles,
figuram o argumento econmico, sociolgico, ecossistmico, holstico etc. O rol
apontado meramente exemplificativo e a ele pode ser acrescentados tantos
exemplos quanto a imaginao e a criatividade permitirem.
Sugere-se, portanto, a construo da norma ambiental (norma de deciso,
no caso concreto) por meio de um dilogo interdisciplinar, pautado nos parmetros
da complexidade e instrumentalizado por meio dos denominados argumentos
metajurdicos, como contribuio eficaz a esse propsito (OST, 1997).
Derani (2009, P. 193) afirma que A palavra no possui vida prpria, ela
vivificada e vivenciada pelos seus interlocutores. Ao tratar da norma constitucional
na qual se inclui o objeto de estudo deste trabalho, eis que a proteo ambiental tem
matriz constitucional, Derani (2009, p. 202) afirma que a norma uma forma
aberta, pela qual a vida perpassa, vida na forma e forma a partir da vida.
A epistemologia kelseniana pretendia a construo de uma cincia jurdica
aprofundada sob a noo jurdica de validade do Direito. Exigiu, ento, rigorosas
precaues contra o risco de diluio em outros saberes. Mas, uma vez lograda a
conquista dessa autonomia, surge a necessidade de repensar esses
relacionamentos. A reaproximao desses outros sentidos do agir social fornece
uma compreenso mais sofisticada sobre como o Direito pode tornar-se realmente
eficaz (ARRUDA;GONALVES, 2002)
123
H que se buscar aquilo que Derani (2009, p. 201) chama, citando Ralf
Dreier, de teorias da interdependncia do Direito, responsveis por uma
compreenso holstica da norma jurdica. Nesse sentido, deixa-se de reduzir o
Direito a um conjunto ilhado de normas, exiladas e condenadas frieza de um texto
sem vida, esvaziado de humanidade (DERANI, 2009, p. 201), passando a conceb-
lo como uma teia vinculada a diversos outros saberes.
Os argumentos metajurdicos podem ser amplamente aplicados na prtica
forense, em audincias judiciais, extrajudiciais, peas processuais etc. Dentre esses
argumentos, esto exemplos prticos, analogias, uso de imagens, desenhos,
fotografias, textos jornalsticos, fundamentos de ordem econmica, sociolgica,
holstica, ecossistmica etc.
Cada um desses argumentos, que podem variar de um vis antropocntrico
at a Ecologia profunda, tem propsito e cabimento em contextos especficos, a
depender do caso concreto em que se est operando. Alguns exemplos podem ser
citados.
H demandas em Santa Catarina que esto relacionadas, por exemplo,
Operao Moeda Verde (grande operao realizada pela Polcia Federal relativa
compra e venda de licenas ambientais, que gerou a priso temporria de
empresrios e polticos locais). Como preliminar, em aes que envolvem tais
processos (sob suspeita de corrupo ambiental), a autora costuma alegar que se
trata de caso da Operao Moeda Verde.
o que aqui se denomina argumento jornalstico, ao qual se fazem
acompanhar reportagens. Embora no seja jurdico, pois os indiciados ainda no
foram julgados, as reportagens trazem, pelo menos, um alerta ao julgador, que
passar a ver o assunto de forma diferenciada. Todos os fatos relativos ao tema
devem ser trazidos ao processo, de forma a ampliar a viso acerca das questes
envolvidas, evitando-se o tecnicismo frio e, muitas vezes, ineficaz.
No somente reportagens de polcia (que so, sem dvida, impactantes),
mas textos jornalsticos simples e explicativos, que versam acerca de questes
ambientais, como por exemplo, a importncia dos ecossistemas de restinga, das
rvores mortas e cadas, da funo ecolgica das reas de preservao permanente
etc. permitem o acesso ao tipo de informao que, muitas vezes, o julgador no
detm e no vai extrair dos laudos. O texto jornalstico mais acessvel que os
124
laudos, mas no os substitui. Serve, porm, para atrair a ateno para questes
importantes, que merecem ser conhecidas.
Trata-se de informaes bsicas, porm no bvias, nem evidentes seno
para aqueles que j esto familiarizados com a matria ou tocados por ela. A
obviedade de tais questes, conforme j se afirmou neste trabalho, no pode ser
presumida quando se trata de matria ambiental, haja vista a costumeira
desinformao.
Nesse mesmo sentido, tem-se o argumento visual, ou seja, o uso de
imagens, que tambm constitui instrumento eficaz de conscientizao, informao e
sensibilizao. Atualmente, com a digitalizao dos processos judiciais, que
tramitam em meio eletrnico, o uso de imagens coloridas tm seus custos reduzidos
a zero. As imagens podem trazer grficos, desenhos, fotografias, diagramas ou
quaisquer elementos visuais que clarifiquem o teor daquilo que se pretende explicar
ou exemplificar.
O uso de epgrafes em peties tambm parece trazer o leitor para a
questo que se pretende discutir, sensibilizando-o. Frases, citaes, ideias bem
colocadas fogem abordagem tradicional e podem tornar a leitura mais atrativa ou
at mesmo impactar o leitor. Por exemplo:
Causar dano terra demonstrar desprezo pelo Criador. O homem branco
tambm vai desaparecer, talvez mais depressa do que as outras raas.
Continua sujando a sua prpria cama e h de morrer, uma noite, sufocado
nos seus prprios dejetos. Depois de abatido o ltimo biso e domados
todos os cavalos selvagens, quando as matas misteriosas federem a gente,
quando as colinas escarpadas se encherem de fios que falam, onde ficaro
ento os sertes? Tero acabado. E as guias? Tero ido embora. Restar
dar adeus andorinha da torre e caa; o fim da vida e o comeo pela luta
pela sobrevivncia. Chefe Seattle
O homem parte da natureza e sua guerra contra a natureza
inevitavelmente uma guerra contra si mesmo... Temos pela frente um
desafio como nunca a humanidade teve, de provar nossa maturidade e
nosso domnio, no da natureza, mas de ns mesmos. Rachel Carson

O argumento econmico pode tambm ser utilizado, respaldando a ideia
de busca de um modelo de desenvolvimento duradouro, por meio de um discurso
inclusivo que caracteriza a defesa ambiental como vantajosa e lucrativa, mesmo em
termos estritamente econmicos. Trata-se no somente de informar, mas
sensibilizar o interlocutor sobre a falsa dicotomia entre desenvolvimento e proteo,
demonstrando que a proteo ambiental evita catstrofes e os custos que lhe so
subjacentes. O impacto ambiental de cada escolha econmica no pode ser
ignorado na contabilidade das empresas e dos pases, eis que uma escolha errada
125
tem alto custo ambiental e reflexos diretos na Economia. Necessrio demonstrar,
ainda, nas lides ambientais e na construo da cidadania ambiental, a necessidade
abandonar o foco obsessivo nos resultados de curto prazo (GORE, 2006).
O falacioso argumento econmico do desenvolvimento ilimitado e irrefreado
merece uma contra-argumentao contudente. Mais perigoso o obsequioso
silncio que convm aos ditadores econmicos e globalizantes de hoje, mais
nefastos do que os ditadores militares de antanho, porque camuflados, melfluos,
blandloquos e aparentemente inofensivos, o que dificulta seu combate e retarda sua
queda. (OLIVEIRA, 2009, p.5)
O argumento sociolgico, desenvolvido pro Ulrich Beck (abordado no
primeiro captulo da dissertao), tambm constitui importante elemento de
sensibilizao ambiental, medida que descortina e delineia os novos riscos
impostos pela segunda modernidade. Esclarecimentos acerca da sociedade de risco
tm o condo de fundamentar a aplicao do princpio da precauo, cnone
mximo do Direito Ambiental. Alm disso, a compreenso acerca do risco e da
irresponsabilidade organizada permite a tomada de conscincia e a mobilizao.
Pode-se, ainda, fazer meno expressa ao argumento filosfico,
consistente no apelo ao pensamento complexo, em contraposio ao reducionismo
cartesiano. A fragmentao do conhecimento, por parte da maioria dos operadores
do Direito, no permite a compreenso mnima de institutos ambientais que exigem
uma abordagem integrada, complexa e que demanda o dilogo entre diversos ramos
do Direito e da Cincia.
necessrio acrescentar ainda o que Morin (2004) classifica como
conhecimento pertinente, que aquele que no aniquila, mas que rearticula a
disciplina, combatendo a fragmentao. Nesse sentido, devemos empenhar-nos na
elucidao dessa ideia difusa de responsabilidade solidria, virtualmente universal.
(OST, 1997, p. 308).
Morin (2004) fornece instrumental importante para a construo desse
argumento na obra Os Sete Saberes Necessrios Educao do Futuro quando
afirma que preciso ter uma viso capaz de situar o conjunto. O ensino deve ligar o
todo s partes e as partes ao todo. O exerccio da cidadania ambiental passa
necessariamente pela conscincia do todo e da interdependncia
56
.

56
A ideia de interdependncia foi ilustrada no primeiro captulo por meio do contraste entre uma
nuvem e uma folha de papel, metfora apresentada por Thich Nht Hanh.
126

A ideia de interdependncia avana em diversas searas, como na teoria das
relaes internacionais, na educao ambiental (sentimento de pertencimento) e no
prprio Direito ambiental, por meio das tentativas de abordagem multi, inter e
transdisciplinar. Conforme afirma Derani (2009, p. 15), No possvel, numa
sociedade em constante modificao social, cultural, moral, tecnolgica, que se
conceba o ordenamento jurdico e os fatos, um com o outro, estticos, perenes e
confrontados como possuidores de um ser independente.
Essa reaproximao entre os diferente saberes humanos propicia a
compreenso do sentido das aes e relaes sociais como algo complexo,
multiangular, impossvel de ser reduzido a unicausalismos simplistas ou
naturalizantes. E dentre todos os mbitos sociais e seus respectivos saberes com os
quais o Direito h de buscar essa recomposio diplomtica, o sentido tico parece
ser o mais importante. A ideia do mnimo tico, como compromisso eficacial, pode
ser hermeuticamente instalada nas pr-compreenses dos atores do ordenamento
jurdico (ARRUDA;GONALVES, 2002).
A fora de sua presena [do Direito] numa sociedade e seu efeito como
modificador, organizador, mantenedor das relaes sociais so resultantes do
sentido e valor que dado no cotidiano s normas do ordenamento jurdico.
(DERANI, 2009, p. 200)
Sob essa tica, a sensibilizao ambiental, como parte de um processo
educativo, depende, ainda, do reaprendizado acerca da prpria condio humana e
da identidade terrena, bem como do desenvolvimento da aptido para aceitar, lidar e
enfrentar as incertezas (MORIN, 2004).
Para finalizar, vale citar Mller:
No foi possvel descobrir ilhas rochosas em meio ao oceano desse tema;
mas foi possvel localizar fachos de luz nitidamente visveis, emitindo farois,
que possibilitam uma orientao do trabalho jurdico e com isso a
comunicao democrtica sobre ele. (MLLER, 2009, p. 160)

Assim sendo, os exemplos apresentados constituem uma proposta inicial,
aos quais se pode e deve acrescentar muitos outros, na construo de um
instrumental efetivo de conscientizao objetiva e subjetiva, buscando mobilizar os
operadores do Direito para a preservao de um meio ambiente ecologicamente
equilibrado para as geraes presentes e futuras.

127
3 JURISPRUDNCIA AMBIENTAL: DO PENSAMENTO CARTESIANO AO
PENSAMENTO COMPLEXO


Dois pescadores seguravam suas varas espera de um
peixe. De repente, gritos de crianas trincaram o silncio.
Assustados, os pescadores procuraram e nada
encontraram. Os berros continuaram. A correnteza do rio
trazia duas crianas quase afogadas, pedindo socorro.
Os pescadores pularam na gua. Mal conseguiram
salva-las, quando escutaram mais gritos: outras quatro
crianas se debatiam. Novos gritos: so mais oito
crianas vindo correnteza abaixo. Um dos pescadores
virou as costas e comeou a ir embora. Seu amigo no
entendeu seu comportamento:
- "Voc est louco, no vai salva-las"?
E ele respondeu:
- "Acho que est na hora de descobrir quem est
jogando as crianas no rio.

Lenda Indiana, por Gilberto Dimenstein



O estudo da jurisprudncia ambiental conduz concluso de que o
contedo ambiental da norma nem sempre compreendido pelo operador do
Direito. Isso redunda no esvaziamento dos institutos ambientais, o que ocorre quer
por meio de solues formais que no chegam a analisar o mrito da demanda, quer
por intermdio de decises desvinculadas de bases cientficas, pautadas no senso
comum ou em meras opinies. Trata-se de decises que deixam de contemplar
premissas ecolgicas bsicas.
A essa constatao de base emprica subsume-se com perfeio a teoria
desenvolvida por Friedrich Mller. A pretexto de aplicar o texto normativo, o juiz
muitas vezes olvida o mbito normativo, ou seja, o contedo material da norma, a
realidade que lhe subjaz.
O pensamento cartesiano, mecanicista e fragmentado impede que o
aplicador entenda o escopo ambiental da norma, levando-o a deixar de aplic-la (ou
a mitigar sua aplicao), justamente por no vislumbrar sentido e utilidade. Uma
mudana de rumo pode ser empreendida por meio da compreenso da
complexidade que subjaz norma ambiental.
Mller (2009) afirma que chegou sua teoria pela anlise de casos prticos
e sua metdica estruturante voltada realidade dos processos. Na esfera
128
ambiental, sobreleva a necessidade de que o jurista compreenda a realidade que
antecede a norma e as consequncias que lhe sucedem, apreendendo a realidade
como porta de entrada e sada da norma.
Contudo, o que se verifica, na anlise de muitas decises ambientais, o
rarefeito entendimento acerca das interaes ecolgicas e suas multicausalidades, o
que resulta em provimentos judiciais que minimizam a gravidade de alguns
problemas ambientais ou classificam-nos como insignificantes, deixando a
descoberto a proteo ambiental.
O objetivo deste captulo demonstrar, por meio da anlise de casos
concretos, o dficit de compreenso do contedo ambiental da norma em decises
judiciais exaradas pelo Poder Judicirio Federal da 4 Regio. Busca-se tambm
demonstrar que possvel lanar mo de uma nova forma de abordagem para
reverter esse quadro.
Como a hiptese a ser confirmada a de que nem sempre a norma
ambiental compreendida pelo Judicirio, a anlise que se faz qualitativa e no
numrica, estatstica ou quantitativa. A apresentao de dados numricos no se
mostraria fecunda, nem apta a ilustrar aquilo que ora se pretende. Da mesma forma,
seria difcil (ou impossvel) tabular o nvel de compreenso ou de incompreenso.
Portanto, melhor e mais til aprofundar a anlise dos fundamentos e demonstrar a
sua irrazoabilidade.
A escolha da Justia Federal da 4. Regio deu-se por se tratar de parcela
do Judicirio reconhecidamente vanguardista e tecnicamente competente. Assim, o
recorte feito dentre o que h, teoricamente, de melhor na jurisprudncia. Trata-se
de segmento do Judicirio que prima por critrios rigorosos de recrutamento,
mecanismos de aprimoramento contnuo e que efetivamente possui bons quadros
no primeiro e segundo graus de jurisdio.
No se pode afirmar que as decises desfavorveis salvaguarda ambiental
decorram, to somente, dessa falta de compreenso, oriunda da viso cartesiana e
do desconhecimento da complexidade subjacente s questes ecolgicas. Esse
apenas um dos fundamentos possveis, haja vista que no se pode descurar, em
absoluto, das inmeras outras motivaes ideolgicas das sentenas
57
. No entanto,

57
Sobre as motivaes ideolgicas da sentena, vide a obra de mesmo ttulo do magistrado gacho
Rui Portanova, j em sua quinta edio: PORTANOVA, Rui. Motivaes Ideolgicas da Sentena.
5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
129
optou-se aqui por um recorte metodolgico adstrito hiptese de falta de
compreenso ambiental da norma.
Alm disso, assume-se que o processo decisrio tenha transcorrido
regularmente e que se tenha efetivamente presente o livre convencimento motivado
do magistrado. Embora no se cogite neutralidade nem se desconhea o territrio
das precompreenses do intrprete
58
, parte-se do pressuposto de que as decises
resultaram de um processo regular de subsuno, sem interferncias escusas que
comprometam a necessria imparcialidade do julgador.
Nesse contexto, optou-se por analisar processos referentes guarda
domstica de animais silvestres por se tratar de matria da qual pode ser abstrada
a varivel intrinsecamente econmica
59
, bem como os aspectos ligados ao
desenvolvimento e gerao de empregos, os quais permitem alguma sorte de
ponderao e costumam legitimar/influenciar decises que flexibilizam o contedo
ambiental da norma. Ainda que persista, na fundamentao de algumas decises, o
vis patrimonialista ligado propriedade do animal, no h, certo, uma
vinculao direta dessas decises a quaisquer questes socioeconmicas que
mexam com susceptibilidades ideolgicas do julgador.
Alm disso, soaria redundante e, de certa forma, pouco didtico, demonstrar
a complexidade de um processo de difcil compreenso, que veiculasse uma srie
de categorias completamente desconhecidas do julgador (e do leitor). Volta-se, aqui,
ao exemplo do licenciamento de uma hidreltrica, repleto de condicionantes, dentre
as quais poder-se-ia citar como exemplo um banco de germoplasma
60
. Uma nica
categoria renderia longas digresses.

58
Uma anlise mais acurada do assunto encontrada na hermenutica filosfica de Georg Gadamer.
Contudo, essa incurso escapa delimitao realizada nesta pesquisa.
59
Aqui cabe uma ressalva importante: embora se tenha utilizado, no primeiro captulo, a teoria
econmica para caracterizar a crise ambiental, na anlise de casos prticos, optou-se por processos
em que se pudesse constatar claramente o contedo ambiental, sem outras possveis interferncias,
de forma a tornar mais evidente a falta de compreenso ambiental da norma, desvinculada da
precompreenso ligada ao desenvolvimento econmico, como ocorreria, por exemplo, na construo
de um resort de luxo ou de usina hidreltrica, em que diversos outros fatores necessitariam ser
considerados e ponderados, extrapolando os limites deste trabalho.
60
Bancos de Germoplasma so unidades conservadoras de material gentico de uso imediato ou
com potencial de uso futuro, onde no ocorre o descarte de acessos, o que os diferencia das
"colees de trabalho", que so aquelas em que se elimina o que no interessa ao melhoramento
gentico. Podem ser classificados em "bancos de base" ou em "bancos ativos". Os primeiros so
aqueles em que se conserva o germoplasma em cmaras frias (conservao de 1 C at -20 C), in
vitro (conservao de partes vegetais em meio de cultura de crescimento) ou em criopreservao
(conservao em nitrognio lquido a -196 C), por longos prazos, podendo at mesmo ficar longe do
local de trabalho do melhorista gentico. So considerados "ativos" aqueles que esto prximos ao
pesquisador, nos quais ocorre o intercmbio de germoplasma e plantios freqentes para
130
Por isso, a escolha recaiu sobre processos simples, aparentemente
insignificantes, nos quais no se vislumbra, de plano, qualquer complexidade:
processos relativos ao cativeiro de pssaros. Se possvel demonstrar a
complexidade nesses processos, pode-se inferir facilmente que, em processos de
maior vulto, a complexidade cresce exponencialmente.
Os quatro processos selecionados so analisados cronologicamente. Parte-
se de decises judiciais de primeira instncia, que no concretizam as normas
ambientais e apresentam vis antropocntrico, fruto da racionalidade jurdica
tradicional cartesiana. Em seguida, e como contraponto, so analisadas as decises
de segundo grau que, no bojo daqueles mesmos processos, reformam os
provimentos judiciais de primeiro grau.
Em todos os casos, o processo que conduziu reforma dessas decises foi
permeado pela interposio de recursos que veicularam a abordagem diferenciada
sugerida neste trabalho. O tratamento conferido a esses processos buscou conjugar
a realidade ao texto normativo, com a inspirao mlleriana de construo indutiva e
dinmica da norma ambiental.
Mais que o resultado prtico dos processos, interessa a este trabalho a
anlise dos fundamentos de cada deciso, pois por meio dessa anlise que se
pode verificar o nvel de compreenso do contedo ambiental da norma e a
possibilidade de ampliao dessa compreenso, por meio de estratgias de
concretizao.
Cabe salientar que, em trs dos quatro casos apresentados, o Tribunal
reformou as decises de primeiro grau, adotando posicionamento voltado proteo
do bem ambiental. Em apenas um dos processos analisados a deciso encontra-se
pendente de julgamento.
Todos os casos tramitaram por meio de processo eletrnico, razo pela qual
no possvel, mesmo nas citaes diretas, a referncia s pginas dos processos
e sim aos chamados eventos, os quais desafiam as normas metodolgicas de
referenciao
61
. Contudo, a remisso aos eventos permite a localizao das peas

caracterizao, o que proporciona a conservao apenas a curto e mediano prazos.Os Bancos Ativos
de Germoplasma (BAG) apresentam acessos de uma ou de poucas culturas, no sendo vivel o
armazenamento de acessos de muitas espcies (Fonte: Wikipedia).

61
Esse dado foi confirmado em entrevista pessoal com a Bibliotecria MSc. Maria Bernadete M.
Alves, responsvel pelos Programa de Capacitao do Setor de Normalizao de Trabalhos da
131
processuais. Optou-se, ainda, por juntar a este trabalho, como anexos, as principais
decises judiciais comentadas, de modo a facilitar ao leitor o acesso integra
daqueles provimentos, garantindo fidedignidade s anlises.
Foram escolhidos casos recentes, processados no ano de 2012 pela Justia
Federal da 4 Regio, de modo a demonstrar a contemporaneidade dos
posicionamentos. De modo ilustrativo, foram reunidas outras decises referentes s
matrias em comento, reforando ou contradizendo teses adotadas no processo em
questo.
A anlise dos processos feita de forma narrativa e procura sintetizar os
principais argumentos/fundamentos arrolados pelos atores do processo, sobretudo
pelo autor, pelo ru, pelo juiz de primeiro grau e pelo tribunal. Como o objetivo do
captulo demonstrar a falta de compreenso do contedo ambiental da norma, h
concentrao de esforos na anlise daquilo que se reputa como entendimento
incorreto ou equivocado luz dos princpios e regras de Direito Ambiental, para
confirmar a hiptese de incompreenso da juridicidade ambiental. Para tanto,
procede-se a uma contra-argumentao material especfica, atinente a cada caso.
Apresenta uma anlise progressiva dos argumentos, iniciando por
demandas mais simples, com poucos aspectos jurdicos a serem sopesados,
rumando paulatinamente para casos que exigem maior aprofundamento, mudana
de paradigma e o recurso ao pensamento complexo, com o objetivo de abranger
uma gama variada de fundamentos correntes na jurisprudncia ambiental.
Os fundamentos analisados vo desde o apelo restrito ao senso comum e
s opinies pessoais, que alijam questes tcnicas, fazem generalizaes
inadequadas, apologia do costume, no aplicao do texto legal, aceitao da
ignorantia legis e da pobreza como escusa ao cumprimento da lei, at as
interpretaes decorrentes diretamente do raciocnio cartesiano (e da consequente
falta de complexidade), que ensejam digresses mais detalhadas do ponto de vista
doutrinrio.
Trata-se de fundamentos exemplificativos do esvaziamento do contedo
ambiental da norma, os quais so veiculados no apenas em casos de cativeiro de
pssaros, mas em uma vasta gama de infraes ambientais.


Biblioteca da UFSC. Cogita-se a possibilidade de que a ABNT elabore uma norma tcnica
especialmente para o Direito. Por ora, essa norma no existe.
132

3.1 O CASO DO PAPAGAIO DO MANGUE: NEM A LEI, NEM O LAUDO
62


O caso do Papagaio-do-Mangue no apresenta filigranas processuais ou
procedimentais dignas de nota, tampouco veicula divergncias tcnicas ou jurdicas
substanciais, mas ilustrativo do tratamento muitas vezes conferido guarda
domstica de aves silvestres pelo Poder Judicirio, fundamentado exclusivamente
no senso comum, revelia dos relatrios tcnicos e estudos cientficos.
Trata-se de hiptese em que nenhum argumento utilizado: nem a lei, nem
o laudo, conforme consta do ttulo desta seo. O argumento aquilo que o juiz
pensa, suas ideias preconcebidas acerca do meio ambiente, sem quaisquer estudos
aprofundados, sejam eles jurdicos ou no. Nem o texto da lei merece anlise detida.
Os laudos tcnicos tambm so desconsiderados. Decisionismo a tnica, na qual
se aplica claramente a distino feita por Plato (1970) entre episteme
(conhecimento, cincia, conhecimento cientfico) e doxa (mera opinio). No h
qualquer esforo de fundamentao: eis porque esse caso analisado em primeiro
lugar.
Trata-se, aqui, da anlise da deciso interlocutria de antecipao de tutela
que determinou ao IBAMA a devoluo de papagaio apreendido. A deciso foi
proferida em 2012 e j transitou em julgado. A anlise a seguir apresenta duas
acepes opostas acerca do mesmo fato, haja vista que a deciso de primeiro grau
foi reformada pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio. (BRASIL, 2012b;
2012c)
63

Como de praxe acontecer nos casos de guarda domstica de animais
silvestres, a operao de fiscalizao do IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis) deu-se em razo de denncia
formulada por vizinhos dos autuados.
No dia 05 maio de 2012, para averiguar a denncia, dois analistas
ambientais do IBAMA e uma veterinria voluntria dirigiram-se residncia dos

62
Ao Ordinria n 5002779-60.2012.404.7213 (Levi Lenzi versus IBAMA), da Vara Federal de Rio
do Sul.
63
Optou-se por fazer uma referncia para a Ao Ordinria (2012b) e outra para o Agravo de
Instrumento (2012c), haja vista que e passa a tramitar de maneira separada, no sistema do TRF4,
ensejando referenciamento distinto. Essa opo metodolgica deu-se aps consulta s bibliotecrias
da BU/UFSC, j que o processo eletrnico no est previsto na ABNT. Assim, essa sugesto busca
obedecer a lgica do sistema de referncias, de forma a permitir o rpido e fcil acesso do leitor
fonte consultada.
133
autuados e ali constaram a existncia de um papagaio-do-mangue (Amazona
amazonica), espcime protegida, constante da CITES (Conveno sobre o
Comrcio Internacional de Espcies Ameaadas da Fauna e Flora Silvestres)
(BRASIL, 1975), desacompanhada de autorizao que legitimasse sua guarda
domstica (BRASIL, 2012b, Evento 39), o que configura a infrao tipificada no art.
24, 3
o
, III do Decreto 6.514/08
64
.
Alm da ausncia de anilhamento (que atestaria a origem lcita do animal,
proveniente de reproduo em cativeiro e no do trfico), a equipe de fiscalizao
verificou que a ave era mantida em pssimas condies de higiene, recebia
alimentao inadequada para a sua espcie (caf preto e biscoito velho), vivia
aprisionada em uma pequena gaiola que no permitia o voo, fato que lhe causou
atrofias severas
65
. O animal encontrava-se desnutrido e fraco. (BRASIL, 2012b,
Evento 39)
Diante desses fatos, lavrou-se auto de infrao ambiental e realizou-se a
apreenso do papagaio. O animal foi encaminhado para um parque ecolgico. L foi
transferido para um viveiro de dez metros quadrados, passou a conviver com outros
animais da mesma espcie e rapidamente se socializou com os mesmos. Passou a
receber uma dieta adequada e ganhou peso. (BRASIL, 2012b, Evento 39)
Insurgindo-se contra a autuao, os detentores do animal ajuizaram ao
ordinria em face do IBAMA, buscando liminarmente a devoluo do papagaio e, no
mrito, a anulao da multa imposta pelo IBAMA, alm de indenizao por danos
materiais e morais decorrentes do dissabor oriundo da apreenso. Argumentaram,
em sntese, que no haviam cometido qualquer infrao, que ave estava na famlia
h mais de 30 (trinta) anos, que a espcie no constava da CITES, sendo animal

64
Art. 24. Matar, perseguir, caar, apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou
em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em
desacordo com a obtida: Multa de: I - R$ 500,00 (quinhentos reais) por indivduo de espcie no
constante de listas oficiais de risco ou ameaa de extino; II - R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por
indivduo de espcie constante de listas oficiais de fauna brasileira ameaada de extino, inclusive
da Conveno de Comrcio Internacional das Espcies da Flora e Fauna Selvagens em Perigo
de Extino - CITES. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008).
3
o
Incorre nas mesmas multas: [] III - quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda,
tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre,
nativa ou em rota migratria, bem como produtos e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros
no autorizados, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade ambiental
competente ou em desacordo com a obtida.
65
Nesse caso, tambm poderia haver autuao por maus tratos, mas a equipe de fiscalizao do
IBAMA optou por autuar o infrator apenas como incurso nas penas do art. 24, 3
o
, III do Decreto
6.514/08.
134
domstico e no silvestre. Concluram que a multa havia sido desproporcional.
(BRASIL, 2012b)
De plano se verifica que tais argumentos no se revestem de juridicidade.
Papagaios no so animais domsticos, e sim silvestres e essa condio no
alterada por conta do tempo decorrido em convvio familiar. A espcie ameaada
(consta do apndice II da CITES) e a multa foi arbitrada em valor fixo constante do
Decreto 6.514/08, sem qualquer margem de discricionariedade por parte do agente
autuante no que tange dosimetria da mesma.
Portanto, a autuao feita pelo IBAMA ocorreu nos limites precisos da texto
normativo. Nos termos da concretizao proposta por Mller (2012), que atribuio
de qualquer titular das funes estatais, a autuao do IBAMA estava respaldada
pela simples interpretao gramatical e sistemtica. A norma protetiva da fauna
restou concretizada pela fiscalizao procedida pelo IBAMA.
Contudo, o magistrado entendeu de forma diversa. O pronunciamento
judicial liminar deu-se sem a observncia do contraditrio. Optou, o juiz, por no
ouvir previamente o IBAMA, nem acessar o relatrio de fiscalizao para averiguar
as condies em que se encontrava o papagaio. Assim, deferiu a antecipao da
tutela, determinando que a ave fosse imediatamente devolvida ao antigo detentor.
Fundamentou a deciso no fato de que a espcime apreendida no
constava da CITES, fato que, no seu entender, legitimaria a guarda domstica.
Afirmou que a devoluo do papagaio ao autor no constitua medida irreversvel,
nem representaria risco para o animal haja vista o longo perodo em que
permanecera com a famlia. Assegurou que no havia qualquer indicativo de que o
animal era mantido em condies inadequadas ou de que era objeto de maus tratos
e oriundo do trfico de animais silvestres
Determinou, assim, a intimao do Parque Ecolgico Ingo Altenburg, em
regime de urgncia, para que devolvesse o papagaio parte autora no prazo
mximo de cinco dias, contados da intimao da deciso. (BRASIL, 2012b).
Mais que uma questo de interpretao, as concluses a que chegou o
magistrado apresentavam equvocos objetivos, demonstrveis de plano.
Contrariamente quilo que afirmou o julgador, a espcime Amazona amazonica
consta da Conveno CITES (Apndice II), sendo, sim, ameaada (BRASIL, 1975).
Os Analistas Ambientais do IBAMA haviam, inclusive, juntado os apndices da
CITES ao relatrio de fiscalizao os quais poderiam ter sido conferidos pelo
135
magistrado, acaso houvesse aguardado manifestao da autarquia. (BRASIL,
2012a).
Ademais, ainda que a espcie no constasse da CITES, tal fato no
legitimaria a guarda domstica, nem ilidiria a infrao. Isso porque o fato de se tratar
de espcime protegida constitui, to somente, causa de aumento da multa imposta,
mas no elemento constituinte do tipo infracional, que se refere apenas guarda de
animal silvestre sem autorizao: a multa de R$ 500,00 (quinhentos reais) por
indivduo de espcie no constante de listas oficiais de risco ou ameaa de extino
e de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por indivduo de espcie constante de listas
oficiais de fauna brasileira ameaada de extino, inclusive da Conveno de
Comrcio Internacional das Espcies da Flora e Fauna Selvagens em Perigo de
Extino CITES, nos termos dos incisos I e II do art. 24 do Decreto 6.514/2008.
(BRASIL, 2008).
O entendimento adotado pelo magistrado deixou de considerar o texto
expresso da norma. Sua concluso, por via oblqua, foi de que qualquer espcime
da fauna silvestre brasileira no ameaado de extino poderia ser mantido em
cativeiro domstico. Esse entendimento, acaso prosperasse e fosse difundido,
implicaria a mdio e longo prazo a aniquilao dos mecanismos de proteo de
praticamente toda a fauna brasileira, haja vista que a grande maioria das espcies
felizmente no consta da CITES. Ou seja, a partir desse entendimento, a guarda
domstica de animais silvestres estaria franqueada a qualquer interessado, caindo
por terra as restries legais existentes.
Nesse caso, h que se considerar que nem mesmo a tradicional abordagem
positivista kelseniana foi levada em considerao. O magistrado sequer chegou a
uma interpretao gramatical que desse cumprimento ao texto da norma, o qual foi
desconsiderado, substitudo por opinies e ilaes irresponsveis, que sequer
chegaram ao ponto de conferir a literalidade da lista constante da CITES ou o texto
da norma.
A concluso a que chegou o intrprete no se subsumia moldura
normativa, estando dela distanciada. Nesse aspecto, acerca do desrespeito ao texto
legal, cabe ainda o alerta de Mller (2009, p. 9), de que na democracia
a lei o centro sistemtico da ao jurdica, uma prescrio que vincula
todos os envolvidos, tanto juristas como no juristas. [...] Disso seguem
duas exigncias fundamentais: respeito irrestrito da lei na vida da sociedade
e do estado, bem como a sua realizao cuidadosa e insubornvel pelo
trabalho especializado dos juristas.
136

Nesse sentido, a despeito da necessria abordagem ps-positivista
defendida neste trabalho, de se salientar que a positividade do texto continua
sendo um imperativo do Estado de Direito, devendo ser respeitada como limite
material da atividade jurdica no legiferante. (FONTOURA, 2009, p. 73)
Ainda que no se ativesse realidade, como forma de concretizao da
norma ambiental, cumpriria ao magistrado observar os limites do texto normativo. No
entanto, com fundamento em mera retrica (voluntarismo judicial), viu por bem
lanar mo de opinies, tautologias e argumentos destitudos de cientificidade,
desprezando o texto da lei.
A anlise do feito luz do conceito de norma jurdica erigida por Mller
mostra que o magistrado no trouxe a realidade (seja como porta de entrada, seja
como porta de sada) ao processo de aplicao/compreenso da norma. Se o
fizesse, teria em conta as consequncias dramticas de sua interpretao, a qual
implicaria o franqueamento irrestrito da guarda de animais silvestres.
A apreenso da realidade consistiria em saber que a grande maioria das
espcies animais brasileiros no est em risco de extino. E dizer que animais que
no esto em risco de extino podem ser mantidos em cativeiro significa dizer que
praticamente toda a fauna silvestre brasileira pode ser mantida em cativeiro
domstico, a depender, apenas, da vontade de quem queira assim proceder.
O programa da norma (o texto normativo) impede a guarda de animais
silvestres, aumentando a pena em caso de animais ameaados. O mbito da norma
(os fatos, a realidade) est, em parte, preenchido pelo Direito (Conveno CITES,
ratificada pelo Brasil) e, em parte, preenchido por dados extralegais. O magistrado,
nesse caso, no levou em conta nem o programa da norma, em sua literalidade,
nem o mbito da norma, preenchido pela citada conveno e, menos ainda, os
fatores no-jurdicos que preenchiam o mbito da norma (MLLER, 2011a).
Adentrando-se ainda mais no mbito da norma, no que tange aos aspectos
preenchidos pelo Direito, o que se verifica que no h bases fticas, legais ou
cientficas para que se afirme de maneira categrica, conforme o fez o magistrado,
que uma espcie no oriunda do trfico. Pelo contrrio, se a origem do animal no
comprovada, a nica inferncia lgica que se pode fazer em sentido oposto, ou
seja, que o animal no nasceu em cativeiro e sua origem decorre da captura ilegal
na natureza ou do trfico de animais.
137
Do ponto de vista lgico, j se constata a existncia de uma falcia. O
magistrado entendeu que no havia, nos autos, prova de que o animal era oriundo
do trfico. A abordagem traduz uma inadmissvel inverso lgico-processual no que
tange aos critrios de anlise do conjunto probatrio. Alm disso, por ocasio da
deciso liminar, havia somente nos autos a verso do autor e este seguramente no
iria a juzo confessar que detinha uma espcie oriunda do trfico de animais.
Quanto ausncia de risco para o animal, a deciso pautou-se na simples
opinio do magistrado e no em dados tcnicos ou cientficos, desconsiderando,
uma vez mais, tanto o programa, quanto o mbito da norma. Tais dados somente
poderiam ser aferidos por meio de prova tcnica (percia) ou, no caso da cognio
sumria para a concesso de liminar, pela anlise dos documentos j produzidos,
especialmente o relatrio de vistoria elaborado pelos analistas ambientais do
IBAMA, documento pblico acerca de ato administrativo que goza de presuno de
legitimidade e veracidade.
Contudo, ao exarar a deciso sem colher manifestao do IBAMA, o
julgador deixou de considerar a informao tcnica produzida pelo ente pblico e
julgou apenas com fundamento no senso comum, na ideia de que, em funo do
longo tempo de guarda domstica, o animal no sofria qualquer risco. No entanto,
conforme documentado no processo administrativo que ensejou a apreenso
(BRASIL, 2012b), o animal se encontrava desnutrido, mal alimentado e com severas
atrofias decorrentes do diminuto espao em que era confinado
66
. Essas informaes
preexistiam autuao, fundamentaram a lavratura do auto de infrao e deveriam
ser levadas em considerao para a anlise da antecipao da tutela.
Verifica-se que a deciso no somente desconsiderou aspectos ambientais,
mas aspectos referentes ao Direito administrativo (presuno de legitimidade dos
atos administrativos) e processual (anlise do conjunto probatrio). Especialmente
por se tratar de matria ambiental, em que sobreleva o Princpio da Precauo,
haveria que ser considerada, na anlise probatria, a presuno de legalidade e
legitimidade dos atos da administrao.
Nesse sentido, h precedentes bastante especficos do Tribunal Regional
Federal da 4. Regio, que merecem meno porque prolatados em processos
ambientais relativos fauna, semelhantes ao que ora se analisa:

66
Tal no seria admissvel nem mesmo para animais domsticos.
138
ADMINISTRATIVO. IBAMA. AO DE ANULAO DE ATO
ADMINISTRATIVO. APREENSO DE PRODUTOS E INSTRUMENTOS DE
INFRAO AMBIENTAL. Os atos administrativos gozam de presuno
de legitimidade e legalidade, no cabendo a insurgncia do autor. A este
incumbe produzir prova capaz de afastar essa presuno. Sobre o ru no
pesa o nus de comprovar a legalidade de seus atos, principalmente em
se tratando de matria ambiental, razo pela qual nega-se provimento
apelao. (TRF4, AC 5019678-21.2011.404.7100, Terceira Turma, Relator
p/ Acrdo Fernando Quadros da Silva, D.E. 21/06/2012) [g.n.] (BRASIL,
2012d)
INFRAO AMBIENTAL. APREENSO DE PASSERIFORMES.
DESCONSTITUIO DA AUTUAO. PRESUNO DE LEGALIDADE E
LEGITIMIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO. Gozam os atos
administrativos da presuno de legalidade e legitimidade, atributos que
s podem ser afastados mediante prova em contrrio, no tendo a parte
autora se desincumbido do nus de comprovar a ilegalidade da autuao
lavrada pelo IBAMA. (TRF4, AC 2008.71.10.003668-8, Quarta Turma,
Relator Jorge Antonio Maurique, D.E. 06/10/2010) [g.n.] (BRASIL, 2010b)

PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINRIA. FISCALIZAO E
APREENSO DE PSSAROS E GAIOLAS. 1. A aplicao de multa e a
apreenso dos pssaros silvestres encontrados no criatrio decorreu da
prtica de infrao ambiental, descrita no auto de infrao como ter em
cativeiro pssaros silvestres em desacordo com a licena obtida, estando
alguns pssaros fora da relao e outros constantes da relao no
estavam no endereo. 2. As circunstncias que envolveram a apreenso
podero ser melhor esclarecidas por ocasio da instruo probatria.
A simples necessidade de tal prova, porm, afasta a verossimilhana
das alegaes para fins de antecipao de tutela. (TRF4, AG 5001106-
11.2010.404.0000, Quarta Turma, Relator p/ Acrdo Srgio Renato Tejada
Garcia, D.E. 19/10/2010) [g.n.] (BRASIL, 2010c)

A forma aodada como a deciso foi proferida, com expedio de ofcio para
imediato cumprimento pelo prprio parque ecolgico, antes mesmo do incio do
prazo para o recurso do IBAMA (BRASIL, 2012b), praticamente inviabilizou a
insurgncia recursal da autarquia, haja vista que a ave deveria ser devolvida em
cinco dias, prazo em que o recurso teria de ser aviado e julgado, para suspender o
cumprimento da deciso.
Havia urgncia. Os tcnicos indicaram que o cumprimento da deciso
liminar implicaria risco de morte ao animal: manifestao tcnica deu conta de que o
retorno do papagaio ao seu antigo detentor e o estresse decorrente do transporte
(200km) ao antigo lar, a separao do grupo (papagaios so animais gregrios),
bem como a readaptao poderia lev-lo a bito, haja vista que o animal se
encontrava ainda em processo de estabilizao, decorrente da apreenso. (BRASIL,
2012b)
O que se verifica, em sntese, da anlise dos fundamentos adotados pelo
magistrado, que no foi observada, no caso dos autos, nem a positividade (o texto
legal objetivamente considerado, o programa da norma), nem a normatividade (o
139
teor de validade da norma, a realidade, os fatos, o mbito da norma, composto por
elementos jurdicos e extrajurdicos).
Na verdade, o magistrado valeu-se de mera retrica, naquilo que se poderia
classificar como decisionismo: a lei aquilo que o magistrado diz que ela . No
houve, por parte do magistrado, a compreenso dos elementos da norma que se
fundam no texto normativo, somado realidade. (MLLER, 2011a).
Assim, o IBAMA ajuizou agravo de instrumento (BRASIL,2012c) buscando a
concretizao da norma ambiental na esfera judicial, com o objetivo de restaurar a
concretizao que seu na esfera administrativa e que foi liminarmente desconstituda
pelo magistrado de primeiro grau.
Os fundamentos do recurso seguiram os termos propostos por Mller, ou
seja, demonstraram, em detalhes, a abrangncia do programa da norma e do mbito
da norma, a realidade que deu origem concretizao realizada pelo IBAMA e as
consequncias da concretizao (ou no) da norma nessa mesma realidade (ou
seja, a realidade como porta de entrada e sada da norma).
Em termos prticos, o IBAMA demonstrou as condies precrias em que o
papagaio era mantido. No corpo do recurso, juntou fotografia da diminuta gaiola em
que o animal se encontrava originalmente aprisionado, bem como o relatrio de
vistoria. Utilizou linguagem simples, direta e contundente. Demonstrou que as
condies de sade do papagaio melhoraram aps a apreenso e que o retorno ao
estado anterior poderia causar-lhe a morte.
Utilizou os instrumentos de readequao da linguagem, uso de metforas e
sensibilizao ecolgica mencionados no item anterior, de modo a levar ao tribunal o
contedo ambiental da norma e as conexes da guarda domstica de animais
silvestres com o trfico de animais, a crueldade que lhe inerente, bem como as
consequncias deletrias exponenciais em relao proteo da biodiversidade.
Juntou uma srie de imagens do trfico, bem como uma argumentao
contextualizadora.
O agravo (petio elaborada pela autora deste trabalho) foi ajuizado pela
Procuradoria Federal em Santa Catarina no dia 30 de agosto de 2012 e contou com
a colaborao da Procuradoria Federal no Rio Grande do Sul, que despachou
diretamente no gabinete do desembargador relator, obtendo, em 24 (vinte e quatro)
horas, a reforma da deciso. Portanto, no dia seguinte, j havia sido deferido o efeito
140
suspensivo ao agravo, o que evitou a devoluo do papagaio, salvando-lhe a vida,
conforme previram os relatrios tcnicos.
Esse caso bastante emblemtico porque processos relativos guarda de
papagaios so vistos com chacota por grande parte dos operadores do Direito.
Servem de exemplo daquilo que no deve ser sequer apreciado pelo Judicirio. So
considerados o exemplo mximo do ridculo e da insignificncia. No entanto, a
atuao do IBAMA buscou fazer frente a esse entendimento, chegando at mesmo a
despachar diretamente no gabinete do Desembargador Relator. O xito rpido (em
cerca de 24 horas) mostra que a mudana de abordagem aqui proposta pode-se
mostrar eficaz.
A deciso do Tribunal Regional Federal da 4 Regio constatou que no
estavam previstos os requisitos necessrios concesso da tutela e que o animal
estava atualmente bem cuidado e adaptado ao novo ambiente, situao diversa
daquela em que fora apreendido. O relator considerou a presuno de legitimidade
dos atos praticados pelo IBAMA, assim como a efetiva ocorrncia da infrao
ambiental, a qual justificou a multa a apreenso, assim como a transferncia do
animal para o Parque Ecolgico. O Tribunal considerou que o animal sofria maus
tratos. Concluiu que se deve primar pela vida e pela sobrevivncia do animal:
Ademais, em consonncia com os precedentes deste Tribunal Regional
Federal no sentido de que a vida e sobrevivncia do animal que devem
ser preservadas, tenho como devidamente justificado o receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao, eis que a ave est na iminncia de voltar
ao seu antigo dono, e ser retirada do local onde, conforme demonstrado, j
est ambientada. (BRASIL, 2012c, EVENTO3) [g.n.]

Em 07 de novembro de 2012, o recurso foi definitivamente julgado em
acrdo que reiterou os fundamentos do efeito suspensivo, assim ementado:
ADMINISTRATIVO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. IBAMA. APREENSO
DE AVE SILVESTRE. DEVOLUO DE GUARDA DOMSTICA.
DESCABIMENTO.

Concedido efeito suspensivo deciso que determinou ao IBAMA a
devoluo de ave silvestre ao antigo dono uma vez existir fundado receio de
dano irreparvel face aos comprovados maus tratos infligidos ao animal
verificados quando da sua apreenso. (BRASIL, 2012c, EVENTO15)

Desse acrdo no houve recurso e a deciso j transitou em julgado.
Embora o IBAMA tenha obtido o resultado prtico pretendido com o recurso, de se
ressaltar que a fundamentao da deciso restou adstrita questo dos maus
tratos, sem considerar em momento algum a funo ecolgica do animal e as
consequncias para a biodiversidade. Ainda que se tenha corrigido os erros
141
gritantes constantes da primeira deciso, no houve o aprofundamento da discusso
ecolgica no bojo do acrdo, mantendo-se apenas a salvaguarda do bem estar
animal.
Talvez pela urgncia do julgamento e pela indigncia jurdica da deciso, a
anlise feita pelo Tribunal mostrou-se bastante superficial. Ainda assim, ao falar na
vida e na sobrevivncia do animal, divorciou-se do vis antropocntrico muitas vezes
utilizado, que faz referncias a laos afetivos entre os animais silvestres e seus
donos. No se pode dizer que a deciso foi primorosa, mas inegvel que
mostrou-se avanada em relao racionalidade tradicional.
Seria possvel dar um passo frente: conforme referenciado na introduo,
uma viso atenta complexidade demandaria a observao do animal no seu
contexto: um animal subtrado da natureza deixa de alimentar seus filhotes que
esto no ninho e, por isso, morrem de inanio, implicando a perda no somente de
um animal, mas daqueles que dele dependem. Alm disso, os pssaros so
responsveis pela disperso de sementes, haja vista que se alimentam de frutas e
excretam suas sementes, contribuindo para a preservao da floresta. Da mesma
forma, seria possvel perscrutar a realidade subjacente ao trfico de animais, que
fomentado pela possibilidade de guarda domstica.
Uma abordagem complexa levaria em conta questes relativas funo
ecolgica exercida pelo animal dentro de uma realidade ecossistmica de
interdependncia. Nesse aspecto, a deciso no atentou para a necessidade de
proteo do bem jurdico maior, nesse caso, a biodiversidade.


3.2 CASO CORNLIA: COSTUME ARRAIGADO E AUSNCIA DE MAUS
TRATOS
67


O Caso Cornlia Lowndes merece anlise por conta dos fundamentos
adotados pela sentena que, embora tenha feito longa digresso sobre o Estado de
Direito Ambiental, adotou tese estritamente antropocntrica e desvinculada dos
parmetros cientficos aplicveis ao caso (BRASIL, 2012e).
, portanto, um exemplo contudente, apto a demonstrar a falta de
compreenso do sentido ambiental que pautou a edio da lei e a complexidade que

67
Ao Ordinria n 5005767-30.2011.404.7200/SC (Cornlia Conrad Lowndes versus IBAMA)

142
lhe subjaz. Alm disso, demonstra a necessidade de construo da norma a partir
de seu mbito jurdico, sem olvidar o texto normativo. Trata-se, ainda, de processo
bastante emblemtico, com ampla e reiterada divulgao na mdia local e nacional.
A industrial Cornlia Lowndes foi autuada pelo IBAMA porque possua um
grande viveiro com aves silvestres nativas e exticas desacompanhadas da
respectiva autorizao. Irresignada com a autuao, Cornlia buscou o Judicirio e
obteve, em primeiro grau, a anulao da multa e manuteno da posse dos animais.
A sentena entendeu que a guarda de animais silvestres nativos ou exticos
era um costume arraigado na regio, o que justificaria a prtica. Fundamentou ainda
no fato de que os animais eram tratados de forma semelhante a humanos (BRASIL,
2012e), frase louvada e repetida pela imprensa, conforme se verifica em notcias
veiculadas no Dirio Catarinense, jornal de maior circulao no estado de Santa
Catarina:
Aves exticas

A Justia Federal acaba de decidir uma das maiores polmicas ambientais
no Estado nos ltimos tempos: a apreenso, em 2010, de um papagaio,
duas cacatuas e outras 24 aves exticas na residncia da blumenauense
Cornlia Conrad Lowndes. Em uma sentena de 12 pginas, o juiz federal
Clenio Jair Schulze confirma o Direito de Cony, como chamada, de criar
os animais que herdou dos pais e faz duras crticas ao trabalho dos
fiscais do Ibama. (...) O exerccio do poder de polcia, tal como levado
a efeito pelo Ibama, mostrou-se injurdico e contrrio aos ditames
estabelecidos pelo Estado Constitucional Ambiental, registrou o
magistrado em sua deciso, que acolheu os argumentos do advogado ilhu
Tullo Cavallazzi Filho. (MENEZES, 2012a) [g.n.]

J sabamos!

Site do jornal Folha de S.Paulo repercutiu a deciso da Justia Federal
permitindo blumenauense Cornlia Conrad Lowndes cuidar de um
papagaio e duas cacatuas herdadas dos pais, notcia divulgada na semana
passada pela coluna e pelo blog do Cacau. Na sentena, o juiz federal
Clenio Jair Schulze registrou: Alis, a prova em audincia
demonstrou que as aves objeto da lide so tratadas de forma
equiparvel aos seres humanos. (MENEZES, 2012b) [g.n]


Conforme acima mencionado, a sentena mereceu destaque tambm na
Folha de So Paulo:
Justia anula multa e manda que aves fiquem com a dona em SC

A Justia Federal em Santa Catarina determinou que dois papagaios e trs
cacatuas continuem sob os cuidados de sua proprietria e anulou algumas
das multas ambientais aplicadas. De acordo com o juiz que analisou o caso,
os animais eram criados de "forma equiparvel aos seres humanos" por
ela, e o Ibama fez "uso desproporcional do poder de polcia ambiental".

143
A sentena do dia 9 de fevereiro, mas foi divulgada nesta tera-feira. O
instituto pode recorrer da deciso.

Os animais haviam sido apreendidos no dia 15 de setembro de 2010, junto
com outras dezenas de aves nativos e exticos, segundo o Ibama. De
acordo com a sentena, os servidores do IBAMA foram at a casa da
proprietria, Cornlia Conrad Lowndes, em Blumenau (157 km de
Florianpolis), aps receberem uma denncia de que as aves haviam sido
compradas de um traficante de animais silvestres.

J um dos advogados da proprietria, Tullo Cavallazzi Filho, afirma que ela
herdou os animais do pai e que todos tinham sido comprados de criadores
autorizados. De acordo com Cavallazzi, o Ibama constatou problemas na
documentao de apenas uma das cinco aves principais, mas mesmo
assim apreendeu todas.

De acordo com a sentena, o Ibama enquadrou a proprietria num artigo
que trata de crueldade e posse de animais sem documentao. Segundo
Cavallazzi, o valor das multas aplicadas foi superior a R$ 30 mil.

As aves acabaram sendo levadas para um criadouro no parque Beto
Carrero World, no municpio de Penha, no litoral catarinense. Uma semana
depois, a proprietria conseguiu uma liminar e recuperou as cinco aves,
mas desde ento vinha tentando anular as multas e a apreenso.

De acordo com o juiz federal Clenio Jair Schulze, provas apresentadas pela
proprietria durante o processo mostraram que os animais eram bem
tratados.
"As fotos tiradas pelo agente ambiental por ocasio da diligncia bem
demonstram que h estrutura fsica adequada, bem assim fitossanitria
(assistncia por profissional habilitado --mdico veterinrio), a afastar
qualquer prejuzo que venha a atingir o bem jurdico ambiental protegido.
Alis, a prova em audincia demonstrou que as aves objeto da lide so
tratadas de forma equiparvel aos seres humanos", disse o juiz.

IBAMA

A Superintendncia do Ibama em Florianpolis afirma que as multas no
eram por maus-tratos, mas por posse de animal de origem ilegal. Segundo
o instituto, alm dos dois papagaios e das trs cacatuas, foram apreendidas
dezenas de outras aves, e que elas no foram devolvidas nem tiveram suas
multas anuladas.

Ainda de acordo com o instituto, duas aves tinham problemas na
documentao. Uma delas no tinha documento algum, enquanto a outra
tinha apenas uma fotocpia de um registro, segundo o Ibama. Juntas, elas
renderam multas de R$ 10 mil, que ainda continuam em vigor. J as multas
das trs outras aves foram anuladas pela Justia.

O Ibama tambm afirma que algumas das outras aves apreendidas, que
no foram devolvidas, tinham sofrido amputaes em data no definida e
viviam em viveiros inadequados.

O instituto no informou se pretende recorrer da deciso da Justia.
(JUSTIA..., 2012) [g.n.]

A deciso foi interpretada pela mdia (impressa e televisionada) como uma
verdadeira mudana de paradigma quanto guarda de animais silvestres nativos ou
exticos levando populao a ideia de que tal prtica estaria doravante liberada,
144
desde que os animais fossem tratados como humanos
68
. A sentena, por seu
impacto social, certamente exerceu efeito pedaggico inverso em termos de
educao ambiental, estimulando condutas tipificadas como crime.
A repercusso da sentena enquadra-se perfeio em um alerta feito por
Mller (2009): no atrai muitos simpatizantes quem busca entender o status quo, a
realidade, mas quem nele se insere em algum nvel. benquisto quem entra no
eixos da engrenagem e no quem a questiona. Tampouco granjeia simpatia quem
se pe a favor da democracia (nesse caso especfico, cumprindo a lei), mas dos
poderosos e garantidores do status quo.
Exatamente o caso dos autos: foi louvada pela mdia a sentena que
garantiu a perpetuao de um costume arraigado (crime, na verdade), de autoria
de uma rica industrial. J a reforma da sentena pelo Tribunal no ganhou espao
algum no noticirio.
Adentrando especificamente no processo, cabe histori-lo brevemente.
Cornlia Lowndes, conforme mencionado, possua dezenas de animais da fauna
silvestre e extica, dentre faises, paves, flamingos, cacatuas, anatdeos
(marrecos), psitacdeos (papagaios) e muitas outras espcies sem autorizao ou
com autorizao irregular. Alguns pssaros, inclusive, eram de grande valor
pecunirio, tendo sido adquiridos por at R$ 20.000,00 (vinte mil reais), conforme
atestaram notas fiscais.
O IBAMA enfrentou forte resistncia para proceder fiscalizao no local e
somente o fez com autorizao judicial e fora policial federal. Lavrou auto de
infrao com capitulao nos artigos 3, II e IV
69
, 24
70
e 25, I e II
71
do Decreto n
6.514/08 e aplicou multa de R$ 31.400,00 (trinta e um mil e quatrocentos reais),
determinando, ainda, a apreenso dos animais.

68
Argumento utilizado pelos escravocratas: tratar os escravos com humanidade o que faziam os
senhors de escravos ditos benevolentes.
69
Art. 3
o
As infraes administrativas so punidas com as seguintes sanes: II - multa simples; []
IV - apreenso dos animais, produtos e subprodutos da biodiversidade, inclusive fauna e flora,
instrumentos, petrechos, equipamentos ou veculos de qualquer natureza utilizados na infrao;
70
Vide nota 59, na qual est transcrito o Art. 24. Refere-se ao cativeiro ilegal de animais silvestres.
71
Art. 25. Introduzir espcime animal silvestre, nativo ou extico, no Pas ou fora de sua rea de
distribuio natural, sem parecer tcnico oficial favorvel e licena expedida pela autoridade
ambiental competente, quando exigvel: Multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), com acrscimo por
exemplar excedente de: I - R$ 200,00 (duzentos reais), por indivduo de espcie no constante em
listas oficiais de espcies em risco ou ameaadas de extino;II - R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por
indivduo de espcie constante de listas oficiais de fauna brasileira ameaada de extino, inclusive
da CITES. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008).

145
Na ao anulatria, Cornlia afirmou que as aves foram adquiridas como
animais de estimao e eram mantidas em tima qualidade de vida e o excelente
estado de sade. Argumentou que sua separao representaria efeitos malficos
para autora, para seus familiares e para os prprios animais. Alegou no haver
qualquer referncia a abuso, maus tratos, ferimentos ou mutilaes. Questionou a
regularidade formal do processo administrativo referente autuao. (BRASIL,
2012e)
O IBAMA contestou o feito juntando cpia integral do processo
administrativo, de modo a demonstrar sua regularidade formal. Rechaou a tese de
que as aves eram bem tratadas. Citou relatrio de vistoria que demonstrava que,
exceo dos psitacdeos, os demais animais no se encontravam em condies
sanitrias adequadas e possuam mutilaes. Requereu, finalmente, a manuteno
da autuao.
A argumentao do IBAMA, na contestao, seguiu os moldes tradicionais
de atuao contenciosa e no aqueles sugeridos neste trabalho como estratgias de
concretizao. No houve a demonstrao da complexidade e das implicaes
relativas perda de biodiversidade decorrente das infraes em questo. (BRASIL,
2012e)
O feito foi processado regularmente. O IBAMA manifestou desinteresse na
produo de outras provas alm daquelas j constantes dos autos. A autora
requereu a realizao de prova pericial, relativamente aos maus tratos e mutilaes
e prova testemunhal para demonstrar os laos afetivos existentes entre as aves e a
requerente. Foi produzida apenas a prova testemunhal.
Sobreveio sentena judicial que, conforme j mencionado, anulou o auto de
infrao lavrado pelo IBAMA. de se ressaltar, de incio, que a deciso reconhece
de maneira expressa que o processo administrativo que gerou a multa transcorreu
regularmente, sem qualquer vcio de forma. No entanto, considera que houve uso
desproporcional do poder de polcia ambiental. Entende que a conduta da autora
no merece, portanto, qualquer reprimenda. Conclui que a fiscalizao do IBAMA
valorou equivocadamente e de modo excessivo a conduta da infratora. No se
refere ao valor da multa, mas ao sancionamento em si, que jamais poderia ter
ocorrido.
O magistrado fundamentou o alegado excesso/desproporcionalidade do
exerccio do poder de polcia no fato de se tratar de um costume arraigado e na
146
concluso de que as aves eram tratadas como humanos. Nada mais. No apontou,
em momento algum, em qual aspecto procedimental residiria o referido excesso.
Nem poderia, pois a multa foi aplicada em montante fixo, nos exatos termos
previstos no Decreto 6.514/08, sem qualquer margem de discricionariedade para o
agente autuante.
A nica discricionariedade, por parte do IBAMA, consistiria em autuar ou
deixar autuar a infratora. No segundo caso, o prprio agente atuante estaria
incorrendo em falta funcional e, eventualmente, em crime. O alegado excesso
havido pelo IBAMA decorreu do cumprimento do texto legal que prev como infrao
(e crime ambiental) o cativeiro no autorizado de animais silvestres (nativos e
exticos), para o qual foram impostas as sanes previstas na norma. Nas palavras
de Mller, esse ato exteriorizaria a concretizao da norma, que pode ser feito por
qualquer rgo ou ente estatal.
Curiosamente, a deciso apresentou ampla fundamentao acerca do
Estado de Direito Ambiental, demonstrando, no mnimo, o interesse do julgador pela
matria. No entanto, de forma paradoxal, anulou o auto de infrao ao argumento de
que se tratava de costume arraigado e de que os animais eram tratados como
humanos, em flagrante ignorncia quanto s questes biolgicas e etolgicas.
Nesse sentido cabe citar excertos da deciso:

Antes, o que se tem, e ao juzo no dado desconsiderar a realidade em
que atua no exerccio da judicatura, a manuteno de animais de
estimao, domsticos ou domesticados, no seio do lar, costume este
arraigado no mbito desta Subseo Judiciria e nos Municpios que a
compem.

[...]
Alm disso, as fotos tiradas pelo agente ambiental por ocasio da diligncia,
bem demonstram que h estrutura fsica adequada, bem assim
fitossanitria (assistncia por profissional habilitado - mdico
veterinrio), a afastar qualquer prejuzo que venha a atingir o bem
jurdico-ambiental protegido. Alis, a prova em audincia demonstrou que
as aves objeto da lide so tratadas de forma equiparvel aos seres
humanos. [g.n]
[...]
Enfatize-se, o Estado Constitucional exige que os agentes pblicos atuem
sem provocar danos excessivos ao administrado, ou seja, devem agir na
medida suficiente para cumprir as determinaes constitucionais, sem
abuso.

[...]
Verifica-se, assim, que dever fundamental indissocivel da jurisdio
evitar o excesso na atuao administrativa a fim de proteger
suficientemente os indivduos titulares de Direitos fundamentais.
147

Assim, diante da fundamentao adotada, deve ser julgado procedente o
pedido veiculado na petio inicial (BRASIL, 2012e).


A sentena justificou e tornou lcito fato descrito pela lei como crime
ambiental, sob o fundamento de que se tratava de um hbito arraigado na regio,
argumento que carece de juridicidade. H uma srie de comportamentos que
constituem hbitos arraigados e que so coibidos pelo ordenamento jurdico. O jogo
do bicho um exemplo clssico. Dirigir sob efeito de lcool outro exemplo de
costume arraigado e amplamente difundido. Da mesma forma, o fumo em lugares
fechados, as rinhas de galo, a violncia domstica... E nem por isso existe um
permissivo legal para que esses costumes sejam mantidos, ou sentenas judiciais
autorizativas de sua prtica. Pelo contrrio, a ao do Estado pode ser um meio
eficaz de transformar nefastos costumes arraigados em hbitos saudveis. Um
exemplo: anos atrs, poucas pessoas, no Brasil, tinham o hbito de utilizar o cinto
de segurana. Por conta das multas, o hbito arraigado de no utilizar o cinto foi
transformado.
Especificamente no caso ora analisado, tem-se que o Estado no pode ser
conivente com a prtica criminosa sob a justificativa de que a mesma praticada.
Dessa forma, levando-se esse raciocnio ao extremo, os crimes com maior
incidncia estariam legitimados pelo costume e sua punibilidade restaria extinta.
Alm disso, outra premissa adotada pelo magistrado foi de que o cativeiro
ilegal de espcies silvestres nativas somente seria punido nas hipteses em que se
verificasse a existncia de crueldade pois, em sendo bem tratadas, a punio
deveria ser relevada. o que se verifica da anlise da fundamentao da sentena
no que concerne ao Art. 24 do Decreto 6.514/08
72
:
Por outro lado, em relao ao eventual cometimento do ilcito administrativo
prefigurado no art. 24 do Decreto n 6.514/08 (Matar, perseguir, caar,
apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota
migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade
competente, ou em desacordo com a obtida), tem-se que deve o tipo ser
lido com a acuidade necessria, dentro da juridicidade que se exps. Nesta
senda, a instruo processual demonstrou que a autora no agiu, tal
como facilmente se deduz da Constituio da Repblica, premida por
'prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a
extino das espcies ou submetam os animais crueldade'. [g.n.]
(BRASIL, 2012e)

O magistrado utilizou-se do texto constitucional como condicionante

72
Referido dispositivo legal est transcrito na nota 48.
148
aplicao do texto normativo. Ou seja, adicionou ao cativeiro ilegal o requisito da
crueldade. A Constituio no faz essa restrio. Pelo contrrio, o texto
constitucional cobe tanto as prticas que coloquem em risco as funes ecolgicas
da fauna, quanto aquelas que provoquem a extino das espcies ou submetam
animais a crueldade. No preciso haver uma interseco entre as trs prticas
para haver a infrao ou o crime ambiental. E a lei, nesse sentido, apresenta tipos
distintos para cada infrao.
No entanto, para o magistrado, no havendo crueldade, o cativeiro ilegal
estaria autorizado. E a sentena foi alm: afirmou, sem qualquer base cientfica, que
no havia riscos biodiversidade, olvidando por completo o mbito normativo. A
norma que cobe o cativeiro ilegal ou a introduo de exticas tem, no seu mbito
normativo, inserta a proteo s funes ecolgicas de cada espcie e, assim,
biodiversidade. a razo de ser da lei, da expedio do diploma normativo. A
deciso, contudo, esvaziou o escopo da norma: esvaziou a norma do seu mbito
normativo e a preencheu com conceitos alheios a ele, afetos a outro dispositivo
legal, o que prev o sancionamento de maus tratos.
A lei no exige a existncia de maus tratos para a punio do cativeiro ilegal;
a infrao de maus tratos autnoma e capitulada em outro dispositivo legal (Art.
29
73
do Decreto 6.514/08), o qual sequer constou da fundamentao do auto de
infrao lavrado pelo IBAMA. Embora tenham se verificado algumas amputaes, a
autora foi multada pelo cativeiro ilegal e no por maus tratos. O tipo previsto no art.
24
74
caracteriza como infrao ambiental, dentre outras condutas, a de ter em
cativeiro espcimes silvestres sem a devida autorizao da autoridade competente.
Portanto, ao analisar o texto normativo, o magistrado no chegou, nem mesmo, a
lhe conferir a interpretao literal, gramatical, sugerida por Mller (2009) como o
critrio primeiro de concretizao (ou o critrio que resolveria eventual impasse).
Posteriormente, ao analisar a infrao descrita no art. 25 do Decreto
6.514/08, o magistrado novamente condiciona a existncia da infrao a requisito
no previsto em lei. Desta vez, condiciona a materialidade da infrao ocorrncia
de transao comercial de animais da fauna silvestre celebrada entre a parte autora
e sociedade empresria ou empresrio individual com domiclio estrangeiro,

73
Art. 29. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou
domesticados, nativos ou exticos: Multa de R$ 500,00 (quinhentos reais) a R$ 3.000,00 (trs mil
reais) por indivduo.
74
Dispositivo transcrito na nota 59.
149
(BRASIL, 2012e). A interpretao novamente transcendeu os limites objetivos do
dispositivo legal, j que infrao no guarda qualquer correlao com transaes
comerciais. Essa hiptese no est prevista no tipo infracional, que estabelece:

Art. 25. Introduzir espcime animal silvestre, nativo ou extico, no Pas ou
fora de sua rea de distribuio natural, sem parecer tcnico oficial
favorvel e licena expedida pela autoridade ambiental competente, quando
exigvel: (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008).
[...]
1
o
Entende-se por introduo de espcime animal no Pas, alm do ato
de ingresso nas fronteiras nacionais, a guarda e manuteno continuada
a qualquer tempo. [g.n] (BRASIL, 2008)

A conduta da autora enquadrou-se no 1
o
do Art. 25, ou seja, de conduta
equiparada introduo de animal no pas, consistente na guarda e manuteno
continuada. Sobre tais fatos, no houve qualquer divergncia. J a existncia ou no
de transao comercial absolutamente irrelevante, haja vista que o dispositivo
veicula medida fitossanitria, que tem por escopo proteger a fauna e a flora nacional,
assim como a pecuria, a agricultura e a Economia como um todo; o que se busca e
evitar a contaminao biolgica, que pode trazer consequncias desastrosas e
irreversveis biodiversidade. A introduo indevida de animal extico no territrio
nacional pode dizimar espcimes fauna e flora locais, causando graves
desequilbrios ecossistmicos. Ou seja, ao mencionar a necessidade de transaes
comerciais para caracterizar a infrao do Art. 25 do Dec. 6.514/08, o magistrado
demonstrou desconhecer por completo o fundamento material da infrao.
Os fundamentos adotados pelo magistrado apresentaram vis notadamente
antropocntrico, retrgrado e dissonante dos estudos cientficos. E aqui cabe muito
bem a admoestao de Friedrich Mller (2009, p. 174):
Muito do que fazem juristas que pensam com justia e equidade
temerrio como cincia: a prolao de meras opinies, a publicao
de posicionamentos de perfil aerodinmicas, apoiada em cadeias de
tradies seletivamente amarradas, em ditos de autoridades e referncias
cruzadas em nvel interno do grupo, para intimidar indivduos que ainda no
pensam com justia e equidade. Essa cincia est altura de si mesma.
[g.n.]

Premissa cientfica elementar foi desconsiderada pelo magistrado: os
animais devem ser tratados segundo as regras aplicveis sua espcie e no
como humanos. certo que o melhor tratamento que pode ser conferido s aves a
sua manuteno no habitat natural, permitindo-se lhes o voo. So dispensveis os
laos afetivos com seres humanos, eis que a interao necessria aquela com os
seus pares, seres da mesma espcie.
150
Portanto, ao julgar que os animais eram tratados como humanos
75
e que
isso ilidiria a infrao, o magistrado desconsiderou, j de incio, o texto normativo,
haja vista que infrao no se desconfigura pela forma como os animais so
tratados. No h, na lei, nenhuma exceo que determine que o tratamento como
humano
76
tenha o condo de franquear a guarda e cativeiro de espcimes silvestres
nativas e exticas. A sentena (norma de deciso) criou uma hiptese de excluso
da ilicitude no prevista em lei e desprezou o teor da norma sancionadora.
O teor da sentena deixou, tambm, de observar fundamento constitucional
do texto normativo que sanciona a guarda de animais silvestres nativos e a
manuteno de exticos no autorizados, qual seja, a proteo da a fauna e a
correspondente vedao de prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica,
provoquem a extino de espcies.
77

Desconsiderou, ainda, o mbito normativo, que se relaciona salvaguarda
da biodiversidade. Nesse caso, a viso cartesiana do magistrado fez com que
considerasse as aves de maneira isolada, sem quaisquer conexes com o meio.
Sob essa tica fragmentada, s importava ao magistrado, a forma como as aves
eram tratadas. E, segundo seu entendimento, elas deveriam ser tratadas como
humanos.
O nico dano ambiental que o magistrado conseguiu vislumbrar foi eventual
dano integridade fsica de cada animal, individualmente considerado. O magistrado
no fez nenhuma conexo entre a existncia do animal e sua funo ecolgica. O
fato de estar vivo tem uma nica implicao: o animal no pode ser maltratado. Alm
disso, o animal visto como um adorno, um brinquedo ao qual se tem afeio, um
bem corpreo de que se pode dispor. As categorias privilegiadas pelo magistrado

75
Esse foi o argumento central, que merece destaque, haja vista que corriqueira a confuso entre
as infraes de cativeiro ilegal de animais com a infrao de maus tratos. As infraes no se
confundem e os maus tratos no so condio para configurar a infrao.
76
O que seria tratar como humano? Simetricamente ao que advogavam os escravocratas, significaria
alguma coisa como prend-lo para o seu prprio bem? No lhes dar bofetadas, no chicotear? Ou
faz-lo apenas quando ele merecessem? O conceito vago e remete a ideias abolicionistas. Nesse
sentido, v. cf. GORDILHO, Heron Jos de Santana. Abolicionismo Animal. Salvador: Evoluo,
2008.

77
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do
povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 - Para assegurar a efetividade
desse direito, incumbe ao Poder Pblico: [...] VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei,
as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou
submetam os animais a crueldade.

151
atm-se a institutos jurdicos clssicos, tais como a posse, a propriedade. O animal,
desde que bem tratado, deve ficar na posse do seu detentor.
Adentrando-se um pouco mais no mbito normativo, tem-se que o cativeiro
ilegal de aves silvestres, ou seja, a manuteno de aves de origem no comprovada
est ligada ao trfico de animais ou captura das aves diretamente da natureza,
feita pela prpria autora da ao (hiptese menos provvel). Em ambos os casos, h
o comprometimento da funo ecolgica dos animais, que deixam de cumprir seu
papel na natureza. Alm disso, o trfico de animais, aliado destruio dos habitats,
uma das maiores causas de perda da biodiversidade, o que leva extino das
espcies. Portanto, ao afirmar que o cativeiro ilegal no compromete a funo
ecolgica, nem contribui para a extino das espcies, o magistrado fez uma anlise
precipitada e baseada no senso comum.
Institutos ambientais ligados funo ecolgica no so sequer examinados
na deciso. O animal desconectado do ecossistema. O entendimento
fragmentado, isolado e mecanicista. O animal tomado sem qualquer
contextualizao, vinculado racionalidade jurdica clssica, perfeitamente aplicvel
ao Direito interindividual, s relaes privatistas.
Uma viso complexa, que integra o mbito normativo e o texto normativo,
demonstra que as aves no podem ser consideradas como elementos estanques,
mas como organismos vivos em recorrente interao com o meio. Sua retirada (no
caso das espcies nativas) ou (re) introduo na natureza (em se tratando de
espcies exticas) impactam exponencialmente o meio, de forma negativa e, por
vezes, irreversvel.
A deciso demonstra completa falta de compreenso acerca do contedo
ambiental da norma, do seu escopo e do fundamento constitucional sob o qual a
mesma foi produzida. A sentena chega a afirmar, de forma peremptria, que no
h qualquer prejuzo ao bem jurdico ambiental. Utiliza-se da terminologia adequada,
cita doutrina ambiental, mas demonstra uma compreenso rarefeita acerca dos
institutos, deixando de concretizar a norma.
As consequncias do entendimento do magistrado so, em sntese, que se
pode subtrair espcimes da natureza e, ao mesmo tempo, introduzir espcimes
exticas no Brasil sem que isso signifique qualquer ameaa ou prejuzo natureza,
bastando, para tanto, que os animais sejam tratados como humanos. Esse foi o
argumento central, que merece destaque, haja vista que corriqueira a confuso
152
entre as infraes de cativeiro ilegal de animais com a infrao de maus tratos. As
infraes no se confundem e os maus tratos no so condio para configurar a
infrao.
Todas as premissas so falsas, contrrias ao entendimento formulado pelas
pesquisas cientficas da rea e demonstram ignorncia acerca de conceitos
ecolgicos referentes contaminao biolgica (decorrente da introduo de
exticas) e manuteno da biodiversidade.
O IBAMA
78
apelou da deciso utilizando-se dos mecanismos de
concretizao da norma mencionados neste trabalho, nos quais se incluem a
readequao da linguagem, o uso de imagens e a explicitao do contedo
ambiental da norma. Demonstrou de forma clara e direta as incongruncias na
interpretao dada aos dispositivos legais, no se limitando transcrio de laudos
e textos normativos. Utilizou epgrafes, destaques e desenhos. Deu apelao uma
roupagem completamente diferente daquela que foi utilizada por ocasio da
contestao. Ocorreu, aqui, uma mudana de abordagem.
Argumentou, ainda, a impossibilidade de ingerncia do Judicirio no mrito
administrativo, haja vista o Princpio da Separao dos Poderes. Aduziu tratar-se de
sentena contra legem, por inexistir qualquer dispositivo legal que ampare a
pretenso de manuteno irregular de animais silvestres em residncia particular,
tendo a sentena violado o Princpio da Reserva Legal. (BRASIL, 2012e)
Remetido ao Tribunal, o relator Juiz Federal Joo Pedro Gebran Neto
apresentou voto (que restou vencido) no sentido de dar provimento parcial ao apelo
do IBAMA, mantendo inclume a multa decorrente do auto de infrao, mas
permitindo autora da ao a guarda e posse dos animais. Considerou para tanto,
que autora apresentou notas fiscais relativas a alguns dos animais. Reafirmou que
as aves estavam em boas condies de sade e que os viveiros eram adequados.
Fundamentou, ainda, sua deciso no contedo cultural (!) do cativeiro de animais
silvestres. Contudo, concluiu que a sentena merecia reforma parcial para que o
auto de infrao fosse mantido, haja vista que entendimento diverso acarretaria em
estmulo a esta prtica, repelida, mais do que pelos dispositivos especficos acima
mencionados, pelos princpios mais elementares do Direito ambiental,
especialmente os da precauo e da preservao. (BRASIL, 2012f)

78
Petio da autora deste trabalho.
153
Em relao sentena de primeiro grau, v-se que o voto vencido foi um
pouco alm. Preocupou-se com a repercusso da anulao da multa. No entanto,
manteve as ideias do contedo cultural do cativeiro e do bom tratamento conferido
ao animal. Buscou dar uma soluo intermediria, salomnica
79
mas que, em termos
ambientais, manteve-se aferrada a velhos conceitos. A viso mostrou-se
fragmentada: a infratora deveria pagar a multa, mas poderia ficar com os animais
que ilicitamente possua. A viso no contemplou o todo, mas dividiu-o em partes,
numa abordagem flagrantemente cartesiana.
Em termos prticos, pode-se concluir que a manuteno da posse dos
animais era o que mais interessava autora Cornlia, haja vista sua condio
socioeconmica. A multa no significaria, certo, a maior punio. Culminaria por
transformar-se em uma taxa para degradar.
Isso foi detectado de plano pelo Desembargador Federal Cndido Alfredo
Silva Leal Junior, que apresentou voto divergente (BRASIL, 2012f), dando
provimento integral ao apelo do IBAMA, mantendo o auto de infrao e a apreenso
dos animais por considerar que garantir a guarda ao infrator significaria premi-lo.
Um aspecto interessante que merece destaque: esse magistrado tinha longa
experincia em vara especializada ambiental, conforme deixou assente em sua
deciso. Ou seja, conhecia, de fato, o contedo ambiental da norma.
Quanto manuteno do auto, argumentou que a infrao ambiental restou
configurada, justificando a autuao. A multa, segundo o voto vencedor, no seria
excessiva, seja por estar respaldada nos fatos e na legislao vigente, seja pelo
cotejo com o valor de apenas um dos animais (R$ 20.000,00), conforme nota fiscal
que consta dos autos, o que afastaria qualquer desproporo. (BRASIL, 2012f)
A divergncia apresentada (que restou vencedora no Tribunal) deu-se em
relao apreenso dos animais. O relator fundamentou seu voto no sentido de que
no se poderia premiar a infratora com a guarda dos animais, mantendo-se apenas
o pagamento da multa. Perfilhou da lgica de que o acessrio deve seguir o
principal: se a conduta foi considerada ilcita de modo a impor uma multa, ilcita
tambm ser a guarda dos animais, no havendo razo para flexibilizar o
cumprimento da lei, deferindo aquilo que a lei no defere e permitindo aquilo que ela

79
interessante lembrar que, se a sentena de Salomo tivesse sido executada, cada suposta me
ficaria com a metade de um cadver. O mesmo se deu na soluo ambiental pretensamente
salomnica.
154
no permite (BRASIL, 2012f):
E o fao porque o acessrio segue o principal: se a manuteno dos
animais pela autora era ilcito ambiental, se foi sancionado com
considervel multa pecuniria, no parece possvel que se lhe permita
regularizar essa situao e permanecer com a posse e a guarda dos
animais que ilicitamente detinha (porque no tinha autorizao do rgo
ambiental). Se estamos reconhecendo que o auto de infrao subsiste e
que, portanto, a autora infratora da legislao ambiental, no se lhe pode
premi-la para permitir que permanea com os animais que
ilicitamente detm. A multa pecuniria pela infrao ambiental no pode
servir para legitimar a manuteno dos animais irregulares, a multa no
pode servir como preo para regularizao de uma situao que
estava irregular (e que a autora provavelmente sabia que estava irregular,
afinal no so poucos os animais que mantinha em cativeiro - os autos
falam em mais de 27 espcimes). [g.n]

No importa se so da fauna silvestre ou exticos, o certo que se est
reconhecendo que a autora cometeu infrao ambiental ao mant-los em
cativeiro sem a necessria autorizao, e portanto entendo que no se lhe
pode permitir que, pagando a multa, possa com os animais permanecer.

A legislao ambiental bastante rgida quanto a isso e essa rigidez se
justifica diante do bem jurdico que se est protegendo. A Constituio
Federal manda a todos agentes pblicos que sejam duros com quem
infringe a legislao ambiental, especialmente pelo que consta do pargrafo
3 do artigo 225: 'As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes
penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os
danos causados'. O intrprete, portanto, no pode deferir nem permitir o
que a lei no defere nem permite.

Outro aspecto importante mencionado no voto vencedor refere-se
diferenciao entre a aplicao da lei penal geral e da lei ambiental no que tange
aos instrumentos do crime ou da infrao, o que demonstra a incorreta destinao
dada aos animais tanto na sentena apelada, quanto no voto vencido (BRASIL,
2012f):
Ainda, convm destacar o tratamento diferenciado que a lei ambiental d
apreenso do 'produto' e dos 'instrumentos' da infrao ambiental (artigo 25
da Lei 9.605 de 1998). Basta comparar essa norma legislao penal para
se perceber a diferena gritante que existe entre os dois regimes,
porque nos crimes no-ambientais a perda do produto do crime
depende de condies especiais previstas no artigo 91-II do CP ('so
efeitos da condenao ... a perda ... dos instrumentos do crime, desde que
consistem em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno
constitua fato ilcito'), enquanto o artigo 25 da Lei 9.605 de 1998 no traz
essa condio: 'verificada a infrao, sero apreendidos seus produtos e
instrumentos, lavrando-se os respectivos autos'.

E quanto aos animais que se encontrarem nessa condio de instrumentos
ou produtos da infrao ambiental (e no apenas do crime ambiental), o
pargrafo 1 do artigo 25 especifica: 'Os animais sero libertados em seu
habitat ou entregues a jardins zoolgicos, fundaes ou entidades
assemelhadas, desde que fiquem sob a responsabilidade de tcnicos
habilitados'. Ou seja, o infrator no tem a possibilidade de pagar a multa
e assim quase que 'recomprar' os animais. [g.n]

155
Por fim, o voto vencedor rechaa a possibilidade de que o magistrado
afirme, com base no senso comum ou em laudo unilateral trazido pela prpria
autora, que os animais estariam bem tratados. Com base em larga experincia em
vara especializada em matria ambiental, o desembargador afirma que tais questes
so eminentemente tcnicas e assim devem ser tratadas. Rejeita o tratamento leigo
dado pelo magistrado s questes tcnicas (BRASIL, 2012f):

Um ltimo aspecto parece conveniente acrescentar, quanto alegao de
que os animais estariam bem tratados, por conta de laudo apresentado por
mdico-veterinrio (documento trazido pela autora). Estive lotado durante
quase 7 anos em vara ambiental, lidando diariamente com essas questes,
e percebi que essas questes so eminentemente tcnicas, que dependem
de conhecimento tcnico especfico que ns, leigos, no possumos. Ento
aquilo que parece apropriado para quem cria um animal como se fosse
domstico, nem sempre o apropriado para o animal. importante
ento que estas questes pertinentes manuteno dos animais em
cativeiro fosse examinada luz de percia tcnica, imparcial, realizada
segundo os critrios tcnicos e com observncia do devido processo legal,
o que no me parece tenha sido feito pelo juzo de origem nem possa
aquele laudo particular e incompleto trazido pelo mdico-veterinrio
pudesse dar conta dessas peculiaridades. Ento, desqualificado aquele
laudo particular como prova vlida, no me parece apropriado substituir a
opo legal do pargrafo 1o do artigo 25 da Lei 9.605 de 1998 pela
manuteno dos animais com a parte autora, principalmente quando esses
animais podem e devem ser destinados a criadouro legalizado, na forma
legalmente prevista.

Assim, com um voto vencido, a apelao do IBAMA foi provida por maioria,
reformando integralmente a sentena apelada para considerar vlido tanto o auto de
infrao, quanto o de apreenso dos animais lavrado pela fiscalizao ambiental
federal, em acrdo assim ementado:

DIREITO AMBIENTAL E ADMINISTRATIVO. MULTA. INFRAO
AMBIENTAL. GUARDA DOMSTICA. PSSARO SILVESTRE.
Resta inclume o auto de infrao porque constatada a infrao legislao
ambiental, tendo em vista que a autora manteve animais exticos em
cativeiro, sem a necessria e devida autorizao do rgo ambiental
competente.
Reconhecido que o auto de infrao subsiste, no se pode premiar a autora
para permitir que permanea com os animais que ilicitamente detm, ainda
que pagando a multa.
A rigidez da legislao ambiental justifica-se diante do bem jurdico que se
est protegendo, no podendo o intrprete deferir nem permitir o que a lei
no defere nem permite.
Os animais que se encontram na condio de instrumentos ou produtos da
infrao ambiental (e no apenas do crime ambiental) devem ser
apreendidos, nos termos do que dispe o art. 25 da Lei n 9.605/98.
As questes pertinentes manuteno dos animais em cativeiro devem ser
examinadas luz de percia tcnica, imparcial, realizada segundo os
critrios tcnicos e com observncia do devido processo legal, de modo que
o laudo particular no se mostra apropriado para substituir a opo legal do
156
pargrafo 1 do artigo 25 da Lei 9.605 de 1998 pela manuteno dos
animais com a parte autora, principalmente quando esses animais podem e
devem ser destinados a criadouro legalizado, na forma legalmente prevista.
Apelao provida. (BRASIL, 2012f)

A deciso do TRF4 atentou tanto para a complexidade que fundamenta a
norma quanto para a concretizao da mesma. Nessa deciso, travou-se uma
batalha entre argumentos notadamente fragmentrios e cartesianos e argumentos
complexos. No bojo da argumentao, verificou-se que a realidade precisa ser
trazida construo da norma de deciso. Isso foi feito tanto por ocasio do recurso
de apelao do IBAMA, quanto pelo voto divergente, que restou vencedor.
Trata-se de uma deciso que reflete amplamente todo o contedo
dogmtico discutido neste trabalho, tanto sob o ponto de vista filosfico
(complexidade), quanto jurdico (concretizao da norma).
Nesse caso, fica demonstrada a hiptese de insuficiente compreenso, pelo
Judicirio, dos institutos ambientais. Inicia-se pela total falta de compreenso do
contedo ambiental da norma (na deciso de primeiro grau), que deixa de
considerar aspectos cientficos, apelando a mera retrica voluntarista. Na primeira
deciso, nem mesmo o texto normativo levado em conta. Aos poucos, verifica-se a
ampliao do entendimento, que vai de uma compreenso inicial (no voto vencido,
que se preocupa com a repercusso de uma deciso permissiva, mas que mesmo
assim fala do contedo cultural do cativeiro ilegal e do bom tratamento dado aos
animais). Por fim, chega-se a uma compreenso integral (feita no voto vencedor),
que alerta, inclusive, para o fato de que o ponto de vista leigo no suficiente ao
deslinde das controvrsias ambientais e que os institutos clssicos se diferenciam
daqueles afetos ao Direito Ambiental.
Verifica-se tambm a hiptese de que se pode adotar uma abordagem
diferenciada, tendente concretizao. Na contestao, o IBAMA utilizou-se da
abordagem clssica, tradicionalmente utilizada pelos operadores do Direito. Na
apelao, utilizou o vis concretizante defendido neste trabalho. A nova abordagem
encontrou eco no tribunal e se obteve uma deciso efetivamente protetiva do bem
jurdico ambiental, divorciada dos parmetros antropocntricos e cartesianos que
pautaram decises anteriores.



157
3.3 O CASO DA DEFENSORIA PBLICA: IGNORNCIA, INSIGNIFICNCIA E
HIPOSSUFICINCIA
80


O caso ora analisado, em sentido diametralmente oposto ao anterior (o Caso
Cornlia), trata da apreenso de aves em poder de uma pessoa de poucas posses,
representada pela Defensoria Pblica da Unio (DPU). Esse caso exemplificativo
de uma srie de casos anlogos, que veiculam as mesmas teses jurdicas.
Nesses casos, os argumentos levantados para legitimar a infrao migram
do bom tratamento dado s aves (veterinrios, belos viveiros etc.) para a
insignificncia, hipossuficincia e ignorncia do infrator. Ambos os casos
(argumentos usados pelos ricos e argumentos usados pelos pobres) so
merecedores de anlise neste trabalho, haja vista tratar-se de teses amplamente
utilizadas pelos infratores e, muitas vezes, acatadas pela jurisprudncia.
Ilustra-se aqui o posicionamento de parcela do Poder Judicirio acerca da
baixa lesividade/insignificncia da conduta consistente no cativeiro domstico de
animais silvestres, sobretudo o cativeiro de aves. corrente a ideia de que a
punio prevista em lei excessiva e no merece ser aplicada. A lei costuma ser
ignorada. Esses casos so paradigmticos e refletem tambm a viso de boa parte
da sociedade acerca do tema.
Decises que chancelam a insignificncia de condutas previstas como crime
e infrao ambiental podem ser encontradas no apenas em relao a passarinhos,
mas em delitos diversos: de crimes de pesca a desmatamentos ou intervenes em
reas de preservao permanente, passando pelas mais variadas infraes
ambientais. comum, inclusive, a ridicularizao, pela mdia e pelos operadores do
Direito, acerca da fiscalizao em relao diversas infraes ambientais.
A falta de compreenso da multidimensionalidade do bem jurdico tutelado
leva o julgador concluso de que a lei excessivamente severa e que no merece
ser aplicada. Trata-se novamente de uma viso fragmentada, que isola o objeto de
estudos. Um pssaro isolado pode parecer, sim, insignificante. Mas no o ser se for
visto em seu contexto, aliado s relaes com o meio, a reproduo, a funo
ecolgica, o papel na cadeia alimentar, a disperso de sementes etc. Portanto,
carecem de uma viso complexa as decises que consideram insignificante e de

80
Ao ordinria n 5020973-50.2012.404.7200 (Claudio Lemos versus IBAMA)

158
baixa lesividade o cativeiro de animais silvestres. Esse raciocnio (a no-
insignificncia luz da complexidade) pode ser aplicvel grande maioria das
infraes ambientais. Poucas podem realmente ser consideradas de baixa
lesividade se consideradas sob a tica das interaes ecolgicas.
O caso em anlise cuida de infrao ambiental consistente no cativeiro
domstico de sete aves silvestres, para a qual foi imposta a multa de R$ 3.500,00
(trs mil e quinhentos reais). A multa foi arbitrada em montante fixo, nos termos da
legislao vigente poca da infrao (Decreto 3.179/99), que impunha multa de R$
500,00 (quinhentos reais) por animal apreendido.
O autor, assistido pela Defensoria Pblica da Unio, ingressou com ao em
face do IBAMA visando declarao de nulidade de multa imposta pela Autarquia.
Afirmou haver realizado transao penal perante o Juizado Especial Criminal da
Capital, o que levou extino da punibilidade naquela esfera. Argumentou que o
valor da sano se afigurava exorbitante e havia sido arbitrado sem critrios. Aduziu
tambm que no lhe foi garantido o prvio exerccio de defesa na via administrativa
e invocou a prescrio da ao punitiva.
A ao foi proposta em 13 de novembro de 2012. No dia 27 do mesmo ms,
a juza federal substituta da Vara Federal Ambiental de Florianpolis, Marjrie
Cristina Freiberger Ribeiro da Silva, em juzo de cognio sumria julgou o pedido
de antecipao da tutela, antes mesmo de ouvir o IBAMA.
Afastou diversos argumentos arrolados na inicial, como o de ausncia de
defesa, j que restou comprovado nos autos que o autor efetivamente defendeu-se
na esfera administrativa. Afastou tambm a alegao de prescrio. Reconheceu a
prtica da infrao, porm, entendeu aplicvel o perdo judicial afirmando que A
jurisprudncia, todavia, tem se inclinado a no considerar lesiva e, portanto,
merecedora de perdo judicial, a conduta consistente na manuteno de poucos
espcimes de animais em cativeiro em ambiente domstico. (BRASIL, 2012g,
Evento4) [g.n.]
Invocou, inicialmente, a aplicao dos 2 e 3 Art. 11, do Decreto n.
3.179/99 (BRASIL, 1999), vigente poca da infrao:
2o No caso de guarda domstica de espcime silvestre no considerada
ameaada de extino, pode a autoridade competente, considerando as
circunstncias, deixar de aplicar a multa, nos termos do 2o do art. 29 da
Lei no 9.605, de 1998.

159
3o No caso de guarda de espcime silvestre, deve a autoridade
competente deixar de aplicar as sanes previstas neste Decreto, quando
o agente espontaneamente entregar os animais ao rgo ambiental
competente. [g.n.]

Do ponto de vista formal, verifica-se que referidos dispositivos no se
aplicam ao caso em anlise. As prerrogativas ali conferidas destinam-se
autoridade administrativa autuante, dentro da esfera de discricionariedade tcnica
decorrente das circunstncias especficas do caso concreto, verificveis por ocasio
da fiscalizao, em atividade tipicamente administrativa decorrente do poder de
polcia. Trata-se dispositivo veiculado em decreto atinente s infraes ambientais,
que tem por objetivo determinar o procedimento a ser adotado quando da imposio
das multas pelos rgos ambientais.
O comando no se destina ao Judicirio, como nos casos de perdo
criminal. Nesses casos, quem aplica a pena o Judicirio que, pelo princpio da
simetria, pode deixar de aplic-la. No caso do perdo administrativo, quem aplica a
pena a autoridade administrativa, sendo essa mesma autoridade apta a deixar de
aplicar a sano conforme as circunstncias especficas do caso concreto. As
esferas de atuao so distintas, sendo tambm distintas as formas de
responsabilizao administrativa e criminal, as quais gozam, inclusive, de relativa
autonomia.
Como no se trata de norma direcionada ao Poder Judicirio, esse Poder
no deve, em regra, imiscuir-se no mrito administrativo, haja vista o Princpio da
Separao dos Poderes, constitucionalmente consagrado.
J o mencionado 3 refere-se entrega espontnea dos animais ao rgo
ambiental. No caso analisado, no houve entrega espontnea, mas coercitiva, por
ocasio da fiscalizao. Entrega espontnea no sinnimo de ausncia de
resistncia fiscalizao, mas de entrega sem que seja necessria qualquer
fiscalizao. Qualquer entrega decorrente de fiscalizao deixa de ser espontnea,
como bvio.
Quando da autuao, as aves devem ser apreendidas pelo IBAMA (Art. 2
o

do Decreto 3179/99
81
, vigente poca da autuao
82
), no havendo qualquer

81
Art. 2o As infraes administrativas so punidas com as seguintes sanes: [...] IV - apreenso
dos animais, produtos e subprodutos da fauna e flora, instrumentos, petrechos, equipamentos ou
veculos de qualquer natureza utilizados na infrao; 6o A apreenso, destruio ou inutilizao,
referidas nos incisos IV e V do caput deste artigo, obedecero ao seguinte: I - os animais, produtos,
subprodutos, instrumentos, petrechos, equipamentos, veculos e embarcaes de pesca, objeto de
infrao administrativa sero apreendidos, lavrando-se os respectivos termos; II - os animais
160
discricionariedade ou flexibilidade nesse sentido. A lei prev a apreenso e entrega
das aves ao IBAMA e no o contrrio. A apreenso a regra, o depsito, por parte
do infrator, exceo.
Em um raciocnio semelhante ao Caso do Papagaio do Mangue, a deciso
afirmou no se tratar de animal ameaado, o que ilidiria a infrao. Nesse caso, de
fato as aves no eram ameaadas. Contudo, a interpretao deu-se de forma
equivocada: ao se verificar espcie ameaada, a multa majorada. J o fato de no
se tratar de espcie ameaada no desnatura a infrao, nem a torna insignificante.


Verifica-se, contudo, que diferentemente do Caso do Papagaio do Mangue
(item 3.1), a magistrada procurou fundamentar seu entendimento no texto normativo;
no partiu de mera retrica ou decisionismo puro e simples. Ainda que a
interpretao conferida a alguns dispositivos seja questionvel, a fundamentao
explcita e pode ser rebatida.
Utilizou-se a juza do dogma da subsuno. No negou vigncia lei, nem
deixou de aplic-la. Apenas conferiu-lhe equivocada interpretao no que tange
conceituao de entrega espontnea e competncia para deixar de aplicar a
multa. A deciso j se aproxima um pouco da objetividade pretendida por Kelsen, e
no em mero arbtrio.
No entanto, presa positividade, no atentou realidade no que tange ao
bem jurdico tutelado, ou seja, normatividade. O foco kelseniano na positividade
(especificamente nos textos legais) deixou de lado a normatividade prpria do
Direito, que somente pode ser percebida nas relaes entre ser e dever ser, mas
que foi ignorada pela separao entre o Direito e a realidade. (FONTOURA, 2009)
Como fundamento da deciso, a magistrada arrolou duas decises relativas
ao perdo judicial na esfera criminal, este sim, afeto exclusivamente ao Judicirio. O
perdo judicial difere da multa administrativa, prerrogativa do Poder Executivo e
infensa alterao judicial quanto aplicao e dosimetria, sendo sua
sindicabilidade restrita a aspectos de legalidade. Nesse sentido, precedente do

apreendidos tero a seguinte destinao: a) libertados em seu habitat natural, aps verificao da
sua adaptao s condies de vida silvestre; b) entregues a jardins zoolgicos, fundaes
ambientalistas ou entidades assemelhadas, desde que fiquem sob a responsabilidade de tcnicos
habilitados; ou c) na impossibilidade de atendimento imediato das condies previstas nas alneas
anteriores, o rgo ambiental autuante poder confiar os animais a fiel depositrio na forma dos arts.
1.265 a 1.282 da Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916, at implementao dos termos antes
mencionados;
82
O mesmo raciocnio adotado atualmente no Decreto 6.514/08, que rege as infraes
administrativas ambientais na esfera federal.
161
Superior Tribunal de Justia, datado de 2011, no Recurso Especial n 1.233.484
(referente a caso diverso dos autos, mas perfeitamente aplicvel, haja vista as
semelhanas objetivas), estabelece que no cabe ao Poder Judicirio intervir na
aplicao ou converso da multa ambiental

que, uma vez respeitados os parmetros mnimo e mximo estabelecidos
na legislao de regncia para fixao da multa, o que, ao que se tem,
ocorreu na espcie, no cabe ao Poder Judicirio substituir o
administrador no exerccio de seu poder discricionrio acerca da
convenincia e oportunidade da escolha da sano a ser aplicada.

[...]
Com efeito, o mrito do ato administrativo o produto de um juzo de valor
realizado pela autoridade pblica, quanto s vantagens e
consequncias, as quais devero ser levadas em conta como
pressuposto da atividade administrativa. Assim, em se tratando de
aplicao da multa por infrao legislao ambiental, no cabe ao
Poder Judicirio intervir. (BRASIL, 2011)

Na fundamentao do acrdo proferido no citado Recurso Especial n
1.233.484 constam dois outros precedentes que afastam a ingerncia judicial na
fixao de multas, sendo o primeiro deles afeto diretamente seara ambiental e o
segundo, relativo ao poder de polcia de forma geral (a deciso cuidava da aferio
de bombas de combustvel).
[...]
3. A multa fora estabelecida dentro dos parmetros legais, correspondente
0,04% do valor mximo permitido, com base nos fundamentos
apresentados pelo rgo competente, no havendo que falar em violao
pelo acrdo a quo dos dispositivos legais invocados.

4. Cabe ao administrador pblico, em virtude do seu poder
discricionrio, aferir a gravidade das condutas e a culpabilidade do
agente, bem como a razoabilidade da sano imposta, sendo, portanto,
invivel que o Poder Judicirio venha a reduzir ou substituir a
penalidade aplicada.

[...]
(AgRg no Ag n 1.261.699/SC, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES,
PRIMEIRA TURMA, DJe 26/11/2010).

[...]
4. Os atos da Administrao Pblica devem sempre pautar-se por
determinados princpios, entre os quais est o da legalidade. Por esse
princpio, todo e qualquer ato dos agentes administrativos deve estar em
total conformidade com a lei e dentro dos limites por ela traados.
5. A aplicao de sanes administrativas, decorrente do exerccio do poder
de polcia, somente se torna legtima quando o ato praticado pelo
administrado estiver previamente definido pela lei como infrao
administrativa.
[...]
7. Hiptese em que a autoridade administrativa, na fixao do valor da
multa, observou os limites definidos no art. 9 da Lei 9.933/99. No
cabe ao Poder Judicirio adentrar o mrito do ato administrativo.
162

8. "Nos atos discricionrios, desde que a lei confira administrao pblica
a escolha e valorao dos motivos e objeto, no cabe ao Judicirio rever os
critrios adotados pelo administrador em procedimentos que lhe so
privativos, cabendo-lhe apenas dizer se aquele agiu com observncia da lei,
dentro da sua competncia" (RMS 13.487/SC, 2 Turma, Rel. Min.
Humberto Martins, DJ de 17.9.2007).
9. Recurso especial desprovido." (REsp 983245/RS, Rel. Ministra DENISE
ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe 12/02/2009).
[grifos da Autora] (BRASIL, 2011)

Nesse caso, dentro daquilo que Mller prope, verifica-se que a magistrada
deixou de atentar correta interpretao gramatical, sistemtica e teleolgica do
texto normativo na construo da norma de deciso.
Alm de adentrar na esfera administrativa para conceder o perdo judicial da
multa (hiptese no prevista em lei), a magistrada aceitou, os argumentos da
ignorncia da lei e da pobreza do autuado, o que tornaria a multa desproporcional,
conforme consta da deciso:

No caso dos autos, de acordo com o a defesa administrativa, o autor
desconhecia a necessidade de obter licena para a manuteno de
poucos pssaros em ambiente domstico, assim como desconhecia a
ilicitude do ato. De outro lado, o autor no permaneceu com a posse ou
guarda dos animais, os quais foram entregues ao IBAMA.

Trata-se de pessoa humilde, com quatro filhos, cuja renda mensal
aproxima-se de dois salrios mnimos (EVENTO3-CHEQ2), mostrando-se
desproporcional a fixao da multa em R$ 3.500,00. Atendendo ao disposto
na norma, e diante do caso concreto, caberia autoridade deixar de aplicar
a multa, posto que se tratava de apenas sete aves, nenhuma delas
ameaada de extino, como expressamente constou do relatrio de
fiscalizao (Evento 1 - OFIC2, fl. 4/5). (BRASIL, 2012g, Evento4)

Ao aceitar o argumento da ignorncia da lei, a magistrada deixou de
considerar o mbito da norma, no seu aspecto jurdico. Nesse caso, o mbito da
norma que cobe a guarda de animais domsticos no encontra escusa na
ignorantia legis por fora do Art. 3
o
da antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil (hoje
renomeada Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro) segundo o qual,
Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. (BRASIL, 1942)
Existe, certo, um dever geral de conhecimento [da lei] decorrente da necessidade
de segurana e estabilidade social, garantindo a eficcia global da ordem jurdica.
(FARIAS; ROSENVALD, 2007, p.67)
o que veicula o princpio da obrigatoriedade das normas (ignorantia legis
neminem excusat): Tratando-se de comando geral, abstrato e genrico, dirigido
coletividade, natural que a lei, uma vez em vigor, obrigue a todos igualmente.
163
(FARIAS; ROSENVALD, 2007, p.66) O fato de se tratar de ru pobre no enseja a
aceitao da ignorncia como argumento justificador. Se assim o fosse, todos os
pobres estariam autorizados delinquncia ambiental.
A concluso , pois, desarrazoada e leva impunidade nas duas pontas:
ricos pagam a multa, que regulariza a infrao
83
; pobres obtm o perdo judicial
pelo fato de serem pobres e ignorarem a lei. Os pobres esto abaixo da lei; os ricos
acima dela. A que se destinaria, ento, a legislao ambiental?
Nesse aspecto, o argumento no jurdico e a interpretao equivocada
mesmo sob a gide da racionalidade tradicional cartesiana. No resiste nem mesmo
ao mais positivista dos filtros.
Quanto ao argumento da pobreza, as normas internas do IBAMA preveem a
possibilidade de converso em servios e parcelamento da multa em at sessenta
vezes, com parcela mnima de R$ 50,00 (cinquenta reais).
84
Isso afasta a
impossibilidade de pagamento da multa.
Alm disso, a deciso suspendeu a exigibilidade da multa sem qualquer
cauo, pela mera propositura de ao anulatria, contrariando a legislao vigente,
em especial o Art. 585, 1, do CPC, segundo o qual a propositura de qualquer
ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-
lhe a execuo. (BRASIL, 1973)
Assim, a magistrada construiu seu raciocnio, ora desconsiderando o texto
normativo, ora deixando de lado o mbito da norma, para deferir o pedido de
antecipao de tutela para suspender a exigibilidade da multa imposta pelo Auto de
Infrao.
Em termos prticos, referida deciso interlocutria no se mostrou direta ou
irreversivelmente lesiva ao meio ambiente, haja vista que apenas impediu o IBAMA
de executar o valor da multa at deciso final do processo. Ou seja, no carreou

83
Vide o voto vencido do Caso Cornlia (item 3.2)
84
Instruo Normativa IBAMA no. 14/2009, Art. 135 Os crditos oriundos das penalidades
administrativas aplicadas pelo IBAMA e ainda no inscritos em Dvida Ativa podero ser parcelados
em at sessenta prestaes mensais.(com redao dada pela IN 27/2009) 1o Na hiptese de
parcelamento do dbito, no ser concedida a reduo de trinta por cento de que trata a Lei no 8.005,
de 1990.
2o O dbito objeto de parcelamento ser consolidado na data do pedido. 3o O valor mnimo de
cada prestao mensal no poder ser inferior a: (com redao dada pela IN 27/2009) I - R$ 50,00
(cinquenta reais), quando o devedor for pessoa natural; e (acrescido pela IN 27/2009) II R$ 200,00
(duzentos reais), quando o devedor for pessoa jurdica.(acrescido pela IN 27/2009) 4o O valor de
cada parcela ser obtido mediante a diviso do valor do dbito consolidado pelo nmero de parcelas,
observados os limites do 3o. (acrescido pela IN 27/2009)
164
qualquer risco de dano ambiental irreparvel, no determinou a devoluo das aves
ao antigo detento: apenas retardou eventual cobrana pecuniria.
O IBAMA ajuizou agravo de instrumento da deciso, para evitar a precluso.
Inicialmente, o agravo foi convertido em agravo retido, como era de se esperar,
segundo a nova sistemtica recursal vigente que determina que apenas os casos
urgentes sero processados sob a forma do agravo de instrumento.
Contudo, mediante pedido de reconsiderao, o agravo foi convertido
novamente em agravo de instrumento. At a presente data, o recurso no foi
julgado.
No entanto, a anlise do caso apresenta interesse pelos fundamentos da
deciso, que adiantou o entendimento da magistrada quanto ao mrito, quanto
baixa lesividade e perdo judicial da multa, bem como em relao ignorncia da lei
como escusa ao seu cumprimento.
A deciso afronta o Art. 225 da Constituio Federal, segundo o qual deve
ser assegurado s geraes presentes e futuras o Direito a um meio ambiente
ecologicamente equilibrado. Por isso, importante reverter tais entendimentos e,
sobretudo, provocar o Judicirio a refletir mais detidamente sobre os fundamentos
de suas decises haja vista que a defesa da efetividade integral da Constituio
salutar para que as conquistas populares albergadas em seu texto deixem a folha de
papel e aterrissem no mundo da vida.(FONSECA, 2006, p.8)
Como o processo ainda no foi julgado
85
, interessante citar a manifestao
do Ministrio Pblico Federal nos autos, que veiculou expressa e enftica
concordncia com o IBAMA quanto aos efeitos deletrios, em termos de educao
ambiental de decises como a que ora se analisa:

Compulsando-se os autos verifica-se que a autuao e a cobrana da multa
esto em consonncia com o ordenamento jurdico, bem como que
respeitado o devido processo legal, inclusive com oportunidade ao autor
para converter a multa em prestao de servios, o qual no demonstrou
interesse pela substituio.

Assim, a sano imposta, no caso a multa, deve ser mantida, uma vez que
o carter dissuasrio da mesma objetiva justamente que tais condutas no
voltem a ser praticadas.

De fato, como brilhantemente explica o IBAMA em sua defesa, ao afastar a
cobrana da multa no presente caso, como em outros da mesma espcie, o
Judicirio indubitavelmente afasta a educao ambiental e dissuasria que

85
At abril de 2013, no havia sido julgado. No entanto, o seu andamento pode ser consultado no site
http://www.jfsc.jus.br.
165
a sano pretende impor, preservando-se assim a infeliz cultura de
degradao ambiental por meio da manuteno de animais silvestres em
cativeiro, qui a cultura da impunidade. (BRASIL, 2012g, evento17)

de se ressaltar que esse caso no um caso isolado, mas veicula o
entendimento que vem sendo adotado pela juza substituta da Vara Federal
especializada em matria ambiental na cidade de Florianpolis. Utilizando-se
praticamente dos mesmos fundamentos, a magistrada suspendeu a exigibilidade da
multa na ao ordinria n 5015850-71.2012.404.7200, proposta por Luiz Carlos da
Silva em face do IBAMA:
O autor, de fato, segundo se infere dos documentos juntados aos autos, no
possua licena para a manuteno dos pssaros em cativeiro, mas mesmo
assim compareceu ao IBAMA para se explicar, o que, ante a ilicitude da
conduta, no foi suficiente para que os fiscais deixassem de aplicar a
sano.
[...]

No caso dos autos, de acordo como Relatrio Tcnico de Fiscalizao, o
autor esclareceu aos fiscais que desconhecia a necessidade de obter
licena para a manuteno de poucos pssaros em ambiente
domstico. De outro lado, o autor no permaneceu com a posse ou
guarda dos animais, os quais foram entregues ao IBAMA. (BRASIL,
2012h) [g.n.]

Tais decises, que concedem tratamento benevolente a conduta ilegal,
revelia das normas vigentes, tm, conforme a literalidade do precedente citado no
item anterior (BRASIL, 2009), efeito desmoralizador do exerccio do poder de polcia
ambiental, enviando sociedade mensagem de impunidade.
Perfilhando a mesma linha de entendimento, deciso do TRF4, datada do
ano de 2009, proferida na Apelao e Reexame Necessrio n 2007.71.10.006938-
0, afirma no bojo da ementa que A restituio do pssaro, sem que a conduta da
fiscalizao tenha se evidenciado ilegal, absurda ou desproporcionada,
desmoraliza o regular exerccio do poder de polcia e gera conscincia de
impunidade no meio social (BRASIL, 2009).
Essa deciso mostra a preocupao do tribunal com a mensagem de
impunidade enviada sociedade, em decorrncia de decises permissivas. Trata-
se, portanto, de posicionamento atento ao contedo ambiental da norma e s
consequncias do precedente no meio social.


166
3.4 O CASO DO PLANTEL
86


Dentre os casos analisados neste trabalho, o Caso do Plantel ,
provavelmente, aquele que demanda a utilizao do pensamento complexo em
maior profundidade. o caso em que a fragmentao se mostra mais
evidentemente nociva proteo do bem ambiental. Cuida de hiptese em que a
interpretao tradicionalmente conferida ao tema parece mais lgica e mais
defensvel, sendo necessria, portanto, maior abstrao para dar concretude
norma ambiental. A compreenso integral do tema demanda, de fato, a viso do
todo, das interaes ecolgicas, dos ciclos de vida. No se trata de conhecer as
filigranas biolgicas, mas de apreender a ideia de que se lida com a vida de forma
dinmica e fluida, no estanque. Isso ficar claro no decorrer da anlise. Contudo,
cabe aqui uma introduo narrativa aos elementos do processo.
Deoclcio Brick Filho e Rosane Brick, proprietrios de uma agropecuria,
devidamente registrados no IBAMA como criadores amadores de passeriformes
silvestres nativos, foram autuados pela autarquia ambiental federal por manter em
cativeiro domstico 52 aves da fauna silvestre brasileira em desacordo com a
autorizao que possuam.
Segundo o relatrio de fiscalizao, as aves foram encontradas com anilhas
amassadas, alargadas e adulteradas, e com os ps inchados e machucados ou com
mutilaes, indicativas da colocao irregular de anilhas, o que constitui indcio de
fraude tendente a legalizar aves no nascidas em cativeiro, mas oriundas da captura
clandestina e do trfico de animais. Em decorrncia da infrao, foram lavradas
duas multas que totalizaram R$ 26.000,00 (vinte e seis mil reais). As aves foram
apreendidas e destinadas a um jardim zoolgico. (BRASIL, 2012i)
Os autuados ingressaram com ao anulatria de auto de infrao cumulada
com pedido de danos morais em face do IBAMA. A tutela antecipada foi indeferida e
os pssaros mantiveram-se em depsito no zoolgico.
A sentena de mrito manteve as multas, a apreenso das aves e a
suspenso da licena dos criadores, mas, ao mesmo tempo, garantiu aos autores da
ao uma indenizao por dano material (e no moral, conforme pretendido na

86
Deoclcio Brick e Rosani Brick versus IBAMA: Apreenso do plantel Ao Ordinria no 5000863-
83.2010.404.7205 - 2a Vara Federal de Blumenau

167
inicial) no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por animal apreendido que
estivesse em situao regular. Os fundamentos da deciso de primeiro grau
demonstram, de forma bastante clara, o uso de uma racionalidade jurdica clssica,
aplicvel a relaes privativas, mas insuficiente para equacionar lides ambientais.
O IBAMA apelou da deciso e sentena foi reformada pelo tribunal em
tempo recorde: cerca de um ms e meio. Os autores tambm recorreram da
deciso, mas seu apelo no foi provido. A deciso final, favorvel ao IBAMA, j
transitou em julgado. (BRASIL, 2012i)
Uma das alegaes dos autores, na inicial da ao anulatria, foi de que os
que os fiscais do IBAMA teriam agido com excesso e truculncia. Afirmaram, ainda,
que mantinham a criao de pssaros silvestres por esporte pessoal (expresso
constante da petio), sem objetivo de comercializao (embora fossem donos de
uma agropecuria
87
, frise-se). Defenderam a tese de que as aves no poderiam ser
reintegradas natureza e que, por isso, a sua sobrevivncia estaria em risco.
Alegaram que pagavam anualmente suas taxas como criadores amadores de
passeriformes e, por essa razo, no poderiam ser autuados, pois a autuao
consistiria em conduta contraditria por parte do IBAMA. Afirmaram que a descrio
da infrao (manter em cativeiro espcies da fauna silvestre em desacordo com a
licena obtida) seria vaga, impossibilitando o exerccio regular da ampla defesa.
Requereram, finalmente, a anulao dos autos de infrao, a devoluo dos
pssaros e a condenao do IBAMA ao pagamento de danos morais (BRASIL,
2012i).
O IBAMA contestou o feito utilizando-se dos mecanismos tradicionais de
argumentao jurdica, sem o uso dos instrumentos de concretizao e
sensibilizao propostos neste trabalho.
Argumentou ter enfrentado forte resistncia para realizar a fiscalizao,
necessitando valer-se de reforo policial durante a operao. Aduziu que os animais
silvestres so propriedade do Estado, sendo ilegal a sua posse por particulares, sem
a origem comprovada. No caso das aves, o IBAMA informou que a regularidade da
posse somente restaria comprovada se os animais estivessem corretamente
anilhados e que o anilhamento poderia ser feito apenas em filhotes, de modo a

87
A grande quantidade de animais apreendidos representa indcio de que havia a comercializao,
razo pela qual se deve atentar ao fato de que os autuados eram proprietrios de um
estabelecimento comercial.
168
garantir que o nascimento realmente ocorreu em cativeiro e que o animal no foi
subtrado da natureza.
No caso fiscalizado, as anilhas encontravam-se abertas e adulteradas e os
animais apresentavam ferimentos e mutilaes que indicavam o anilhamento e
tentativa de anilhamento de indivduos adultos. Afirmou, ainda, que a restrio legal
posse de animais silvestres fundamental preservao das espcies e que
condutas como a dos autuados comprometem o equilbrio ecolgico e contribuem
para a perda de biodiversidade. Citou a legislao aplicvel quanto infrao e
necessria apreenso das aves, cuja posse no seria passvel de regularizao
(BRASIL, 2012i).
O processo transcorreu regularmente, tendo sido realizada audincia de
instruo e julgamento, na qual foi tomado o depoimento pessoal dos autores e
ouvidas as testemunhas. A prova pericial foi indeferida.
Por ocasio das alegaes finais, o IBAMA reiterou que a conduta dos
infratores, e no da autarquia, era repulsiva e ilegal, salientando que constava dos
autos fotografias de pssaros mutilados e machucados a fim de que sua ilegalidade
fosse mascarada pela colocao de anilhas adulteradas, falsificadas ou pertencente
a outros animais. Requereu a condenao dos autores nas penas referentes
litigncia de m-f. (BRASIL, 2012i, Evento 21).
A sentena manteve o auto de infrao, a apreenso dos animais e a
suspenso do credenciamento dos autores como criadores amadores de
passeriformes, com fundamento na presuno de legitimidade dos atos
administrativos, a qual no foi desconstituda pelos autores, segundo a anlise feita
pelo magistrado do conjunto probatrio produzido nos autos.
Quanto ao dano moral, o julgador entendeu, tambm, que diante da prova
documental e testemunhal, a ao do IBAMA deu-se dentro da legalidade, no se
podendo falar em abuso de poder por parte dos agentes do IBAMA, a ensejar
responsabilizao.
O magistrado considerou, ainda, que o IBAMA oportunizou a defesa dos
autuados, respeitando, nesse aspecto, o devido processo legal. Salientou que os
autuados recusaram-se a assinar os autos de infrao e no apresentaram defesa
em relao aos autos de infrao no bojo do processo administrativo. Entendeu,
assim, que no restou violado pelo IBAMA o contraditrio e ampla defesa
administrativa (BRASIL, 2012i).
169
Contudo, acatando tese nova, no deduzida pelos autores na inicial, nem
contestada pelo IBAMA em sua defesa, o juiz julgou que o IBAMA desrespeitou o
devido processo legal e errou ao apreender todas as aves do plantel dos autores,
com ou sem irregularidades anotadas, encaminhando-as para local ignorado dos
demandantes, onde, revelia deles, foram as aves novamente examinadas.
(BRASIL, 2012i, Evento 111).
O magistrado entendeu, assim, que havia animais em situao regular e
animais em situao irregular. Ou seja, os animais devidamente anilhados estariam
em situao regular, e sobre tais animais no deveria incidir a multa e sim
indenizao por parte do IBAMA, por t-los apreendido. A reside o maior equvoco
da sentena, que demonstra a dificuldade de compreender as filigranas ambientais.
O erro consiste na anlise fragmentada de que em um plantel irregular pode haver
aves regulares. Faltou, a, uma viso contextualizada, integrada, conjuntural.
O magistrado entendeu, ainda, que o IBAMA suprimiu o direito dos autores
de acompanhar os trabalhos relativos apreenso e depsito dos animais, a fim de
impugnar eventuais fatos controvertidos. No entender do magistrado, alm da
intimao para apresentar defesa, os autuados deveriam ser intimados acerca do
local para o qual seriam destinados os animais.
Afirmou o juiz que, embora a atuao feita pelo IBAMA tenha sido legtima,
tendo havido comprovao da adulterao de anilhas, no houve o respeito
absoluto da Administrao s formalidades legais de defesa e contraditrio quando
do depsito e exame das aves apreendidas. Entendeu que o IBAMA no assegurou
a necessria publicidade dos atos administrativos e que os autores teriam o Direito
de acompanhar todos os atos da fiscalizao aps a apreenso dos animais. O
magistrado no arrolou o fundamento legal desse entendimento (BRASIL, 2012i,
Evento 111).
A despeito das irregularidades apontadas na sentena (acima
mencionadas), o magistrado concluiu que Os elementos de convico trazidos aos
autos evidenciam que no houve irregularidade premente que venha a impor a
pecha da ilegalidade ao procedimento adotado pelo IBAMA. Por outro lado, com
fundamento no princpio da proporcionalidade, fixou indenizao a ser paga pelo
IBAMA aos autuados no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por ave apreendida e
sem qualquer irregularidade constatada, perfazendo o total devido pelo IBAMA ao
autor Deoclcio Brick, R$ 10.000,00 (dez mil reais) por 20 aves e, autora Rosani
170
Brick, R$ 7.500,00 (sete mil e quinhentos reais) por 15 aves (BRASIL, 2012i, Evento
111).
De incio, se pode verificar que a deciso mostrou-se contraditria, confusa
e incoerente, pois a um s tempo afirmou que os autos de infrao eram legais e
ilegais. As duas afirmaes jamais poderiam coexistir, pois se houvesse falta de
publicidade, desrespeito ampla defesa ou s garantias procedimentais, os autos
deveriam ser anulados, retornando o processo ao estgio inicial a fim de garantir o
pleno exerccio do contraditrio e a publicidade dos atos. Por outro lado, estando os
autos em situao regular, nenhuma indenizao por dano material seria devida.
Mas o magistrado concluiu que a multa imposta pelo IBAMA no continha quaisquer
vcios que ensejassem sua anulao e que, por isso, os autos de infrao e
apreenso deveriam ser mantidos, assim como a suspenso da licena do
criadouro. Ao mesmo tempo, condenou o IBAMA a indenizar o infrator.
O IBAMA interps recurso de apelao utilizando, agora, a abordagem
sugerida neste trabalho, ou seja, a utilizao de mecanismos de concretizao.
Buscou a readequao da linguagem, o uso de metforas e a demonstrao cabal
das questes ambientais referentes ao caso.
Buscou a anulao da sentena ao argumento de que a mesma contemplou
pedido no deduzido na inicial (sentena extra petita). Sucessivamente, requereu a
reforma da deciso a fim de julgar improcedentes todos os pedidos deduzidos pelos
autores. Os autores, por sua vez, tambm requereram a reforma da deciso, por
entender que os autos de infrao, apreenso e suspenso do credenciamento
como criador deveriam ser anulados, reiterando, para tanto, os termos da inicial e
reafirmando a existncia de dano moral. (BRASIL, 2012i)
Segundo o IBAMA, do ponto de vista processual, a sentena extrapolou os
limites objetivos da lide, pois contemplou pedido no deduzido no processo. Embora
tenha julgado improcedente a indenizao pretendida pelo alegado abalo moral, a
deciso garantiu uma indenizao por dano material, sobre a qual no incidiu a
dialtica processual. O magistrado inovou, acatando tese no discutida nos autos.
Sob esse aspecto, a sentena seria nula, haja vista que sobre tal pedido o IBAMA
sequer se manifestou ou apresentou defesa, haja vista que mesmo no constava
dos autos. A sentena feriu o devido processo legal em seus postulados bsicos,
afrontando os princpios da demanda, do contraditrio e da ampla defesa.
171
Verifica-se, do ponto de vista processual, que a sentena sequer observou o
texto normativo segundo o qual a deciso deve estar adstrita aos limites objetivos da
lide, que so fixados pelo autor quando da propositura da demanda. Assim, antes
mesmo de adentrar na argumentao ambiental, percebe-se a no-concretizao da
norma processual, que tem fundamento constitucional nos Princpios da Inrcia, do
Devido Processo Legal, Contraditrio e Ampla Defesa.
Alm disso, verifica-se que concretizao da norma jurdica ambiental pode
ser obstada por aspectos no ambientais, ou seja, pela inobservncia de cnones
constitucionais e processuais (como no caso ora analisado) ou mesmo civis,
administrativos ou referentes a outras reas do Direito.
Nesse caso, o magistrado inovou ambientalmente nos autos por meio da
subverso de regra processual. Criou uma norma de deciso ambiental (que ser
adiante analisada) e a inseriu no bojo do processo, transgredindo o devido processo
legal. No haveria espao para tanto, dentro da argumentao ambiental expendida
na dialtica processual. A tese acatada, repita-se, no foi objeto de discusso. A
incide, uma vez mais, o voluntarismo judicial. O juiz simplesmente criou uma tese
ambiental e a trouxe aos autos por ocasio da sentena. Alm de ser,
dogmaticamente falando, destituda de juridicidade, a postura autoritria e no
encontra qualquer legitimidade.
Sob o aspecto lgico, a sentena foi incongruente, pois ao entender que a
atuao do IBAMA foi lcita, correta e merecedora de manuteno integral no
poderia fazer exsurgir dessa mesma atuao o dever de indenizar.
Sob o aspecto substancial, a sentena prolatada nesse caso emblemtica
no que tange falta de compreenso subjacente s demandas ambientais, pois
veicula entendimento assistemtico, que conduz a interpretao alheia ao contedo
ambiental da norma. Esse caso permite demonstrar a necessidade de aplicao do
pensamento complexo em substituio ao pensamento cartesiano.
Aplicam-se aqui todas as ponderaes feitas nos casos anteriores acerca da
proteo do bem jurdico fauna, especialmente no que tange fauna silvestre nativa,
ao trfico de animais e proteo da biodiversidade. Optou-se por fazer aqui um
recorte cirrgico no que tange especificamente apreenso da totalidade do plantel.
Por essa razo, o Caso do Plantel o quarto caso analisado, pois abrange noes
de complexidade previamente deduzidas e inclui outras mais.
172
O magistrado considerou a possibilidade de haver aves regulares e
irregulares em um plantel ilegal. Aplicou, para tanto, uma lgica cartesiana que
poderia ser usada, por exemplo, para o caso de um carregamento de televisores:
os televisores com nota fiscal seriam regulares e poderiam ser liberados; j os
televisores sem nota fiscal seriam irregulares e deveriam, assim, ser apreendidos.
No faria sentido apreender-se todos os televisores, haja vista que em relao a
parcela deles no haveria vcio algum. Ademais, os televisores em situao regular
seriam propriedade do particular.
A lgica cartesiana, mecanicista e fragmentada , em muitas situaes,
suficiente para equacionar uma lide tributria, privatista ou interindividual, ligada
exclusivamente ao Direito de propriedade, ao cumprimento de um contrato ou ao
pagamento de tributos. Mas no suficiente quando se trata da anlise de Direitos
difusos, aos quais se aplica lgica diversa, conforme ser demonstrado a seguir.
Em relao guarda de animais silvestres, no se pode falar em Direito de
propriedade, mas em licena que permite a criao dos animais. O primeiro erro
consistiu, portanto, em inferir que os animais apreendidos eram propriedade de seu
detentor e isso ensejaria a indenizao arbitrada na sentena. A Lei 5.197/67
estabeleceu no seu art. 1o. que

Os animais de quaisquer espcies, em qualquer fase do seu
desenvolvimento e que vivem naturalmente fora do cativeiro, constituindo a
fauna silvestre, bem como seus ninhos, abrigos e criadouros naturais so
propriedades do Estado, sendo proibida a sua utilizao, perseguio,
destruio, caa ou apanha. (BRASIL, 1967) [g.n]

Embora existam divergncias doutrinrias acerca da dominialidade da fauna
(no que tange competncia federal ou estadual), certo que se trata de bem
pblico e no particular. Nesse sentido, trata-se mais precisamente de domnio
eminente de um bem de uso comum do povo. Alm disso, tambm certo que no
existe a possibilidade de transferncia do domnio da fauna nativa para o particular,
nem mesmo nos casos de jardins zoolgicos oficialmente reconhecidos
(FIGUEIREDO, 2011).
No entanto, a concepo privatista, que remonta a espcies domsticas
como ces e gatos, leva compreenso equivocada que os criadores de fauna
silvestre so proprietrios dos animais silvestres quando, na verdade, so meros
detentores de uma licena e somente podem ostent-la enquanto agirem nos termos
da legalidade. Assim, o detentor de uma licena, ao agir em desacordo com os seus
173
termos, perde essa licena por caducidade (MELLO, 2004). Nesse caso, ter
descumprido as condies resolutivas fixadas no ato administrativo negocial,
utilizando o empreendimento tanto para a criao de aves com procedncia legal,
quanto ilegal (MARTINS, 2012).
Foi o que aconteceu no caso analisado, em que restou suspensa a atividade
do criador. Ao constatar a existncia de aves em situao irregular, a atividade,
como um todo, considerada ilcita e o criador de passeriformes deixa de ostentar o
credenciamento oficial. Sem licena, no pode criar os animais e ter seu plantel
integralmente apreendido, nos termos do 6, do art. 24, do Decreto n 6.514, de
2008, segundo o qual Caso a quantidade ou espcie constatada no ato
fiscalizatrio esteja em desacordo com o autorizado pela autoridade ambiental
competente, o agente autuante promover a autuao considerando a totalidade do
objeto da fiscalizao (BRASIL, 2008).
Basta que o criador tenha em seu plantel uma nica ave irregular para
perder a licena, ou seja, deixar de ser criador credenciado perante o IBAMA. Isso
porque no pode se valer da licena outorgada pelo Estado para a prtica de crimes
e infraes ambientais. A suspenso da licena como criador uma das sanes
para essa infrao, pois a partir da suspenso se impede a continuidade das
prticas criminosas mascaradas como legtimas pela presena de animais
anilhados.
Aprofundando-se a anlise, percebe-se que presena de aves legais
(regularmente anilhadas) em um plantel ilegal serve para acobertar falsos
nascimentos e legitimar aves oriundas do trfico de animais, ou seja, serve para
acobertar crimes. Por possuir aves legalizadas, pode o infrator forjar nascimentos e,
assim, adquirir novas anilhas, as quais so utilizadas em aves clandestinamente
capturadas da natureza.
Uma ave ilegal em um plantel no apenas uma ave ilegal: ela a
exteriorizao de uma prtica fraudulenta que se d pela necessria existncia de
aves teoricamente legais (anilhadas). S assim o criador pode ir at o IBAMA e
atestar um falso nascimento.
O modus operandi o seguinte: o infrator possui um casal de aves
anilhadas; comparece perante a autarquia ambiental e declara o falso nascimento de
trs aves. Dessa forma, obtm trs novas anilhas. Essas novas anilhas podem ser
colocadas em aves oriundas do trfico, dando a estas uma aparncia de legalidade.
174
Dessa forma, alm do casal de aves anilhadas, o criador (fraudador) ter agora 5
(cinco) aves anilhadas. Poder atestar novos nascimentos e ampliar seu plantel
pretensamente legal. Essas anilhas obtidas ilegalmente tambm podem ser
colocadas no somente em aves jovens, mas tambm em aves adultas, subtradas
diretamente da natureza pelo infrator ou adquiridas de traficantes de animais. Para
tanto, existem alargadores de anilhas, vendidos at mesmo pela internet. Outra
constatao a de que so feitas mutilaes a fim de anilhar aves adultas. No caso
analisado, foram verificadas tais mutilaes. E mesmo assim o infrator obteve do
magistrado uma indenizao por aves pretensamente legais.
A concluso que no h aves legais em um plantel ilegal. Todas as aves
so consideradas ilegais, pois so vistas dentro de uma lgica material sistmica
que compreende o contexto criminoso. Essas questes devem ser compreendidas
em um contexto mais amplo e no-fragmentado. Somente assim se pode concretizar
o dispositivo constante do 6, do art. 24, do Decreto n 6.514, de 2008, que
determina a apreenso de todo o plantel e no apenas das aves ditas irregulares.
So as aves em situao regular inseridas dentro de um plantel irregular que
permitem o funcionamento da engrenagem criminosa e as fraudes ao sistema.
Assim, a atividade do criador que detm aves ilegais no pode ser considerada, ao
mesmo tempo, legal e ilegal. A ilegalidade macula todo o empreendimento e leva
perda do Direito de aceder ao bem ambiental fauna (MARTINS, 2012).
No caso dos autos, um aspecto no apontado no processo, mas digno de
nota, que os autuados eram proprietrios de uma agropecuria, situao que lhes
permitiria, em tese, a comercializao das espcies. Essa constatao fica mais
evidente diante do nmero de aves apreendidas na residncia dos autores: 52 aves,
o que parece extrapolar os limites de razoabilidade, haja vista que eram criadores
amadores de passeriformes - e no criadores comerciais.
Comparando-se uma ave dentro de um plantel com um televisor em um
carregamento, no exemplo anteriormente mencionado, pode-se chegar a uma
concluso equivocada, mas aparentemente lgica, em uma anlise preliminar, de
que a autarquia se equivoca e a prpria legislao ambiental desproporcional ao
determinar a apreenso de um plantel inteiro quando existem apenas algumas aves
ilegais.
No entanto, luz da complexidade que remete s interaes ecolgicas
existentes entre os organismos vivos, verifica-se que a ave tem um ciclo de vida,
175
nasce, reproduz-se e morre dentro de um plantel e tais aspectos devem ser levados
em considerao, sob pena de tornar letra morta a proteo legal fauna.
A anlise cartesiana isola o objeto de estudo, assim como o faz o juiz que
considera a existncia de aves legais e ilegais dentro de um plantel, cindindo a multa
aplicvel. A racionalidade jurdica tradicional faz com que cada ave seja considerada
de forma estanque e separada do meio em que vive, abstraindo-se, ainda, seus
processos vitais. Em uma abordagem aparentemente lgica, racional e
perfeitamente palatvel ao operador-padro do Direito, a ave tratada como o seria
um televisor ou qualquer mercadoria.
Nesses casos (e em muitos outros: os exemplos so to numerosos quanto
as questes ecolgicas cogitveis), a legislao ambiental deixa de ser aplicada,
como se a lei, oriunda de um processo legislativo constitucional emanado dos
representantes do povo, no merecesse guarida, por veicular premissas
disparatadas, desproporcionais ou sem sentido.
Para que a lei ambiental faa sentido, o raciocnio do magistrado merece
aprofundamento, o que demanda uma mudana de paradigma, no podendo ser
atingido dentro dos estreitos limites da racionalidade jurdica tradicional que serve a
outras reas do Direito. O apelo do IBAMA veiculou essa mudana de paradigma.
Ambas as apelaes (do autor e do IBAMA) foram recebidas e o processo
subiu ao tribunal. O Ministrio Pblico Federal exarou parecer no processo
manifestando-se pelo provimento do recurso do IBAMA e pelo improvimento do
recurso dos autores.
No entanto, sua manifestao ateve-se aos aspectos formais do caso, sem
maiores digresses sobre o fundamento ambiental da lide. Afirmou que no existe
previso legal para a notificao do infrator quando do procedimento de depsito
das aves e que, no caso concreto, a notificao prvia ou posterior dos interessados
quanto ao procedimento de apreenso se mostrava desnecessria, haja vista que o
ilcito foi constatado de forma flagrante, sem que houvesse prejuzo aos
interessados.
Afirmou ainda o MPF que se o legislador pretendesse que o infrator tivesse
cincia quando do procedimento de depsito das aves teria assim expressamente
previsto. Considerou tambm que a autuao foi legtima, que foi comprovada a
existncia de anilhas adulteradas no plantel dos autores e que a presuno de
legitimidade dos atos de fiscalizao, prprios do poder de polcia, no foi afastada
176
pelos autores. Concluiu que no houve qualquer conduta ilcita por parte do IBAMA
a ensejar reparao civil. Opinou, assim, pela manuteno da sentena em relao
legalidade dos atos do IBAMA e quanto inexistncia de danos morais, mas pela
sua reforma quanto indenizao a ser paga pela autarquia (BRASIL, 2012i).
O Tribunal Regional Federal da 4 Regio transcreveu os fundamentos do
parecer do MPF e deu provimento ao recurso do IBAMA, negando provimento ao
recurso do autor.
Nesse caso, embora o resultado prtico do processo tenha salvaguardado o
bem ambiental, o raciocnio utilizado ateve-se viso kelseniana de norma. O
julgamento deu-se dentro dos limites da moldura normativa e atentou a aspectos
formais, conferindo ao texto normativo uma interpretao gramatical e sistemtica
adequada espcie. No entanto, a questo ambiental no foi enfrentada do ponto
de vista da construo dinmica e indutiva da norma, pela conjuno de ser e dever
ser, apregoada por Mller.
H que se mencionar, contudo, a existncia de decises datadas do ano de
2012 que contemplam o entendimento esposado pelo IBAMA, em hipteses
idnticas a que ora se analisa, veiculando exata compreenso da questo ambiental
referente apreenso da totalidade do plantel
88
.

88
ADMINISTRATIVO. AUTO DE INFRAO. APREENSO DE PSSAROS. SUSPENSO DE
REGISTRO JUNTO AO IBAMA. PEDIDO DE ANULAO. 1. Descabida a notificao prvia a que
alude o art. 17, 1, da Instruo Normativa n 01/2003 do IBAMA, porque referida instruo
normativa aplicvel to s em situaes em que no flagrante a ocorrncia de ilcito ambiental. Em
caso de flagrncia, dever da Administrao a tomada de medidas cabveis para cessao imediata
da irregularidade, tendo em conta o poder-dever de imediatamente fazer cessar a infrao
administrativa. Ademais, alm de citada norma fazer referncia ao j revogado Decreto 3179/1999,
no se pode admitir, por um imperativo da lgica, que o autor devesse ser notificado para apresentar
documentao referente a pssaros que ele mesmo afirma desaparecidos, mas cujas anilhas foram
encontradas pela fiscalizao. Assim, no se h falar, portanto, em nulidade do auto de infrao por
desrespeito a esse dispositivo, dado que claramente impertinente ao tema tratado. 2. Equivocada a
alegao de que a apreenso de pssaros foi indevida, pois o fato de todas as aves, no
apenas as tidas por irregulares, terem sido apreendidas, justifica-se pelo fato de que, estando
a licena do autuado suspensa, ele no tem legitimidade para deter qualquer pssaro silvestre.
(TRF4, AC 5007908-65.2010.404.7100, Quarta Turma, Relator p/ Acrdo Jorge Antonio Maurique,
D.E. 20/06/2012). (BRASIL, 2012j).
ADMINISTRATIVO. AMBIENTAL. PLANTEL MANTIDO EM DESACORDO COM A LICENA
CONCEDIDA. AUTO DE INFRAO. 1. O IBAMA tem poder-dever de fiscalizar o autor e,
encontrando irregularidade, deve autu-lo, cumprindo o que estabelece a legislao ambiental (art. 70
e 72, inc. II e IV, da Lei 9.605/1998 e arts. 3, incs. II, IV, IX e X e 24, incs. I, II e 3, III do Decreto
Lei 6.514/08). 2. Estando fundamentado o auto de infrao, permite a legislao ambiental a
apreenso de produtos e instrumentos da infrao, independentemente de notificao prvia (artigos
25 e 72 da Lei 9.605/98). Alm disso, se foi aplicada pena de suspenso da licena de criador
amadorista de passeriformes, os animais que estavam em poder do apelante devem tambm
ser apreendidos porque no pode mais permanecer com eles. (TRF4, AC 5006451-
95.2010.404.7100, Quarta Turma, Relator p/ Acrdo Jorge Antonio Maurique, D.E. 08/06/2012).
(BRASIL, 2012l)
177
Merece meno o fato de que a deciso do Tribunal foi prolatada em
brevssimo espao de tempo (cerca de 45 dias) e sob a forma de provimento
monocrtico pelo prprio relator, sem a anlise colegiada, nos termos do Art. 557,
1o-A do Cdigo de Processo Civil.
89

A celeridade e, sobretudo, a forma de julgamento (provimento monocrtico)
demonstraram a atecnia e a irrazoabilidade da deciso de primeiro grau analisada.
Contudo, o enfrentamento direto da questo relativa apreenso integral do plantel
representaria positivo precedente na jurisprudncia ambiental, pois cuida de questo
complexa e de difcil compreenso.
O Tribunal contemplou a aplicao da norma pretendida pelo IBAMA, mas
no se manifestou de forma explcita quanto correta interpretao do dispositivo
veiculado pelo pargrafo 6o. do Art. 24 do Decreto 6.514/08, o que teria, certo,
efeito pedaggico, de modo a balizar futuras decises de primeiro grau.

Embora no tenha havido, na deciso final do TRF4, um aprofundamento na
matria ambiental, acredita-se que a forma como foi aviada a apelao, adotando a
abordagem sugerida por este trabalho, tenha contribudo para o rpido deslinde da
controvrsia, haja vista que demonstrou ao Tribunal de forma cabal e contundente a
erronia da deciso apelada. Tem-se, nesse sentido, a ideia apregoada por Lessig
(2004), de que importante demonstrar com paixo o dano perpetrado.










ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SUSPENSO DA LICENA DE CRIADOR
AMADORISTA E APREENSO DE PSSAROS. REGULARIDADE DA AO FISCALIZATRIA
PROMOVIDA PELO IBAMA. No pode o criador amadorista de pssaros atuar margem da lei,
mantendo em seu plantel aves irregulares e sem origem comprovada, anilhas falsificadas e
excedentes s formalmente concedidas, em desacordo com a licena fornecida pelo rgo ambiental
responsvel, e as normas que regem a matria. Diante da regularidade da ao fiscalizatria, e da
legtima suspenso da licena promovida pelo IBAMA, diante das infraes verificadas, no h
amparo legal que legitime a posse dos pssaros pelo infrator, inclusive no que se refere quelas
aves que eventualmente tenham origem comprovada. (TRF4, AC 5017607-89.2010.404.7000,
Terceira Turma, Relatora p/ Acrdo Maria Lcia Luz Leiria, D.E. 09/03/2012). (BRASIL, 2012m).
89
Art. 557, 1o-A , CPC: Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com
jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poder dar
provimento ao recurso. (BRASIL, 1973).

178


























179
4 CONSIDERAES FINAIS

Toda uma catlise da retomada de confiana
da humanidade em si mesma est para ser
forjada passo a passo e, s vezes, a partir
dos meios os mais minsculos.
Flix Guattari (2012, p. 56)

Este trabalho confirmou as hipteses de que o Direito Ambiental no
suficientemente compreendido por parcela do Poder Judicirio e que esse espectro
de compreenso pode ser ampliado por meio de uma nova forma de argumentao
jurdica, luz da complexidade, haja vista que a abordagem cartesiana e positivista
no tem se mostrado suficiente ao enfrentamento da crise.
Assim, de modo a permitir a compreenso global da complexidade, buscou
se contextualizar a crise ambiental sob uma perspectiva econmica e sociolgica,
demonstrando-se, inicialmente, que a teoria econmica convencional, fruto de uma
abordagem mecanicista e fragmentada, desconsiderou a finitude dos recursos
naturais e as interaes ecolgicas, levando crena na possibilidade de
crescimento infinito. Atribuiu-se a essa viso um dficit de complexidade, que
conduziu a humanidade sociedade de risco, cuja sada somente se reputa possvel
pela retomada da complexidade perdida.
Dentre as muitas possibilidades de anlise da crise ambiental, optou-se por
entend-la e explic-la por meio do vis econmico e das categorias afetas
sociedade de risco, fazendo a devida correlao com o pensamento complexo, ideia
que permeou todo o raciocnio desenvolvido ao longo deste trabalho.
Percebeu-se, inicialmente, que a teoria econmica convencional est
relacionada ao pensamento cartesiano, da mesma forma como a Economia
Ecolgica se vincula ao pensamento complexo. Simetricamente, constatou-se que a
viso jurdica positivista/kelseniana guarda relao direta com a pretenso objetiva,
cientfica, fragmentada e reducionista de Descartes, ao passo que as ideias de
Mller conectam-se ao pensamento complexo. Por fim, buscou-se verificar, na
prtica, a existncias de decises judiciais alheias complexidade, em contraste
com aquelas em que a complexidade foi, de alguma forma, considerada.
O pensamento complexo foi perscrutado desde o nascedouro deste
trabalho, como varivel fundamental compreenso e soluo da crise ambiental.
Portanto, as ideias de complexidade constaram, inclusive, da estrutura do trabalho,
180
haja vista que o teste da hiptese, feito no terceiro captulo, confirmou tanto a
hiptese de que o Direito Ambiental no suficientemente compreendido pelo Poder
Judicirio, como aquela de que, em se lanando mo de uma argumentao
ambientalmente concretizante, pode-se reverter o quadro de incompreenso,
obtendo-se, assim, xito na reforma de provimentos judiciais caracterizados por
mero decisionismo ou viso cartesiana e fragmentada da realidade.
No entanto, a essa confirmao emprica acresceu-se a devida e necessria
fundamentao jurdico-normativa: do contrrio, a presente pesquisa constituiria,
apenas, a transposio de atividades forenses para a seara acadmica, sem
nenhuma contribuio de relevo. Todavia, aspecto relevante desta pesquisa foi a
aplicao, ao Direito Ambiental, da mudana paradigmtica operada por Friedrich
Mller na Teoria da Norma. E novamente aqui, encontra-se em Mller o eco perfeito
do pensamento complexo no Direito. A norma em Mller no esttica, mas
dinmica e existe em uma rede de relaes, conectada, ao mesmo tempo, com o
texto normativo e com a realidade.
O Direito Ambiental no se satisfaz com a viso kelseniana, que permite a
mera subsuno do caso ao texto da lei, que teoricamente encerraria todo o seu
contedo normativo. Quando se trata de uma questo ecolgica, o texto da lei no
passa de uma plida descrio das infinitas possibilidades causais e consequenciais
que a ele subjazem. Dadas as suas peculiaridades e interrelaes, o Direito
Ambiental precisa necessariamente de uma nova viso, uma viso que contemple
seu aspecto orgnico, cclico, multifacetado, multidimensional.
Essa nova viso passa necessariamente pela reformulao da teoria da
norma, o elemento bsico sobre o qual opera a cincia jurdica. A norma est para o
Direito como as notas musicais para a msica, ou as letras do alfabeto para um
texto: no h como operar mudanas na aplicao do Direito sem mudar a forma
com a qual se concebe a norma jurdica. Do contrrio, estaremos fazendo variaes
sobre o mesmo tema, tal qual o fizeram os juristas que buscaram novas
perspectivas hermenuticas dentro do padro positivista que toma como postulado
primeiro a norma em Kelsen.
Essa reformulao paradigmtica da teoria da norma encontrada em
Friedrich Mller, cujo conceito de norma parece ter sido feito sob medida para o
Direito Ambiental, haja vista sua profunda conexo com a realidade. Mller, com
fundamento na anlise prtica de centenas de processos judiciais deu-se conta de
181
que a norma no era apenas o texto normativo e que o processo lgico-formal de
subsuno no se afigurava suficiente para a concretizao da norma. Mller fugiu
do formalismo positivista em busca de uma lgica material de aplicao do Direito,
voltada para a realidade, tanto em sua concepo quando em relao aos
resultados prticos. Voltou sua metdica estruturante ao Direito Constitucional, no
descartando, todavia, a sua utilizao em outras searas.
Esta pesquisa empenhou-se em aplicar a teoria de Mller ao Direito
Ambiental, buscando propor formas de concretizao da norma ambiental. Partiu-se
da ideia de readequao do discurso. A complexidade das interaes ecolgicas
no suficientemente compreendida pela mera transcrio de laudos tcnicos, leis,
resolues do CONAMA ou mesmo da doutrina, genrica, no relacionada
diretamente quele caso concreto. Da mesma forma, a utilizao de uma linguagem
hermtica, repleta de categorias desconhecidas do intrprete, impede um mergulho
na essncia do processo.
preciso ir alm. preciso traduzir conceitos abstratos. preciso dar cor ao
que no se v. Para tanto, a linguagem deve ser clara, simples e direta. O que
mais importante deve vir antes, tal qual no texto jornalstico. Em lugar da tradicional
abordagem cronolgica, que cita documentos, memorandos, tramitao burocrtica,
detalhes irrelevantes, o bem jurdico em debate que merece destaque. Deve-se
contextualizar o objeto do processo dentro de uma lgica ecossistmica,
demonstrando sua importncia. O uso de metforas contribui para diminuir o nvel
de abstrao e aumentar a compreenso acerca do bem ambiental tutelado.
necessrio sensibilizar ecologicamente o julgador, haja vista que nem sempre a
informao suficiente para gerar ao.
Como forma promover a concretizao da norma ambiental pode-se lanar
mo, ainda, de argumentos metajurdicos. Esses argumentos consistem na
apresentao de imagens, grficos, reportagens, exemplos prticos, argumentao
sociolgica, econmica, holstica (ecossistmica), de forma transdisciplinar. Esses
argumentos, afetos ao chamado mbito da norma, ou seja, realidade subjacente
do processo mostram-se teis construo da norma de deciso.
A anlise minudente de decises proferidas por magistrados federais de
primeiro e segundo graus demonstrou a falta de compreenso do contedo
ambiental da norma por parcela do Poder Judicirio. Nesses mesmos processos,
verificou-se a possibilidade de uma mudana de paradigma, instrumentalizada em
182
uma argumentao voltada concretizao da norma.
Mostrou-se salutar a opo pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio,
que constituiu campo frtil para as tentativas de concretizao. Em curtssimo
perodo de tempo, obteve-se xito na reforma de decises de primeiro grau
analisadas. As perspectivas mostram-se otimistas: parece haver alguma abertura,
no mbito do TRF4, para essa nova abordagem.
A anlise de quatro processos judiciais arrolou alguns dos principais
fundamentos colacionados pela jurisprudncia que redundam no esvaziamento do
contedo ambiental da norma.
O primeiro caso (Caso do Papagaio do Mangue) cuidou de uma deciso
liminar que determinou a devoluo imediata de um papagaio ao seu antigo
detentor, sem ouvir o IBAMA ou consultar os laudos que ensejaram a apreenso.
Esse caso exemplificativo do decisionismo corrente na jurisprudncia ambiental
brasileira, mencionada tambm no anexo C.
A deciso pautou-se em meras opinies do magistrado, revelia da lei e dos
laudos tcnicos. Desconsiderou a inadequao do tratamento dispensado ao animal
(maus tratos) e concluiu erroneamente que no se tratava de animal ameaado de
extino, o que, no seu entender, legitimaria a guarda domstica. Foi categrico
quanto inexistncia de conexo com o trfico e inexistncia de riscos em face da
devoluo do animal ao seu antigo lar.
Nesse caso, o IBAMA recorreu da deciso rechaando categoricamente
todos os fundamentos arrolados. A abordagem adotada demonstrou o mbito da
norma, por meio de aspectos jurdicos e extrajurdicos: juntou fotografia da gaiola
diminuta e imunda em que se encontrava o animal, descreveu os maus tratos que
havia sofrido, a melhora nas suas condies de sade, o risco de morte decorrente
do estresse de nova readaptao, decorrente da devoluo determinada pelo
magistrado. Essa abordagem concretizadora veiculou uma srie de aspectos que
no constam do texto normativo, mas explicitam a realidade subjacente norma, ou
seja, o mbito extrajurdico da norma.
Quanto ao mbito jurdico da norma, o IBAMA demonstrou uma srie de
incorrees empreendidas pelo magistrado em sua interpretao. Contrariamente ao
afirmado pelo juiz, tratava-se, sim, de espcime ameaado, mas tal dado era
irrelevante para configurar a infrao. Explicitou-se o contedo gramatical do texto
normativo, o qual foi desconsiderado pelo julgador de primeiro grau.
183
Quanto ao trfico, argumentou o IBAMA que a falta de comprovao de
origem lcita comprovada constitua indcio de que aquele animal proviera do trfico.
Juntou, assim, imagens e dados relativos ao trfico de papagaios, ilustrando a
crueldade e ameaa biodiversidade que decorrem dessa prtica criminosa.
Em vinte e quatro horas, o TRF4 reformou a deciso, conferindo efeito
suspensivo ao agravo, o que impediu a devoluo do papagaio e sua provvel morte
por estresse. A deciso no apresentou fundamento ecossistmico, luz do
pensamento complexo, mas tomou em considerao o texto normativo e o mbito da
norma, com resultado efetivamente concretizador.
O segundo caso analisado, o Caso Cornlia, demonstra uma forte
resistncia s questes ambientais fundamentada na manuteno do costume e em
preconceitos antropocntricos, desvinculados de premissas cientficas elementares.
Tratava-se de uma industrial catarinense que possua um imenso viveiro de
aves silvestres e exticas, quase todas de origem ilegal. A sentena, aps longas
digresses doutrinrias sobre o Estado de Direito Ambiental, concluiu que a multa
deveria ser anulada e que a conduta do IBAMA era injurdica, haja vista que os
animais eram tratados de forma equiparvel aos seres humanos. Afirmou, ainda,
tratar-se de um costume arraigado na regio e que pro isso a autuao do IBAMA
seria algo desproporcional. O recorte de realidade feito pelo magistrado baseou-se
no em questes ambientais, mas na sua opinio de que tratar animais silvestres e
exticos como humanos seria algo positivo e que isso legitimaria a sua guarda.
Esse caso teve imensa repercusso miditica, no apenas em Santa
Catarina, mas a nvel nacional, incluindo notcia na Folha de So Paulo e noticirio
televisivo. A mdia considerou a deciso uma louvvel mudana de posicionamento,
que franquearia a todos a guarda domstica de animais silvestres.
No seu recurso, utilizando-se da abordagem concretizadora sugerida neste
trabalho (petio constante do anexo b), o IBAMA demonstrou o mbito da norma,
no sentido de que o melhor tratamento que pode ser conferido s aves a
manuteno em seu habitat natural, sendo dispensveis laos afetivo com seres
humanos. O IBAMA tambm refutou o fundamento da sentena de que no haveria
ofensa ao bem jurdico ambiental, demonstrando o comprometimento
biodiversidade decorrente da guarda ilegal de animais silvestres (conexes com o
trfico de animais) e exticos (possibilidade de contaminao biolgica).

184
O processo foi remetido ao tribunal e rapidamente julgado. Por ocasio do
julgamento, teve um voto vencido no sentido de manter a multa ambiental, mas
permitir a guarda dos animais pela infratora, haja vista o contedo cultural do
cativeiro de animais silvestres. No entanto, o voto vencedor deu-se em sentido
diverso, sob o fundamento de que permitir a posse dos animais implicaria premiar a
infratora: a multa seria o preo da regularizao da infrao. Entendeu que no
existem razes para flexibilizar a legislao ambiental e rechaou as concluses
feitas, com base no senso comum, pelo magistrado de primeiro grau.
O voto vencedor fez a pertinente diferenciao entre a aplicao da lei penal
geral e da lei ambiental no que tange aos instrumentos do crime, demonstrando a
incorreta destinao dada pela sentena apelada, numa demonstrao clara de que
os institutos tradicionalmente conhecidos no se aplicam ao Direito Ambiental.
A deciso de primeiro grau foi reformada por maioria. Nesse caso, alm de
concretizar o contedo ambiental da norma, os fundamentos da deciso
contemplaram, de fato, a complexidade ambiental. Diversos aspectos apontados no
voto vencedor demonstram efetiva compreenso acerca do bem jurdico tutelado.
O Caso da Defensoria Pblica foi assim denominado por se tratar, de fato,
de um ru representado pela DPU, bem como por veicular da argumentao
clssica da DPU que, nesses casos, invoca a pobreza, a ignorantia legis e a
insignificncia como causas excludentes da responsabilizao. Como os demais
casos analisados, este tambm emblemtico, haja vista que traduz entendimento
aceito por setores do Judicirio.
A infrao ambiental consistiu no cativeiro domstico de sete aves silvestres.
A deciso liminar de primeiro grau, da lavra da Juza Federal da Vara Federal
Ambiental de Florianpolis, determinou a suspenso da exigibilidade da multa
ambiental. No houve, certo, um efeito ambiental direto, decorrente de tal deciso,
haja vista que a mesma no determinou a devoluo das aves. No entanto, os
fundamentos da deciso mereceram anlise porque veiculam o esvaziamento da
norma ambiental.
Nesse caso, a juza entendeu que a conduta no era lesiva e era
merecedora de perdo judicial. Aceitou o argumento da ignorncia do infrator em
relao ilicitude do ato, bem como o da hipossuficincia.
Essa deciso no gera um dano ambiental direto e irreversvel, pois tem
carter pecunirio (suspenso da multa), mas tem efeitos deletrios em termos de
185
educao ambiental, passando sociedade a ideia de que a mera alegao de
ignorncia da lei e hipossuficincia podem ilidir a infrao ambiental. O caso
paradigmtico porque veicula raciocnio adotado tanto pela Defensoria Pblica da
Unio, quanto da Juza Federal Substituta da Vara Ambiental de Florianpolis. Alm
disso, no se trata de posicionamento isolado, mas de argumento aceito e difundido
no Poder Judicirio.
O recurso ao pensamento complexo permitiria juza de primeiro grau e ao
tribunal perceber que no se trata, to somente, de uma multa, mas de uma
mensagem, com efeito multiplicativo negativo, de que a guarda domstica ilegal de
aves permitida pelo Poder Judicirio. Em termos leigos, o que vale o resultado:
buscou-se o Judicirio e a multa foi suspensa. Os amigos, parentes e vizinhos do
infrator tero acesso a essa mensagem. E o hbito de manter aves em cativeiro se
perpetuar, com a chancela judicial. Se a questo fosse vista sob outro prisma,
estar-se-ia iniciando um processo de conscientizao e educao ambiental, tal qual
ocorreu, por exemplo e guardadas as devidas propores - com o uso de cinto de
segurana, a lei seca e a educao no trnsito. A certeza da aplicao das multas
um desestmulo ao cometimento de novas infraes.
Esse caso ainda no foi julgado pelo Tribunal porque, aparentemente, no
representa uma medida irreversvel e urgente. No entanto, o agravo de instrumento,
transformado em agravo retido, foi novamente convertido em agravo de instrumento,
o que sinaliza para uma mudana de posicionamento quanto ao mrito.
O quarto caso aquele em que a necessidade de uma viso complexa se
afigura ainda mais evidente. Trata-se do Caso do Plantel. Nesse processo, houve a
apreenso de todos os pssaros de um plantel, sendo que alguns dos pssaros
estavam anilhados (teoricamente, em situao regular) e outros estavam sem
anilhas (ilegais). Assim o magistrado manteve a multa ambiental, mas determinou ao
IBAMA que indenizasse o infrator no valor de R$ 500,00 (quinhentos) reais por ave
que estivesse em situao regular.
O IBAMA recorreu da deciso demonstrando que o magistrado utilizou-se de
um pensamento tipicamente cartesiano, pautado na racionalidade jurdica
tradicional, ao determinar que o IBAMA indenizasse o infrator pelo fato de ter
apreendido aves teoricamente regulares.
O raciocnio do magistrado foi semelhante quele que se faria com um
carregamento de televisores: televisores com nota seriam legais e sem nota seriam
186
ilegais. Os televisores com nota no poderiam ser apreendidos e o agente pblico
teria agido em desconformidade com a lei ao apreend-los.
No entanto, o pensamento complexo (respaldado pelo texto normativo, que
foi desconsiderado pelo julgador), inerente inclusive ao aspecto orgnico (trata-se de
um conjunto de seres vivos), indica que as aves dentro de um plantel no so
objetos estanques, tais quais os televisores: elas nascem, reproduzem-se e morrem.
A existncia de aves teoricamente regulares em um plantel possibilita conferir
aparncia regular introduo de aves irregulares (oriundas do trfico, da subtrao
da natureza), forjando-se novos nascimentos.
Alm disso, um outro reflexo do pensamento cartesiano e do uso dos
institutos jurdicos tradicionais verificado na deciso que, diferentemente dos
televisores (ou de qualquer objeto passvel de apropriao), as aves no so
propriedade do detentor. O criador possui apenas uma autorizao para t-las em
sua posse; ao fazer uso indevido da autorizao, ele perde esse Direito. No h,
portanto, mais quaisquer aves ditas regulares, pois o criador deixou de s-lo,
perdeu o Direito a ter aves, anilhadas ou no, em sua posse. O uso do pensamento
cartesiano permite fragmentar o plantel, isolar o objeto de estudos, desconsiderando
tratar-se de organismos vivos e desconsiderando, tambm, que os animais no so
propriedade do seu detentor.
Assim, lanando mo de uma argumentao concretizadora e vinculada ao
pensamento complexo, atenta tanto ao texto normativo, quanto ao mbito da norma,
o IBAMA conseguiu reverter a deciso de primeiro grau no TRF4 em um ms e
meio, ou seja, curtssimo perodo de tempo.
Percebeu-se, nos processos analisados, que a utilizao da argumentao
tradicional no conduziu a resultados favorveis proteo ambiental. Com a
mudana de abordagem, os provimentos judiciais foram revertidos pelo Tribunal.
Houve, portanto, nos casos analisados, a demonstrao de que a mudana na
argumentao pode influenciar na forma (e at mesmo no tempo) de julgamento dos
processos ambientais.
Os casos apresentados so uma pequena amostra daquilo que se pode
fazer para demonstrar a complexidade que subjaz s interaes ecolgicas, a qual
no contemplada pela tradicional abordagem formalista, que se forja luz do
conceito kelseniano de norma e da consequente subsuno lgico-dedutiva.

187
preciso partir para o processo criativo de construo da norma jurdica,
proposto por Mller, que permite levar a realidade ao bojo do texto normativo.
Somente assim ser possvel, ao operador do Direito, a compreenso dos institutos
jurdico-ambientais.
Contudo, a utilizao de instrumentos de concretizao da norma ambiental
constitui apenas uma proposta, um caminho ao qual muitos outros podem (e devem)
ser acrescidos, de forma dialgica e contnua. A educao ambiental que se busca
fazer por meio do processo parte de um contexto muito mais amplo, que deve
atingir a toda a sociedade, a cada um dos seus membros, indistintamente. No final
das contas, toda a humanidade corresponsvel pela concretizao do contedo
ambiental da norma, desde as aes dirias que impliquem a reduo da pegada
ecolgica at o efetivo exerccio da cidadania ambiental (direitos ambientais) e
ecolgica (deveres ambientais). Muitas so as possibilidades.
A demonstrao da realidade que subjaz norma ambiental tem grande
poder de esclarecimento e efeito multiplicador. Mesmo acerca dos mais singelos
temas. E pode ser feita em qualquer espao. No depende de um processo judicial e
no deve ficar restrita Academia. A autora deste trabalho pde experienciar esse
fato em diversas ocasies. Certa feita, tomando um txi, foi indagada pelo taxista: -
A senhora trabalha com meio ambiente, n? Ante a resposta afirmativa, o taxista
relembrou uma corrida de txi que tempos atrs havia feito com a Autora. Lembrou-
se de uma conversa sobre meio ambiente, em que a Autora havia se referido s
rvores como o ar condicionado do planeta e havia alertado sobre a importncia
das abelhas e fim da cadeia alimentar. O taxista afirmou que noite, ao chegar a
casa, havia contado as histrias aos filhos, que as ouviram atentamente e
interessaram-se pelo tema.
Em outra oportunidade, a Autora proferiu uma palestra na sede de do IBGE
em Santa Catarina para os procuradores federais do interior do estado, acerca da
cobrana de multas ambientais (executivo fiscal). A palestra foi elaborada nos
termos da concretizao defendida neste trabalho (linguagem clara, uso de
exemplos, uso de metforas, grficos, desenhos, imagens etc.), com o objetivo de
demonstrar o contedo ambiental da norma. Ao final da palestra, recebeu os
cumprimentos da senhora da limpeza, naquela ocasio, responsvel pelo cafezinho.
A palestra era tcnica e destinada especificamente a procuradores federais. No era
direcionada a estudantes ou ao pblico em geral. Contudo, Dona Aparecida no
188
somente entendeu os temas propostos, mas entusiasmou-se com eles. Parece-nos,
portanto, que os efeitos da concretizao da norma podem ultrapassar os limites
autoimpostos pelo Direito. A concretizao da norma ambiental a todos aproveita:
tarefa de todos e todos so os destinatrios.
Do ponto de vista terico, este trabalho abre perspectivas para um
aprofundamento maior. Economia Ecolgica podem-se acrescentar estudos sobre
Justia Ambiental. As digresses acerca da Sociedade de Risco podem ser
enriquecidas com a perspectiva de Marcuse a acerca do Homem Unidimensional
(em Ideologia da Sociedade Industrial). O tema central, ou seja, a concretizao da
norma, ganhar corpo com estudos luz da hermenutica filosfica de Hans
Gadamer, assim como dos jogos de linguagem de Wittgenstein e do pragmatismo de
Charles S. Peirce. A prpria metdica estruturante de Mller comporta incurses
mais demoradas e sua adaptao seara ambiental. As Teorias da Argumentao
podem incrementar os estudos aqui iniciados. Da mesma, a obra de Humberto
Maturana permitir reflexes mais agudas quanto complexidade. Tambm em
Maturana/Varella podem-se buscar subsdios sensibilizao ecolgica. Os
mecanismos de concretizao do contedo ambiental da norma, por sua vez, podem
se valer de recursos da Educao Ambiental. E, em se tratando de Educao, pode-
se tambm utilizar a grande contribuio de Paulo Freire para a construo dos
fundamentos da alfabetizao ecolgica. H, ainda, importantes elementos que
podem ser acrescentados pela epistemologia ambiental de Enrique Leff. A obra de
Fritjof Capra, por sua vez, pode contribuir nos estudos acerca do holismo e da
interdependncia.
Infinitos caminhos se abrem em termos de fundamentao. Esses temas
no tiveram espao neste trabalho, mas podem ser explorados futuramente, na
elaborao de uma tese, ou mesmo em estudos independentes, no institucionais.
Por essa razo, lanou-se mo de uma bibliografia recomendada.
Quanto prtica, a anlise que aqui se fez abre espao para um mergulho
em outras decises judiciais ambientais, sobre temas diversos, em processos que j
foram (e que ainda sero!) objeto de contraposio recursal luz da perspectiva
concretizadora aqui proposta. Outros eixos temticos podem ser desenvolvidos a
partir das construes tericas ora alinhavadas.


189
Acredita-se, finalmente, que este trabalho tenha apresentado uma
contribuio importante por haver reunido teoria e prtica, apontando alguns
caminhos para solucionar um problema real, urgente e relevante.
Os fundamentos desta pesquisa esto lanados e impulsionaro a autora,
ou a quem possa interessar, na busca de novas formas de concretizao da norma
ambiental. O que se pretende, com este trabalho, que ele sirva de estmulo a
novos voos, acadmicos ou no. Que por meio dele se possa ir alm, na construo
de um mundo mais equilibrado e consciente de que todos os seres esto
interconectados e que essa interdependncia deve pautar uma abordagem jurdico-
ambiental consistente e efetiva.

190

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215
ANEXO A - Bibliografia referente reabilitao, soltura, reintroduo ou
translocao de psitacdeos (papagaios, araras e periquitos) elaborada pela
Campanha Nacional de Proteo Fauna/IBAMA/SP

216

217

218

219

220

221

222

223

224

225

226

227
ANEXO B Pea processual exemplificativa da concretizao da norma
ambiental (Apelao Caso Cornlia) (cap. 2 e item 3.2)


ADVOCACIA GERAL DA UNIO
PROCURADORIA GERAL FEDERAL
PROCURADORIA FEDERAL EM SANTA CATARINA


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 2 VARA
FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE BLUMENAU

AO ORDINRIA N 5005767-30.2011.404.7200/SC
AUTOR : CORNLIA CONRAD LOWNDES











"O homem parte da natureza e sua guerra contra a natureza
inevitavelmente uma guerra contra si mesmo... Temos pela frente um
desafio como nunca a humanidade teve, de provar nossa maturidade e
nosso domnio, no da natureza, mas de ns mesmos."

Rachel Carson - 1962




O Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais
Renovveis IBAMA, j qualificado nos autos epigrafados, vem, neste ato
representado pela Procuradoria Federal, vem presena de Vossa Excelncia,
inconformado com a respeitvel deciso constante do evento 86, interpor recurso
de APELAO, pelas razes em anexo, requerendo o seu recebimento e
processamento, nos moldes previstos na legislao processual vigente.

Pede deferimento.
Florianpolis, 20 de maro de 2012.


Giorgia Sena Martins
Procuradora Federal PF/SC



228

ADVOCACIA-GERAL DA UNIO
PROCURADORIA-GERAL FEDERAL
PROCURADORIA FEDERAL EM SANTA CATARINA

EGREGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4
REGIO

AO ORDINRIA N 5005767-30.2011.404.7200/SC


Causar dano terra demonstrar desprezo pelo Criador. O
homem branco tambm vai desaparecer, talvez mais depressa
do que as outras raas. Continua sujando a sua prpria cama e
h de morrer, uma noite, sufocado nos seus prprios dejetos.
Depois de abatido o ltimo biso e domados todos os cavalos
selvagens, quando as matas misteriosas federem a gente,
quando as colinas escarpadas se encherem de fios que falam,
onde ficaro ento os sertes? Tero acabado. E as guias? Tero
ido embora. Restar dar adeus andorinha da torre e caa; o
fim da vida e o comeo pela luta pela sobrevivncia.

Chefe Seattle


RAZES DE APELAO

Colenda Turma,

A deciso apelada, que anula auto de infrao lavrado pelo IBAMA,
permitindo o cativeiro de animais silvestres representa vis retrgrado e
antropocntrico, filiado ao senso comum, desvinculado dos estudos
cientficos. A sentena, em descompasso com seu tempo, desconsidera a
necessidade de proteo biodiversidade e no leva em conta as interaes
ecolgicas.


229
A sentena apelada, embora cite boa doutrina no que tange ao Estado
de Direito Ambiental, demonstra no haver compreendido minimamente o seu
significado. A concluso do magistrado e no se coaduna com qualquer princpio
ou regra ambientalmente consagrado e se divorcia dos cnones do direito
administrativo.

A premissa adotada pelo magistrado de que o cativeiro ilegal de
animais silvestres somente ser punido se houver CRUELDADE. Do contrrio,
tem-se o direito amplo e irrestrito de manter viveiros em casa com animais
silvestres, desde que sejam tratados como humanos (como se isso fosse uma
coisa muito boa para os animais!!!!).

Ou seja, para o Magistrado, a lei ambiental no vale. O que vale o
costume de aprisionar animais e trata-los como humanos!

Felizmente no esse o entendimento dominante nesse Egrgio
TRF4, tribunal dotado de discernimento, clareza e suficiente sensibilidade
ambiental.

Ora, a ser consagrado o entendimento do magistrado, qualquer pessoa
pode mante em casa 26 espcimes da fauna silvestre (e uma da fauna
extica) sem autorizao - porque o poder de polcia, nesse caso, seria
desproporcional! O trfico de animais fica liberado. Chancelado tal
entendimento, revogam-se as leis de proteo fauna!

A sentena, embora extensa, analisa o caso concreto em cinco
pargrafos que sero detidamente analisados.

230
Contudo, antes de adentrar ao mrito propriamente dito e trazer
colao diversos arestos dessa Corte, cabe demonstrar o contexto criminoso e cruel
que envolve o cativeiro de aves silvestres o qual foi tristemente chancelado pela
deciso recorrida.





231

Retirar animal silvestre da natureza crime (Art. 29, Lei 9605/98) e
mant-lo em cativeiro, alm de crime, covardia porque se retira do animal o
direito de se reproduzir, de escolher seu prprio alimento, retira-se de uma ave o
mais bsico dos direitos: o direito de voar.

lamentvel que, nos dias de hoje, tenhamos de enfrentar decises
judiciais que consideram o cativeiro ilegal de aves da fauna nativa brasileira como
um costume arraigado que merece ser mantido. Trata-se, em verdade, de uma
das mais graves afrontas biodiversidade, com consequncias extremamente
danosas para todo o planeta. H que se ter em mente a importncia ecolgica de
cada ser e o encadeamento de todas as relaes dentro de um ecossistema.








232
Cada ave retirada da natureza implica a morte direta e imediata
de outras aves: os filhotes que deixam de ser alimentados. Alm disso,
os papagaios (e os psitacdeos em geral) so monogmicos tm um
nico parceiro por toda a vida e procuram sempre os mesmos locais
para se reproduzir.
90


A retirada desses animais da natureza implica
comprometimento da biodiversidade. As aves so responsveis pela
disperso de sementes. A vida, em todas as suas formas, depende da
preservao de cada espcie.

Alm disso, h que se ter em mente a realidade do TRFICO
DE ANIMAIS. Animais que no tm sua procedncia legal comprovada
ou foram retirados da natureza pelo prprio possuidor (caa ilegal) ou
so oriundos do trfico. No h alternativa.

Ou seja, os animais mantidos ilegalmente em cativeiro so
animais oriundos do trfico ou da captura ilegal. No so animais
que se reproduziram em cativeiro (do contrrio, seriam legalizados,
teriam anilhas, no seriam objeto de apreenso do IBAMA).

So animais covardemente retirados da natureza para fomentar o
trfico de animais, o terceiro negcio ilcito mais lucrativo do
mundo, perdendo apenas para o trfico de drogas e armas.


90
http://grep.globo.com/Globoreporter/0,19125,VGC0-2703-18898-5-311110,00.html acesso em
20.03.2012.
233






E ns podemos acrescentar: - Porque h
decises judiciais que permitem o cativeiro
domstico ilegal de aves silvestres!!!!
234
Nenhuma das fotos a seguir colacionadas se refere s aves que so objeto
da autuao discutida nestes autos. So fotos ilustrativas da realidade do trfico
de animais. Servem para demonstrar a crueldade subjacente ao trfico.






235







A foto acima demonstra uma prtica comum do trfico: a quebra
do esterno dos papagaios, para que eles no faam barulho.
236
A manuteno de animais silvestres em cativeiro incentiva que
mais animais sejam capturados, mutilados, transportados de forma cruel
(os mtodos usado pelo trfico so de uma crueldade tamanha que a cada dez
animais retirados da natureza, um (quando muito!) consegue chegar vivo ao seu
destino.

Muitos morrem por asfixia. Outros chegam a tal ponto de
stress, que se automutilam, como se pode verificar na imagem abaixo.




237










238



Menos de 10% dos pssaros traficados chegam vivos ao seu destino. A
grande maioria, morre pelo caminho...



239


Os pssaros silvestres criados ilegalmente so, muitas vezes,
retirados cruelmente de seus ninhos, transportados de maneira
precria, escondidos em caminhes, carros, caixas, etc, sujeitos a
sofriemento extremo. A maioria deles morre pelo caminho. Depois
disso tudo, os sobreviventes so trancafiados em gaiolas para que os
criadores tenham o prazer mrbido de ouvir seu canto triste.

Mas a imagem final que resta ao Julgador a de um singelo
criador de passarinhos multado exageradamente pelo IBAMA. Nesse
momento, fica esquecida a crueldade e truculncia que significam
subtrair de um pssaro a sua liberdade e trancafia-lo em uma gaiola
nfima, longe da floresta em que vivia. Esquecidas (porque nunca
mostradas), so as condies em que os pssaros foram subtrados de
seu habitat. Esquecida a enorme importncia ecolgica de cada ave para o
ecossistema em que vive.

Enquanto os criadores ilegais de aves de fauna silvestre
continuarem a ser tratados com benevolncia, a Mata Atlntica
continuar a ser destruda. Coitadinhos no so os criadores, como uma
anlise simplista faz parecer. Coitadinhos so os pssaros confinados e
privados do seu habitat natural. Lesados somos todos ns, toda a
humanidade que tem o planeta cada vez mais destrudo muitas vezes
com a chancela daqueles que tem o poder de coibir essa destruio.



240
A preservao da Mata Atlntica est umbilicalmente ligada
manuteno de sua fauna. Cada espcime retirado da Mata Atlntica gera
desequilbrio naquele ecossistema, conduzindo sua extino. Hoje
restam menos de 6% da Mata Atlntica, cuja destruio tem carter
exponencial e ritmo alarmante. Cada gesto de preservao tem
importncia crucial.

Impende ter, aqui, a conscincia da interdependncia de todas
as coisas, sem a qual no possvel entender a ecologia nem a Lei
Ambiental:

Para uma mesa existir, precisamos de madeira, de um
carpinteiro, de tempo, de habilidade e de muitas outras
causas. E cada uma destas causas precisa de outras
causas para existir. A madeira precisa da floresta, do
brilho do sol, da chuva e assim por diante. O carpinteiro
precisa de seus pais, de desjejum, de ar fresco e assim por
diante. E cada uma dessas coisas, por sua vez, tem de ser
trazida por outras condies. Se continuarmos a olhar
deste modo, veremos que nada foi deixado de fora. Tudo
no cosmos veio junto para nos trazer a mesa. Olhando
mais profundamente para o brilho do sol, para as folhas
da rvore e para as nuvens, poderemos ver a mesa. O um
pode ser visto no todo e o todo pode ser visto no um. Uma
causa nunca suficiente para trazer um efeito. Uma causa
precisa, ao mesmo tempo, ser um efeito, e cada efeito deve
ser tambm a causa de alguma outra coisa. (Thich Nhat
Hahn, indicado para o Prmio Nobel da Paz por Martin
Luther King)

Impende salientar, ainda, o carter teleolgico da norma,
que tem por objetivo cumprir o dever constitucional de defender e
preservar o Meio Ambiente para as geraes presentes e futuras.


241
Cada infrator ambiental que se vale de um acordo/deciso
benevolente (ou piedoso) leva consigo e difunde a mensagem de
que se pode infringir a lei ambiental e que isso no d em
nada. Cada benesse concedida a um infrator ambiental tem efeito
multiplicativo e, por via oblqua, conivente com a degradao
ambiental.

Cada infrao ambiental, por menor que possa parecer aos
olhos leigos, um crime contra a humanidade e tem repercusses
que vo muito alm do que o senso comum (muitas vezes, mope)
consegue enxergar. No h infraes menores, que possam ser
relevadas.

Como j exposto, um papagaio retirado da natureza, em
duas geraes apenas, implica a privao por parte do
ambiente de mais de 4000 papagaios considerando-se que essa
ave vive cerca de 35 anos. No caso dos autos, foram 27 aves.

Ademais, a multa ambiental deve ter, sempre, o condo de
desestimular o cometimento da infrao, sob pena de se transformar
em mera taxa de degradao ambiental. A multa ambiental deve ser
suficientemente alta, de modo que no valha a pena degradar. Ou seja,
a multa ambiental tem finalidade pedaggica e profiltica, com o
objetivo de evitar novas infraes ambientais.




242
O bem jurdico fundamental Meio Ambiente deve
prevalecer como vetor de interpretao capaz de produzir a concluso
que salvaguarde o valor fundamental do meio ambiente sobre
pretenses individuais.

O Governo Federal vem empreendendo esforos em campanhas
de conscientizao, buscando evitar que a populao, tal qual fez o
Magistrado em sua sentena, considere normal o cativeiro de aves
silvestres. A ideia trazer populao educao ambiental. No
porque um hbito arraigado que sua prtica deve ser mantida e
assegurada pelo Judicirio mesmo que contra lei!

Abaixo, alguns cartazes de divulgao de campanhas oficiais de
proteo fauna:




243










244

II Das Flagrantes Impropriedades da Sentena Apelada



A sentena reconhece a inexistncia de qualquer vcio no auto de
infrao lavrado pelo IBAMA, mas mesmo assim adentra ao mrito
administrativo para anular a autuao, em flagrante desrespeito ao Princpio da
Separao dos Poderes! Cabe transcrever excerto da deciso apelada:


Certo, no houve vcio de forma a ser reconhecido, logo, o devido
processo ambiental, sob o prisma formal, restou obedecido. Houve
oportunidade para a apresentao de defesa, sua anlise pela autoridade
processante, oportunidade para apresentao de substrato probatrio,
tudo como se percebe da leitura dos documentos juntados por ocasio
da propositura da demanda, e, ainda, daqueles que se fizeram
acompanhar da contestao. [grifo nosso]

No entanto, de outro lado, tem-se franca e irremissvel mcula
concepo material do due process (art. 5, LV, CF), diante da uso
desproporcional do poder de polcia ambiental. Isso porque, diante dos
elementos trazidos ao processo, da prova produzida na audincia, e, por
fim, da base emprica que se trouxe baila, a autoridade ambiental
valorou equivocadamente e de modo flagrantemente excessivo o fato
que veio a sofrer, por parte dela, autuao.


Pergunta-se: em que consiste a desprorcionalidade?! desproporcional
cumprir a lei e a Constituio da Repblica? Existe, por parte do Poder Judicirio,
essa margem de julgamento que negue vigncia completa lei e Constituio?

Note-se que o Magistrado simplesmente anulou a multa ambiental! O
argumento da desproporcionalidade conduz completa impunidade do

245
infrator fazendo com que um fato criminoso torne-se lcito por deciso judicial!
O magistrado simplesmente negou vigncia ao texto legal e constitucional.


Desde logo cabe rechaar a indevida ingerncia no mrito administrativo,
tese j consagrada pelo Superior Tribunal de Justia. Nesse sentido, cabe citar
o
1
RECURSO ESPECIAL N 1.233.484, datado de 2011, que assenta ser defeso
ao Judicirio intervir na aplicao/converso da multa ambiental. Cabe citar
referido precedente:


que, uma vez respeitados os parmetros mnimo e
mximo estabelecidos na legislao de regncia para
fixao da multa, o que, ao que se tem, ocorreu na espcie,
no cabe ao Poder Judicirio substituir o administrador no
exerccio de seu poder discricionrio acerca da convenincia
e oportunidade da escolha da sano a ser aplicada.

[...]

Com efeito, o mrito do ato administrativo o produto de
um juzo de valor realizado pela autoridade pblica, quanto
s vantagens e consequncias, as quais devero ser levadas
em conta como pressuposto da atividade administrativa.
Assim, em se tratando de aplicao da multa por infrao
legislao ambiental, no cabe ao Poder Judicirio intervir.


No bojo do Recurso Especial n 1.233.484 acima mencionado, foram
citados dois outros arestos que chancelam a discricionariedade do administrador
pblico na aplicao da multa, o primeiro deles, especificamente em matria
ambiental e o segundo referente aferio de bombas de combustvel. Ambos
merecem ser citados porque afastam a indevida ingerncia judicial na fixao de
multas:


246
[...]
3. A multa fora estabelecida dentro dos parmetros legais,
correspondente 0,04% do valor mximo permitido, com
base nos fundamentos apresentados pelo rgo competente,
no havendo que falar em violao pelo acrdo a quo dos
dispositivos legais invocados.

4. Cabe ao administrador pblico, em virtude do seu poder
discricionrio, aferir a gravidade das condutas e a
culpabilidade do agente, bem como a razoabilidade da
sano imposta, sendo, portanto, invivel que o Poder
Judicirio venha a reduzir ou substituir a penalidade
aplicada.

[...]
(AgRg no Ag n 1.261.699/SC, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, DJe 26/11/2010).


[...]
4. Os atos da Administrao Pblica devem sempre pautar-
se por determinados princpios, entre os quais est o da
legalidade. Por esse princpio, todo e qualquer ato dos
agentes administrativos deve estar em total conformidade
com a lei e dentro dos limites por ela traados.
5. A aplicao de sanes administrativas, decorrente do
exerccio do poder de polcia, somente se torna legtima
quando o ato praticado pelo administrado estiver
previamente definido pela lei como infrao administrativa.
[...]
7. Hiptese em que a autoridade administrativa, na fixao
do valor da multa, observou os limites definidos no art. 9
da Lei 9.933/99. No cabe ao Poder Judicirio adentrar o
mrito do ato administrativo.








247
8. "Nos atos discricionrios, desde que a lei confira
administrao pblica a escolha e valorao dos motivos e
objeto, no cabe ao Judicirio rever os critrios adotados
pelo administrador em procedimentos que lhe so
privativos, cabendo-lhe apenas dizer se aquele agiu com
observncia da lei, dentro da sua competncia" (RMS
13.487/SC, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de
17.9.2007).
9. Recurso especial desprovido."

(REsp 983245/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe
12/02/2009).


Embora a deciso seja extensa, sua fundamentao, de fato
relacionada ao caso concreto bastante sucinta e consta de apenas cinco
pargrafos. Os dois primeiros pargrafos j foram citados acima: o Magistrado
inicia aduzindo a inexistncia de vcio formal. No segundo pargrafo, adjetiva o ato
como desproporcional.

Em seguida, analisa as infraes ambientais em trs singelos pargrafos,
eivados de preconceitos antropocntricos e achismos divorciados da
realidade cientfica subjacente s questes faunsticas.

No primeiro deles, faz equivocada anlise acerca da introduo de
espcimes exticas - condicionando a materialidade da infrao existncia
de transao comercial hiptese JAMAIS prevista na legislao ambiental
de regncia:

Inicialmente, ao fundamentar o auto de infrao com fulcro no art. 25
do Dec. 6.514/08 ('Introduzir espcime animal no Pas, ou fora de sua
rea de distribuio natural, sem parecer tcnico oficial favorvel e
licena expedida pela autoridade ambiental competente), luz de
ilaes e sem lastro em qualquer circunstncia autorizadora que
impusesse fosse reconhecida a incidncia da norma. Com efeito, na
pea contestatria (evento 26 - fl. 4), a defesa jurdica do IBAMA
248
narra que 'Foi informado pelos funcionrios da residncia que o
animal teria sido adquirido de Joo Luiz Tomazzeli, preso e autuado
em abril de 2010 pelo comrcio ilegal de fauna silvestre extica
introduzida ilegalmente no Pas'. A par de se apresentar pouco crvel a
afirmao, uma vez que causa espcie que 'funcionrios da residncia'
tivessem cincia de tais elementos, as Notas Fiscais colacionadas, seja
no evento 01, seja no evento 26, evidenciam que em momento algum
houve transao comercial de animais da fauna silvestre celebrada
entre a parte autora e sociedade empresria ou empresrio individual
com domiclio estrangeiro.


O Magistrado faz uma anlise equivocada do que seja a introduo
de espcie extica sem autorizao. Ora, a manuteno de espcie extica em
cativeiro depende de evidente autorizao. Aquele que estiver de posse de espcie
extica sem autorizao que respalde estar incidindo na infrao prevista no art.
25 do Dec. 6.514/08.

Essa medida tem carter fitossanitrio e objetiva proteger a
fauna e a flora nacional, bem como a economia, os rebanhos, as
exportaes....

preciso haver controle da introduo de animais exticos no pas
sob pena de dizimar a fauna local por conta da contaminao biolgica e
desequilbrio do ecossistema.

Qualquer pessoa que chegue no pas, por terra, gua ou ar, com um
nico espcime de fauna extica no autorizada estar incorrendo na infrao. No
precisa fazer transaes comerciais para cometer o ilcito! No conseguimos
vislumbrar de que dispositivo legal o magistrado extraiu tal ilao!



249
Ao tratar do cativeiro ilegal de aves silvestres, o erro da sentena
mostra-se ainda mais gritante, pois o Magistrado vincula a ilegalidade da conduta
com a prtica de crueldade citando o texto constitucional!!!!! Cabe citar o
pargrafo da sentena ora mencionado:

Por outro lado, em relao ao eventual cometimento do ilcito
administrativo prefigurado no art. 24 do Decreto n 6.514/08 ( Matar,
perseguir, caar, apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna
silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso,
licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo
com a obtida), tem-se que deve o tipo ser lido com a acuidade
necessria, dentro da juridicidade que se exps. Nesta senda, a
instruo processual demonstrou que a autora no agiu, tal como
facilmente se deduz da Constituio da Repblica, premida por
'prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem
a extino das espcies ou submetam os animais crueldade'.


Ora, o texto constitucional expresso no sentido de vedar prticas
que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino das espcies
ou submetam os animais crueldade'.

O cativeiro ilegal oriundo do trfico e captura ilegal constitui
ato que coloca em risco a funo ecolgica da fauna e contribui substancialmente
para a extino das espcies (juntamente com outros fatores, como a destruio dos
habitats.

O que no se pode condicionar toda e qualquer infrao fauna
constatao de maus tratos. Maus tratos um crime especfico, bem como uma
infrao ambiental! O cativeiro ilegal outro tipo penal e administrativo. A
introduo de espcies exticas um terceiro tipo. No se pode confundir os
institutos.

250
Por fim, a sentena se supera no que tange a impropriedades,
preconceitos e uso do senso comum e atecnia: o Magistrado afirma que o cativeiro
ilegal costume arraigado e que as fotos demonstram que h uma estrutura
fsica adequada ao cativeiro ilegal, assistncia de mdico veterinrio e que isso
afasta qualquer prejuzo ao bem jurdico ambiental protegido!!!! E, por fim,
afirma que as aves so tratadas de forma equiparvel aos humanos!!!! Cite-se:

Antes, o que se tem, e ao juzo no dado desconsiderar a realidade
em que atua no exerccio da judicatura, a manuteno de animais de
estimao, domsticos ou domesticados, no seio do lar, costume este
arraigado no mbito desta Subseo Judiciria e nos Municpios que
a compem. Ao contrrio do que diz o ru, o fato da autora ter
pretendido regularizar o 'Projeto de Criador Conservacionista Cornlia
Conrad Lowndes' no pode depor em seu desfavor, no sendo
razovel entender-se que todo aquele que venha a procurar a autarquia
ambiental o faa no esteio de uma suposta ilicitude no demonstrada.
Alm disso, as fotos tiradas pelo agente ambiental por ocasio da
diligncia, bem demonstram que h estrutura fsica adequada, bem
assim fitossanitria (assistncia por profissional habilitado - mdico
veterinrio), a afastar qualquer prejuzo que venha a atingir o bem
jurdico-ambiental protegido. Alis, a prova em audincia
demonstrou que as aves objeto da lide so tratadas de forma
equiparvel aos seres humanos.


importante salientar que essa sentena teve
IMENSA REPERCUSSO NA MDIA culminando por
incentivar a prtica de novas infraes pois as reportagens
veiculadas acabam por fazer a populao acreditar que essa a
postura da Justia Federal e que podem, assim, capturar aves
da natureza ou comprar aves ilegais pois tero o apoio e o
respaldo do Judicirio!!!

251
II Da Ilicitude da Conduta: Cativeiro Ilegal de Fauna Silvestre - Sentena
Contra Legem


O fato que de forma alguma se sustentam ou procedem as afirmaes
constantes da sentena. Com efeito, no h qualquer dispositivo de lei que ampare
os pedidos por ela formulados. Muito contrrio, a legislao existente dispe
exatamente no sentido da impossibilidade jurdica da pretenso de se ter um
animais silvestres irregulares em residncia particular.

Primeiramente, e longe de ser um mero detalhe, importante
enfatizar que a vontade soberana dos representantes do povo brasileiro,
eleitos para compor o Congresso Nacional, tornaram no apenas ilcita, mas
criminosa, a conduta de se criar animais silvestres sem origem lcita e sem licena.
Isso foi feito por meio da edio da Lei 9.605/98.

No apenas isso, mas a mesma Lei 9.605/98 prev que os animais
silvestres criados em cativeiro clandestino devem ser ou soltos no seu habitat
natural, ou, pelo menos, entregues a jardins zoolgicos ou criadores autorizados.
Esses preceitos esto encerrados nos arts. 25 e 29 da Lei 9.605/98:

Alis, ao dispor nesse sentido, a legislao ordinria nada mais fez do
que dar cumprimento a valores consagrados na Constituio, notadamente no
artigo 225 da Carta da Repblica.

Alm disso, a Lei n 5.197/67 determina que todo animal silvestre
propriedade do Estado. ilegal a posse por particulares destes animais, sem origem
comprovada, sendo que a legislao, vigente h quase quarenta anos, no
prev hiptese que regularize tal conduta. Com efeito, o artigo 1 da Lei
5.197/67 dispe nos termos seguintes:
252


Art. 1 - Os animais de quaisquer espcies, em qualquer fase de seu
desenvolvimento e que vivem naturalmente fora do cativeiro, constituindo a fauna
silvestre, bem como seus ninhos, abrigos e criadouros naturais so propriedades
do Estado, sendo proibida a sua utilizao, perseguio, destruio, caa ou
apanha.


Sendo assim, e se os animais silvestres nativos so propriedade do Estado,
significa que a autora usurpadora, e que direito do IBAMA, em nome do
Estado, reaver esses animais de quem injustamente os detenha, conforme assegura
o artigo 1.228 do Cdigo Civil, que possui a redao seguinte:

Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o
direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.

Portanto, para que fosse legal a sua posse, os animais teriam de ter sido
adquirido de criadouros comerciais (regulamentados pela Portaria IBAMA n 118-
N, de 15/11/97) ou de comerciantes de espcimes da fauna silvestre
(regulamentados pela Portaria n 117-N, de 15/10/97), sendo que em ambos os
casos necessrio o registro do estabelecimento perante o IBAMA. H, ainda
necessidade de apresentao da nota fiscal de compra do animal, para comprovar a
sua origem lcita.

Os animais em disputa, no entanto, tm origem ilcita, oriundos da captura ou
trfico clandestinos de animais silvestres.

Se o animal disputado tivesse origem lcita e licenciada, estaria devidamente
anilhado, com anilha fechada e numerada, fornecida pelo IBAMA, e que identifica
o criadouro de origem. O anilhamento, alis, s pode ser feito enquanto o animal
ainda muito pequeno. Isso representa uma garantia quanto ao fato de o animal ter
nascido em cativeiro, e no ter sido capturado na natureza. No foi o que ocorreu
253
no caso concreto, em que os animais foram encontrados sem qualquer licena
vlida, que comprove ter nascido o animal em criadouro regular.

Simples, portanto, a questo posta nestes autos. Estando irregular a
posse dos animais em questo, era obrigatria a autuao, sob pena de improbidade
administrativa das autoridades ambientais. E ocorre que o animais em questo eram
de origem clandestina, sem licena, com certeza absoluta capturados covardemente
de seu habitat.

Alis, a praxe e o costume vigente dos traficantes de animais de retirar
esses pobres papagaios ainda filhotes e recm nascidos, normalmente ainda sem
plumagem, dos ninhos em que se abrigam, sob os cuidados de seus pais.


III DOS PRINCPIOS DA RESERVA LEGAL E DA SEPARAO DOS
PODERES


Em primeiro lugar, com o mximo acatamento e respeito, o IBAMA
pede vnia para recordar que ao Poder Judicirio cabe, como bvio, fazer
cumprir a Lei, e no desafi-la e nem descumpri-la, muito menos estimular
e fomentar o seu descumprimento pela populao.

Claro que o Judicirio livre para, se assim entender, julgar
inconstitucionais de forma incidental, os dispositivos de lei invocados e transcritos
acima. Mas, se o fizer, deve faz-lo de forma aberta e declarada e no de modo
velado. Com efeito, a respeito da declarao velada de inconstitucionalidade, o
STF editou a smula vinculante 10. Dita smula, bem evidente, aplica-se apenas
aos Tribunais e no a juzos monocrticos. Mas, ainda assim, uma sinalizao
importante do STF, a respeito da necessidade de se fundamentarem
apropriadamente as decises judiciais.
254

Alm disso, sabe-se que a funo e o papel do Poder Judicirio no
criar normas, mas sim fazer valer as leis criadas pelo Congresso Nacional, sob
pena de violao ao princpio da Separao dos Poderes. Da mesma forma,
sabe-se que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude
de lei, sob o risco de maltrato ao princpio da reserva legal. Esses princpios
constitucionais, bom que se recorde, foram to caros ao constituinte originrio
que os erigiu condio de clusulas ptreas.

Por isso mesmo que a sentena no entendesse que caso de
inconstitucionalidade da Lei 9.605/98, deveria apontar e indicar claramente em
sua fundamentao qual ou so os dispositivos legais que supostamente
sustentam o suposto direito subjetivo dos autores de criarem animais silvestres em
cativeiro domstico.

A ausncia de indicao de suposto dispositivo legal que ampare esse tambm
suposto direito subjetivo implica ou em violao ao artigo 93, IX da Constituio,
ou, pelo menos, em ofensa aos princpios da Reserva Legal e da Separao dos
Poderes. Ou uma coisa ou outra.




IV - DAS CONSEQUNCIAS E EFEITOS PRTICOS DE DECISES
JUDICIAIS QUE AUTORIZAM A CRIAO DE ANIMAIS SILVESTRES
POR PARTICULARES.



Impe-se desmistificar a suposta desimportncia do presente
processo. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no se est discutindo
aqui apenas o destino de alguns poucos animais.

255
H cerca de oito ou dez anos, no havia sequer aes judiciais a respeito
deste assunto. A autoridade do IBAMA e da lei era respeitada, dado o texto
explcito desta. Apreenses de papagaios pelo IBAMA sempre ocorreram
rotineiramente em todo o Brasil, mas nem por isso costumavam gerar processos
judiciais.

Hoje, no entanto, v-se que a lei e a ordem esto desmoralizadas. Um
belo dia, algum aventureiro, sem nada a perder, ingressou em juzo com um pedido
contra legem de, em nome de um costume irracional, poder permanecer com o seu
animal de estimao, e uma deciso judicial irrefletida acolheu o pedido. E a
notcia se espalhou ...

Como consequncia, o que se v hoje que a cada dia crescem a
quantidade de processos com objeto idntico ao da presente ao e se avolumam
decises judiciais que concedem do beneplcito do Judicirio para uma conduta
proibida pela lei e pela Constituio, alm de tipificada como crime. H um efeito
multiplicador assustador.

Claro, h tambm muitas decises favorveis ao IBAMA, consoante se
demonstrar. Mas o saldo final, de qualquer forma, de centenas de animais
devolvidos aos seus captores, que ficam privados da possibilidade de se
reproduzirem e de cumprirem seu papel nos ciclos da natureza. Mas mesmo assim
o efeito de tais decises judiciais no apenas esse.

H ainda outro efeito, que o de divulgar, no meio social, o sentimento
de impunidade, de que a lei no possui valor e de desmoralizar as
autoridades do IBAMA e a seriedade do seu trabalho. E de passar um sinal
claro para todas as pessoas que desejam ter um papagaio de que elas podem
adquiri-los livremente de traficantes de animais, porque o Judicirio dar um
256
jeitinho. De tal forma que, mesmo que o IBAMA descubra, nada poder fazer a
respeito.

Portanto, em ltima anlise, decises a antecipao de tutela proferida
nestes autos, de determinar a entrega do animal aos autores corresponde a
precedente perigoso, fomento ilegalidade e fermento para o trfico de animais
silvestres, que, lado a lado com a destruio de habitats a principal causa de
extino de espcies no Brasil. Sim, pois qualquer interessado em adquirir um
papagaio de traficantes de animais, mais que relute em faz-lo por saber que se trata
de conduta ilegal, se sentir encorajado a desafiar a lei e a comprar um desses
animais, ao saber que sua conduta contar com o beneplcito do Poder Judicirio.

Sim, decises como a antecipao de tutela significam exatamente um
fomento e incentivo ao trfico de animais. No por outro motivo o IBAMA vem
detectando um aumento na quantidade de apreenses desses animais nos ltimos
dois anos.

O lugar dos animais silvestres na natureza, onde possuem, todos eles,
um papel a cumprir para o equilbrio do meio-ambiente. As aves em geral, por
exemplo, tm o papel, entre outros de favorecer a reproduo de espcies vegetais
de cujas frutas ele se alimenta, ao evacuar as sementes dessas frutas nos mais
variados lugares, disseminado-as. Alm de servir de alimento para predadores, que,
sem suas presas, fatalmente, voltam-se contra as criaes de animais domsticos.

Alis, a respeito do aspecto de um animal cumprir o seu papel na
natureza, invoca novamente o IBAMA, o artigo 225, 1, VII da Constituio, que
explicitamente probe e veda condutas que influenciem negativamente nesses
processos e ciclos naturais, ao dispor nos seguintes termos:


257
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das
espcies e ecossistemas;
[...]
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco
sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a
crueldade.


Portanto, lugar de ave silvestre na natureza, e no na residncia
de particulares, suprindo carncias afetivas ou servindo de muleta
emocional. Depresso se cura com antidepressivos ou terapia de apoio, no
com a companhia de um papagaio. Os papagaios na posse do embargado,
esto impedidos de reproduzirem-se e de conviver com outros de sua
espcie, bem como de cumprir o seu papel na natureza.

No se pode permitir que se erija o suposto direito individual de se
permanecer com a posse de animal obtido de forma clandestina acima do direito
difuso da humanidade a uma natureza preservada e s.

E no se pode, principalmente, fomentar e estimular, no Brasil, a
perniciosa e danosa cultura de impunidade que campeia e permeia todo o
tecido social. Da favela ao Senado.

No bastasse isso, existe uma gama imensa de animais domsticos que
podem servir de companhia para o possuidor (periquitos, cachorro, gato, peixe,
etc). Por que tem a pessoa que apanhar um animal silvestre? Puro capricho,
capricho que no merece guarida.






258
VI - DA JURISPRUDNCIA AMBIENTAL DO TRF4



Felizmente, a despeito de todo o show de horrores narrado, o IBAMA
tambm tem conseguido obter decises judiciais favorveis a tese aqui defendida,
como se pode observar das ementas que se traz baila, todas do TRF da 4 Regio:


AGRAVO DE INSTRUMENTO N 2009.04.00.018397-3/RS MEIO AMBIENTE.
APREENSO DE ANIMAIS SILVESTRES SEM LICENA. FISCALIZAO LEGAL.
A restituio dos animais silvestres sem licena, sem que a conduta da fiscalizao tenha se
evidenciado ilegal, absurda ou desproporcionada, desmoraliza o regular exerccio do poder
de polcia e gera conscincia de impunidade no meio social. (AI n 2009.04.00.018397-3, 4
Turma, Rel. Juiz Fed. Jorge Antonio Maurique, D.E. 29/06/10)


ADMINISTRATIVO E AMBIENTAL. POSSE DE ANIMAL SILVESTRE
(PAPAGAIO). IRREGULARIDADE.
1. Seria desarrazoado relegar a um segundo plano o bem estar do animal, a importncia da
educao ambiental e da preservao das espcies (com expressa previso legal, visando
tambm coibir o trfico ilcito), to-somente em nome de possvel lao afetivo de animal
silvestre com a parte autora.
2. A Lei n 5.197/67, que tratava da proteo fauna, em seu artigo 3 j proibia o comrcio
(e via de consequncia a guarda irregular) de espcimes da fauna silvestre, excetuando
apenas "os espcimes provenientes de criadouros devidamente legalizados". Assim, no
havendo qualquer prova quanto a aquisio lcita da ave, presume-se que a mesma se deu ao
arrepio da lei. (Apelao/Reexame Necessrio n 2006.71.00.008012-9/RS, 3 Turma, Rel.
Desembargador Federal Fernando Quadros da Silva, D.E. 20/05/10)



ADMINISTRATIVO. AO ORDINRIA. APREENSO DE PSSARO.
OBSERVAO AO ADEQUADO ANILHAMENTO DO ANIMAL.
A restituio do pssaro, sem que a conduta da fiscalizao tenha se evidenciado ilegal,
absurda ou desproporcionada, desmoraliza o regular exerccio do poder de polcia e gera
conscincia de impunidade no meio social. Anilha irregular. (APELREEX n
2007.71.10.006938-0, 4 Turma, Rel. Desembargador Federal Valdemar Capeletti, D.E.
09/06/09)



ADMINISTRATIVO. IBAMA. APREENSO DE PAPAGAIOS. MANDADO DE
SEGURANA. LIMINAR. AGRAVO DE INSTRUMENTO.
Lugar de animais silvestres no dentro de gaiolas ou viveiros, onde, na maioria das
vezes, adquirem comportamento completamente fora de seus padres naturais e servem,
nos mais das vezes, como mero adorno para deleite inexplicvel dos seres humanos.
259
(TRF 4 Regio, Quarta Turma; AI 2006.04.00.001389-6/RS, Rel. Des. Federal
VALDEMAR CAPELETTI, DJU 25/10/2006).



DIREITO AMBIENTAL. POSSE DE ANIMAIS SILVESTRES. PAPAGAIO E
CATURRITA. IRREGULARIDADE.
A Lei n 9.605/98 probe expressamente a utilizao, perseguio, destruio, caa ou
apanha de animais silvestres.
Devem ser vistas com reserva as alegaes de que os animais so bem tratados no
cativeiro e/ou esto com a famlia h muito tempo. Tais assertivas merecem interpretao
restritiva, sempre condicionada prova, em cada caso concreto, de que seja o melhor para
o animal, sob pena de tornar incua a legislao protetora da fauna, e, ainda, conceder
argumento para incentivar a prtica ilegal. (TRF 4 Regio, Quarta Turma; AC
2007.71.10.005959-3. Relator Alexandre Gonalves Lippel, D.E. 06/07/2009).
1)
2)
3)
ADMINISTRATIVO. ANIMAL SILVESTRE MANTIDO CLANDESTINAMENTE EM
POSSE DE PARTICULAR. PAPAGAIO VERDADEIRO (AMAZONA AESTIVA).
BUSCA E APREENSO PELO INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E
DOS RECURSOS RENOVVEIS - IBAMA. ESPCIE SILVESTRE DE PAPAGAIO
MAIS AMEAADA DE EXTINO. SUCUMBNCIA INVERTIDA.
Apelao conhecida e provida.
(AC n 2002.71.02.005309-6, 3 Turma, Rel. Desembargador Federal Carlos Eduardo
Thompson Flores Lenz, D.E. 22/11/07).


AO ORDINATRIA. DECLARAO DE INEXISTNCIA DE DBITO.
Como referiu o MPF "mesmo considerando-se verdadeiras as alegaes do autor, subsiste
a ilicitude da conduta praticada. O procedimento mais adequado em situaes como as do
caso, em que animais silvestres so encontrados ou doados algum a comunicao aos
rgos ambientais para que sejam tomadas as medidas cabveis, inclusive com a reinsero
dessas espcies ao seu ambiente natural." (fl. 150) Mesmo que assim fosse, ou seja, os
animais no fossem caados pelo autor, o fato de os manter em cativeiro, transformando
aves com hbitos silvestres em animais domsticos, contrariando a legislao aplicvel,
que exige a readaptao da espcie ao seu habitat natural. (art. 1 da Lei 5197/67)
(TRF 4 R., 3 T., AC 2001.71.13.001787-2/RS, Rel. Juza VNIA HACK DE
ALMEIDA, DJU 15/03/2006)







260

Do Pedido

Diante do exposto, o IBAMA pugna pela reforma da deciso,
dando pela completa improcedncia dos pedidos deduzidos pelo autor,
reconhecendo-se a higidez da autuao lavrada pelo IBAMA.

Confia e espera que esse Egrgio Tribunal dar provimento a este
apelo, de modo a salvaguardar a biodiversidade e, assim, a dignidade
da vida humana, garantindo a todos os seres das geraes presentes
e futuras - um Meio Ambiente ecologicamente equilibrado.


PEDE DEFERIMENTO.

Florianpolis, 20 de maro de 2012.



Giorgia Sena Martins
Procuradora Federal
OAB/SC 10.909


261
ANEXO C Acrdo do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4)
referente a Organismos Geneticamente Modificados (cap. 2)

AGRAVO DE INSTRUMENTO N 2006.04.00.037294-0/PR
RELATOR : Des. Federal LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON
AGRAVANTE : UNIO FEDERAL
ADVOGADO : Luis Antonio Alcoba de Freitas
AGRAVADO : NELSON JOS KONZEN
ADVOGADO : Cassio Lisandro Telles

EMENTA

AGRAVO DE INSTRUMENTO. PLANTIO DE SEMENTES
GENETICAMENTE MODIFICADAS. DECRETO N 5.891/06.
- A Lei n 11.105/05 estabelece normas de segurana e mecanismos
de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente modificados,
tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de biossegurana e
biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal e vegetal, e a
observncia do princpio da precauo para a proteo do meio ambiente (art. 1).
- Ao analisar-se o art. 36 da referida lei, verifica-se que a autorizao
concedida aos produtores rurais para a safra 2004/2005 foi feita para todo o territrio
nacional, sem restrio a nenhum Estado brasileiro, tampouco concedendo
vantagem especfica a qualquer deles. Tem-se, ento, que a inteno do legislador
ao editar a norma foi em carter geral, sem prever que pudesse ser feita alguma
diferenciao ou discriminao entre os Estados Federados.
- A situao criada pelo Decreto n 5.891/06, embora invoque como
fundamento legal a Lei n 11.105/05, distancia-se da temtica dessa normatizao,
pois tem em mira apenas o aspecto comercial e econmico dos produtores do
extremo sul, no existindo na medida indicativos de segurana biolgica que no
fossem vlidos para os demais Estados, fugindo portanto das diretrizes
fundamentais da legislao em referncia, fundamentalmente baseada no estmulo
ao avano cientfico na rea de biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e
sade humana, animal e vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a
proteo do meio ambiente (art. 1, Lei n 11.105/05).

ACRDO

Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas,
decide a Egrgia 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento, prejudicado o pedido de
reconsiderao, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam
fazendo parte integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 13 de novembro de 2007.

262
Des. Federal Luiz Carlos de Castro Lugon
Relator


Documento eletrnico assinado digitalmente pelo(a) Des. Federal Luiz Carlos de
Castro Lugon, Relator, conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu
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195 de 16 de dezembro de 2004 (DJU de 24/12/2004 pg. 25). A autenticidade do
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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 2006.04.00.037294-0/PR
RELATOR : Des. Federal LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON
AGRAVANTE : UNIO FEDERAL
ADVOGADO : Luis Antonio Alcoba de Freitas
AGRAVADO : NELSON JOS KONZEN
ADVOGADO : Cassio Lisandro Telles

RELATRIO

Trata-se de agravo de instrumento interposto em face de deciso que
antecipou os efeitos da tutela para reconhecer ser inconstitucional a autorizao de
plantio de soja geneticamente modificada resistente a glifosato somente aos
produtores do Rio Grande do Sul, bem assim presente o perigo de dano irreparvel,
cabvel a antecipao de tutela pretendida, estendendo ao autor a aplicao do art.
2 do Decreto n 5.891/06 e permitindo, de conseqncia, o plantio das sementes
descritas no Auto de Infrao n 003/1497/2006.

Alega a parte agravante que deve ser reformada a deciso, pois ela
provoca grave risco ordem econmica e social ao abrir precedente perigoso
contrrio aos interesses da poltica de controle e fiscalizao de sementes
geneticamente modificadas utilizadas nas lavouras de soja, tendo legislado
positivamente o Julgador no momento em que estendeu a exceo legal aos
produtores de soja do Estado do Paran, negando vigncia ao art. 2 da
Constituio Federal. Alega que a deciso parte de premissa equivocada, pois os
produtores de sementes do Estado do Rio Grande do Sul, ao contrrio dos
produtores paranaenses, no teriam sementes certificadas suficientes para atender
demanda dos agricultores, no se podendo falar, ento, em ferimento ao princpio
da isonomia. Afirma, ainda, que as normas impugnadas estabeleceram uma srie de
263
restries e limitaes ao uso de organismos geneticamente modificados, no
cabendo, no caso, uma interpretao extensiva de direito - o Poder Judicirio, ento,
somente poderia retirar a eficcia do dispositivo, sem jamais poder criar novos
direitos subjetivos a quem quer que seja.

Indeferido o efeito suspensivo.

A Unio Federal, ora agravante, formulou pedido de reconsiderao.

Sem contra-razes, vieram os autos para julgamento.

o relatrio. Peo dia.

Des. Federal Luiz Carlos de Castro Lugon
Relator


Documento eletrnico assinado digitalmente pelo(a) Des. Federal Luiz Carlos de
Castro Lugon, Relator, conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu
a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil, e Portaria do TRF4R n
195 de 16 de dezembro de 2004 (DJU de 24/12/2004 pg. 25). A autenticidade do
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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 2006.04.00.037294-0/PR
RELATOR : Des. Federal LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON
AGRAVANTE : UNIO FEDERAL
ADVOGADO : Luis Antonio Alcoba de Freitas
AGRAVADO : NELSON JOS KONZEN
ADVOGADO : Cassio Lisandro Telles

VOTO

O Decreto n 5.891/06, que originou a insurgncia posta na ao,
assim dispe, verbis:
Art. 1 O Ministrio da Agricultura, Pecuria e Abastecimento adotar as medidas
destinadas substituio, por sementes produzidas em conformidade com os
ditames da Lei no 10.711, de 5 de agosto de 2003, de gros de soja geneticamente
264
modificada tolerante a glifosato reservados para uso prprio pelos produtores rurais
do Estado do Rio Grande do Sul, para o plantio da safra 2006/2007.
(...)
Art. 2 Fica prorrogada para a safra 2006/2007, exclusivamente no Estado do Rio
Grande do Sul, a autorizao de que trata o art. 36 da Lei no 11.105, de 24 de
maro de 2005, vedada nova prorrogao.
A Lei n 11.105/2005, a seu turno, assim dispe em seus artigos 35 e
36:

Art. 35. Ficam autorizadas a produo e a comercializao de sementes de
cultivares de soja geneticamente modificadas tolerantes a glifosato registradas no
Registro Nacional de Cultivares - RNC do Ministrio da Agricultura, Pecuria e
Abastecimento.
Art. 36. Fica autorizado o plantio de gros de soja geneticamente modificada
tolerante a glifosato, reservados pelos produtores rurais para uso prprio, na safra
2004/2005, sendo vedada a comercializao da produo como semente. (Vide
Decreto n 5.534, de 2005)

Pargrafo nico. O Poder Executivo poder prorrogar a autorizao de que trata o
caput deste artigo.
Da leitura dos dispositivos legais acima, verifica-se que o decreto
executivo, usando da prerrogativa dada pela Lei de Biossegurana, prorrogou a
autorizao do plantio de gros de soja geneticamente modificada, reservados para
uso prprio dos produtores rurais, para a safra 2006/2007, sendo vedada a
comercializao da produo como semente.

Ocorre que, no entanto, prorrogou o benefcio concedido pela Lei
ordinria apenas aos produtores rurais do Estado do Rio Grande do Sul, autorizando
apenas aos agricultores deste Estado o direito de trocar os gros de soja
geneticamente modificada, reservados para uso prprio, por sementes produzidas
em conformidade com os ditames da Lei n 10.711/03, sob o fundamento de que no
RS no haveria disponibilidade de sementes certificadas e fiscalizadas suficientes
para atender toda a rea de plantio do Estado para a safra 2006/2007.

A Lei n 11.105/05, por sua vez, estabelece normas de segurana e
mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente
modificados, tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de
biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal e
vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio
ambiente (art. 1).

Ao analisar-se o art. 36 da referida lei, verifica-se que a autorizao
concedida aos produtores rurais para a safra 2004/2005 foi feita para todo o territrio
nacional, sem restrio a nenhum Estado brasileiro, tampouco concedendo
vantagem especfica a qualquer deles. Tem-se, ento, que a inteno do legislador
ao editar a norma foi em carter geral, sem prever que pudesse ser feita alguma
diferenciao ou discriminao entre os Estados Federados. O disposto no
pargrafo nico, igualmente, no prev que, ao ser prorrogada a autorizao de
plantio para outra safra, possam ser feitas restries de qualquer natureza; ou seja,
a Lei de Biossegurana, quando autorizou o plantio de gros geneticamente
265
modificados reservados pelo agricultores para uso prprio em relao safra
2004/2005, no previu qualquer diferenciao entre os Estados da federao, no
cabendo, agora, pretender o Executivo, atravs de decreto, criar situao de
discrmen entre os Estados da Federao no prevista anteriormente.

Nesse sentido, transcrevo trecho da deciso, proferida pelo MM. Juiz
Federal Substituto, Dr. Rafael Webber, que assim analisou a questo:

19. Contraria a Lei n 11.105/05, pois o art. 36, caput, ao autorizar o plantio de soja
geneticamente modificada tolerante a glifosato, para a safra 2004/2005, o fez para
todo o territrio nacional, sem ressalvas. Ao permitir a prorrogao prevista no caput,
igualmente o pargrafo nico no traz condicionantes.
20. Assim, em um juzo preliminar, mostra-se ilegal a restrio constante do art. 2
do Decreto n 5.891/06, permitindo apenas aos produtores do Estado do Rio Grande
do Sul o plantio de variedades de soja transgnicas resistentes a glifosato. E, como
sabido, os atos regulamentes devem ater-se aos limites da Lei a que visam
regulamentar.
21. Por outro lado, o permissivo de plantio restrito ao Estado do Rio Grande do Sul
ofende o princpio constitucional da igualdade, insculpido no art. 5 da Carta Magna.
Tem-se, portanto, que a situao criada pelo decreto executivo
extrapola seu poder regulamentador.

O exerccio do poder regulamentar do Executivo, como previsto no art.
84, IV, da Constituio Federal, situa-se dentro do princpio da separao dos
poderes, uma vez que no cabe ao Presidente da Repblica estabelecer normas
gerais criadoras de direitos e obrigaes, por se tratar de funo do Poder
Legislativo. Dessa forma, no cabe ao decreto presidencial alterar disposio legal.

No caso dos autos, o poder normativo do decreto limitado a prorrogar
a autorizao concedida pela Lei a outras safras, na forma prevista em seu
pargrafo nico. Assim que o art. 2 do Decreto n 5.891/06 contraria a disposio
legal, contendo vcio de ilegalidade, e s vlido na parte em que prorroga para a
safra 2006/2007 a autorizao prevista no art. 36, porquanto s poderia prorrogar
aquilo que a lei autorizou; isto , s pode prorrogar para outras safras a autorizao,
no podendo reduzir ou retirar direito de quem foi beneficiado com a lei, de modo
que no poderia ter excludo o Estado do Paran, ou qualquer outro, do benefcio
prorrogado.

Ademais, a situao criada pelo Decreto n 5.891/06, embora invoque
como fundamento legal a Lei n 11.105/05, distancia-se da temtica dessa
normatizao, pois tem em mira apenas o aspecto comercial e econmico dos
produtores do extremo sul, no existindo na medida indicativos de segurana
biolgica que no fossem vlidos para os demais Estados, fugindo portanto das
diretrizes fundamentais da legislao em referncia, fundamentalmente baseada no
estmulo ao avano cientfico na rea de biossegurana e biotecnologia, a proteo
vida e sade humana, animal e vegetal, e a observncia do princpio da
precauo para a proteo do meio ambiente (art. 1, Lei n 11.105/05).

De resto, ressalto no identificar na liberao do plantio risco ao meio
ambiente, visto que o plantio dessa variedade de semente de soja geneticamente
266
modificada j foi efetuado em outras oportunidades no Estado do Paran, no
havendo notcia de dano ambiental.

Portanto, a discriminao imposta pelo Decreto n 5.891/06 causar
grave prejuzo ao autor, ora agravado, que no poder utilizar suas sementes,
tampouco troc-las por sementes certificadas e registradas, como podero fazer os
agricultores gachos.

Ante o exposto, voto no sentido de negar provimento ao agravo de
instrumento. Prejudicado o pedido de reconsiderao.

o voto.
Des. Federal Luiz Carlos de Castro Lugon
Relator


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Castro Lugon, Relator, conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu
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267
ANEXO D Sentena referente Proteo do Patrimnio Gentico (cap. 2)

AO ORDINRIA (PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO) N 5013440-40.2012.404.7200/SC
AUTOR : AGE DO BRASIL INDUSTRIA E COMERCIO LTDA
ADVOGADO : DANILO MARTELLI JNIOR
RU :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
MPF : MINISTRIO PBLICO FEDERAL

SENTENA

Trata-se de ao ordinria em que se objetiva cancelar as multas impostas pelo IBAMA
(no valor total de R$ 3.000.000,00). Afirma a autora inicialmente que, aps receber os autos de infrao
(542953, 542954, 542955, 542956, 542957 e 542959) e os boletos de pagamento das multas, por suposta
infrao Medida Provisria n 2.186-16/01(que trata da proteo do patrimnio gentico e ao
conhecimento tradicional da flora e fauna nacionais), compareceu no rgo ambiental para se defender,
mas no lhe foi dado acesso ao processo administrativo. Por esse motivo, alega afronta ao princpio da
ampla defesa e contraditrio. Em relao ao mrito, rebate o fato descrito como infrao nos respectivos
autos (art. 18 do Decreto 5.459/05), afirmando que apenas aquele que realiza a extrao do produto pode
responder pela infrao, o que no ocorre no seu caso. Esclarece que 'os insumos (extrados da flora
brasileira) so adquiridos pela autora de terceiros e estes que devem responder pela eventual infrao'.
Aduz que a legislao no exige de quem comercializa a repartio dos benefcios, mas to somente de
quem realiza a extrao da flora brasileira. Alm desses fundamentos, afirma que as multas devem ter seu
valor reduzido, pois tm carter confiscatrio. Afirma que seu valor foi desproporcional ao obtido com o
benefcio da venda das seis espcies da flora brasileira (R$ 20.000,00). Como pedido sucessivo
declarao de inexistncia de relao jurdica, requer a converso da multa em aplicao em servio de
recuperao de reas degradadas (art. 130, incisos I e II, do Decreto n. 6.514/08 e art. 68 da Instruo
Normativa n. 14/2009). Requer, assim, em antecipao de tutela, que a r seja impedida de inscrev-la no
CADIN e que suspenda a ao fiscal que poder ser movida no curso da presente demanda.
Ao final, requer:

3.1) o cancelamento da multa, tendo em vista que no houve acesso ao processo administrativo por culpa
da r;
3.2) o cancelamento da multa, haja vista que se embasa em notificao que apenas requer
esclarecimentos, sendo que nenhum momento foi notificado para apresentar defesa, e, ainda, sem possuir
qualquer fundamento legal;
3.3) a inexistncia de relao jurdica, eis que a legislao no exige de quem comercializa a repartio
dos benefcios e to somente a quem realize a extrao;
3.4) a multa aplicada como confiscatria.
4) no caso remoto, que Vossa Excelncia, no declare a inexistncia de relao jurdica, requer-se a
reduo da multa, porquanto no houve prejuzo ao meio ambiente e o nfimo lucro da autora com a venda
dos produtos, utilizando-se os princpios da proporcionalidade e razoabilidade.

Aps intimada, a autora emendou a inicial para dar novo valor causa e juntar novamente
os documentos que estavam ilegveis.

A tutela antecipada foi indeferida.

O IBAMA suscitou preliminar de inpcia da inicial. Alega que, embora se esteja
enfrentando seis autos de infrao que culminaram, cada um, em multa correspondente, a empresa autora,
no pedido final, requer o cancelamento to-somente de uma multa. Tambm noticia a falta de interesse de
agir, pois no houve homologao de nenhuma multa, j que no findaram os processos administrativos,
no tendo ocorrido ainda o julgamento dos autos de infrao. Em relao a essa preliminar, ainda aventa a
268
possibilidade de que as multas sofram abatimento de at 90%, caso seja regularizada a atividade junto ao
CGEN. No mrito, esclarece que a repartio de benefcios decorrente do acesso ao patrimnio gentico
uma espcie de 'Direito autoral' que se paga aos pases detentores de biodiversidade e meio eficaz de
salvaguarda ambiental para as geraes presentes e futuras. Em relao ao caso especfico dos autos, afirma
que no houve cerceamento de defesa, pois foi conferida dilao de prazo autora para se defender.
Tambm aduz que no h previso legal para apresentar defesa nas hipteses de notificao para apresentar
esclarecimentos e porque no foi ela (notificao) que originou os procedimentos administrativos para
apurao de infraes ambientais. Explica que, para se exigir a repartio de benefcios resultantes da
explorao econmica de produto ou de processo, no necessrio que haja coincidncia 'entre aquele que
acessa (busca atributos funcionais ou princpios ativos do patrimnio gentico integrante da biodiversidade
mediante pesquisa ou desenvolvimento tecnolgico) e o que aufere benefcios pela explorao econmica
de produtos ou processos resultantes do acesso original'. Segundo afirma, no se trata de penalizar aquele
que primeiro descobriu o patrimnio gentico, mas de penalizar aquele que realiza explorao econmica
do componente, 'ainda que outrora descoberto'. Desse modo, aduz que a conduta da autora se subsume ao
tipo ilcito previsto no art. 18 do Decreto n. 5.459, de 07-06-2005, pois 'ainda que utilizadora de resultado
de acesso e desenvolvimento anteriores, realizados aparentemente por terceiros, obtm de fato benefcios
econmicos que exigem compartilhamento conforme reza o Direito Brasileiro (..)'. Explica que 'o que a
norma jurdica busca proteger o patrimnio gentico, cujo acesso sem autorizao e cuja no repartio
dos benefcios, per si, trazem risco ao meio ambiente e sociedade e, por essa razo, merecem ser
repreendidos'. Afasta, outrossim, o argumento de que a multa foi confiscatria, j que o valor mnimo para
a infrao leve de R$ 250.000,00 e para as hipteses de infrao mdia e empresas de grande porte, como
ocorreu no caso dos autos, o valor da multa corresponder a duas vezes o valor da infrao leve. Requer, ao
final, o acatamento das preliminares e extino do feito sem julgamento do mrito, ou, caso examinado o
mrito, a improcedncia da ao.

Em sua rplica, a autora refuta os argumentos trazidos na contestao, afirmando ser
inadmissvel que se cobre a repartio dos benefcios daquele que apenas vende o produto. De outro lado,
afirma que o valor da multa no est pautado no valor do benefcio econmico (lucro auferido). Ressalta,
ainda, que o pedido diz respeito a todas as seis multas, decorrentes dos seis autos de infrao. A falta de
interesse de agir, segundo alega, tambm cai por terra, pois embora a r tenha alegado que o processo
administrativo no foi ultimado, j est exigindo a multa, o que possibilita o acesso a juzo para enfrent-la.
Insurge-se contra alegao de que no houve malferimento ampla defesa, pois no conseguiu obter as
cpias do processo administrativo logo aps a notificao, por no estar acessvel.

o relatrio. Decido.

Inpcia da inicial

A inpcia da inicial j restou superada, uma vez que a autora esclareceu durante a
instruo processual que sua insurgncia era contra todas as multas e todos os autos de infrao (em
nmero de seis) que lhe foram impostos.

Falta de interesse processual

Em relao ao pedido de converso de multa em prestao de servios, de fato h falta de
interesse processual, j que no h qualquer documento nos autos a demonstrar que houve a negativa por
parte da autarquia em assim proceder.
Acolho, assim, a preliminar em relao ao pedido sucessivo de converso da multa em
prestao de servios ambientais.

Mrito.

Conforme j acentuado na liminar:

Em desfavor da autora foram lavrados seis autos de infrao, todos pelo mesmo fato, mas cada um por
uma substncia da flora diferente (aa, maracuj, pequi, guaran, jaborandi e andiroba). Consoante se l
em um dos Autos de Infrao mencionados na inicial (n. 542953), o fato atribudo autora na fiscalizao
269
foi o de: 'Deixar de repartir os benefcios resultantes da explorao econmica de produtos desenvolvidos
a partir do acesso amostra do patrimnio gentico (E. Olercea/Aa) com quem de Direito, de acordo
com o disposto na Medida Provisria n. 2.186/16/2001, referente ao processo IBAMA n.
02001.000856/2011-6.' A infrao est descrita no Decreto n. 5.459, de 07-06-2005 (art. 18), o qual
disciplina as sanes aplicveis s condutas e atividades lesivas ao patrimnio gentico ou ao
conhecimento tradicional associado.

Esse decreto regulamentou o art. 30 da Medida Provisria n. 2.186-16/01, ainda vigente, que foi instituda
para combater a biopirataria e est de acordo com a Conveno sobre Diversidade Biolgica, aprovada
no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 2, de 03-02-1994. Analisando-se essa Medida Provisria, verifica-se
que o principal objetivo da norma proteger o patrimnio gentico (flora/fauna). Para tanto, estabelece-
se o controle de acesso aos componentes e tambm ao conhecimento tradicional associado a esse
patrimnio gentico. Por fim, determina a repartio justa e equitativa dos benefcios resultantes da
explorao dos componentes do patrimnio gentico e do conhecimento tradicional associado.

O intuito evitar que os princpios ativos dos componentes da nossa flora e fauna sejam apropriados, sem
controle algum dos rgos competentes nacionais, e acabem sendo patenteados por indstrias
estrangeiras. Alis, o que ocorreu, por exemplo, com o cupuau, a andiroba e o jaborandi, plantas
genuinamente brasileiras, cuja substncia foi patenteada por outros pases (Japo, Frana e Alemanha) e
vm sendo utilizada por indstrias farmacuticas e cosmticas.

Com esse objetivo, todo acesso ao patrimnio gentico deve seguir um rito especfico, dependendo de
anlise e autorizao prvia do Conselho de Gesto do Patrimnio Gentico (CEGEN), consoante se l no
art. 2 da Medida Provisria j mencionada:

Art. 2o O acesso ao patrimnio gentico existente no Pas somente ser feito mediante autorizao da
Unio e ter o seu uso, comercializao e aproveitamento para quaisquer fins submetidos fiscalizao,
restries e repartio de benefcios nos termos e nas condies estabelecidos nesta Medida Provisria e
no seu regulamento.

Esse controle prvio, a par de proteger a diversidade biolgica, tem por objetivo evitar prticas nocivas ao
meio ambiente e sade humana (art. 5). Por conta disso, foram criadas normas disciplinadoras para a
atividade de extrao de material gentico e para a utilizao das culturas populares (conhecimento
tradicional). Alm do controle de acesso, caber ao Conselho Gestor firmar, em nome da Unio, o
Contrato de Utilizao do Patrimnio Gentico e de Repartio de Benefcios (art. 13), o qual ser
devidamente registrado aps sua anuncia (art. 15, inciso VII). Esse contrato essencial para que o
componente seja utilizado comercialmente (art. 16, 4).

Sobre a explorao econmica, revela ainda a Medida Provisria em seu art. 16, 5:

Art. 16. O acesso a componente do patrimnio gentico existente em condies in situ no territrio
nacional, na plataforma continental e na zona econmica exclusiva, e ao conhecimento tradicional
associado far-se- mediante a coleta de amostra e de informao, respectivamente, e somente ser
autorizado a instituio nacional, pblica ou privada, que exera atividades de pesquisa e
desenvolvimento nas reas biolgicas e afins, mediante prvia autorizao, na forma desta Medida
Provisria.

(...)

5o Caso seja identificado potencial de uso econmico, de produto ou processo, passvel ou no de
proteo intelectual, originado de amostra de componente do patrimnio gentico e de informao
oriunda de conhecimento tradicional associado, acessado com base em autorizao que no estabeleceu
esta hiptese, a instituio beneficiria obriga-se a comunicar ao Conselho de Gesto ou a instituio
onde se originou o processo de acesso e de remessa, para a formalizao de Contrato de Utilizao do
Patrimnio Gentico e de Repartio de Benefcios.

270
Alm da anuncia do Conselho Gestor, a autorizao do acesso depender, se for o caso (art. 16, 9): de
anuncia da comunidade indgena envolvida; do rgo competente (quando a rea for protegida); do
titular da rea privada; do Conselho de Defesa Nacional (quando a rea for indispensvel segurana
nacional) e da autoridade martima (quando o acesso se der em guas brasileiras, plataforma continental
ou zona econmica exclusiva).

Em anlise ao processo administrativo que acompanhou os autos, percebe-se que foram
juntados (doc. PROCADM 2, evento 30) documentos que comprovam a compra de diversos tipos de
extratos (calndula, camomila, aloe vera, confrei, arnica, etc...) de outras empresas fornecedoras dessas
substncias (como por exemplo a Mapric, a Polytechno Indstria Qumica Ltda). Contudo, no foi
apresentada a documentao referente a outras substncias utilizadas em seus produtos (aa, guaran,
andiroba, pequi, maracuj) nem tampouco referncia aos seus fornecedores.

o que se destacou no Relatrio de Fiscalizao realizado em 25/04/2012:

'2. Apesar de estar comprovado que a empresa comercializa/comercializou produtos que contm
componentes das espcies supra-citadas, na listagem de extratos que seriam utilizados pela mesma no
so relacionados aqueles obtidos das espcies Euterpe oleracea, Passifora SP Cariocar brasiliense,
Paullinia cupana e Carapa SP, sendo citado apenas o jaborandi como espcie da flora brasileira.

3. Junto aos autos no h elementos que possam indicar o acesso ao patrimnio gentico para fins de
desenvolvimento tecnolgico realizado pela empresa AGE DO BRASIL INDSTRIA E COMRCIO LTDA
(AKKIA COSMTICOS)'.

Em relao ao Jaborandi, preciso destacar que embora a empresa o tenha apontado entre
as substncias utilizadas por ela e tambm a empresa que o fornece ('De Aloe Qumica Fina e Comrcio
Ltda -PROCADM 2 - Evento 30), no trouxe nenhum documento referente a esse fornecimento, tal como
fez com outras substncias compradas dessa mesma empresa (como o aloe vera e a calndula).

Desse modo, diante da ausncia da prova do modo como obteve acesso ao patrimnio
gentico das substncias da flora brasileira, a autora deve responder pelo art. 18 do Decreto 5.459/05:

Art. 18. Deixar de repartir, quando existentes, os benefcios resultantes da explorao econmica de
produto ou processo desenvolvido a partir do acesso a amostra do patrimnio gentico ou do
conhecimento tradicional associado com quem de Direito, de acordo com o disposto na Medida Provisria
n. 2.186-16, de 2001, ou de acordo com o Contrato de Utilizao do Patrimnio Gentico e de Repartio
de Benefcios anudo pelo Conselho de Gesto do Patrimnio Gentico:

Multa mnima de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) e mxima de R$ 50.000.000,00 (cinquenta
milhes de reais), quando se tratar de pessoa jurdica, e multa mnima de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e
mxima de R$ 100.000,00 (cem mil reais), quando se tratar de pessoa fsica.

Quanto alegao de que as multas seriam confiscatrias, preciso estabelecer a premissa
que, para verificar se a sua fixao por parte do rgo administrativo exacerbou os requisitos legais
(especialmente a Instruo Normativa n. 14/2009), seria preciso que a autora trouxesse aos autos, no
mnimo, as provas de sua receita bruta (declaraes de rendimentos anuais, por exemplo). Isso porque a
Instruo Normativa n. 14/09 (em seu art. 9, 5) define o porte das empresas jurdicas segundo sua
receita bruta. A partir da, se poderia fazer uma anlise para verificar se a multa teria sido aplicada de
acordo com as normas legais.

Assim, ausentes tais provas, de se presumir a legalidade e legitimidade das multas
impostas, descabendo nova fixao em juzo, o que, alis, tem sido criticado pelo TRF da 4 Regio (TRF4,
APELAO CVEL N 2004.72.03.000184-5, 4 Turma, Des. Federal EDGARD ANTNIO LIPPMANN
JNIOR, POR UNANIMIDADE, D.E. 27/11/2007).

Ante o exposto, acolho a preliminar de falta de interesse de agir em relao ao pedido de
converso da multa em prestao de servios ambientais, extinguindo o feito sem julgamento do mrito,
271
nos termos do art. 257, inciso VI, do CPC e, no mrito, JULGO IMPROCEDENTE o pedido, extinguindo
o processo com julgamento de mrito, nos termos do art. 269, I, do Cdigo de Processo Civil.

Condeno a autora ao pagamento de honorrios advocatcios em favor do IBAMA, os quais
fixo em R$ 5.000,00 (cinco mil reais) sobre o valor atualizado da causa, nos termos do art. 20, 3 e 4,
do Cdigo de Processo Civil.

Custas finais pela autora.

Sentena com registro eletrnico. Publique-se. Intimem-se.

Florianpolis, 21 de fevereiro de 2013.


Marcelo Krs Borges
Juiz Federal



Documento eletrnico assinado por Marcelo Krs Borges, Juiz Federal, na forma do artigo 1, inciso III,
da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro de 2010. A
conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.jfsc.jus.br/gedpro/verifica/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 5024533v4 e, se solicitado, do cdigo CRC 73331895.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a): Marcelo Krs Borges
Data e Hora: 25/02/2013 15:43


272

273
ANEXO E Deciso Liminar Caso do Papagaio do Mangue (item 3.1)

AO ORDINRIA (PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO) N 5002779-60.2012.404.7213/SC
AUTOR : LEVI JOSE LENZI

: VELCI LENZI
ADVOGADO : MAURICIO PROBST
RU :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA

DECISO (LIMINAR/ANTECIPAO DA TUTELA)

1. Cuida-se de ao pela qual se pretende, em sede de tutela antecipada, seja concedida 'a
guarda domstica provisria do papagaio aos Requerentes', espcime este que restou apreendida pela parte
requerida.

A teor do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, a antecipao dos efeitos da tutela
jurisdicional invocada pressupe a existncia de prova inequvoca que permita convencimento acerca da
verossimilhana alegao; atendido esse pressuposto, o deferimento do requerimento de tutela antecipada
pode dar-se quando fique caracterizado abuso de Direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio da
parte adversa, ou quando haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ao Direito da parte
requerente.

No caso sub judice, no se vislumbra indicativo concreto de abuso de Direito de defesa ou
manifesto propsito protelatrio da parte requerida.

Acerca da situao de receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ao Direito da
parte, vale destacar, entrementes, que no basta a verificao sobre se dita situao se faz presente sob a
tica da parte requerente, para que ento haja a antecipao dos efeitos da tutela; mais que isso, preciso
ponderao, tambm, sobre se ela, a situao de receio, no se faz presente, em mesma intensidade, sob a
tica da parte requerida, j que ento estar autorizado o indeferimento do pedido de tutela antecipada em
funo do chamado 'perigo da situao inversa' que consagrado no 2 do j mencionado art. 273 do
Cdigo de Processo Civil (nesse sentido: Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Processo 9604105191,
rel. Des. Fed. Vladimir Passos de Freitas, DJU 02.10.1996; TRF4, Processo 199804010295413, rel. Des.
Fed. Marga Inge Barth Tessler, DJU 25.11.1998).

Por sinal, como bem assinala o emrito Min. Teori Albino Zavascki, 'a antecipao da
tutela no pode ser concedida inaudita altera pars. A providncia somente poder ser dispensada quando
outro valor jurdico, de mesma estatura constitucional que o Direito ao contraditrio, puder ficar
comprometido com a ouvida do adversrio' (Antecipao da Tutela. So Paulo: Saraiva, p.105/106).

In casu, ao que parece, a espcime amazona amazonica, apreendida pelo Instituto
Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis, no consta da Conveno sobre o
Comrcio Internacional de Espcies da Flora e Fauna Selvagens como em Perigo de Extino, conforme
consulta ao stio da referida organizao: http://cites.org/eng/app/appendices.php. Vislumbra-se, com isso,
plausibilidade ftica e jurdica na alegao da parte autora de que a espcime apreendida no estaria
ameaada de extino.

Ademais, ainda que a espcime apreendida seja de natureza silvestre, a sua guarda
provisria pela parte autora no constitui medida irreversvel ou que represente algum risco para o animal,
j que, ao que se extrai dos autos, a parte autora j a mantinha sob a sua guarda desde longa data
(aproximadamente 35 anos) e no h qualquer indicativo de que o animal era mantido em condies
inadequadas.

274
A situao vivenciada no indica que o animal era alvo de maus-tratos ou de que haveria
uma situao indicativa de trfico de animais silvestres.

Ante o exposto, defiro o pedido de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional pleiteada
para determinar que a parte requerida devolva parte autora a espcime dela apreendida (auto de infrao
n 714367; evento 1, AUTO11), no prazo mximo de 05 (cinco) dias, contados da intimao da presente
deciso.

Registro que a parte autora dever manter o animal na sua posse, assumindo a condio de
fiel depositrio deste, enquanto tramitar a presente demanda ou at que haja nova deciso judicial sobre a
questo. Por cautela, registro tambm que a parte autora dever continuar bem tratando o animal,
mantendo-o em condies ambientais saudveis e dispensando os devidos cuidados a sua sade.

A presente deciso no exime a parte autora de ser fiscalizada pelos rgos ambientais,
que podero aferir as condies em que a espcime se encontra.

2. Intime-se a parte requerida, pela via mais expedita, para que cumpra a presente deciso.

3. No caso dos autos, a parte autora postula a restituio dos valores pagos a ttulo de
multa, bem como indenizao por dano moral em quantia no inferior a 40 salrios mnimos. Valorou a
causa em R$ 5.000,00.

No se compreende o motivo pelo qual a indenizao pleiteada estimada e sugerida num
determinado valor, e o valor da causa atribudo em outro de bem menor expresso, desconsiderando o
pleito de indenizao.

Assim, determino a intimao dos autores para que, em 10 dias, faam adequao do valor
atribudo causa real expresso econmica do pedido.

4. Adequado o valor da causa, cite-se a parte requerida, intimando-se-a da presente deciso
e de que dever, j com a resposta, especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a
necessidade de produzi-las.

5. Intime-se tambm o Ministrio Pblico Federal dos termos da presente deciso.

6. Aps o prazo para resposta, oportunize-se rplica, cientificando a parte autora de que,
no prazo da rplica, dever especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a
necessidade de produzi-las.

7. Depois, dever ser oportunizada manifestao ao Ministrio Pblico Federal, que
tambm dever ser instado a especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a
necessidade de produzi-las.

8. Por fim, dever o processo retornar concluso para anlise.

9. Fica deferido o benefcio da justia gratuita aos autores.


Rio do Sul, 21 de agosto de 2012.


MARCELO ROBERTO DE OLIVEIRA
Juiz Federal Substituto na Titularidade Plena



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275
na Titularidade Plena, na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e
Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do
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276

277
ANEXO F - Acrdo Caso do Papagaio do Mangue (item 3.1)

AGRAVO DE INSTRUMENTO N 5014591-10.2012.404.0000/SC
RELATOR : FERNANDO QUADROS DA SILVA
AGRAVANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
AGRAVADO : LEVI JOSE LENZI

: VELCI LENZI
ADVOGADO : MAURICIO PROBST
MPF : MINISTRIO PBLICO FEDERAL

RELATRIO

Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto contra
deciso que deferiu a antecipao da tutela (evento 3 - DECLIM1) para determinar que o IBAMA devolva
parte autora o espcime dela apreendido, objeto do auto de infrao n 714367 (evento 1, AUTO11), no
prazo mximo de 05 (cinco) dias, contados da intimao da deciso.

A deciso agravada foi proferida nos seguintes termos:

1. Cuida-se de ao pela qual se pretende, em sede de tutela antecipada, seja concedida 'a guarda
domstica provisria do papagaio aos Requerentes', espcime este que restou apreendida pela parte
requerida.
A teor do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional invocada
pressupe a existncia de prova inequvoca que permita convencimento acerca da verossimilhana
alegao; atendido esse pressuposto, o deferimento do requerimento de tutela antecipada pode dar-se
quando fique caracterizado abuso de Direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio da parte
adversa, ou quando haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ao Direito da parte
requerente.
No caso sub judice, no se vislumbra indicativo concreto de abuso de Direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio da parte requerida.
Acerca da situao de receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ao Direito da parte, vale
destacar, entrementes, que no basta a verificao sobre se dita situao se faz presente sob a tica da
parte requerente, para que ento haja a antecipao dos efeitos da tutela; mais que isso, preciso
ponderao, tambm, sobre se ela, a situao de receio, no se faz presente, em mesma intensidade, sob a
tica da parte requerida, j que ento estar autorizado o indeferimento do pedido de tutela antecipada
em funo do chamado 'perigo da situao inversa' que consagrado no 2 do j mencionado art. 273
do Cdigo de Processo Civil (nesse sentido: Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Processo
9604105191, rel. Des. Fed. Vladimir Passos de Freitas, DJU 02.10.1996; TRF4, Processo
199804010295413, rel. Des. Fed. Marga Inge Barth Tessler, DJU 25.11.1998).

Por sinal, como bem assinala o emrito Min. Teori Albino Zavascki, 'a antecipao da tutela no pode ser
concedida inaudita altera pars. A providncia somente poder ser dispensada quando outro valor jurdico,
de mesma estatura constitucional que o Direito ao contraditrio, puder ficar comprometido com a ouvida
do adversrio' (Antecipao da Tutela. So Paulo: Saraiva, p.105/106).
In casu, ao que parece, a espcime amazona amazonica, apreendida pelo Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis, no consta da Conveno sobre o Comrcio Internacional
de Espcies da Flora e Fauna Selvagens como em Perigo de Extino, conforme consulta ao stio da
referida organizao: http://cites.org/eng/app/appendices.php. Vislumbra-se, com isso, plausibilidade
ftica e jurdica na alegao da parte autora de que a espcime apreendida no estaria ameaada de
extino.
Ademais, ainda que a espcime apreendida seja de natureza silvestre, a sua guarda provisria pela parte
autora no constitui medida irreversvel ou que represente algum risco para o animal, j que, ao que se
278
extrai dos autos, a parte autora j a mantinha sob a sua guarda desde longa data (aproximadamente 35
anos) e no h qualquer indicativo de que o animal era mantido em condies inadequadas.
A situao vivenciada no indica que o animal era alvo de maus-tratos ou de que haveria uma situao
indicativa de trfico de animais silvestres.
Ante o exposto, defiro o pedido de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional pleiteada para
determinar que a parte requerida devolva parte autora a espcime dela apreendida (auto de infrao n
714367; evento 1, AUTO11), no prazo mximo de 05 (cinco) dias, contados da intimao da presente
deciso.
Registro que a parte autora dever manter o animal na sua posse, assumindo a condio de fiel
depositrio deste, enquanto tramitar a presente demanda ou at que haja nova deciso judicial sobre a
questo. Por cautela, registro tambm que a parte autora dever continuar bem tratando o animal,
mantendo-o em condies ambientais saudveis e dispensando os devidos cuidados a sua sade.
A presente deciso no exime a parte autora de ser fiscalizada pelos rgos ambientais, que podero
aferir as condies em que a espcime se encontra.
2. Intime-se a parte requerida, pela via mais expedita, para que cumpra a presente deciso.
3. No caso dos autos, a parte autora postula a restituio dos valores pagos a ttulo de multa, bem como
indenizao por dano moral em quantia no inferior a 40 salrios mnimos. Valorou a causa em R$
5.000,00.
No se compreende o motivo pelo qual a indenizao pleiteada estimada e sugerida num determinado
valor, e o valor da causa atribudo em outro de bem menor expresso, desconsiderando o pleito de
indenizao.
Assim, determino a intimao dos autores para que, em 10 dias, faam adequao do valor atribudo
causa real expresso econmica do pedido.
4. Adequado o valor da causa, cite-se a parte requerida, intimando-se-a da presente deciso e de que
dever, j com a resposta, especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a
necessidade de produzi-las.
5. Intime-se tambm o Ministrio Pblico Federal dos termos da presente deciso.
6. Aps o prazo para resposta, oportunize-se rplica, cientificando a parte autora de que, no prazo da
rplica, dever especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a necessidade de
produzi-las.

7. Depois, dever ser oportunizada manifestao ao Ministrio Pblico Federal, que tambm dever ser
instado a especificar as provas que pretende produzir no processo, justificando a necessidade de produzi-
las.
8. Por fim, dever o processo retornar concluso para anlise.
9. Fica deferido o benefcio da justia gratuita aos autores.
Rio do Sul, 21 de agosto de 2012.

Em suas razes, o IBAMA assevera que no poderia o magistrado a quo, inaudita altera
parte, sem qualquer contraditrio, decidir liminarmente sobre uma questo de fato e desconstituir a
presuno de legalidade e legitimidade do seu ato administrativo, concluindo - revelia dos fatos - que o
papagaio era bem tratado, quando, de acordo com as provas dos autos ficou evidenciado que o animal, ao
ser recolhido do cativeiro pela agente ambiental que procedeu fiscalizao e apreenso, era espcime em
extino vtima de maus tratos, porquanto estava desnutrido, sem condies de higiene e mantido em uma
gaiola que o levaria morte.

Refere, ainda que, conforme frisou a Analista Ambiental Gabriela Breda, considerando
que o animal est sendo mantido no Parque Ecolgico Ingo Altemburg, a cerca de 200 km de Salete, e que
o transporte constitui fator de estresse importante a este animal que ainda passa por processo de
estabilizao, desaconselhvel novo transporte nesse perodo' e que 'papagaios so animais gregrios e
sua separao do grupo pode acarretar a morte', sendo que 'o animal est ambientado em grupo de
animais da mesma espcie e mantido sob constantes cuidados veterinrios (evento 1 - INIC1).

Em juzo de admissibilidade foi deferido o pedido de efeito suspensivo.
Com contraminuta, vieram os autos conclusos para julgamento.

o relatrio. Em pauta.
279

Des. Federal FERNANDO QUADROS DA SILVA
Relator



Documento eletrnico assinado por Des. Federal FERNANDO QUADROS DA SILVA, Relator, na
forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17,
de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo
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280
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 5014591-10.2012.404.0000/SC
RELATOR : FERNANDO QUADROS DA SILVA
AGRAVANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
AGRAVADO : LEVI JOSE LENZI

: VELCI LENZI
ADVOGADO : MAURICIO PROBST
MPF : MINISTRIO PBLICO FEDERAL

VOTO

Quando da anlise do pedido de efeito suspensivo, foi proferida a seguinte deciso:

Observando os documentos que instruem a inicial, notadamente as fotos juntadas, tem-se que, quando da
concesso da tutela referida, no estavam presentes requisitos necessrios, como a verossimilhana nas
alegaes da parte requerente e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ao menos
naquele momento inicial de cognio processual, sendo que, ao contrrio, tem-se que atualmente o animal
encontra-se bem cuidado e adaptado ao novo habitat, diferentemente da situao do cativeiro de onde foi
apreendido.

Considerando-se a presuno de legitimidade dos atos administrativos praticados (evento 1 -
PROCADM4) fundados com base no disposto na Lei n. 9.605/98 e no Decreto n. 6.514/08, no ponto em
que tratam sobre a guarda de espcime silvestre, tem-se que, de fato, o autor praticou a infrao
ambiental, justificando-se o auto de infrao e o termo de apreenso e lavrados, bem como a transferncia
do animal para o Parque Ecolgico Ingo Altemburg, em Ituporanga/PR, onde recebeu os devidos
cuidados, diante dos maus tratos recebidos.

A corroborar a alegao dos maus tratos, tem-se o ofcio emitido pelo Parque Ecolgico Ingo Altemburg,
no qual est registrado que o animal estava muito estressado e recebia alimentao inadequada em seu
antigo cativeiro, pois o mesmo no ingeria os alimentos corretos espcie, e que, no local onde
atualmente se encontra recuperou seu peso e est socializado em recinto com demais papagaios, em um
recinto apropriado (evento 1 - OFIC2).

Diante disso, e de acordo com a legislao de regncia tenho que est presente a verossimilhana nas
alegaes do agravante.

Ademais, em consonncia com os precedentes deste Tribunal Regional Federal no sentido de que a vida e
sobrevivncia do animal que devem ser preservadas, tenho como devidamente justificado o receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao, eis que a ave est na iminncia de voltar ao seu antigo dono, e
ser retirada de local onde, conforme demonstrado, j est ambientada.

Assim sendo, a teor do disposto no artigo 558 do CPC, defiro o pedido de efeito suspensivo.

Comunique-se, com urgncia, o MM. Juzo a quo.

Intimem-se as partes, sendo os agravados tambm para responder o presente recurso no prazo legal.


No vejo razo para alterar o entendimento inicial, cuja fundamentao integro ao voto.

Ante o exposto, voto no sentido de dar provimento ao agravo de instrumento.


Des. Federal FERNANDO QUADROS DA SILVA
Relator

281

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282
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 5014591-10.2012.404.0000/SC
RELATOR : FERNANDO QUADROS DA SILVA
AGRAVANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
AGRAVADO : LEVI JOSE LENZI

: VELCI LENZI
ADVOGADO : MAURICIO PROBST
MPF : MINISTRIO PBLICO FEDERAL

EMENTA

ADMINISTRATIVO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. IBAMA. APREENSO DE AVE SILVESTRE.
DEVOLUO DE GUARDA DOMSTICA. DESCABIMENTO.

Concedido efeito suspensivo deciso que determinou ao IBAMA a devoluo de ave
silvestre ao antigo dono uma vez existir fundado receio de dano irreparvel face aos comprovados maus
tratos infligidos ao animal verificados quando da sua apreenso.

ACRDO

Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 3
Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, dar provimento ao agravo de
instrumento, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do
presente julgado.

Porto Alegre, 07 de novembro de 2012.


Des. Federal FERNANDO QUADROS DA SILVA
Relator



Documento eletrnico assinado por Des. Federal FERNANDO QUADROS DA SILVA, Relator, na
forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17,
de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo
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283
ANEXO G - Sentena Caso Cornlia (item 3.2)

AO ORDINRIA (PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO) N 5005767-30.2011.404.7200/SC
AUTOR : CORNLIA CONRAD LOWNDES
ADVOGADO : EVERALDO LUS RESTANHO

: CZAR POLETTO JNIOR

: RODRIGO PITREZ DE OLIVEIRA
RU :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA

SENTENA

I - RELATRIO

Trata-se de ao, ajuizada inicialmente na Subseo Judiciria de Florianpolis, em que
CORNLIA CONRAD LOWNDES pretende provimento judicial que declare 'a nulidade do Auto de
Infrao n 659205 e, consequentemente, do Auto de Apreenso n 499499, em relao apenas s cinco
aves que hoje permanecem sob a posse da Requerente, quais sejam, 2 Ecletus roratus (papagaios),
1 Cacatua alba e 2 Cacatua roseicapilla (...)'. Segundo narra, em 15 de setembro de 2010, houve a
lavratura de auto de infrao pelo IBAMA, ocasio em que foi imputado autora o cometimento dos
ilcitos administrativos descritos nos artigos 24 e 25, I e II, ambos do Decreto n 6.514/08. Alega, em suma,
que as condutas que lhe so atribudas no condizem com os tipos citados, bem assim que o procedimento
administrativo adotado solapou os princpios do contraditrio e da ampla defesa, rechaando, ainda, a
circunstncia alegada pela autoridade de que houver maus tratos nas espcies que se encontravam sob seus
cuidados. Juntou documentos (evento 01).

O processo foi declinado para este Juzo, que, aps a emenda da inicial, postergou a
anlise do pleito antecipatrio para depois da resposta (evento 16).

Citado, o IBAMA apresentou contestao (evento 26), pugnando pela improcedncia do
pedido, diante, a seu sentir, da regularidade da autuao levada a efeito.

Houve rplica (evento 33).

No evento 42 foi concedida parcialmente a tutela de urgncia pleiteada, medida que sofreu
a interposio de agravo de instrumento pelo IBAMA, com efeito suspensivo negado (evento 51).

Houve a produo de prova testemunhal (evento 74), com posterior apresentao de
alegaes finais pelas partes (eventos 79 e 82).

o relatrio. Decido.

II - FUNDAMENTAO

- O Estado Constitucional Ambiental.

O debate trazido ao presente processo materializa discusso travada na doutrina ps-
positivista de Direito ambiental, que preconiza a prevalncia do meio ambiente como condio necessria e
indispensvel manuteno da vida humana e que fomenta a criao de Estados Constitucionais
Ambientais.

284
A idia do Estado Ambiental transnacional, que no guarda limitaes fronteirias ou
territoriais, j que a tutela e a proteo ambiental exigem atuao conjunta de todos os atores globais,
independentemente da origem, da bandeira ou de local.

A sustentabilidade ambiental est na ordem de todos os temas e de todos os modelos
estatais e no estatais ps-modernos e, como lembra JJ GOMES CANOTILHO 'alm de ser um Estado de
Direito, um Estado democrtico, um Estado social, deve tambm modelar-se como Estado
ambiental' (Direito pblico ao ambiente, Coimbra: Faculdade de Direito de Coimbra, 1995, p. 22).

A noo de estado constitucional ambiental pretende implantar uma 'nova relao entre o
homem e a natureza e criar mecanismos que permitam por em prtica as ferramentas necessrias para
fazer realidade a essa nova relao.' (GMES, Luis Fernando Macas. El derecho del cambio climtico:
Un nuevo paradigma del derecho. Revista de Direito Ambiental, ano 15, n. 58, abr-jun 2010, p. 267,
traduo livre).

VICENTE BELLVER CAPELLA define o Estado Ambiental 'como a forma de Estado
que se prope a aplicar o princpio da solidariedade econmica e social para alcanar um
desenvolvimento sustentvel, orientado a buscar a igualdade substancial entre os cidados, mediante o
controle jurdico do uso racional do patrimnio natural.' (Ecologia: de las razones a los derechos.
Granada: Ecorama, 1994, p. 248).

Neste contexto, tambm importa ser lembrado que o art. 225 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil estabelece que o meio ambiente ecologicamente equilibrado Direitoe bem de uso
comum do povo, essencial sadia qualidade de vida.

o que a doutrina classifica de Direito fundamental de terceira dimenso/gerao, pois se
trata de bem de titularidade difusa e transindividual - de um de todos ao mesmo tempo - e irrenuncivel.

E, como Direito fundamental, no pode o Estado deixar de proteger adequadamente o
meio ambiente, sob pena de violao ao princpio da proporcionalidade. Vale dizer, se o art. 225 da
Constituio estabelece que o meio ambiente Direito fundamental, o Estado deve praticar todos os atos
necessrios sua tutela, caso contrrio haver 'insuficincia de proteo' ou 'proibio de dficit'
(Untermassverbot).

JJ GOMES CANOTILHO afirma que 'existe um defeito de proteco quando as entidades
sobre quem recai um dever de proteco (Schtzpflicht) adoptam medidas insuficientes para garantir uma
proteco constitucionalmente adequada dos Direitos fundamentais.' (Direito constitucional e teoria da
constituio, Coimbra: Almedina, 7 ed. 6 reimp., 2003, p. 273).

Na perspectiva de INGO W. SARLET e TIAGO FENSTERSEIFER 'o atual perfil
constitucional do Estado (Socioambiental) de Direito brasileiro, delineado pela Lei Fundamental de 1988,
d forma a um Estado 'guardio e amigo' dos Direitos fundamentais, estando, portanto, todos os poderes e
rgos estatais vinculados concretizao dos Direitos fundamentais, especialmente no que guardam uma
direta relao com a dignidade da pessoa humana. [...] Assim, em maior ou menor medida, todos os
Poderes Estatais, representados pelo Executivo, pelo Legislativo e pelo Judicirio (incluindo, no mbito
das atribuies as funes essenciais Justia), esto constitucionalmente obrigados, na forma de deveres
de proteo e promoo ambiental, a atuar, no mbito de sua esfera constitucional de competncias,
sempre no sentido de obter a maior eficcia e efetividade possvel dos Direitos e deveres fundamentais
ecolgicos.' (Breves consideraes sobre os deveres de proteo do Estado e a garantia da proibio de
retrocesso em matria ambiental, Revista de Direito Ambiental, n. 58, 2010, p. 48).

A no adoo de medidas de proteo ambiental pelos entes/rgos estatais caracteriza
violao ao mnimo existencial preservao da vida e ao ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225
da CRFB).

Fao esta digresso para demonstrar a importncia da questo ambiental trazida ao
presente processo.
285

- Controle judicial dos atos da Administrao Pblica.

Aqui tambm se discute o controle judicial da administrao pblica materializado nos
atos praticados pelo IBAMA.

No se desconhece que o exerccio do poder de polcia pela Administrao Pblica
prerrogativa que visa a salvaguardar o interesse pblico.

Certo, essa restrio ao uso e ao gozo de bens, de atividades e de Direitos individuais, tal
como preconiza o conceito estipulado pelo art. 78 do CTN, em tudo aplicvel espcie, configura, em
verdade, concreo evidente da prevalncia do interesse pblico sobre o privado.

Em consagrada lio, Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de Direito
Administrativo, 14 Ed., So Paulo: Malheiros: 2004), leciona: o regime jurdico-administrativo assenta-
se, de um lado, na supremacia do interesse pblico sobre o privado, de outro, na indisponibilidade desses
interesses pela Administrao. Aquele, a conflagrar os poderes administrativos (prerrogativas), este, a
significar os Direitos do cidado-administrado. Essa assertiva, contudo, deve ser lida sem os olhos postos
no presente.

De fato, a partir da ordem constitucional vigente, a centralidade do princpio da dignidade
da pessoa humana e a dimenso objetiva dos Direitos fundamentais, cuja normatividade no se lhes h de
negar, consagraram valores e, para alm disso, convolaram-se em bens jurdicos. Assim, dogmtica
jurdica salvaguardaram um quid de eticidade necessria, de modo que a leitura do que vem a ser interesse
pblico no pode se dar em comiserao ou desprezo a essa realidade.

Sob esse aspecto, Peter Hberle, citado por Humberto vila, destacou:

'A diferenciao das atuais relaes de interesses pblicos e privados apresenta profundas
transformaes. Do desenvolvimento do primado do interesse pblico (...) est o Judicirio a reforar os
interesses privados para uma ponderao diferenciada, orientada para o caso particular e para a
constituio. A 'jurisprudncia do bem particular' (Privatwohlrechtsprechung) torna-se uma parte -
indireta - da 'jurisprudncia do bem comum' (Gemeinwohlrechtsprechung)'. (VILA, Humberto.
Repensando o 'Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Particular'. Revista Eletrnica sobre
a Reforma do Estado (RERE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n 11,
setembro/outubro/novembro, 2007. Disponvel na Internet: http://www.Direitodoestado.com.br/rere.asp.
Acesso em 10 de fevereiro de 2012)

A partir do que, mais adiante, concluiu o prprio Humberto vila:

'No se est a negar a importncia jurdica do interesse pblico. H referncias positivas em relao a
ele. O que deve ficar claro, porm, que, mesmo nos casos em que ele legitima uma atuao estatal
restritiva especfica, deve haver uma ponderao relativamente aos interesses privados e medida de sua
restrio. essa ponderao para atribuir mxima realizao dos Direitos envolvidos o critrio decisivo
para a atuao administrativa. E antes que esse critrio seja delimitado, no h cogitar sobre a referida
supremacia do interesse pblico sobre o particular.' (VILA, Humberto. Repensando o 'Princpio da
Supremacia do Interesse Pblico sobre o Particular'. Revista Eletrnica sobre a Reforma do Estado
(RERE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n 11, setembro/outubro/novembro, 2007.
Disponvel na Internet: http://www.Direitodoestado.com.br/rere.asp. Acesso em 10 de fevereiro de 2012)

Nessa ordem de ideias, portanto, a defesa do interesse pblico, pela Administrao
Pblica, no se d sem limites, notadamente no campo do poder de polcia.

Importante ressaltar que a validez do poder de polcia passa pela verificao da presena
dos seus atributos, a saber: a discricionariedade, a autoexecutoriedade e a coercibilidade, tudo,
evidentemente, ancorado na obedincia de uma legalidade (juridicidade).

286
Sobre esta questo, Alosio Zimmer Jnior estabelece os contornos em que se realiza a
prerrogativa em anlise:

'A existncia desse princpio [legalidade] impede o administrador pblico, por exemplo, de praticar todos
os atos que simplesmente no estejam proibidos por lei. O seu agir depende do impulso da lei, e, em face
disso, no basta inexistir a proibio: preciso ordem ou autorizao legal - com exceo dos
verdadeiros limites do exerccio do poder de polcia, ordinariamente variveis diante da gravidade de
uma demanda real -, porque nem sempre a lei esgota a extenso dos procedimentos necessrios para o
resguardo completo do interesse pblico.' (in Curso de Direito Administrativo, 3 edio, So Paulo:
Editora Mtodo, 2009, p. 178)

A discricionariedade a peculiar nota a ser destacada do poder de polcia, porquanto ao
impor ao agente pblico competente certa dose de liberdade para uma valorao adequada, o faz de modo a
que aja imbudo de acordo com 'a gravidade de uma demanda real'.

Para tanto, deve atuar estribado em respeito ao devido processo administrativo, em sua
feio tambm material, de onde emana uma proporcionalidade que implique no reconhecimento da
necessidade, da adequao e de uma ponderao que no venha a nulificar o ncleo essencial dos demais
bens jurdicos em jogo, dentro de uma tica que empreste unidade Constituio.

Esse agir discricionrio, na prtica do poder de polcia, no se confunde com eventual
conduta que venha a compactuar e aquiescer com a condescendncia e permissividade diante de prementes
ou visveis ilicitudes.

Antes, o que se tem, que tambm a autoridade no se encontra - como si afirmar-se -,
vinculada a um juzo silogstico puro, abstrato e que no lhe d margem alguma interpretao.

Mostra-se superada, de h muito, a parmia in claris non fit interpretatio, o que equivale
dizer: a prpria lgica de subsuno, no confronto da premissa maior com a premissa menor, e, a fortiori,
na concluso de que tenha havido efetiva incidncia do preceito primrio, a impor, aps tal colorido, a
consequncia jurdica previamente cominada, todo este processo metodolgico, em suma, no se resume '
mera aplicao mecanicista da lei'.

No ponto, destaca-se o autorizado magistrio de Almiro do Couto e Silva, citado por
Gustavo Binenbojm:

'(...) a noo de que a Administrao Pblica meramente aplicadora das leis to anacrnica e
ultrapassada quanto a de que o Direito seria apenas um limite para o administrador. Por certo, no
prescinde a Administrao Pblica de uma autorizao legal para agir, mas, no exerccio da competncia
legalmente definida, tm os agentes pblicos, se visualizado o Estado em termos globais, um dilatado
campo de liberdade para desempenhar a funo formadora, que hoje universalmente reconhecida ao
Poder Pblico.' (BINENBOJM, Gustavo. A Constitucionalizao do Direito Administrativo no Brasil: um
inventrio de avanos e retrocessos. Revista Eletrnica sobre a Reforma do Estado (RERE), Salvador,
Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n 13, maro/abril/maio, 2008, Disponvel na
Internet: http://www.Direitodoestado.com.br/rere.asp. Acesso em 10 de fevereiro de 2012).

Em outras palavras, o respeito ao princpio da legalidade pela autoridade administrativa
deve ir alm obedincia, pura e simples, da lei. A constitucionalizao do Direito administrativo exige do
intrprete/aplicador a ateno ao conceito da juridicidade, a significar que a base principiolgica que
justifica sua conduta parta da Constituio, notadamente, dos Direitos fundamentais que nela se encontrem
institudos. Nesse sentido, diz Gustavo Binenbojm:

'Deve ser a Constituio, seus princpios e especialmente seu sistema de Direitos fundamentais, o elo de
unidade a costurar todo o arcabouo normativo que compe o regime jurdico administrativo. A
superao do paradigma da legalidade administrativa s pode dar-se com a substituio da lei pela
Constituio como cerne da vinculao administrativa juridicidade.' (BINENBOJM, Gustavo. A
Constitucionalizao do Direito Administrativo no Brasil: um inventrio de avanos e retrocessos. Revista
287
Eletrnica sobre a Reforma do Estado (RERE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n 13,
maro/abril/maio, 2008, Disponvel na Internet: http://www.Direitodoestado.com.br/rere.asp. Acesso em
10 de fevereiro de 2012).

justamente essa juridicidade, estribada na Constituio, que impossibilita dar contornos
absolutos dicotomia atos discricionrios e atos vinculados. Ora, incontroversa a concluso de que toda
funo administrativa, alm do cumprimento dos atos normativos legais e infra-legais, inarredavelmente
encontra-se sujeita a emprestar eficcia ao ordenamento constitucional como um todo.

Afinal, lembra Juarez Freitas, na defesa do Direito fundamental boa Administrao
Pblica, 'O 'mrito' (referente ao campo dos juzos de convenincia ou de oportunidade) no diretamente
controlvel, mas o demrito e a antijuridicidade o sero, inescapavelmente.' (in Discricionariedade
Administrativa e o Direito Fundamental Boa Administrao Pblica, 2 Ed., So Paulo: Malheiros,
2009).


Nesse contexto, a garantia da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, CF) no pode
significar haja espao imune ao controle jurisdicional (judicial review). Todas essas premissas permitem
estabelecer os contornos atuais em que operam todos os agentes estatais, inapelavelmente, quer o faam na
condio de legisladores, de juzes ou de administradores.

- O poder de polcia ambiental e o devido processo ambiental.

O IBAMA, no exerccio de suas atribuies institucionais e valendo-se do seu imanente
poder de polcia, procedeu lavratura, em 15 de setembro de 2010, do Auto de Infrao n 659205 e, ainda,
do Auto de Apreenso n 499499 em desfavor da ora autora (evento 01 - ANEXOS PET7 e ANEXOS
PET8).

As condutas atribudas autora so tipificadas nos arts. 24 e 25 do Decreto n 6.514/08,
que contam com a seguinte redao:

'Seo III
Das Infraes Administrativas Cometidas Contra o Meio Ambiente
Subseo I
Das Infraes Contra a Fauna
Art. 24. Matar, perseguir, caar, apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em
rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em
desacordo com a obtida:
Multa de:
I - R$ 500,00 (quinhentos reais) por indivduo de espcie no constante de listas oficiais de risco ou
ameaa de extino;
II - R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por indivduo de espcie constante de listas oficiais de fauna brasileira
ameaada de extino constante ou no da Conveno de Comrcio Internacional das Espcies da Flora e
Fauna Selvagens em Perigo de Extino - CITES.
1o As multas sero aplicadas em dobro se a infrao for praticada com finalidade de obter vantagem
pecuniria.
2o Na impossibilidade de aplicao do critrio de unidade por espcime para a fixao da multa,
aplicar-se- o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por quilograma ou frao.
3o Incorre nas mesmas multas:
I - quem impede a procriao da fauna, sem licena, autorizao ou em desacordo com a obtida;
II - quem modifica, danifica ou destri ninho, abrigo ou criadouro natural; ou
III - quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou
transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre, nativa ou em rota migratria, bem como produtos
e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros no autorizados, sem a devida permisso, licena ou
autorizao da autoridade ambiental competente ou em desacordo com a obtida.
288
4o No caso de guarda domstica de espcime silvestre no considerada ameaada de extino, pode a
autoridade competente, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a multa, em analogia ao
disposto no 2o do art. 29 da Lei no 9.605, de 1998.
5o No caso de guarda de espcime silvestre, deve a autoridade competente deixar de aplicar as sanes
previstas neste Decreto, quando o agente espontaneamente entregar os animais ao rgo ambiental
competente.
6o Caso a quantidade ou espcie constatada no ato fiscalizatrio esteja em desacordo com o autorizado
pela autoridade ambiental competente, o agente autuante promover a autuao considerando a
totalidade do objeto da fiscalizao.
7o So espcimes da fauna silvestre, para os efeitos deste Decreto, todos os componentes da
biodiversidade includos no reino animal, pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras
no exticas, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo original de vida ocorrendo
dentro dos limites do territrio brasileiro ou em guas jurisdicionais brasileiras.
Art. 25. Introduzir espcime animal no Pas, ou fora de sua rea de distribuio natural, sem parecer
tcnico oficial favorvel e licena expedida pela autoridade ambiental competente:
Multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais), com acrscimo por exemplar excedente de:
I - R$ 200,00 (duzentos reais), por indivduo de espcie no constante em listas oficiais de espcies em
risco ou ameaadas de extino;
II - R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por indivduo de espcie constante de listas oficiais de fauna brasileira
ameaada de extino, constante ou no da CITES.
1o Entende-se por introduo de espcime animal no Pas, alm do ato de ingresso nas fronteiras
nacionais, a guarda e manuteno continuada a qualquer tempo.
2o Incorre nas mesmas penas quem reintroduz na natureza espcime da fauna silvestre sem parecer
tcnico oficial favorvel e licena expedida pela autoridade ambiental competente.'

Importa destacar que, poca dos fatos, no fora ainda editado o Decreto n 6.686, de 10
de dezembro de 2008, razo por que a regular o caso em anlise permanece em vigor a redao originria
do Decreto n 6.514/08.

A 'descrio da infrao', segundo o agente ambiental, consistiu na circunstncia da
autora 'Manter animais silvestres exticos sem licena do rgo ambiental. + 27 (Vinte e sete)
espcimes.' (evento 01 - ANEXOS PET7).

Delineado o quadro, importa destacar que a fundamentar a conduta administrativa,
estabelece o art. 225, 1, VII, da CF:

'Art. 225. - Todos tm Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e
essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e
preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
1. - Para assegurar a efetividade desse Direito, incumbe ao Poder Pblico: (...)
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo
ecolgica, provoquem a extino das espcies ou submetam os animais crueldade.' (grifado).

A norma constitucional, na realidade, recepcionou corpo normativo ento vigente,
consubstanciado na Lei n 6.938/81, que instituiu a Poltica Nacional do Meio Ambiente. Nela, o art. 14 j
dispunha:

' Art 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal, o no
cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados
pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores:
I - multa simples ou diria, nos valores correspondentes, no mnimo, a 10 (dez) e, no mximo, a
1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTNs, agravada em casos de reincidncia
especfica, conforme dispuser o regulamento, vedada a sua cobrana pela Unio se j tiver sido aplicada
pelo Estado, Distrito Federal, Territrios ou pelos Municpios.
II - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais concedidos pelo Poder Pblico;
III - perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais
de crdito;
289
IV - suspenso de sua atividade. (...)'

Foi, entretanto, com o advento da Lei n 9.605/98, que versa sobre 'as sanes penais e
administrativas derivadas de condutas a atividades lesivas ao meio ambiente', que a matria obteve, da
parte do legislador, tratamento mais minudente:

' CAPTULO VI
DA INFRAO ADMINISTRATIVA
Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras
jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
1 So autoridades competentes para lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo
administrativo os funcionrios de rgos ambientais integrantes do Sistema Nacional de Meio Ambiente -
SISNAMA, designados para as atividades de fiscalizao, bem como os agentes das Capitanias dos Portos,
do Ministrio da Marinha.
2 Qualquer pessoa, constatando infrao ambiental, poder dirigir representao s autoridades
relacionadas no pargrafo anterior, para efeito do exerccio do seu poder de polcia.
3 A autoridade ambiental que tiver conhecimento de infrao ambiental obrigada a promover a
sua apurao imediata, mediante processo administrativo prprio, sob pena de co-responsabilidade.
4 As infraes ambientais so apuradas em processo administrativo prprio, assegurado o Direito
de ampla defesa e o contraditrio, observadas as disposies desta Lei.
Art. 71. O processo administrativo para apurao de infrao ambiental deve observar os seguintes
prazos mximos:
I - vinte dias para o infrator oferecer defesa ou impugnao contra o auto de infrao, contados da
data da cincia da autuao;
II - trinta dias para a autoridade competente julgar o auto de infrao, contados da data da sua
lavratura, apresentada ou no a defesa ou impugnao;
III - vinte dias para o infrator recorrer da deciso condenatria instncia superior do Sistema
Nacional do Meio Ambiente - SISNAMA, ou Diretoria de Portos e Costas, do Ministrio da Marinha, de
acordo com o tipo de autuao;
IV - cinco dias para o pagamento de multa, contados da data do recebimento da notificao.
Art. 72. As infraes administrativas so punidas com as seguintes sanes, observado o disposto no
art. 6:
I - advertncia;
II - multa simples;
III - multa diria;
IV - apreenso dos animais, produtos e subprodutos da fauna e flora, instrumentos, petrechos,
equipamentos ou veculos de qualquer natureza utilizados na infrao;
V - destruio ou inutilizao do produto;
VI - suspenso de venda e fabricao do produto;
VII - embargo de obra ou atividade;
VIII - demolio de obra;
IX - suspenso parcial ou total de atividades;
X - (VETADO)
XI - restritiva de Direitos.
1 Se o infrator cometer, simultaneamente, duas ou mais infraes, ser-lhe-o aplicadas,
cumulativamente, as sanes a elas cominadas.
2 A advertncia ser aplicada pela inobservncia das disposies desta Lei e da legislao em
vigor, ou de preceitos regulamentares, sem prejuzo das demais sanes previstas neste artigo.
3 A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo:
I - advertido por irregularidades que tenham sido praticadas, deixar de san-las, no prazo assinalado
por rgo competente do SISNAMA ou pela Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha;
II - opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA ou da Capitania dos Portos, do
Ministrio da Marinha.
4 A multa simples pode ser convertida em servios de preservao, melhoria e recuperao da
qualidade do meio ambiente.
5 A multa diria ser aplicada sempre que o cometimento da infrao se prolongar no tempo.
290
6 A apreenso e destruio referidas nos incisos IV e V do caput obedecero ao disposto no art. 25
desta Lei.
7 As sanes indicadas nos incisos VI a IX do caput sero aplicadas quando o produto, a obra, a
atividade ou o estabelecimento no estiverem obedecendo s prescries legais ou regulamentares.
8 As sanes restritivas de Direito so:
I - suspenso de registro, licena ou autorizao;
II - cancelamento de registro, licena ou autorizao;
III - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais;
IV - perda ou suspenso da participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de
crdito;
V - proibio de contratar com a Administrao Pblica, pelo perodo de at trs anos.
Art. 73. Os valores arrecadados em pagamento de multas por infrao ambiental sero revertidos ao
Fundo Nacional do Meio Ambiente, criado pela Lei n 7.797, de 10 de julho de 1989, Fundo Naval, criado
pelo Decreto n 20.923, de 8 de janeiro de 1932, fundos estaduais ou municipais de meio ambiente, ou
correlatos, conforme dispuser o rgo arrecadador.
Art. 74. A multa ter por base a unidade, hectare, metro cbico, quilograma ou outra medida
pertinente, de acordo com o objeto jurdico lesado.
Art. 75. O valor da multa de que trata este Captulo ser fixado no regulamento desta Lei e corrigido
periodicamente, com base nos ndices estabelecidos na legislao pertinente, sendo o mnimo de R$ 50,00
(cinqenta reais) e o mximo de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais).
Art. 76. O pagamento de multa imposta pelos Estados, Municpios, Distrito Federal ou Territrios
substitui a multa federal na mesma hiptese de incidncia.'

Inicialmente, houve a regulamentao da lei pelo Decreto n 3.179/99, que, todavia, veio a
ser revogado pelo Decreto n 6.514/08.

Traado o contexto ftico-jurdico, tem-se que o exerccio do poder de polcia, tal como
levado a efeito pelo IBAMA, mostrou-se injurdico e contrrio aos ditames estabelecidos pelo Estado
Constitucional Ambiental.

Certo, no houve vcio de forma a ser reconhecido, logo, o devido processo ambiental, sob
o prisma formal, restou obedecido. Houve oportunidade para a apresentao de defesa, sua anlise pela
autoridade processante, oportunidade para apresentao de substrato probatrio, tudo como se percebe da
leitura dos documentos juntados por ocasio da propositura da demanda, e, ainda, daqueles que se fizeram
acompanhar da contestao.

No entanto, de outro lado, tem-se franca e irremissvel mcula concepo material
do due process (art. 5, LV, CF), diante da uso desproporcional do poder de polcia ambiental. Isso porque,
diante dos elementos trazidos ao processo, da prova produzida na audincia, e, por fim, da base emprica
que se trouxe baila, a autoridade ambiental valorou equivocadamente e de modo flagrantemente
excessivo o fato que veio a sofrer, por parte dela, autuao.

Inicialmente, ao fundamentar o auto de infrao com fulcro no art. 25 do Dec. 6.514/08
('Introduzir espcime animal no Pas, ou fora de sua rea de distribuio natural, sem parecer tcnico
oficial favorvel e licena expedida pela autoridade ambiental competente), luz de ilaes e sem lastro
em qualquer circunstncia autorizadora que impusesse fosse reconhecida a incidncia da norma. Com
efeito, na pea contestatria (evento 26 - fl. 4), a defesa jurdica do IBAMA narra que 'Foi informado pelos
funcionrios da residncia que o animal teria sido adquirido de Joo Luiz Tomazzeli, preso e autuado em
abril de 2010 pelo comrcio ilegal de fauna silvestre extica introduzida ilegalmente no Pas'. A par de se
apresentar pouco crvel a afirmao, uma vez que causa espcie que 'funcionrios da residncia' tivessem
cincia de tais elementos, as Notas Fiscais colacionadas, seja no evento 01, seja no evento 26, evidenciam
que em momento algum houve transao comercial de animais da fauna silvestre celebrada entre a parte
autora e sociedade empresria ou empresrio individual com domiclio estrangeiro.

Por outro lado, em relao ao eventual cometimento do ilcito administrativo prefigurado
no art. 24 do Decreto n 6.514/08 ( Matar, perseguir, caar, apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna
silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade
291
competente, ou em desacordo com a obtida), tem-se que deve o tipo ser lido com a acuidade necessria,
dentro da juridicidade que se exps. Nesta senda, a instruo processual demonstrou que a autora no agiu,
tal como facilmente se deduz da Constituio da Repblica, premida por 'prticas que coloquem em risco
sua funo ecolgica, provoquem a extino das espcies ou submetam os animais crueldade'.

Antes, o que se tem, e ao juzo no dado desconsiderar a realidade em que atua no
exerccio da judicatura, a manuteno de animais de estimao, domsticos ou domesticados, no seio do
lar, costume este arraigado no mbito desta Subseo Judiciria e nos Municpios que a compem. Ao
contrrio do que diz o ru, o fato da autora ter pretendido regularizar o 'Projeto de Criador Conservacionista
Cornlia Conrad Lowndes' no pode depor em seu desfavor, no sendo razovel entender-se que todo
aquele que venha a procurar a autarquia ambiental o faa no esteio de uma suposta ilicitude no
demonstrada. Alm disso, as fotos tiradas pelo agente ambiental por ocasio da diligncia, bem
demonstram que h estrutura fsica adequada, bem assim fitossanitria (assistncia por profissional
habilitado - mdico veterinrio), a afastar qualquer prejuzo que venha a atingir o bem jurdico-ambiental
protegido. Alis, a prova em audincia demonstrou que as aves objeto da lide so tratadas de forma
equiparvel aos seres humanos.

A interpretao dada, de todo modo, no foge daquela preconizada por Edis Milar:

'Cabe notar que o poder de polcia administrativa ambiental, a servio da comunidade e na defesa do
patrimnio pblico, nunca ser eficazmente exercido sem uma pedagogia adequada s situaes. Ainda
que 'ignorantia legis neminem excusat', constatamos e entendemos que muitos desvios nocivos ao meio
ambiente provm de velhos vcios culturais, da falta de conscincia sobre problemas e exigncias
ambientais, assim como da compulso de hbitos arraigados na populao em geral. mais nobre
educar do que punir, sem dvida. Entretanto, h casos em que a punio integra o processo pedaggico.
Seja como for, quem exerce o poder de polcia administrativa ambiental precisa estar preparado para
ambas as medidas, amparado pela lei e armado de profunda conscincia social.' (MILAR. Edis. Direito
do Ambiente. 4 Ed., So Paulo: RT, 2005. p. 752) (grifado).

Por fim, fazendo coro saudvel advertncia de Edis Milar, o caso em anlise evidencia
que, para alm de sua funo meramente repressiva, poderia a autarquia ambiental federal buscar dar
concreo mais efetiva ao princpio da educao ambiental (art. 2, X, da Lei n 6.938/81), medida que,
dentro de um tempo necessrio, poderia dar efetivos frutos no mbito da poltica pblica de proteo do
meio ambiente ecologicamente equilibrado.

Enfatize-se, o Estado Constitucional exige que os agentes pblicos atuem sem provocar
danos excessivos ao administrado, ou seja, devem agir na medida suficiente para cumprir as determinaes
constitucionais, sem abuso.
Nas palavras de Jorge Reis Novais:

No h, hoje, controlo judicial das restries aos Direitos fundamentais, sem o recurso sistemtico,
permanente, imprescindvel, ao princpio da proibio do excesso, nas suas diferentes dimenses, mximas
ou subprincpios. Para alm de outros requisitos, qualquer restrio ou interveno restritiva num Direito
fundamental s passa o teste de constitucionalidade se se puder sucessivamente demonstrar que
apta para realizar um fim legtimo e de peso superior ao Direito fundamental em questo; que
indispensvel realizao de tal fim; que no desproporcionada; que no desrazovel; que no
indeterminada. [grifado] (Direito fundamentais: trunfos contra a maioria. Coimbra: Coimbra Editora,
2006, p. 101)

Verifica-se, assim, que dever fundamental indissocivel da jurisdio evitar a excesso na
atuao administrativa a fim de proteger suficientemente os indivduos titulares de Direitos fundamentais.

Assim, diante da fundamentao adotada, deve ser julgado procedente o pedido veiculado
na petio inicial.

III - DISPOSITIVO

292
Ante o exposto, confirmo a tutela antecipada e JULGO PROCEDENTE O
PEDIDO para resolver o processo (art. 269 I do CPC) e reconhecer a nulidade do Auto de Infrao n
659205 e do Auto de Apreenso n 499499, declarando insubsistentes a multa e as penalidades derivadas.

Condeno o demandado ao pagamento das despesas processuais e dos honorrios
advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da causa, observados o grau de zelo do profissional, o lugar de
prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo
exigido para o seu servio (art. 20 do CPC).

Expea-se alvar de levantamento dos valores caucionados e vinculados a este processo
em nome da parte autora.

Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

Arquive-se aps o trnsito em julgado.

Blumenau, 09 de fevereiro de 2012.


CLENIO JAIR SCHULZE
Juiz Federal Substituto



Documento eletrnico assinado por CLENIO JAIR SCHULZE, Juiz Federal Substituto, na forma do
artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de
maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.jfsc.jus.br/gedpro/verifica/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 4193397v10 e, se solicitado, do cdigo CRC B8E7CCAA.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a): Clenio Jair Schulze
Data e Hora: 10/02/2012 17:18


293
ANEXO H - Acrdo Caso Cornlia (item 3.2)

APELAO CVEL N 5005767-30.2011.404.7200/SC
RELATOR : JOO PEDRO GEBRAN NETO
APELANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
APELADO : CORNLIA CONRAD LOWNDES
ADVOGADO : EVERALDO LUS RESTANHO

: CZAR POLETTO JNIOR

: RODRIGO PITREZ DE OLIVEIRA

RELATRIO

Trata-se de ao ordinria em que CORNLIA CONRAD LOWNDES pretende
provimento judicial que declare 'a nulidade do Auto de Infrao n. 659.205 e, consequentemente, do Auto
de Apreenso n. 499.499, em relao apenas s cinco aves que hoje permanecem sob a posse da
Requerente, quais sejam, 2 Ecletus roratus (papagaios), 1 Cacatua alba e 2 Cacatua roseicapilla'.

Regularmente processado, sobreveio sentena (E.86) julgando procedente o pedido para
reconhecer a nulidade do Auto de Infrao n. 659.205 e do Auto de Apreenso n. 499.499, declarando
insubsistentes a multa e as penalidades derivadas. Honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor
da causa, e custas processuais pelo demandado.

Apelou o IBAMA (E.97) sustentando, em suma, que inexiste qualquer vcio no auto de
infrao lavrado pelo IBAMA, sendo que a parte autora foi flagrada na posse de espcie extica sem
autorizao que a respalde, incorrendo, com isso, na infrao prevista no art. 25 do Decreto n. 6.514/08.

Com contrarrazes (E.102), vieram os autos para julgamento.

o relatrio.

Juiz Federal Joo Pedro Gebran Neto
Relator


Documento eletrnico assinado por Juiz Federal Joo Pedro Gebran Neto, Relator, na forma do artigo
1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro
de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 5423382v3 e, se solicitado, do cdigo CRC 991A998D.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a): Joo Pedro Gebran Neto
Data e Hora: 20/11/2012 18:53


294
APELAO CVEL N 5005767-30.2011.404.7200/SC
RELATOR : JOO PEDRO GEBRAN NETO
APELANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
APELADO : CORNLIA CONRAD LOWNDES
ADVOGADO : EVERALDO LUS RESTANHO

: CZAR POLETTO JNIOR

: RODRIGO PITREZ DE OLIVEIRA

VOTO

A Constituio Federal de 1988 trata, em captulo prprio, do tema Meio Ambiente, nos
seguintes termos:

Art. 225. Todos tm Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e
essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e
preserv-lo para as presentes e futuras geraes.

Posteriormente, legislao especfica, a Lei n. 6.938/81, que instituiu a Poltica Nacional
do Meio Ambiente, e a Lei n. 9.605/98, que versa sobre as sanes penais e administrativas derivadas de
condutas a atividades lesivas ao meio ambiente, tratar da matria nos seguintes termos, no que tange ao
caso em anlise:

Lei n. 6.938/81:
Art. 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal, o no
cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados
pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores:
I - multa simples ou diria, nos valores correspondentes, no mnimo, a 10 (dez) e, no mximo, a 1.000
(mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTNs, agravada em casos de reincidncia
especfica, conforme dispuser o regulamento, vedada a sua cobrana pela Unio se j tiver sido aplicada
pelo Estado, Distrito Federal, Territrios ou pelos Municpios. (...)

Lei n. 9.605/98:
Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras
jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.

O IBAMA, no exerccio de suas atribuies institucionais e valendo-se do seu poder de
polcia, procedeu lavratura, em 15 de setembro de 2010, do Auto de Infrao n. 659.205 e, ainda, do
Auto de Apreenso n. 499.499 em desfavor da ora apelada (E.1, ANEXOS PET7 e ANEXOS PET8).

As condutas atribudas autora so tipificadas nos artigos 24 e 25 do Decreto n. 6.514/08,
que contam com a seguinte redao:

Das Infraes Contra a Fauna
Art. 24. Matar, perseguir, caar, apanhar, coletar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota
migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo
com a obtida:
(...)
Art. 25. Introduzir espcime animal no Pas, ou fora de sua rea de distribuio natural, sem parecer
tcnico oficial favorvel e licena expedida pela autoridade ambiental competente:

Oportuno observar as particularidades contidas nos autos do presente feito, merecendo
destaque, inicialmente, o fato de que a autora possui notas fiscais de origem da aquisio lcita das aves
objeto da presente ao, tendo sido tais documentos expedidos por empresas credenciadas pelo IBAMA,
como se verifica da relao contida no documento E.1, ANEXOS PET9.

295
NF n 000051 - Ref. Ecletus roratus - Anilha FOB-2002-LD-239117 -Emitida em 14/5/2003 pela empresa
Amazon Birds Ltda.

NF n 000548 - Ref. Cacatua-gala - Anilha n JJS-0090 - Emitida em 09/06/2009 pela empresa Naomi
Petshop Ltda.

NF n 000584 - Ref. Cacatua-gala - Anilha n LHRD-314 - Emitida em 26/08/2009 pela empresa Naomi
Petshop Ltda.

NF n 000706 - Ref. Cacatua alba - Anilha n SOERI 12.0-2009-3498 - Emitida em 03/03/2010 pela
empresa Naomi Petshop Ltda

Outro ponto que merece destaque, diz respeito ao relatrio tcnico, expedido pela mdica
veterinria, Dra. Vanessa Vieira, atestando as boas condies de sade das aves, tanto quanto a adequao
dos viveiros em que esto acondicionadas (E.1, ANEXOS PET11), assim como o laudo parasitolgico das
aves, indicativos da inexistncia 'de ovos de helmintos e de cistos de protozorios' (E.1, ANEXOS PET12).

Levando-se em conta esses aspectos que entendo relevantes, vejo como perfeitamente
possvel, sob o ponto de vista jurdico, o particular manter em cativeiro domstico animais silvestres, como
dimana do texto da Portaria n. 117/97 do IBAMA, que regula o comrcio de animais vivos da fauna
silvestre. Claro que, ao confrontar-se o diploma normativo com o caso, deve-se considerar o fato de que a
sua posse pela parte recorrida remonta a perodo posterior, j submetida aos rigores ora vigentes. Mas esta
referncia normativa serve para evidenciar a viabilidade jurdica da conduta da parte recorrida, a qual,
merece anotao tambm, tem forte contedo cultural, pois, ainda que no seja desejvel, consabida a
existncia, em larga escala e num passado prximo, daquele tipo de ave em cativeiro domstico sem
regularizao junto aos rgos ambientais competentes. Cnscio, alis, deste tipo de comportamento social,
o legislador flexibilizou as regras penais ambientais, isentando de pena a irregular guarda domstica de
espcie silvestre no considerada ameaada de extino (art. 29 e 2 da Lei n. 9.605/98).

Desta forma, atento as particularidades contidas no presente feito, entendo que cabvel a
manuteno das aves pela parte apelada, entretanto, tal fato no tem o condo de afastar a imputao
atribuda criadora das aves silvestres em desacordo com a legislao especfica que trata da matria.

Ora, adotar postura diversa desta, seguramente, acarretaria em estmulo a esta prtica,
repelida, mais do que pelos dispositivos especficos acima mencionados, pelos princpios mais elementares
do Direito ambiental, especialmente os da precauo e da preservao.

Nesse passo, entendo que deve ser mantida a sentena no que toca nulidade do auto de
apreenso, entretanto, no que diz respeito multa aplicada, em face da infrao ambiental cometida, a
mesma deve mantida.

Ante o exposto, voto por dar parcial provimento apelao, exclusivamente para manter
inclume o auto de infrao n. 659205.

o voto.


Juiz Federal Joo Pedro Gebran Neto
Relator



Documento eletrnico assinado por Juiz Federal Joo Pedro Gebran Neto, Relator, na forma do artigo
1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro
de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 5423383v4 e, se solicitado, do cdigo CRC 5C02F7FD.
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APELAO CVEL N 5005767-30.2011.404.7200/SC
RELATOR : JOO PEDRO GEBRAN NETO
APELANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
APELADO : CORNLIA CONRAD LOWNDES
ADVOGADO : EVERALDO LUS RESTANHO

: CZAR POLETTO JNIOR

: RODRIGO PITREZ DE OLIVEIRA

VOTO DIVERGENTE

Sem prejuzo de eventualmente alterar meu voto face ao que seja alegado em sustentao
oral, peo vnia para DIVERGIR PARCIALMENTE DO RELATOR quanto anulao do auto de
apreenso, o que fao pelos seguintes fundamentos:

A parte autora pretendia anulao do auto de infrao 659205 (PET7 do evento 1) e do
auto de apreenso 499499 (PET7 do evento 1). Ambos os pedidos foram deferidos pela sentena, que
julgou procedente a ao para anular os dois atos administrativos.

Quanto anulao do auto de infrao, ACOMPANHO O RELATOR (que d provimento
parcial apelao, reforma a sentena e julga improcedente a ao) porque efetivamente houve infrao
legislao ambiental. A parte autora manteve animais exticos em cativeiro, sem a necessria e devida
autorizao do rgo ambiental competente. Se era necessria a autorizao e o criador no a possua, tem-
se configurada infrao ambiental e est justificada a autuao, diante do que consta do processo e foi dito
pelo relator. Saliento tambm que no me parece seja excessiva a multa aplicada, seja porque encontra
respaldo nas circunstncias de fato e na regulamentao apropriada, seja porque apenas um dos espcimes
apreendidos (eram 5) foi adquirido pelo valor de R$ 20.000,00, conforme nota fiscal que consta dos autos.
Ento se apenas um dos espcimes custou R$ 20.000,00, fica afastada qualquer alegao de desproporo
no valor fixado para a multa pela infrao ambiental pela manuteno em cativeiro dos 5 animais. Nisso
nenhum reparo fao ao voto do relator.

Entretanto, quanto anulao do auto de apreenso, DIVIRJO DO RELATOR para dar
provimento apelao do IBAMA e reformar a sentena, julgando tambm improcedente esse pedido da
parte autora. E o fao porque o acessrio segue o principal: se a manuteno dos animais pela autora era
ilcito ambiental, se foi sancionado com considervel multa pecuniria, no parece possvel que se lhe
permita regularizar essa situao e permanecer com a posse e a guarda dos animais que ilicitamente detinha
(porque no tinha autorizao do rgo ambiental). Se estamos reconhecendo que o auto de infrao
subsiste e que, portanto, a autora infratora da legislao ambiental, no se lhe pode premi-la para
permitir que permanea com os animais que ilicitamente detm. A multa pecuniria pela infrao ambiental
no pode servir para legitimar a manuteno dos animais irregulares, a multa no pode servir como preo
para regularizao de uma situao que estava irregular (e que a autora provavelmente sabia que estava
irregular, afinal no so poucos os animais que mantinha em cativeiro - os autos falam em mais de 27
espcimes).

No importa se so da fauna silvestre ou exticos, o certo que se est reconhecendo que
a autora cometeu infrao ambiental ao mant-los em cativeiro sem a necessria autorizao, e portanto
entendo que no se lhe pode permitir que, pagando a multa, possa com os animais permanecer.

A legislao ambiental bastante rgida quanto a isso e essa rigidez se justifica diante do
bem jurdico que se est protegendo. A Constituio Federal manda a todos agentes pblicos que sejam
duros com quem infringe a legislao ambiental, especialmente pelo que consta do pargrafo 3 do artigo
225: 'As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas
fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os
danos causados'. O intrprete, portanto, no pode deferir nem permitir o que a lei no defere nem permite.

298
Ainda, convm destacar o tratamento diferenciado que a lei ambiental d apreenso do
'produto' e dos 'instrumentos' da infrao ambiental (artigo 25 da Lei 9.605 de 1998). Basta comparar essa
norma legislao penal para se perceber a diferena gritante que existe entre os dois regimes, porque nos
crimes no-ambientais a perda do produto do crime depende de condies especiais previstas no artigo 91-
II do CP ('so efeitos da condenao ... a perda ... dos instrumentos do crime, desde que consistem em
coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito'), enquanto o artigo 25 da Lei
9.605 de 1998 no traz essa condio: 'verificada a infrao, sero apreendidos seus produtos e
instrumentos, lavrando-se os respectivos autos'.

E quanto aos animais que se encontrarem nessa condio de instrumentos ou produtos da
infrao ambiental (e no apenas do crime ambiental), o pargrafo 1 do artigo 25 especifica: 'Os animais
sero libertados em seu habitat ou entregues a jardins zoolgicos, fundaes ou entidades assemelhadas,
desde que fiquem sob a responsabilidade de tcnicos habilitados'. Ou seja, o infrator no tem a
possibilidade de pagar a multa e assim quase que 'recomprar' os animais.

Um ltimo aspecto parece conveniente acrescentar, quanto alegao de que os animais
estariam bem tratados, por conta de laudo apresentado por mdico-veterinrio (documento trazido pela
autora). Estive lotado durante quase 7 anos em vara ambiental, lidando diariamente com essas questes, e
percebi que essas questes so eminentemente tcnicas, que dependem de conhecimento tcnico especfico
que ns, leigos, no possumos. Ento aquilo que parece apropriado para quem cria um animal como se
fosse domstico, nem sempre o apropriado para o animal. importante ento que estas questes
pertinentes manuteno dos animais em cativeiro fosse examinada luz de percia tcnica, imparcial,
realizada segundo os critrios tcnicos e com observncia do devido processo legal, o que no me parece
tenha sido feito pelo juzo de origem nem possa aquele laudo particular e incompleto trazido pelo mdico-
veterinrio pudesse dar conta dessas peculiaridades. Ento, desqualificado aquele laudo particular como
prova vlida, no me parece apropriado substituir a opo legal do pargrafo 1o do artigo 25 da Lei 9.605
de 1998 pela manuteno dos animais com a parte autora, principalmente quando esses animais podem e
devem ser destinados a criadouro legalizado, na forma legalmente prevista.

O laudo particular da mdica-veterinria no especifica quais as aves a que se est
referindo, no indicando estivesse tratando especificamente dos espcimes exticos de que trata o auto de
apreenso. Saliento que a autora parece criar diversas outras aves, como por exemplo marrecos, e no se
sabe se a dita prova 'tcnica' da mdica-veterinria no est a se referir a esses outros animais, distintos
daqueles tratados nos autos de infrao e de apreenso discutidos. Ser que possvel que convivam num
mesmo espao (naquele grande viveiro que consta das fotografias) marrecos e cacatuas, uma pergunta
que fica sem resposta, e portanto no me sinto confortvel para aceitar a alegao de que os animais
exticos de que trata o auto de apreenso esto bem cuidados e em boas condies de cativeiro.

Alm disso, destaco o anexo 4 do evento 26 do processo originrio (correspondncia
encaminhada pelo bilogo e pelo veterinrio ao Ibama, quando da transferncia de outros animais). Esse
documento d conta de riscos para os animais, no apenas para aqueles discutidos nesta ao, mas tambm
outras aves que estavam no local e que no so discutidas nesta ao. Os fatos ali descritos so suficientes,
no meu entender, para justificar que somente com prova robusta se pudesse manter os animais com a
guarda dos animais discutidos nesta ao. L foi dito: 'de maneira geral, as aves apresentam estado de
sade satisfatrio, com exceo de algumas marrecas com leses articulares ainda no esclarecidas, o que
dificulta sua locomoo'.

Por tudo isso, divirjo do relator e dou provimento apelao do Ibama para julgar
improcedentes os pedidos examinados na sentena, invertendo os nus da sucumbncia e condenando a
parte autora a pag-los, inclusive honorrios advocatcios, que arbitro em R$ 5.000,00, considerando o
contedo econmico da lide e o trabalho exigido dos profissionais.

Ante o exposto, voto por dar provimento apelao do Ibama para julgar improcedentes
os pedidos examinados na sentena.


Desembargador Federal CNDIDO ALFREDO SILVA LEAL JUNIOR
299



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JUNIOR, , na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF
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300
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: RODRIGO PITREZ DE OLIVEIRA

EMENTA

DIREITO AMBIENTAL E ADMINISTRATIVO. MULTA. INFRAO AMBIENTAL.
GUARDA DOMSTICA. PSSARO SILVESTRE.
. Resta inclume o auto de infrao porque constatada a infrao legislao ambiental,
tendo em vista que a autora manteve animais exticos em cativeiro, sem a necessria e devida autorizao
do rgo ambiental competente.
. Reconhecido que o auto de infrao subsiste, no se pode premiar a autora para permitir
que permanea com os animais que ilicitamente detm, ainda que pagando a multa.
. A rigidez da legislao ambiental justifica-se diante do bem jurdico que se est
protegendo, no podendo o intrprete deferir nem permitir o que a lei no defere nem permite.
. Os animais que se encontram na condio de instrumentos ou produtos da infrao
ambiental (e no apenas do crime ambiental) devem ser apreendidos, nos termos do que dispe o art. 25 da
Lei n 9.605/98.
. As questes pertinentes manuteno dos animais em cativeiro devem ser examinadas
luz de percia tcnica, imparcial, realizada segundo os critrios tcnicos e com observncia do devido
processo legal, de modo que o laudo particular no se mostra apropriado para substituir a opo legal do
pargrafo 1 do artigo 25 da Lei 9.605 de 1998 pela manuteno dos animais com a parte autora,
principalmente quando esses animais podem e devem ser destinados a criadouro legalizado, na forma
legalmente prevista.
. Apelao provida.

ACRDO

Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 4
Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por maioria, vencido parcialmente o Relator, dar
provimento apelao, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte
integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 20 de novembro de 2012.


Desembargador Federal CNDIDO ALFREDO SILVA LEAL JUNIOR
Relator



Documento eletrnico assinado por Desembargador Federal CNDIDO ALFREDO SILVA LEAL
JUNIOR, Relator, na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e
Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do
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301
ANEXO I Deciso interlocutria Caso da Defensoria Pblica (item 3.3)

AO ORDINRIA (PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO) N 5020973-50.2012.404.7200/SC
AUTOR : CLAUDIO LEMOS
PROCURADOR : ANA LUIZA ZAGO DE MORAES (DPU) DPU018
RU :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA

DECISO (LIMINAR/ANTECIPAO DA TUTELA)

Trata-se de ao ordinria ajuizada por CLAUDIO LEMOS contra o INSTITUTO
BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
visando declarao de nulidade de multa imposta por fiscais da Autarquia. Alega o autor, em suma, que:
[a] em 5-10-2006 foi autuado com multa de R$ 3.500,00, por manter em cativeiro sete pssaros de sua
propriedade; [b] em 5-7-2007 fez acordo para a Transao Penal no processo perante o Juizado Especial
Criminal da Capital, restando integralmente cumprido, com sentena de extino da punibilidade em 25-2-
2008; [c] interps recurso administrativo, ao qual foi negado provimento, sendo-lhe exigido o pagamento
da multa; [d] o valor da sano foi fixada de forma exorbitante e desarrazoada, sem indicao dos critrios
que lhe serviram de base; [e] ela tambm ilegal porque no foi garantido o prvio exerccio de defesa na
via administrativa; e [f] ocorreu a prescrio da ao punitiva da Administrao, posto que se trata de
infrao tambm punida como crime e, neste caso, deve ser aplicado o prazo prescricional do Cdigo
Penal, que de trs anos. Com esses fundamentos, requer:

b. Em sede liminar, a antecipao dos efeitos da tutela, para que a R se abstenha de qualquer medida
judicial ou extrajudicial para a cobrana da dvida;

, em sntese, o que consta da inicial, a qual veio acompanhada de documentos.

Decido.

Segundo consta dos documentos juntados aos autos, o procedimento de fiscalizao teve
incio aps a constatao da posse dos animais pelo autor em sua residncia, expedindo-se Auto de Infrao
n. 558570-D e Termo de Apreenso e Depsito n. 472098 com Relatrio Tcnico de Fiscalizao (Evento
n. 1 - OFIC, fls. 1/5). O Autor apresentou defesa perante o rgo administrativo, a qual foi julgada
improcedente em 27/11/2008 (Evento 1-OFIC2, fl. 22/24). Contra esta deciso o autor apresentou recurso,
tendo sido assistido pela Defensoria Pblica da Unio. Novamente o recurso foi julgado improcedente e
mantido o auto de infrao (Evento 1 - OFIC2, fl. 53). Assim, no prospera, pelo menos em sede de
liminar, o argumento de ofensa ao devido processo legal.

Tambm no procede a alegao de prescrio, posto que o prazo referido no 2 do art.
1 da Lei n. 9.783/99 diz respeito ao Direito imposio da prpria penalidade e ela foi imposta ao autor no
dia do fato pelo IBAMA, oportunidade em que foi lavrado o Auto de Infrao. De outro lado, pelas cpias
juntadas, tambm no se operou a chamada prescrio intercorrente, pois o processo administrativo no
ficou paralisado mais do que trs anos.

Quanto sano imposta, observo que ela foi aplicada com base no seguinte dispositivo
do Decreto n. 3.179/99, que vigia poca dos fatos:

Art. 11. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota
migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo
com a obtida:

Multa de R$ 500,00 (quinhentos reais), por unidade, com acrscimo por exemplar excedente de:

302
I - R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por unidade de espcie constante da lista oficial de fauna brasileira
ameaada de extino e do Anexo I da Comrcio Internacional das Espcies da Flora e Fauna Selvagens
em Perigo de Extino-CITES; e

II - R$ 3.000,00 (trs mil reais), por unidade de espcie constante da lista oficial de fauna brasileira
ameaada de extino e do Anexo II da CITES.
1o Incorre nas mesmas multas:

I - quem impede a procriao da fauna, sem licena, autorizao ou em desacordo com a obtida;

II - quem modifica, danifica ou destri ninho, abrigo ou criadouro natural; ou

III - quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou
transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre, nativa ou em rota migratria, bem como produtos
e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros no autorizados ou sem a devida permisso, licena
ou autorizao da autoridade competente.
O autor, de fato, segundo se infere dos documentos juntados aos autos, no possua licena
para a manuteno dos pssaros em cativeiro, mas mesmo assim compareceu ao IBAMA para se explicar, o
que, ante a ilicitude da conduta, no foi suficiente para elidir a sano aplicada.

Todavia, tratando-se de guarda domstica de animais silvestres, os pargrafos 2 e 3 do
artigo supramencionado dispunham o seguinte:

2o No caso de guarda domstica de espcime silvestre no considerada ameaada de extino, pode a
autoridade competente, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a multa, nos termos do 2o do
art. 29 da Lei no 9.605, de 1998.

3o No caso de guarda de espcime silvestre, deve a autoridade competente deixar de aplicar as
sanes previstas neste Decreto, quando o agente espontaneamente entregar os animais ao rgo
ambiental competente.

A norma em questo tem fundamento no 2 do art. 29 da Lei dos Crimes Ambientais -
Lei n. 9.605/98, a qual dispe que 'no caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada
ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena'. Trata-se de
uma hiptese de perdo judicial, no obstante o seu carter subjetivo, pois a lei no esclarece quais as
circunstncias que o justificariam. A jurisprudncia, todavia, tem se inclinado a no considerar lesiva e,
portanto, merecedora de perdo judicial, a conduta consistente na manuteno de poucos espcimes de
animais em cativeiro em ambiente domstico. Veja-se, como exemplo, o seguinte julgado:

PENAL. PROCESSUAL PENAL. AMBIENTAL. LEI N 9.605/98, ART. 34, INCISO III. ABSOLVIO.
ART. 29, 1, III, DA LEI N 9.605/98. PERDO JUDICIAL. GUARDA DOMSTICA DE ESPCIE
SILVESTRE NO AMEAADA DE EXTINO. 1. Ausente prova conclusiva da captura de percentual
superior aos 20% de camares de tamanho no permitido, resta como no configurado o crime do art. 34,
pargrafo nico, inciso III, da Lei n 9.605/98. 2. O nmero reduzido de aves (seis), duas de cada espcie,
no considerados ameaados de extino, apreendidos na residncia do acusado, justificam a incidncia
do perdo judicial. (TRF4, ACR 2005.71.01.001690-0, Stima Turma, Relator Nfi Cordeiro, D.E.
25/06/2008)

DIREITO PENAL. CRIME CONTRA A FAUNA. GUARDA DOMSTICA. ART.29 DA LEI 9.605 DE 1998.
AVES DA FAUNA SILVESTRE. PERDO JUDICIAL. ART.29 PAR. 2. 1. Ainda que a priori seja
realmente tpica, a prpria Lei que criou o tipo penal em exame (guarda domstica de animais da fauna
silvestre), prev, em seu art. 29, par. 2, o caso de perdo judicial, cujos requisitos se enquadram
perfeitamente neste caso concreto, pois as aves que se encontravam em cativeiro eram em nmero de
quatorze, as quais j foram devolvidas pela autoridade policial ao rgo competente (fundao Ecolgica
Zoobotnica) que as devolver ao seu ambiente natural, (fl. 32 - Termo de entrega) e no so
consideradas espcimes em extino, conforme listagem divulgada atravs do IBAMA. (Portaria n
303
1.522/89). 2. Recurso criminal que se nega, provimento. (TRF4, RSE 1999.04.01.007626-4, Segunda
Turma, Relator Vilson Dars, DJ 07/07/1999)

No caso dos autos, de acordo com o a defesa administrativa, o autor desconhecia a
necessidade de obter licena para a manuteno de poucos pssaros em ambiente domstico, assim como
desconhecia a ilicitude do ato. De outro lado, o autor no permaneceu com a posse ou guarda dos animais,
os quais foram entregues ao IBAMA.

Trata-se de pessoa humilde, com quatro filhos, cuja renda mensal aproxima-se de dois
salrios mnimos (EVENTO3-CHEQ2), mostrando-se desproporcional a fixao da multa em R$ 3.500,00.
Atendendo ao disposto na norma, e diante do caso concreto, caberia autoridade deixar de aplicar a multa,
posto que se tratava de apenas sete aves, nenhuma delas ameaada de extino, como expressamente
constou do relatrio de fiscalizao (Evento 1 - OFIC2, fl. 4/5).

Neste sentido, h tambm precedente do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, verbis:

ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL - ANTECIPAO DE TUTELA SUSPENDENDO A
EXIGIBILIDADE DE MULTA ADMINISTRATIVA POR SUPOSTO CRIME AMBIENTAL (MANTER EM
CATIVEIRO PSSAROS DA FAUNA SILVESTRE SEM AUTORIZAO).
1- Consoante Acordo de Cooperao Tcnica firmado entre o IBAMA/MG e a Defensoria Pblica da
Unio, pode-se converter multa ambiental (por manuteno em cativeiro de 07 pssaros silvestres
brasileiros) em medida de cunho educativo (prestao de servios de preservao, melhoria e
recuperao), a teor do art. 72, 4, da Lei n 9.605/98, no vicejando a mera vontade do IBAMA em
denunciar o aludido pacto, que, enquanto vigente, assegura autora a converso aludida, que, ao que
consta, ostenta a necessria eficcia comum s sanes (reprimir e educar).
2 - H previso legal para que o Juiz deixe de aplicar a pena (2 do art. 29 da Lei n 9.605/99 e art. 11,
2, do Decreto n 3.179/99) e, no caso, no h notcia de que as aves, embora da fauna silvestre
brasileira, estejam em risco de extino.
3 - Considera-se, tambm, o perfil scio-econmico e a conduta da agravada-autuada, pessoa semi-
analfabeta e de poucos recursos, que, alm de desconhecer a infrao cometida, fato comum na realidade
brasileira interiorana, demonstrou - no que mais importa - no infligir maus-tratos aos pssaros, criados
em ambiente domstico, sem qualquer exposio de risco ao meio ambiente ou fauna silvestre; prova
inconteste de tais fatos que permaneceram em seu poder, na condio de depositria, mesmo aps a
autuao.
4 - Presentes os requisitos do art. 273 do CPC e adotando-se o princpio da insignificncia, a suspenso
da exigibilidade da multa medida que se impe. 5- Agravo no provido. 6 - Peas liberadas pelo Relator,
em 23/10/2007, para publicao do acrdo (AG 200701000243936, JUIZ FEDERAL RAFAEL PAULO
SOARES PINTO (CONV.), 7 T., DJ 09-11-2007).

H, assim, ao menos em anlise preliminar, verossimilhana nas alegaes do autor. O
perigo de dano irreparvel, por sua vez, se perfaz pela probabilidade de vir o autor a sofrer execuo, com
os notrios nus que dela decorrem.

4. Ante o exposto, defiro o pedido de antecipao de tutela para suspender a exigibilidade
da multa imposta pelo Auto de Infrao n. 558570-D.

Intimem-se. Cite-se.

Florianpolis, 27 de novembro de 2012.


Marjrie Cristina Freiberger Ribeiro da Silva
Juza Federal Substituta



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304
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4 Regio n 17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel
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305
ANEXO J - Sentena Caso do Plantel (item 3.4)

AO ORDINRIA (PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO) N 5000863-83.2010.404.7205/SC
AUTOR : DEOCLECIO BRICK FILHO

: ROSANI BRICK
ADVOGADO : GERSON DA SILVA
RU :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA

SENTENA

I - RELATRIO

Por inicial ajuizada a 18 MAI 2010 pretendem os requerentes indenizao pelo instituto
requerido por danos causados em razo da atuao dos seus agentes em diligncia que culminou com a
apreenso de vrias aves nativas, requerendo, ainda, a anulao das autuaes. Em sede de tutela
antecipada, pretendem ordem judicial que determine a devoluo dos pssaros. Requerem o benefcio da
assistncia judiciria gratuita. Juntam documentos.

Pelo Magistrado Federal Substituto Clenio Jair Schulze foi diferida a apreciao da
antecipao de tutela para posterior manifestao do IBAMA, a qual foi prestada no evento 7.

A tutela antecipada foi indeferida (evento 9).

Citado, o IBAMA apresentou contestao onde defendeu a legalidade dos atos vergastados
(evento 21).

Aps a rplica, as partes foram instadas a especificar provas sendo que apenas os autores
requereram a prova testemunhal e pericial.

Pelo despacho saneador lanado no evento 38 foi indeferido o pedido de produo de
prova pericial, deferida a testemunhal e o depoimento pessoal do representante legal do ru, tendo a deciso
do evento 50 revogado este ltimo e determinado de ofcio oitiva dos agentes de fiscalizao do IBAMA
Alvino Arnaldo Pereira, Mrcio Telmo Borgonovo e Carlos Aristeu Mergen.

Chamado o feito ordem foi indeferido o pedido de assistncia judiciria gratuita, tendo a
parte autora recolhido custas iniciais (eventos 68 e 73).
Na data aprazada foi realizada a audincia de instruo e julgamento na qual foi tomado o
depoimento pessoal dos autores e ouvidas duas testemunhas do Juzo (evento 81) e trs arroladas pelos
autores.

No Juzo Deprecado de Itaja foi realizada audincia onde foi colhido o depoimento da
testemunha Carlos Aristeu Mergen (evento 94).

Aps razes finais apresentadas pelas partes, vieram os autos concluso.

Baixados, determinei a juntada pelo IBAMA de cpia legvel do Termo de Depsito n
472103-C e Auto de Infrao n 659022-D (OUT11 - evento 1); comando que restou cumprido no evento
109.

Retornaram os autos concluso.

o relatrio. Decido.

306
II - FUNDAMENTAO

Pretendem os autores a declarao de nulidade dos autos de infrao n 449878 e 659022,
com a consequente devoluo das espcies apreendidas e restabelecimento dos cadastros de
credenciamento junto ao rgo requerido, bem assim a condenao deste em danos morais, ao argumento
de que a inobservncia do princpio da legalidade pelos agentes administrativos, teria impossibilitado o
regular exerccio da ampla defesa e do contraditrio.

Consabido que todo ato expedido pela Administrao Pblica no desempenho da funo
administrativa reveste-se de presuno relativa de acerto, visto que o princpio da legalidade impe que a
Administrao aja somente de acordo com a lei.
Por fora disso, a Administrao Pblica est dispensada de apresentar elementos que
justifiquem os pressupostos de fato e de Direito que levaram expedio do ato. dizer,somente a
impugnao - deduzida na esfera administrativa ou judicial - que abre a possibilidade ao administrado
para discutir a legitimidade do ato, mediante a apresentao de provas que sejam capazes de
remover a presuno de acerto que repousa sobre o ato administrativo.

Nesse sentido, ensina Maria Sylvia Zanella di Pietro, em seu Direito Administrativo
brasileiro (3 ed., Atlas, 1992, p. 151):

'... a parte interessada que dever provar, perante o Judicirio, a alegao de ilegalidade do ato;
inverte-se o nus da prova, porm no de modo absoluto: a parte que props a ao dever, em princpio,
provar que os fatos em que se fundamenta a sua pretenso so verdadeiros;'

Em assim sendo, no se aceita a pura e simples argumentao de que determinado ato
administrativo encontra-se maculado. Cabe ao administrado produzir provas que prestem suporte a tal
alegao, sendo, portanto, essa comprovao o objeto de exame nos autos.

Primeiramente, cabe uma breve resenha dos fatos.

Em 04 MAI 2010, o IBAMA, atravs de seus agentes, promoveu fiscalizao na
propriedade dos autores, os quais so cadastrados junto ao rgo na categoria de 'criador amador de
passeriforme', para a apurao nesta atividade de irregularidades noticiadas anonimamente. Constatada a
procedncia dos fatos realizaram a apreenso de 37 (trinta e sete) pssaros silvestres, notificando os
demandantes (n 556629 e 557857) para comparecimento, em dois dias, junto ao Escritrio Regional do
IBAMA 'para emisso de auto de infrao' (f. 8 - PROCADM2 - evento 1 e f. 3 - PROCADM2 - evento
109).

No dia 05 MAI 2010, os agentes fiscais do IBAMA expediram dois Termos de Depsito
(n 472108 - C e n 455636 - C), nos quais o Parque Cyro Gevaerd - SANTUR, localizado no municpio de
Balnerio Cambori/SC, foi tido como depositrio dos '16 (dezesseis) pssaros da fauna silvestre brasileira'
e '36 (trinta e seis) pssaros silvestres', respectivamente, sendo que apenas neste ltimo (n 455636) consta
a identificao do representante do depositrio (Biloga Mrcia Regina Gonaves Achutti) que assinou o
Termo (f. 5 - PROCADM2 - evento 1 e f. 6 - PROCADM2 - evento 109).

No mesmo dia, referida Biloga firmou Declaraes na qual relacionou as aves
depositadas com as observaes pertinentes, como nmero e dimetro de anilha e eventuais ferimentos (f.
3/5 - PROCADM6 - evento 1 e fls. 13/14 - PROCADM2 - evento 109).

De outro norte, na data aprazada (06 MAI 2010), tendo os autores comparecido no local
determinado, tiverem lavrados em seu desfavor:

- DEOCLECIO:

a) AUTO DE INFRAO/MULTA (n 449878 - D), no qual constou como descrio da
infrao a de 'ter em cativeiro 36 (trinta e seus) espcimes da fauna silvestre nativa em desacordo coma
licena obtida', sendo que tal conduta foi tipificada como incursa no art. 70 c/c art. 29, 1, III da Lei n
307
9.605/98 e art. 3, III, IV, VII c/c art. 24, I, 3, III, do Decreto n 6.514/2008. Do referido documento
consta ainda a imputao de multa no valor de R$ 18.000,00 e a abertura do prazo de 20 (vinte) dias para
pagamento ou apresentao de defesa ao IBAMA (f. 3 - PROCADM2 - evento 1).

b) TERMO DE APREENSO, EMBARGO/INTERDIO (n 455637 - C), tendo no
campo destinado a descrio dos produtos, petrechos apreendidos e justificativa do embargo/interdio (16)
os assentamentos seguintes: '*fica apreendido 36 (trinta e seis) aves silvestres nativas abaixo
descriminadas: - 07 (sete) papa-capim. 05(cinco) pintasslgo; 05 (cinco) bonito do campo ou gatoramo-
bandeira; 05 (cinco) ti preto; 04 (quatro) trinca-ferro; 03 (trs) gatoramo-bico-grosso; 02 (dois) tico-tico;
02 (dois) sabi-uma; 01 (um) azulo; 01 (um) pimento; 01 (um) sara-bico-fino. *fica apreendidoas
anilhas no utilizadas: IBAMA OA2.4 133888; IBAMA AO 2.4 133889; IBAMA AO 2.4 133891; IBAMA
AO 2.4 133894; IBAMA 03/04 3.0 045801. *fica embargada a atividade de criador amador de
passeriformes' (f. 6 - PROCADM2 - evento 1).

- ROSANI:

a) AUTO DE INFRAO/MULTA (n 659022 - D), contendo como descrio da
infrao 'Ter em cativeiro 16 espcimes da fauna silvestre brasileira, em desacordo com a licena obtida', e
enquadrando o ato infracional no 'art. 70 c/c 29, , III da Lei n 9.605/98 e art. 3, II, IV c/c art. 24, I, , III,
do Decreto n 6.514/2008'. Ainda no documento foi fixada a multa no valor de R$ 8.000,00 e dado cincia
quanto ao prazo de 20 (vinte) dias para o respectivo pagamento ou defesa administrativa junto ao IBAMA
(f. 1 - PROCADM2 - evento 109);

b) TERMO DE DEPSITO (n 472103 - C), onde restou consignado a apreenso de '16
pssaros da fauna silvestre brasileira' (f. 4 - PROCADM2 - evento 109).

Dando continuidade ao processo administrativo instaurado contra o autor, em 10 MAI
2010 foi elaborado Relatrio de Fiscalizao e com relao a autora Rosani este datou de 20 MAI
2010 (fls. 9/11 - PROCADM2 - evento 1 e fls. 8/9 - PROCADM2 - evento 109).

No h notcias nos autos de que nos processos referidos tenha havido por parte dos
demandantes a apresentao de defesa ou mesmo o pagamento das multas imputadas.

Do quadro supra delineado tem-se, portanto, que razo assiste a parte autora, em parte e
termos.

certo que a alegao dos demandantes de que houve violao do princpio do
contraditrio e ampla defesa, por ausncia de indicao do fundamento e tipo das infraes por eles
cometidas, no subsiste, isso porque, conforme aposto, os autos de infrao/multa, que se recusaram
assinar, continham tais dados, bem como o prazo para apresentao de defesa. A inrcia volitiva dos
autores, no ponto, no pode dar ensejo a nulidade dos autos em comento que pelo menos, quanto a este
aspecto, se deu no estrito campo da legalidade. O silncio do administrado no significa nem importa
mcula do ato administrativo.

Contudo, tenho que o devido processo legal, o qual compreende o contraditrio e ampla
defesa, deixou de ser observado quando os agentes fiscais do IBAMA, aps minuciosa anlise das aves na
residncia dos autores, a qual perdurou mais de cinco horas, houveram por bem proceder a apreenso de
todas, com ou sem irregularidades anotadas, encaminhando-as para local ignorado dos demandantes, onde,
revelia deles, foram as aves novamente examinadas.

Veja-se que o 'depsito' das aves silvestres junto SANTUR deu-se em data intermediria
da notificao dos autores e da lavratura dos autos de infrao e apreenso, o que, indene de dvidas,
suprimiu-lhes o Direito de, querendo, acompanhar os trabalhos, e, impugnar, a tempo e modo, eventuais
fatos controvertidos.

No se desconhece que h previso legal para que o agente atuante possa, em caso de
infrao ambiental, proceder apreenso do objeto/animal fiscalizado (art. 72, da Lei n 9.605/98 e art.
308
101, do Decreto n 6.514/08), contudo tal norma no prev, como de fato no poderia, sob pena de afronta
ao princpio do devido legal, que essa apreenso, bem assim a entrega/depsito dos animais (aves) seja feita
sem a cincia do alegado 'infrator'. Tanto assim verdade que o dispositivo legal reitor da matria dispe
expressamente que tal medida tem como objetivo garantir o resultado prtico do processo
administrativo (art. 101, I, 1, do Decreto n 6.514/08).

Ora, a ausncia de intimao/notificao quanto ao procedimento de depsito das aves,
acaba por ir justamente de encontro com o escopo da norma legal, tal como aposto, na medida em que
coloca em xeque a responsabilidade dos autores por algumas das mazelas constatadas nas aves por ocasio
da anlise destas na SANTUR, porquanto, segundo afirmam os demandantes, e so corroborados pela
prova testemunhal colhida, inclusive dos prprios agentes fiscais do IBAMA (evento 81), na inspeo
procedida na sua casa alguns pssaros apresentavam anilhas aparentemente adulteradas, sem, contudo,
possurem qualquer outra leso, tal como, dedos mutilados.

Dessarte, tenho que embora a autuao dos autores tenha sido legtima, j que restou
comprovada a existncia de aves de seu pantel no SISPASS com anilhas com caractersticas de
adulteraes, o que tipifica infrao ambiental, nos termos da Lei 9.605/98, no houve, por outro lado, o
respeito absoluto da Administrao s formalidades legais de defesa e contraditrio quando do depsito e
exame das aves apreendidas.

Essa circunstncia deve ser sobrelevada a partir da concepo do processo administrativo
enquanto garantia do cidado/administrado. Certo, no se compadece com a atual ordem constitucional,
conduta administrativa que no permita a participao do cidado, possibilitando-lhe a deduo de
alegaes, a exposio de motivos e a entrega de subsdios, tudo de modo a que, no esteio de um processo
dialgico, possa emprestar deciso final exarada por autoridade competente ampla legitimidade.

Para alm disso, ademais, h outro ponto a ser destacado. O art. 37, caput, impe
Administrao Pblica a obedincia, entre outros, ao princpio da publicidade. Nessa perspectiva, bem de
ver que procedimentos sigilosos, tal como veio a configurar aquele em anlise, no podem significar
menoscabo ao Direito de defesa do interessado, tal como bem ressaltou o e. Min. GILMAR MENDES no
julgamento do RE 434.059/DF, J. 07 MAI 2008:

'Na realidade, h muito vem a doutrina constitucional enfatizando que o Direito de defesa no se resume a
simples Direito de manifestao no processo. Efetivamente, o que o constituinte pretende assegurar - como
bem anota Pontes de Miranda - uma pretenso tutela jurdica. (...)
Observe-se que no se cuida aqui, sequer, de inovao doutrinria ou jurisprudencial. J o clssico Joo
Barbalho, nos seus Comentrios Constituio de 1891, asseverava que 'com a plena defesa so
incompatveis, e, portanto, inteiramente inadmissveis os processos secretos, inquisitoriais, as devassas, a
queixa ou o depoimento de inimigo capital, o julgamento de crimes inafianveis na ausncia do acusado
ou tendo-se dado a produo das testemunhas de acusao sem ao acusado se permitir reinquiri-las, a
incomunicabilidade depois da denncia, o juramento do ru, o interrogatrio dele sob coao de qualquer
natureza, por perguntas sugestivas ou capciosas'.

Os elementos de convico trazidos aos autos, assim, evidenciam que no houve
irregularidade premente que venha a impor a pecha da ilegalidade ao procedimento adotado pelo IBAMA.
De outro lado, como se exps, a autoridade em alguns momentos adotou postura que no se coaduna,
inteireza, com o devido processo administrativo constitucional. Tanto isso se mostra evidente, que no
logrou demonstrar, mediante base emprica idnea, houvesse de fato o rol de irregularidades apontadas,
acabando, desta feita, por cominar multa desproporcional.

Disso, se infere, luz do art. 2 da Lei 9.784, que impe Administrao Pblica a
obedincia ao princpio da proporcionalidade, medida passvel de correo pelo Judicirio.

Nessa toada, e considerando que o Judicirio no se presta a dar provimento inteis,
a reduo da pena imposta medida necessria que vai ao encontro do devido processo legal substantivo
(art. 5., LIV, CF), razo por que, fixo em analogia ao art. 24, I, do Decreto n 6.514/08, e com base nas
Declaraes firmadas pela biloga Mrcia Regina Gonaves Achutti (f. 3/5 - PROCADM6 - evento 1 e fls.
309
13/14 - PROCADM2 - evento 109), o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por ave apreendida e sem
qualquer irregularidade constatada.

Assim, e para que no remanesam dvidas, o total devido pelo IBAMA ao autor
Deoclecio de R$ 10.000,00 (20 aves) e, autora Rosani, R$ 7.500,00 (15 aves), corrigidos
monetariamente nos mesmos moldes da multa administrativa aplicada, sendo autorizado, desde j, a
compensao entre os valores devidos a titulo de multa.

Passo, pois, a analise do alegado dano moral.

bem de ver que a instruo da demanda demonstrou, seja diante da prova documental
coligida, seja pela produo da prova oral, que a conduta administrativa atacada, que veio a prefigurar os
Autos de Infrao n 449878 - D e n 659022 - D, deu-se dentro da legalidade, no se podendo falar em
abuso do poder (sviamento di potere) pela autoridade responsvel pela prtica do ato, seno em conduta
deseducada.

Embora se corra o risco do trusmo, o que se tem, diante dos elementos de convico
carreados aos autos, ato de fiscalizao, prprio do poder de polcia enquanto prerrogativa (poder-dever)
da Administrao Pblica, cuja presuno de legitimidade no foi afastada pelos autores no ponto.

Em outras palavras, no houve conduta ilcita, indispensvel, frise-se, para a imposio de
qualquer responsabilidade aos agentes estatais, ainda que sob a tica da modalidade objetiva (art. 37, 6,
CF).

Mais no fosse, sequer comprovada ofensa honra subjetiva. Com efeito, vive-se em uma
sociedade de risco, em que dissabores podem vir a ocorrer na vida de todos que dela fazem parte. Estar
sujeito fiscalizao, por evidente, medida que, antes de se configurar ofensa honra, visa a, justamente,
resguardar interesse pblico proeminente em face do interesse privado, prprio, ademais, da desigualdade
jurdica inegavelmente existente entre Estado e cidado-administrado, tudo a salvaguardar o bem comum e
sempre com foco na dignidade da pessoa humana enquanto valor fundamental a ser preservado.

O posicionamento da jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 4 Regio vai em
idntico sentido, mutatis mutandi:

'ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. PRISO EM FLAGRANTE.
OFERECIMENTO DE DENNCIA. DANO MORAL. INOCORRNCIA. No demonstrada a existncia de
ilicitude ou excesso na priso em flagrante efetuada, nem na atuao ministerial, ao oferecer a denncia,
inexiste a responsabilizao objetiva do Estado, ou o dever de indenizar o particular.' (TRF4, AC
0011217-56.2008.404.7002, Terceira Turma, Relator FERNANDO QUADROS DA SI LVA, D.E. 19 JUL
2011)

'ADMINISTRATIVO. TRNSITO. PENALIDADE. DESCONSTITUIO. PLACAS DO VECULO.
'CLONAGEM'. COMPROVAO. DANO MORAL NO CONFIGURADO. 1.- Os elementos probatrios
carreados aos autos evidenciam que as placas do automvel do autor foram objeto de 'clonagem', prtica
que induziu em erro a prpria autoridade policial, a revelar a necessidade de desconstituio da
penalidade aplicada. 2.- Em que pese o fato do incidente ter causado alguns transtornos ao autor, no se
caracterizou uma falha ou omisso injustificada por parte da Unio. No h que se falar em conduta
ilcita praticada por parte do agente da Polcia Rodoviria Federal, que agiu em observncia a regra
explicitada em lei, e no exerccio do poder de polcia, de modo que descabido o pagamento de indenizao
por danos morais.' (TRF4 5001387-07.2010.404.7100, Relatora p/ Acrdo MARIA LCIA LUZ
LEIRI A, D.E. 22 JUN 2011)

Assim, o pedido de fixao de indenizao/compensao por alegado dano moral
improcedente.

III - DISPOSITIVO

310
Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE O PEDIDO, com
resoluo do mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC, para reconhecendo a existncia de irregularidade,
sob os aspecto formal, nos processos administrativos deflagrados contra os autores, condenar o IBAMA a
pagar-lhes, nos termos da fundamentao, o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por ave apreendida e
sem qualquer vcio constatado, devendo a importncia apurada ser corrigida monetariamente nos mesmos
moldes da multa administrativa aplicada, autorizada, desde j, a compensao com os valores devidos a
este mesmo ttulo (multa). Por no se tratar de irregularidade premente que venha a impor a pecha da
ilegalidade a tais processos, reconheo ainda a incolumidade dos Autos de Infrao n. 449878-D e 659022 -
D, bem assim das penas de multas e embargo da atividade de criador amador de passeriforme impostas aos
autores.
Diante da sucumbncia recproca, devero os honorrios sucumbenciais ser compensados,
a teor do art. 21, caput, do CPC.
Custas pelas partes.
Publicada e registrada eletronicamente. Intimem-se.

Blumenau, 24 de janeiro de 2012.


ADAMASTOR NICOLAU TURNES
Juiz Federal



Documento eletrnico assinado por ADAMASTOR NICOLAU TURNES, Juiz Federal, na forma do
artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de
maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.jfsc.jus.br/gedpro/verifica/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 4151459v6 e, se solicitado, do cdigo CRC D9954199.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a): Adamastor Nicolau Turnes
Data e Hora: 25/01/2012 10:49


311
ANEXO L - Acrdo Caso do Plantel (item 3.4)

APELAO CVEL N 5000863-83.2010.404.7205/SC
RELATOR : CARLOS EDUARDO THOMPSON FLORES LENZ
APELANTE : DEOCLECIO BRICK FILHO
ADVOGADO : GERSON DA SILVA
APELANTE :
INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS
NATURAIS RENOVVEIS - IBAMA
APELANTE : ROSANI BRICK
ADVOGADO : GERSON DA SILVA
APELADO : OS MESMOS
MPF : MINISTRIO PBLICO FEDERAL

DECISO

Vistos, etc.

Trata-se ao ordinria ajuizada contra o Ibama, em que os requerentes pretendem
indenizao por danos causados em razo da atuao dos agentes da R em diligncia que culminou com a
apreenso de vrias aves nativas, requerendo, ainda, a anulao das autuaes. Em sede de tutela
antecipada, pretendem ordem judicial que determine a devoluo dos pssaros.
Indeferida a tutela antecipada (evento 9).
O IBAMA apresentou contestao onde defendeu a legalidade dos atos vergastados
(evento 21).
Sobreveio sentena julgando parcialmente procedente o pedido, para reconhecendo a
existncia de irregularidade, sob os aspecto formal, nos processos administrativos deflagrados contra os
autores, condenar o IBAMA a pagar-lhes, nos termos da fundamentao, o valor de R$ 500,00 (quinhentos
reais) por ave apreendida e sem qualquer vcio constatado. Por no se tratar de irregularidade premente que
venha a impor a pecha da ilegalidade a tais processos, reconheceu, ainda, a incolumidade dos Autos de
Infrao n. 449878-D e 659022 - D, bem assim das penas de multas e embargo da atividade de criador
amador de passeriforme impostas aos autores. Honorrios compensados, frente sucumbncia recproca, a
teor do art. 21, caput, do CPC.

Em suas razes, os autores requerem sejam anuladas as multas administrativas constantes
nos autos de infrao, ao argumento de que demonstrado nos autos que os pssaros apreendidos se
encontram em situao regular. Pretendem a reforma da sentena no que tange compensao das multas
das multas cominadas na sentena com as multas administrativas do IBAMA. Aduzem que plenamente
comprovada a ocorrncia do dano moral.

De outra banda, O IBAMA em seu recurso aduz que a sentena deve reformada quanto
condenao para que os autores sejam indenizados pelas aves apreendidas em que forem constatadas
posteriormente irregularidades. Aduz que a sentena incoerente, na medida em que reconheceu a
legalidade e a legitimidade da autuao levada a cabo pelos IBAMA, mantendo os autos de infrao.

Com parecer do MPF subiram os autos.

DECIDO.

Tenho que o decisum merece reforma.

Para tanto, valho-me do pertinente parecer elaborado pelo douto MPF (evento 5), cujos
fundamentos adoto como razes de decidir, verbis:

312
No caso em tela, DEOCLECIO BRICK FILHO e ROSANI BRICK ajuizou a presente ao ordinria em
face do INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS NATURAIS RENOVVEIS
- IBAMA, pretendendo anulao dos autos de infrao n 449878-D e n 659022-D.

Conforme relatado pelo magistrado singular:

Pretendem os autores a declarao de nulidade dos autos de infrao n 449878 e 659022, com a
consequente devoluo das espcies apreendidas e restabelecimento dos cadastros de credenciamento
junto ao rgo requerido, bem assim a condenao deste em danos morais, ao argumento de que a
inobservncia do princpio da legalidade pelos agentes administrativos, teria impossibilitado o regular
exerccio da ampla defesa e do contraditrio.
(...)
Em 04 MAI 2010, o IBAMA, atravs de seus agentes, promoveu fiscalizao na propriedade dos autores,
os quais so cadastrados junto ao rgo na categoria de 'criador amador de passeriforme', para a
apurao nesta atividade de irregularidades noticiadas anonimamente.

Constatada a procedncia dos fatos realizaram a apreenso de 37 (trinta e sete) pssaros silvestres,
notificando os demandantes (n 556629 e 557857) para comparecimento, em dois dias, junto ao Escritrio
Regional do IBAMA 'para emisso de auto de infrao' (f. 8 - PROCADM2 - evento 1 e f. 3 - PROCADM2
- evento 109).

No dia 05 MAI 2010, os agentes fiscais do IBAMA expediram dois Termos de Depsito (n 472108 - C e n
455636 - C), nos quais o Parque Cyro Gevaerd - SANTUR, localizado no municpio de Balnerio
Cambori/SC, foi tido como depositrio dos '16 (dezesseis) pssaros da fauna silvestre brasileira' e '36
(trinta e seis) pssaros silvestres', respectivamente, sendo que apenas neste ltimo (n 455636) consta a
identificao do representante do depositrio (Biloga Mrcia Regina Gonaves Achutti) que assinou o
Termo (f. 5 - PROCADM2 - evento 1 e f. 6 - PROCADM2 - evento 109).

No mesmo dia, referida Biloga firmou Declaraes na qual relacionou as aves depositadas com as
observaes pertinentes, como nmero e dimetro de anilha e eventuais ferimentos (f. 3/5 - PROCADM6 -
evento 1 e fls. 13/14 - PROCADM2 - evento 109).

De outro norte, na data aprazada (06 MAI 2010), tendo os autores comparecido no local determinado,
tiverem lavrados em seu desfavor:

- DEOCLECIO:
a) AUTO DE INFRAO/MULTA (n 449878 - D), no qual constou como descrio da infrao a de 'ter
em cativeiro 36 (trinta e seus) espcimes da fauna silvestre nativa em desacordo coma licena obtida',
sendo que tal conduta foi tipificada como incursa no art. 70 c/c art. 29, 1, III da Lei n 9.605/98 e art. 3,
III, IV, VII c/c art. 24, I, 3, III, do Decreto n 6.514/2008. Do referido documento consta ainda a
imputao de multa no valor de R$ 18.000,00 e a abertura do prazo de 20 (vinte) dias para pagamento ou
apresentao de defesa ao IBAMA (f. 3 - PROCADM2 - evento 1).
b) TERMO DE APREENSO, EMBARGO/INTERDIO (n 455637 - C), tendo no campo destinado a
descrio dos produtos, petrechos apreendidos e justificativa do embargo/interdio (16) os assentamentos
seguintes: '*fica apreendido 36 (trinta e seis) aves silvestres nativas abaixo descriminadas: - 07 (sete)
papa-capim. 05(cinco) pintasslgo; 05 (cinco) bonito do campo ou gatoramo-bandeira; 05 (cinco) ti
preto; 04 (quatro) trinca-ferro; 03 (trs) gatoramo-bico-grosso; 02 (dois) ticotico; 02 (dois) sabi-uma; 01
(um) azulo; 01 (um) pimento; 01 (um) sara-bico-fino. *fica apreendidoas anilhas no utilizadas:
IBAMA OA2.4 133888; IBAMA AO 2.4 133889; IBAMA AO 2.4 133891; IBAMA AO 2.4 133894; IBAMA
03/04 3.0 045801. *fica embargada a atividade de criador amador de passeriformes' (f. 6 - PROCADM2 -
evento 1).

- ROSANI:
a) AUTO DE INFRAO/MULTA (n 659022 - D), contendo como descrio da infrao 'Ter em cativeiro
16 espcimes da fauna silvestre brasileira, em desacordo com a licena obtida', e enquadrando o ato
infracional no 'art. 70 c/c 29, , III da Lei n 9.605/98 e art. 3, II, IV c/c art. 24, I, , III, do Decreto n
6.514/2008'. Ainda no documento foi fixada a multa no valor de R$ 8.000,00 e dado cincia quanto ao
313
prazo de 20 (vinte) dias para o respectivo pagamento ou defesa administrativa junto ao IBAMA (f. 1 -
PROCADM2 - evento 109);
b) TERMO DE DEPSITO (n 472103 - C), onde restou consignado a apreenso de '16 pssaros da fauna
silvestre brasileira' (f. 4 - PROCADM2 - evento 109).

Dando continuidade ao processo administrativo instaurado contra o autor, em 10 MAI 2010 foi elaborado
Relatrio de Fiscalizao e com relao a autora Rosani este datou de 20 MAI 2010 (fls. 9/11 -
PROCADM2 - evento 1 e fls. 8/9 - PROCADM2 - evento 109).

No h notcias nos autos de que nos processos referidos tenha havido por parte dos demandantes a
apresentao de defesa ou mesmo o pagamento das multas imputadas.

Merece ser parcialmente reformada a sentena.

O juzo a quo entendeu pela necessidade de notificao do interessado quando da apreenso das aves, de
forma que a apreenso da forma realizada pelo IBAMA se mostrou contrria ao contraditrio e ampla
defesa, verbis:

No se desconhece que h previso legal para que o agente atuante possa, em caso de infrao ambiental,
proceder apreenso do objeto/animal fiscalizado (art. 72, da Lei n 9.605/98 e art. 101, do Decreto n
6.514/08), contudo tal norma no prev, como de fato no poderia, sob pena de afronta ao princpio do
devido legal, que essa apreenso, bem assim a entrega/depsito dos animais (aves) seja feita sem a cincia
do alegado 'infrator'. Tanto assim verdade que o dispositivo legal reitor da matria dispe
expressamente que tal medida tem como objetivo garantir o resultado prtico do processo administrativo
(art. 101, I, 1, do Decreto n 6.514/08).

Ora, a ausncia de intimao/notificao quanto ao procedimento de depsito das aves, acaba por ir
justamente de encontro com o escopo da norma legal, tal como aposto, na medida em que coloca em xeque
a responsabilidade dos autores por algumas das mazelas constatadas nas aves por ocasio da anlise
destas na SANTUR, porquanto, segundo afirmam os demandantes, e so corroborados pela prova
testemunhal colhida, inclusive dos prprios agentes fiscais do IBAMA (evento 81), na inspeo procedida
na sua casa alguns pssaros apresentavam anilhas aparentemente adulteradas, sem, contudo, possurem
qualquer outra leso, tal como, dedos mutilados.

A respeito da notificao do interessado anteriormente apreenso dos pssaros, o art. 17, 1, da IN n
01/2003 do IBAMA reza:

Art. 17. A inobservncia desta instruo normativa implicar na aplicao das penalidades previstas nas
Leis n. 5.197, de 3 de janeiro de 1967 e n. 9.605, de 12 de fevereiro de 1998, no Decreto n 3.179, de 21
de setembro de 1999, e demais legislaes pertinentes.
1 - Quando da aplicao, pelo agente autuante em caso de fiscalizao, das penalidades dispostas no
art. 2. do Decreto n. 3.179, de 1999, ao criador amadorista, dever aquele proceder, anteriormente
apreenso dos pssaros, notificao do interessado, para, no perodo de 15 dias, apresentar a
documentao que comprove a legalidade de seu plantel.

Como se denota do teor do prprio dispositivo, a notificao do interessado antes da apreenso dos
pssaros se faz necessria somente naqueles casos em que o ilcito ambiental no ocorre de maneira
flagrante.

No caso, a notificao dos quanto ao procedimento de apreenso, seja esta notificao antes, como
condio, ou depois do procedimento, como forma de cincia, se mostra desnecessria, visto que a
verificao do ilcito se deu de forma flagrante, inexistindo prejuzo aos interessados.

Da mesma forma, no se vislumbra qualquer ofensa a lei federal, no havendo inclusive qualquer
fundamentao legal por parte do magistrado a quo nesse sentido, bem como Constituio Federal,
mormente aos princpios do contraditrio, da ampla defesa e da publicidade.

314
Gize-se que caso o legislador pretendesse que o infrator tivesse cincia quando do procedimento de
depsito das aves teria assim expressamente previsto, como fez referncia o magistrado, na Lei n 9.605/98
e no Decreto n 6.514/08.

Outrossim, expressamente consignado na sentena a legalidade dos autos de infrao, devendo ser
reformada a mesma quanto condenao do IBAMA ao pagamento de multa.

Quanto legalidade dos autos de infrao, depreende-se dos autos que a autuao foi legtima, restando
comprovada a existncia de aves no plantel dos autores com anilhas com caractersticas de adulterao,
tipificando as infraes previstas no art. 29, 1, III, da Lei n 9.605 e 24, 3, III.

Quanto ausncia de ato ilcito a ensejar reparao por dano moral, reporta-se aos fundamentos da
prpria sentena:

bem de ver que a instruo da demanda demonstrou, seja diante da prova documental coligida, seja pela
produo da prova oral, que a conduta administrativa atacada, que veio a prefigurar os Autos de Infrao
n 449878 - D e n 659022 - D, deu-se dentro da legalidade, no se podendo falar em abuso do poder
(sviamento di potere) pela autoridade responsvel pela prtica do ato, seno em conduta deseducada.

Embora se corra o risco do trusmo, o que se tem, diante dos elementos de convico carreados aos autos,
ato de fiscalizao, prprio do poder de polcia enquanto prerrogativa (poder-dever) da Administrao
Pblica, cuja presuno de legitimidade no foi afastada pelos autores no ponto.

Em outras palavras, no houve conduta ilcita, indispensvel, frise-se, para a imposio de qualquer
responsabilidade aos agentes estatais, ainda que sob a tica da modalidade objetiva (art. 37, 6, CF).
Mais no fosse, sequer comprovada ofensa honra subjetiva. Com efeito, vive-se em uma sociedade de
risco, em que dissabores podem vir a ocorrer na vida de todos que dela fazem parte. Estar sujeito
fiscalizao, por evidente, medida que, antes de se configurar ofensa honra, visa a, justamente,
resguardar interesse pblico proeminente em face do interesse privado, prprio, ademais, da desigualdade
jurdica inegavelmente existente entre Estado e cidado-administrado, tudo a salvaguardar o bem comum
e sempre com foco na dignidade da pessoa humana enquanto valor fundamental a ser preservado. O
posicionamento da jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 4 Regio vai em idntico sentido,
mutatis mutandi:

'ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. PRISO EM FLAGRANTE.
OFERECIMENTO DE DENNCIA. DANO MORAL. INOCORRNCIA. No demonstrada a existncia de
ilicitude ou excesso na priso em flagrante efetuada, nem na atuao ministerial, ao oferecer a denncia,
inexiste a responsabilizao objetiva do Estado, ou o dever de indenizar o particular.' (TRF4, AC
0011217-56.2008.404.7002, Terceira Turma, Relator FERNANDO QUADROS DA SILVA, D.E. 19 JUL
2011)

'ADMINISTRATIVO. TRNSITO. PENALIDADE. DESCONSTITUIO. PLACAS DO VECULO.
'CLONAGEM'. COMPROVAO. DANO MORAL NO CONFIGURADO. 1.- Os elementos probatrios
carreados aos autos evidenciam que as placas do automvel do autor foram objeto de 'clonagem', prtica
que induziu em erro a prpria autoridade policial, a revelar a necessidade de desconstituio da
penalidade aplicada. 2.- Em que pese o fato do incidente ter causado alguns transtornos ao autor, no se
caracterizou uma falha ou omisso injustificada por parte da Unio. No h que se falar em conduta
ilcita praticada por parte do agente da Polcia Rodoviria Federal, que agiu em observncia a regra
explicitada em lei, e no exerccio do poder de polcia, de modo que descabido o pagamento de indenizao
por danos morais.'
(5001387-07.2010.404.7100, Relatora p/ Acrdo MARIA LCIA LUZ LEIRIA, D.E. 22 JUN 2011)

Assim, o pedido de fixao de indenizao/compensao por alegado dano moral improcedente.

Dessarte, quanto legalidade dos autos de infrao e inocorrncia de dano moral, deve ser mantida a
sentena por seus prprios fundamentos.

315
Nesse sentido, ainda, os seguintes julgados:
ADMINISTRATIVO. INFRAO AMBIENTAL. ANIMAIS SILVESTRES. ANULAO DO AUTO DE
INFRAO. AUTUAO DENTRO DO PRAZO CONCEDIDO PARA DEFESA. PENA DE MULTA.
1. No era necessrio que o IBAMA aguardasse o decurso do prazo de 20 dias concedido na notificao
para aplicar a penalidade tendo em vista que a infrao j havia se consumado e ainda estava ocorrendo.
2. Considerando que a parte autora j havia sido notificada anteriormente pelo Batalho de Polcia
Ambiental de que deveria regularizar a sua situao, o que no foi feito, no h irregularidades na
aplicao da pena de multa simples.
3. In casu, a guarda direta dos animais silvestres em situao irregular era flagrante e constituia-se em
uma conduta continuada e permanente. Ressalte-se que a perda dos pssaros mantidos em cativeiro no
pode ser encarada como abuso de autoridade da autarquia, visto que o fato de no serem espcimes em
extino no retira o carter irregular e ilegal do ato praticado pela parte autora.
(TRF/4R, APELAO CVEL n 2004.71.00.011342-4/RS, 4 Turma, Rel. Juiz MRCIO ANTNIO
ROCHA publicado no D.J.U. de 12/04/2006)

ADMINISTRATIVO E AMBIENTAL. LICENA DE PESCA. AUTUAO. NOTIFICAO. IMPOSIO
DE MULTA. PRESUNO DE VERACIDADE E LEGITIMIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS.
OBSERVNCIA DO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DO CONTRADITRIO.
1. Os atos administrativos gozam de presuno de legitimidade. Para desconstituir os fundamentos da
autuao, necessrio que o interessado apresente um mnimo de verossimilhana e coerncia em suas
alegaes, o que no ocorreu no caso dos autos. Verifica-se na documentao trazida aos autos, inclusive
relatrio de fiscalizao, que o auto de infrao do IBAMA, que instruiu a inicial do presente feito, e conta
com registros fotogrficos, instrumento apto a demonstrar que as embarcaes do autor estavam
efetivamente pescando em local proibido, dada a presuno de legitimidade que detm.
2. Foram observados os princpios do devido processo legal e do contraditrio, a partir da notificao do
apelante, quanto ao auto de infrao, conforme salientou o magistrado de primeiro grau: 'houve
inequvoca cincia do autor quanto s penalidades aplicadas, na medida em que a sua procuradora
apresentou petio, nos autos do procedimento administrativo n 00350.000049/2010-72, requerendo
cpia integral para fins de apresentao de recurso administrativo (Evento 1, PROCADM19).(...) E se a
parte no se valeu dos recursos que lhe eram postos disposio, no pode vir depois alegar que a
penalidade lhe foi imposta sem a oportunizao de defesa.'
3. Na hiptese, o apelante no trouxe argumentos novos capazes de infirmar os fundamentos que
embasaram a sentena recorrida.
4. Apelao improvida.
(TRF/4R, Apelao Cvel n 5000226-56.2010.404.7101/RS, 3 Turma, Rel. CARLOS EDUARDO
THOMPSON FLORES LENZ)

EMBARGOS EXECUO. MEIO AMBIENTE. IBAMA. AUTO DE INFRAO. TTULO EXECUTIVO.
VALIDADE.
Em caso de desrespeito ao embargo interposto pelo rgo ambiental fiscalizador, aplicvel a penalidade
de multa, obedecendo-se a legislao ambiental especfica.
No h que se falar em nulidade do auto de infrao expedido pelo IBAMA em caso de desobedincia ao
embargo decorrente de desrespeito legislao ambiental.
(TRF/4R, AC n 2003.04.01.037988-6/SC, 4 Turma, RELATOR : Des. Federal EDGARD ANTNIO
LIPPMANN JNIOR D.E. publicado em 07/01/2008)

ADMINISTRATIVO. AMBIENTAL. EMBARGO. MULTA. CORTE DE RVORE EM REA DE
PROTEO PERMANENTE. AUSNCIA DE LICENA EXPEDIDA PELO IBAMA. NECESSIDADE.
1. Em matria ambiental, por estrita observncia dos princpios da preveno e da precauo, a atuao
do ente pblico reveste-se de carter tipicamente inibitrio, porquanto se presta justamente a impedir o
dano e a minorar o perigo de sua ocorrncia.
2. Verifico que a empresa utiliza-se dos benefcios fiscais previstos na Lei 5.106/66 e no Decreto-Lei
1.134/70, que condicionam o corte de rvores em rea de preservao permanente edio de
autorizao do rgo ambiental federal, conforme exige a Portaria do IBAMA n50 N, de 17/04/98.
3. No possuindo a empresa licena emitida pelo IBAMA, mas apenas a oriunda do ente estadual, correta
a aplicao de multa e o embargo do corte pelo rgo federal.
316
4. No h ilegalidade ou abusividade na atuao do IBAMA, pois, constatada a infrao administrativa
por mera violao a regra jurdica, e observados os princpios da legalidade e da anterioridade, resta
autorizada a aplicao de penalidade ao infrator.
5. No h Direito a prvio contraditrio ou ampla defesa, uma vez que o Poder de Polcia dotado dos
atributos da discricionariedade, da auto-executoriedade e da coercibilidade.
(TRF/4R, AMS n 2004.72.01.005949-0/SC, 3 Turma, Rel. Juza VNIA HACK DE ALMEIDA D.E.
publicado em 23/08/2007)

ADMINISTRATIVO. SEGURO-DESEMPREGO. PESCADOR. EXIGNCIA DE LICENA AMBIENTAL
DE PESCA. INDENIZAO A TTULO DE DANO MORAL INCABVEL.
1. O Ministrio do Trabalho e Emprego pode exigir outros documentos no previstos no artigo 2 da Lei n
10.779, de 2003 para habilitao do benefcio de seguro-desemprego.
2. Tomando em conta os trs elementos reconhecidamente essenciais na definio da responsabilidade
civil - a ofensa a uma norma preexistente ou erro na conduta, um dano e o nexo de causalidade entre um e
outro - a questo colocada neste feito no se amolda aos parmetros jurdicos do dever de
responsabilizao da Autarquia e da Unio pelos prejuzos alegadamente sofridos pela parte autora, razo
pela qual nega-se provimento apelao.
(TRF/4R APELAO CVEL N 0002051-91.2008.404.7101/RS, 3 Turma, RELATOR : Des. Federal
FERNANDO QUADROS DA SILVA)

RECEBIMENTO DE MADEIRA SEM LICENA VLIDA. ATPF's FURTADAS. DESCONHECIMENTO.
NULIDADE DO AUTO DE INFRAO. DANO MORAL. NO-CONFIGURAO.
Configurada a nulidade do auto de infrao lavrado por recebimento de madeira sem licena vlida, uma
vez desconhecido o fato de que as ATPF's eram furtadas.
Do fato de ter sido lavrado auto de infrao em nome da autora no se extrai a ocorrncia de dano sua
imagem, caracterizando mero dissabor ou aborrecimento.
(TRF/4R APELAO/REEXAME NECESSRIO N 2008.70.00.004770-4/PR, 4 Turma, Rel. Juiz Federal
JORGE ANTONIO MAURIQUE, D.E. publicado em 07/10/2010)

ADMINISTRATIVO. INFRAO PENAL AMBIENTAL. MULTA ADMINISTRATIVA. PAGAMENTO.
AO DE EXECUO FISCAL. CDIGO CIVIL DE 2002, ARTIGO 940. DANO MORAL.
Fato suscetvel de provocar aborrecimentos e incmodos, mas que, a par disso, no pode ser visto como
excepcional no relacionamento nem sempre pacfico entre a Administrao e os administrados.
Se para cada incmodo se entendesse devida indenizao por dano moral, cair-se-ia no absurdo e na
desproporo, alm de se estimular a monetarizao dos conflitos sociais em detrimento de sua
pacificao.
Reparao de dano moral inadmissvel na espcie.
(TRF/4R, EMBARGOS INFRINGENTES n 2006.72.05.005333-1/SC, 4 Turma, RELATOR : Des. Federal
VALDEMAR CAPELETTI)

ADMINISTRATIVO. DIREITO AMBIENTAL. CLUBE DE CAA SEM AUTORIZAO. SANO.
CRIAO DE ESPCIES EXTICAS. AUTORIZAO. ARQUIVAMENTO DE INQURITO POLICIAL.
DANO MORAL. DESCABIMENTO. DANO MATERIAL.
A comunicao de fato que, a princpio, configura crime ou o pedido de apurao de sua existncia ou
autoria, suficientes a ensejar a abertura de inqurito policial, corresponde ao exerccio de um dever legal
e regular de Direito, que no culmina na responsabilidade indenizatria. Inexistncia de dano moral.
Pelo auto de infrao ter decorrido de uma irregularidade cometida pelo prprio autor, incabvel a
reparao dos danos materiais pretendida.
No cabe ao rgo ambiental notificar o autor para regularizar seu empreendimento, uma vez que se trata
de obrigao inerente ao prprio empreendedor.
O fato de no ter havido resposta por parte dos rgos pblicos, quanto ao pedido de autorizao para
criadouro, no autoriza a proceder criao de animais silvestres.
(TRF/4R, APELAO CVEL N 2005.70.13.000511-3/PR, 4 Turma, , 4 Turma, Rel. Des. Federal
MARGA INGE BARTH TESSLER D.E. publicado em 07/01/2010)

ADMINISTRATIVO. AMBIENTAL. EMBARGO. MULTA. CORTE DE RVORE EM REA DE
PROTEO PERMANENTE. AUSNCIA DE LICENA EXPEDIDA PELO IBAMA. NECESSIDADE.
317
1. Em matria ambiental, por estrita observncia dos princpios da preveno e da precauo, a atuao
do ente pblico reveste-se de carter tipicamente inibitrio, porquanto se presta justamente a impedir o
dano e a minorar o perigo de sua ocorrncia.
2. Verifico que a empresa utiliza-se dos benefcios fiscais previstos na Lei 5.106/66 e no Decreto-Lei
1.134/70, que condicionam o corte de rvores em rea de preservao permanente edio de
autorizao do rgo ambiental federal, conforme exige a Portaria do IBAMA n50 N, de 17/04/98.
3. No possuindo a empresa licena emitida pelo IBAMA, mas apenas a oriunda do ente estadual, correta
a aplicao de multa e o embargo do corte pelo rgo federal.
4. No h ilegalidade ou abusividade na atuao do IBAMA, pois, constatada a infrao administrativa
por mera violao a regra jurdica, e observados os princpios da legalidade e da anterioridade, resta
autorizada a aplicao de penalidade ao infrator.
5. No h Direito a prvio contraditrio ou ampla defesa, uma vez que o Poder de Polcia dotado dos
atributos da discricionariedade, da auto-executoriedade e da coercibilidade.
(TRF/4R, AMS n 2004.72.01.005949-0/SC, 3 Turma, Rel. Juza VNIA HACK DE ALMEIDA D.E.
publicado em 23/08/2007)

Por esses motivos, forte no que dispe o art. 557, 1-A, do CPC, nego provimento
apelao do autor e dou provimento ao apelo do IBAMA, para o fim de para reformar a sentena e julgar
improcedentes os pedidos deduzidos pelo autor, nos termos supra fundamentados. Honorria exclusiva-
mente suportada pelo autor, arbitrada em 10% sobre o valor atualizado da causa.

Diligncias legais.

Porto Alegre, 23 de abril de 2012.


Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz
Relator



Documento eletrnico assinado por Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz, Relator, na forma do artigo
1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro
de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 4962603v3 e, se solicitado, do cdigo CRC D5155294.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a): Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz
Data e Hora: 23/04/2012 16:29