TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS REALES

El derecho real en las clasificaciones de los derechos subjetivos

a) Clasificaciones basadas en la oponibilidad y el contenido
En cuanto a su oponibilidad a los derechos se los clasifica en absolutos y relativos, segn pueda hacrselos
valer indeterminadamente (erga omnes), o concretamente frente a un sujeto o varios sujetos especialmente
determinados. Los derechos reales son una especie dentro de los derechos absolutos, en tanto que los
personales lo son entre los derechos relativos. Tanto los derechos reales como los personales son
patrimoniales por su contenido.
El objeto del derecho real
a) El objeto de los derechos en general
Concepto doctrinal de Gatti: que est constituido por las cosas y por los hechos voluntarios lcitos y posibles
que consistan en la entrega de una cosa o en la ejecucin o desistimiento de una accin. Las cosas son el
objeto inmediato de los derechos reales; los hechos (de personas determinadas) son el objeto inmediato de
los derechos personales o creditorios.
b) Concepto y clasificacin de las cosas
La definicin legal 2311 objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Las cosas deben estar en el comercio para ser susceptibles de posesin 2400; consecuentemente para
constituir el objeto de un derecho real. El objeto de los derechos reales son las cosas particulares. En el caso
de un conjunto de cosas (universalidad) el derecho real se aplica a cada una de las cosas singulares que lo
componen. No podr ser objeto de un derecho real una parte de la cosa cuando esta ultima forma un solo
cuerpo. Deber serlo la cosa integra 2405. La cosa debe ser determinada y actualmente existente.
1. Cosas muebles e inmuebles:

Las cosas son muebles e inmuebles por su naturaleza, o por accesin, o por su carcter representativo.
Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por s mismas inmovilizadas, como el suelo y todas
las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est incorporado al suelo de una
manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre.
Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica
al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad.
Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un
inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente.
Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de
derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis.
Son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se
muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles.
Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales,
etc.; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y
otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn
empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos
inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la
adquisicin de derechos personales.
Las cosas muebles destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el carcter de
inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus representantes o por los arrendatarios en
ejecucin del contrato de arrendamiento.
Cuando las cosas muebles destinadas a ser parte de los predios, fuesen puestas en ellos por los usufructuarios, slo
se consideran inmuebles mientras dura el usufructo.
Las cosas muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza de muebles cuando estn
adheridas al inmueble en mira de la profesin del propietario, o de una manera temporaria.
En los muebles de una casa no se comprendern: el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o
artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna
clase de ropa de uso, los granos, caldos, mercaderas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una
casa.
2. Cosas fungibles y no fungibles:
Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y
que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad.
3. Cosas consumibles y no consumibles:
Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de
poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el
primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo.
4. Cosas divisibles e indivisibles:
Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una
de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. No podrn
dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales
podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica.
5. Cosas Principales y accesorias:
Son cosas principales las que puedan existir para s mismas y por s mismas.
Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa, de la cual dependen, o a
la cual estn adheridas.
Los frutos naturales y las producciones orgnicas de una cosa, forman un todo con ella.
Son cosas accesorias como frutos civiles las que provienen del uso o del goce de la cosa que se ha concedido a
otro, y tambin las que provienen de la privacin del uso de la cosa. Son igualmente frutos civiles los salarios u
honorarios del trabajo material, o del trabajo inmaterial de las ciencias.
Las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo, son cosas accesorias del suelo.
Las cosas que estn adheridas a las cosas adherentes al suelo, como a los predios rsticos o urbanos, son accesorias
a los predios.

6. Cosas dentro y fuera del comercio:

Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una
autorizacin pblica.
Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son
absolutamente inenajenables: 1 - Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley. 2 -
Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en
cuanto este Cdigo permita tales prohibiciones.
Son relativamente inenajenables las que necesiten una autorizacin previa para su enajenacin.


c) Situaciones especiales:
1. Energa: Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiacin.
2. Cuerpo Humano: no es una cosa y est alejado de toda idea de valor, por consiguiente no puede ser objeto
de un derecho real. Cambia la situacin cuando sus partes son lcitamente separadas de l (cabello, la
sangre, leche materna, ciertos rganos)

3. Cadver: no es una cosa que pueda servir de soporte objetivo a un derecho real ni a una relacin posesoria.
4. Conjunto de cosas: el derecho real recae sobre cosas singulares.

Concepto del derecho real
a) Definicin legal
2502 establece el principio del nmero cerrado. /2503 enumera los derechos reales admitidos por el CCV. /2504
Convalidacin. /2505 acerca de la publicidad registral de los ttulos de adquisicin o transmisin de derechos
reales sobre inmuebles.
b) Concepciones doctrinales
Doctrina clsica: parte de la diferenciacin neta existente entre los derechos reales y los personales. Segn
Ortoln: un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una
prestacin cualquiera a dar suministrar, a hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad
de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor. Se describe al derecho real por oposicin al
personal. Segn Demolombe: un derecho real es el que crea entre la persona y la cosa una relacin directa e
inmediata de tal manera que no se encuentran en ella sino dos elementos, la persona que es el sujeto activo del
derecho y la cosa que es el objeto.
Doctrinas unitarias: Segn Planiol: derecho real como una obligacin pasivamente universal.
Teora institucionalista: Allende: el derecho real es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas
normas sustancialmente de orden pblico, establecen entre la persona (sujeto activo) y una cosa determinada
(objeto) una relacin inmediata que, previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de
realizar cualquier acto contrario al mismo (obligacin negativa) naciendo para el caso de violencia una accin real
y que otorga a sus titulares las ventajas inherentes al ius persequendi y al ius preferendi.
Numerus Clausus
El art. 2503 enumera taxativamente los derechos reales admitidos y legislados en el CCV a partir de dominio,
derecho completo que confiere a su titular la mayor cantidad de facultades posibles sobre una cosa y el
condominio, que es el mismo dominio en estado de comunidad. Todos los dems enumerados usufructo, uso,
habitacin, servidumbres activas, hipoteca, prenda y anticresis- vienen a ser desmembraciones del dominio de
manera tal que sumando los contenidos de todos no excederemos el de aquel.
Derechos reales legislados fuera del CCV:
Propiedad horizontal: derecho real sobre la cosa propia que recae sobre cosas inmuebles edificadas, legislado en
la ley 13512
Warrants: vinculados a derechos de garanta sobre cosas muebles (mercaderas frutos y productos) tendiente a la
movilizacin del crdito prendario. Leyes 928 y 9643
Los debentures: contemplados en la ley 19550 de sociedades comerciales tambin son una expresin de los
derechos de garanta, cuando las sociedades por acciones recurren al crdito pblico emitiendo estos ttulos con
garanta especial o flotante.
La prenda con registro, derecho de garanta por el cual se afectan las cosas muebles que quedan en poder del
deudor, debindose inscribir el instrumento en un registro especial. Decreto ley 15348/46, ratificado por la ley
12962.
La ley de navegacin 20094 regula la copropiedad naval que guarda algunas diferencias con el condominio del
CCV la hipoteca naval que se aplica a buques de ms de 10 toneladas y la prenda naval con desplazamiento para
buques de menos de 10 toneladas.
El cdigo aeronutico ley 17285 tiene prevista la hipoteca aeronutica derecho de garanta cuyo objeto constituye
una aeronave o una parte indivisa de su motor.
Clasificacin de los derechos reales
1) Derechos reales sobre la cosa propia y sobre la cosa ajena: atiende a la posibilidad del desdoblamiento
entre la titularidad del derecho y la propiedad de la cosa. Cuando tal situacin no existe los derechos son de
la primera especie mencionada: el dominio, el condominio y la propiedad horizontal. Son derechos sobre la
cosa ajena los restantes derechos enumerados en el 2503: usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas,
hipoteca, prenda y anticresis y los censos.
2) Derechos reales sobre la cosa ajena de disfrute y de garanta: es un subclasificacin de los que recaen
sobre la cosa ajena. Son de disfrute aquellos que confieren a su titular facultades de uso y goce de la cosa
mayores o menores segn as sea el contenido: usufructo, uso, habitacin y servidumbres activas. en los de
garanta el beneficio que extrae su titular est relacionado con la seguridad que brinda al cumplimiento de la
obligacin principal y no con el uso o goce de la cosa.
3) Derechos reales principales y accesorios: se hace referencia a si existen por si mismos o si dependen de
otro en su existencia y virtualidad. Entre los primeros se encuentran los derechos sobre la propia cosa y los
de disfrute sobre la cosa ajena. Entre los segundos la hipoteca, la prenda, y la anticresis. Todos estos
accesorios, en funcin de garanta.
4) Derechos reales sobre la sustancia, la utilidad y el valor: siendo que la sustancia es el conjunto de las
cualidades esenciales constitutiva de los cuerpos. El dominio es el nico entre los derechos reales que
implica y contiene la facultad de disponer materialmente de la cosa que es su objeto. El condominio y la
propiedad horizontal recaen sobre la utilidad de la cosa, a lo cual se debe adicionar poderes de disposicin
jurdica. El usufructo, el uso, la habitacin y servidumbres recaen sobre la utilidad, estando en todos
presente el principio salva rerum substantia. Los derechos de garanta, comprometen nicamente el valor
de la cosa que constituye su objeto.
5) Derechos reales que son ejercidos o no por la posesin: son ejercidos por la posesin el dominio, el
condominio, la propiedad horizontal, el usufructo, el uso, la habitacin, la prenda y la anticresis, no as la
hipoteca y las servidumbres activas.
Comparacin entre los derechos reales y los personales
Derechos reales Derechos personales
Oponibilidad Absolutos (erga omnes) Relativos
Objeto Cosa Conducta humana de dar hacer o no
hacer
Elementos Sujeto (titular) y objeto (cosa) Sujeto activo (acreedor), Sujeto pasivo
(deudor) y objeto (prestacin)
Rgimen legal Art. 2502 y 2503 Autonoma de la voluntad
Adquisicin Concurrencia del ttulo y modo Por hechos o actos jurdicos que
producen la adquisicin de ellos.
Ejercicio Por posesin (excepto hipoteca y
servidumbres activas)
No
Derecho de
persecucin
El DR es inherente a la cosa de all
que su titular pueda perseguirla en
manos de quien se halle
Solo excepcionalmente se da en los DP
Derecho de preferencia Tambin inherente el ius preferendi. Los acreedores no tienen preferencia
respecto de los otros

Adquisicin, transmisin y prdida de los derechos reales
2505 los derechos reales se adquieren y se pierden segn las disposiciones de este cdigo, relativas a los hechos o a
los actos por medio de los cuales se hace la adquisicin o se causa la perdida de ellos.
a) Transmisin por actos entre vivos y por causa de muerte
Antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. 577. El derecho real debe
manifestarse por otros caracteres por otros signos que no sean los del derecho personal, y que esos signos deben ser
tan visibles y tan pblicos cuanto sea posible. El art 3265 de la transmisin de los derechos en general dispone
que todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona solo pasan al adquiriente de esos
derechos por la tradicin con excepcin de lo que se dispone respecto de las sucesiones. La tradicin es constitutiva
del derecho real. En cuanto a los derechos reales que no se ejercen por la posesin tal requisito no es exigible. Sin
embargo respecto de las servidumbres, el art 2977 dice que el uso que el propietario de la heredad a quien la
servidumbre es conocida haga de ese derecho, tiene lugar de tradicin. El art 2373 la posesin se adquiere por la
aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya. El sistema transmisivo por causa de muerte no
requiere de la toma de la posesin concreta y material por parte del adquiriente. El art. 3282: la sucesin o el
derecho hereditario se abre tanto en las sucesiones legitimas como en las testamentarias, despus de la muerte del
autor de la sucesin o por la presuncin de muerte en los casos prescritos por la ley y el art. 3418 el heredero
sucede no solo en la propiedad sino tambin en la posesin del difunto. La posesin que este tena se le transfiere
con todas sus ventajas y vicios.
b) La concepcin del ttulo y del modo
La tradicin, el acto jurdico real, implica la materialidad de la entrega de la cosa, el desplazamiento de esta desde
el tradens hacia el accipiens. El art. 2602 dice que la tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir e
dominio y el 3265 establece que todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona solo
pasan al adquiriente de esos derechos por la tradicin.
Titulo suficiente es un acto jurdico cuya finalidad consista en la transmisin de un derecho real propio del
disponente capaz y legitimado al efecto. Quedan descartados como titulo suficiente todos los actos jurdicos a los
cuales no se les reconoce idoneidad para ocasionar la transmisin de un derecho real o a los que tenindola en
principio no estn revestidos de las formalidades exigidas a tal propsito. La adquisicin o transmisin de
derechos reales sobre inmuebles solamente se juzgara perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos
ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no
sern oponibles a terceros mientras no estn registradas.
El derecho real se forma con titulo y modo fuera del registro. La inscripcin de titulo solo le otorga oponibilidad
frente a terceros interesados de buena fe.
c) Convalidacin
Acto jurdico inicialmente ineficaz el cual, por un acontecimiento posterior a su celebracin, se convierte en valido
con efecto retroactivo al tiempo de su otorgamiento para el cumplimiento de todos los efectos previstos para el.
Art. 3270: nadie puede transmitir a otra sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba y
recprocamente nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el tenia aquel de quien lo
adquiere
1. Criterio general: 2540: si el que transmiti o constituyo un derecho real que no tena derecho a transmitir o
construir, lo adquiriese despus, entindase que transmiti o constituyo un derecho real verdadero, como si
lo hubiera tenindola al tiempo de la transmisin o constitucin.
2. Excepcin: este principio rige para todos los derechos reales salvo para la hipoteca. 3119 y 3126: se exige
la propiedad de la cosa en cabeza de quien constituya el derecho real de la hipoteca. La hipoteca constituida
sobre un inmueble ajeno no ser vlida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni
por la circunstancia que aquel a quien e inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a titulo
universal
Faltando la condicin esencial de la propiedad de la cosa en el constituyente, falta la materia para la imposicin
del gravamen, y se encuentra el acto con un vicio real y sustancial que no pueden hacer desaparecer las
circunstancias indicadas. Por otra parte si de algn modo pudiera valer la hipoteca de una propiedad ajena
tendramos una hipoteca de bienes futuros.
Relaciones de hecho entre la persona y la cosa
Son distintas las relaciones de hecho no de derecho que pueden establecerse entre una persona y las cosas. Tales
relaciones de hecho son llamadas materiales, posesorias o reales. Se trata de vnculos facticos entre la
persona y la cosa independientemente de la existencia o no de un derecho que los justifiquen. Las relaciones
materiales que pueden establecerse entre la persona y la cosa son las siguientes: 1) posesin, 2) tenencia, 3)
yuxtaposicin local 4) las derivadas de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
1) Posesin: distintas teoras.
a) Teora de Savigny:
Esta teora llamada clsica o subjetiva, se basa sobre todo en la idea de que, para la existencia de la posesin, es
necesaria la concurrencia de dos elementos: el corpus y el animus domini. El corpus es el poder de hecho sobre la
cosa, el poder fsico, es la posibilidad de disponer fsicamente de una cosa. Ese contacto debe ser querido, debe
haber un mnimo de voluntad, pues de lo contrario se trata de una mera yuxtaposicin local. Si ese contacto fsico
con la cosa esta acompaado de otro elemento, el animus domini, se configura la posesin. Si falta, solo habr
tenencia. El animus domini en una primera aproximacin puede ser definido como la intencin de comportarse con
la cosa como lo hara su dueo. Con ms precisin, podemos decir que dicho elemento significa la actitud de no
reconocer en otra persona un derecho superior. Si una persona rene el corpus y el animus domini es poseedor. En
cambio, si falta el primero yuxtaposicin local, si falta el segundo, tenencia.
b) Teora de Ihering:
Sealaba que el animus domini era de muy difcil prueba porque para determinar si una persona estaba o no
imbuida de l habra que penetrar en su mente lo cual es imposible. La posesin segn Ihering consiste en el
ejercicio de un poder de hecho sobre las cosas, conforme a su destino natural. Es decir que toda relacin entre el
hombre y la cosa implica la posesin a menos que una disposicin expresa de la ley establezca que solo hay
tenencia. Se reemplaza la voluntad individual del sujeto, el elemento, intencional o subjetiva, por la voluntad
abstracta de la ley que es objetiva. Esto facilita segn Ihering la prueba pues basta con demostrar que existe el
corpus para que la relacin sea considerada posesin. Esta teora segn lo advierte conduce a la investigacin de la
causa possesions teora de la causa. Toda relacin de hecho acompaada de un mnimo de voluntad implica
posesin (elemento objeto) a menso que la ley niegue su existencia por mediar una causa detentionis. En este
esquema, el poseedor nada tiene que probar menos aun su animus dominis pues la posesin se presume, es el
adversario a quien le incumbe la prueba de la causa por la cual la relacin de la cusa debe ser considerada
tenencia. Lo ms importante de la teora consiste en la desaparicin del animus domini.
c) Teora de Saleilles:
Pone el acento en el aspecto econmico de la relacin que consideraba fundamental. Define a la posesin como una
efectividad consciente y querida de aprobacin econmica de las cosas. El corpus viene a ser el elemento visible de
esa relacin econmica entre el hombre y las cosas, en un conjunto de hechos susceptibles de descubrir una
relacin permanente de aprobacin econmica.
d) La cuestin en el cdigo civil:
Art. 2351: habr posesin de las cosas cuando una persona por s o por otro tenga una cosa bajo su poder con
intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. En cuanto alude a que una persona tenga una cosa
bajo su poder expresa el corpus y la referencia a la intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad
refleja la necesidad del animus domini.
Art. 2352: tenencia el que tiene efectivamente una cosa pero reconociendo en otro la propiedad, es simple tenedor
de la cosa es claro que la expresin reconociendo en otro la propiedad indica la falta de animus domini,
circunstancia que determina que el sujeto sea calificado como tenedor.
El animus domini es el otro elemento de la posesin, sumado al corpus, determina su existencia, en cambio si falta
solo hay tenencia.
Cuasi posesin: fuera del caso de la hipoteca y de las servidumbres activas los restantes derechos reales se ejercen
por la posesin y su objeto son las cosas al igual de lo que acontece en el derecho de dominio, no hay posesin
sobre objetos incorporables o intelectuales de modo que no hay cuasi posesin.
Cuestin de prueba: presunciones.
En nuestro cdigo existen algunas directivas que facilitan la prueba, y que incluso hacen presumir que la relacin
material entre la persona y la cosa es posesin. Presuncin que admite prueba en contrario,
a) Actos posesorios.
2384: actos posesorios de cosas inmuebles a la cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o
reparacin que en ellas se haga, y en general su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en
alguna de sus partes. Se trata de una enumeracin no taxativa de actos sobre las cosas inmuebles que el cdigo
llama posesorios. Esta norma facilita la prueba de la posesin. La posesin se presume. Se trata de una presuncin
juris tantum que puede ser destruida por prueba contraria: quien pretenda que quien realizo tales actos no es
poseedor sino tenedor, deber probarlo.
b) Inmutabilidad de la causa.
Art. 2353: nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. Es el
principio de inmutabilidad de la causa la famosa regla Nemo sibi ipse causam possessionis mutare potest.
Tampoco es posible alterar la causa de la relacin por el transcurso del tiempo. Si el poseedor se convierte en
tenedor el cdigo presume que continua como tal hasta se pruebe lo contrario. 2353. El que ha comenzado a
poseer por otro se presume que continua por el mismo ttulo mientras no se pruebe lo contrario.
c) Intervencin de titulo.
Existe un principio referente a la inmutabilidad de la causa posesoria. Dicho principio no impide que la causa
pueda transformarse en determinadas circunstancias. Existen casos en que el cambio del a relacin posesoria est
permitido lo cual puede ocurrir en forma bilateral o unilateral. Se cambia la causa en forma bilateral cuando existe
acuerdo entre los interesados. As como nada impide que poseedor y tenedor se pongan de acuerdo y decidan
alterar la relacin posesoria; por ejemplo, si el tenedor le compra la cosa al poseedor. La intervencin de titulo
puede ser tambin unilateral, lo que ocurre cuando a voluntad de cambiar la causa se manifiesta por actos
exteriores, y esos actos producen el efecto de excluir al poseedor. 2458. Para cambiar la causa de la relacin es
necesario que la voluntad de hacerlo se exteriorice, pues le art 2353 impide que ello pueda ocurrir por la propia
voluntad. La intervencin requiere de actos de oposicin y no de mera expresiones verbales. Otros dos
configurativos de intervencin del ttulo. Tambin por sentencia y por la participacin de un tercero.
d) Presuncin de legitimidad
Norma que facilita las dificultades probatorias. Art. 2363: el poseedor no tiene obligacin de producir su titulo a
la posesin, sino en el caso de que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee.
De dicha disposicin la doctrina hacer derivar no solo una presuncin de posesin, ya que quien tiene la cosa posee
porque si sin tener nada que probar, sino tambin una presuncin de que dicha presuncin es legtima dado que el
poseedor no tiene que exhibir su titulo. A quin pretenda lo contrario le incumbe la carga de la prueba.
e) Presuncin sobre la fecha de comienzo de la posesin.
Art. 4003 se presume que le poseedor actual, que presente en apoyo de su posesin un titulo traslativo de
propiedad, ha posedo desde la fecha del ttulo si no se probare lo contrario.
Naturaleza jurdica de la posesin.
1. Teoras que la consideran un derecho:
Ihering: inters jurdicamente protegido
Molitor: reside en ella el elemento de todo derecho, que es la voluntad. Como la posesin requiere del elemento
intencional, el animus domini aplicado a su objeto es indudable la existencia de la voluntad.
Duranton: porque conduca a la adquisicin de la propiedad por prescripcin. Clasificaba a la posesin como un
derecho real.
Messineo: derecho subjetivo por cuanto para adquirirla es necesario contar con capacidad suficiente.
2. Teoras que la consideran un hecho:
Savigny: la posesin en si misma deba reputrsela a un hecho y solo en razn de sus consecuencias jurdicas entra
en el campo del derecho. Se trata de un hecho que produce consecuencias jurdicas. Entre sus principales efectos se
hallan las defensas posesorias y la posibilidad de usucapir.
Bonfante: se trata de un estado de hecho que por razones de convivencia social y de orden el sistema jurdico
ampara sin interesarle quien tiene mejor derecho a poseer la cosa. Tambin Sailelles.
Argaaras y Barassi: es un estado de hecho que cesa al cesar el del poseedor
Mackeldey posesin y cosas son elementos de los derechos reales. Si es un elemento del derecho no puede ser
derecho
Windscheid: el hecho de tener consecuencias jurdicas no lo converta en un derecho.
3. La cuestin en el cdigo.
La posesin es tratada como un estado de hecho que el derecho defiende y protege y le asignan consecuencias
jurdicas.
Importancia de la posesin.
La posesin como estado de hecho es productora de importantes consecuencias por lo cual sus funciones son
diversas. La posesin es el contenido de los derechos reales pues en la mayora de estos sin ella no sera posible el
ejercicio de las facultades que otorgan a sus titulares. Excepto: hipoteca y servidumbres activas. A la posesin
como estado de hecho el derecho le otorga proteccin por medio de acciones judiciales y tambin por la defensa
privada o extrajudicial.
2. Tenencia: concepto.
La tenencia al igual que la posesin requiere de la configuracin del corpus, entendida este como la facilidad de
disponer fsicamente de una cosa, pero falta en aquella el otro elemento de la posesin: el animus domini. En la
tenencia falta el elemento subjetivo o intencional. La tenencia como la posesin tiene por objetos las cosas. Se
diferencia la tenencia de la posesin en que aquella no produce muchos de los efectos que produce la segunda. As
el tenedor no puede adquirir el dominio por prescripcin ni hace suyos los frutos percibidos ni la tenencia de cosas
muebles hace presumir su propiedad. Aunque se le reconoce al tenedor la posibilidad de defender su situacin por
medio de algunas acciones judiciales y tambin por medio de defensa extrajudicial prevista.
3. Yuxtaposicin local.
El corpus para ser reputado tal requiere que ese contacto fsico con la cosa sea querido, debe existir de parte del
sujeto un mnimo de voluntad de realizar ese contacto. Cuando ese contacto fsico no es querido cuando falta el
mnimo de voluntad necesario la relacin entre la persona y la cosa recibe el nombre yuxtaposicin local. Tambin
llamada simple relacin de lugar falta en absoluto la voluntad.
Relaciones derivadas de un vinculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad (servidores de la posesin)
La denominacin de servidores de la posesin comprende a aquellas relaciones basadas en un vnculo de
dependencia, hospedaje u hospitalidad. Se trata de supuestos en los cuales no hay posesin, ni tenencia ni
yuxtaposicin local. Son relaciones en las cuales los sujetos sirven a la posesin de otro. Existe relacin
derivada de un vinculo de dependencia cuando el obrero emplea las maquinas de la fabrica en donde trabaja. No es
poseedor ni tenedor de esas cosas y tampoco puede decirse que haya una simple relacin de lugar pues el contacto
fsico no es querido. Lo mismo con pasajeros de un hotel y las cosas que hay en la habitacin donde existe una
relacin material derivada de un vinculo de hospedaje, tambin husped y el inmueble que ocupa, vnculo de
hospitalidad. Defensa privada o extrajudicial, art. 2470.
Diferencias entre la posesin y la propiedad.
No se debe confundir la posesin con el derecho real de dominio, mientras que en este ltimo existe derecho de
poseer, en la primera el derecho puede o no existir lo cual es indiferente para su existencia. El poseedor que cuenta
con el jus possessionis, el tutelado por si mismo e independientemente de la averiguacin de si existe un derecho
de propiedad que lo respalde. En cambio el dominio importa un potestad jurdica, el derecho de pleno seoro o sea
el jus possidendi o derecho de ejercer sobre la cosa todos los actos conducentes a extraer de la ella la utilidad que
produce.
Clasificacin de la posesin
La clasificacin tiene su importancia en la prescripcin adquisitiva y en rgimen de la proteccin posesoria. El
cdigo formula tres divisiones de la posesin conforme a las siguientes pautas: 1) segn su origen o causa, la
posesin puede ser legitima o ilegitima; 2) segn las condiciones personales del poseedor, la posesin ilegitima a
su vez puede ser de buena o de lama fe; y 3) segn la forma o modo en que es adquirida, la posesin de mala fe se
clasifica en viciosa y no viciosa.
1. Posesin legitima e ilegitima:
Esta distincin apunta al origen o causa de la posesin. Cuando sea el resultado de la adquisicin en forma perfecta
de alguno de los derechos reales que se ejercen por ella, ser legtima. En caso contrario, si la posesin es
consecuencia de la adquisicin de un derecho real con irregularidades, sin ajustarse a los requerimientos del
ordenamiento legal o si ella es adquirida sin la coexistencia de un derecho real, ser ilegitima.
A) Posesin legitima
Segn establece el art. 2355 la posesin ser legitima cuando se el ejercicio de un derecho real, constituido en
conformidad con las disposiciones de este cdigo. Si una persona tiene la posesin de una cosa en virtud del
ejercicio de un derecho real constituido como la ley lo exige ella es considerada poseedora legtima. El poseedor
legitimo no solo tiene los derechos derivados de su posesin (ius possessionis), sino que adems tiene derecho de
poseer (ius possidendi).
La norma refiere al ejercicio de un derecho real de modo que pueden ser poseedores legtimos no solo el dueo
sino tambin el usufructuario, usuario, habitador, acreedor prendario, pues se trata de derechos reales ejercibles por
la posesin. Se agregan a la lista el condmino, y el titular del derecho de propiedad horizontal. Quedan fuera de
esta clasificacin el acreedor hipotecario, y el titular de una servidumbre activa, dado que estos dos supuestos no se
ejercen por la posesin. Segn lo dispuesto por el art. 2363 la legitimidad de la posesin se presume.
B) Posesin ilegitima
Agrega el art. 2355 que la posesin es ilegitima cuando se tenga sin ttulo o por ttulo nulo o fuera adquirida por
un modo insuficiente para adquirir derechos reales o cuando se adquiera del modo que no tena derecho a poseer la
cosa o no lo tena para transmitirla.
La posesin es ilegitima cuando se tenga sin ttulo. Este tiene el significado de acto jurdico de causa que
da nacimiento al derecho. Si dicha causa falta, la posesin as adquirida es ilegitima.
Puede ocurrir que la causa o acto jurdico antecedente exista pero que aun as la posesin sea ilegitima, lo
que sucede cuando el titulo es nulo.
Puede acontecer que el titulo exista y que sea valido pero la posesin resulta de todos modos ilegitima por
haber sido adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales.
El titulo o causa puede existir ser vlido y que la posesin haya sido trasmitida por un modo suficiente para
adquirir derecho reales y no obstante ello ser ilegitima por emanar el contrato de una persona que no tena
derecho a poseer la cosa.

1. Caso del poseedor de inmueble con boleto de compraventa.
Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe mediando boleto de compraventa.
(contradiccin, falta la conformidad a las disposiciones del cdigo)
2. Buena fe
La posesin legtima se subdivide en posesin de buena fe y de mala fe. Art. 2356 es de buena fe cuando el
poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad. Para que haya buena fe tal, el error de
hecho debe ser excusable no debe provenir de una negligencia culpable. Cuando se trata de un error de derecho la
buena fe no es posible. Adems para ser de buena fe, el poseedor debe estar convencido de la legitimidad de su
adquisicin sin duda alguna.
2.a. Titulo putativo
2357, genera tambin una posesin de buena fe. Se llama titulo putativo al que solo existe en la creencia de
poseedor, lo cual puede suceder en dos casos distintos: el primer caso se da cuando el poseedor tiene razones
suficientes para creer en la existencia de un titulo a su favor. Es decir que el titulo en realidad no existe, pero el
poseedor est persuadido de su existencia. El segundo caso se refiere al convencimiento del poseedor para
extender su titulo a la cosa poseda. Aqu el titulo existe, pero no se aplica a la cosa poseda. Para que el titulo
putativo sea equiparado al verdadero, a los efectos de la buena fe es necesario que el poseedor tenga razones
suficientes para creer en ello. ignorancia o error excusables-.
2.b. Presuncin de buena fe
2362 y 4008 la buena fe se presume. Se trata de una presuncin iuris tantum ello es as hasta que se pruebe lo
contrario. Se trata de una regla que admite excepciones, la ultima parte del articulo 2362 deja a salvo los casos en
que la mala fe se presuman.
2.c. Tiempo en que debe existir la buena fe
2358, determina que la buena fe del poseedor debe existir en el origen de la posesin y en cada hecho de la
percepcin de frutos, cuando se trate de frutos percibidos. Tambin el 4008 establece que basta que haya existido
en el momento de la adquisicin. La calificacin de la posesin debe ser realizada en el momento de su
adquisicin.
2.d. Caso de coposesin
Cuando dos o ms personas poseen en comn una misma cosa se configura la llamada coposesin. Puede ocurrir
que uno de los coposeedores sea de buena fe y el otro no, en cuyo caso cada uno de ellos es calificado
independientemente del otro. 2359. La mala fe de unos no perjudica ni se proyecta sobre la buena fe del otro y
viceversa.
2.e. Caso de corporaciones y sociedades
2360, la calificacin debe hacrsela en la persona de sus miembros. Segn cul sea la posicin de la mayora, as
ser la calificacin de la entidad, y en caso de empate, es decir, si el numero de los miembros de buena fe fuere
igual al nmero de los miembros de mala fe la posesin es de mala fe.
2.f. Caso de representacin voluntaria
2397, conforme al cual lo que se debe tener en cuenta es la buena o mala fe del representado y no la del
representante. En la hiptesis de representacin necesaria (incapaces y personas jurdicas), la buena o mala fe se
determina en la persona del representante.
2.g. Caso de sucesin universal
Acaecida la muerte del poseedor, el heredero continua la persona del causante, y la posesin se le transmite con
todas las ventajas y los vicios que ella tena. 3417 y 3418. Por ello si se trata de sucesin a titulo universal la buena
o mala fe la posesin se determina por la posesin del causante cualquiera sea la posesin del sucesor.
2.h. Sucesin particular. Accesin de posesiones
Es posible que un poseedor de mala fe transmita por venta u otro ttulo la cosa a un tercero. Nada impide que este
pueda ser reputado de buena fe pues aqu la clasificacin se hace en la persona del sucesor. En primer lugar los
sucesores particulares no continan la persona de su antecesor como aconteces en la sucesin universal, pues se
trata de dos posesiones diferentes. Por otro lado teniendo en cuenta que la posesin no es un derecho sino un hecho
no rige para ella los principios atinentes a la sucesin jurdica. La posesin tiene siempre el carcter de una
adquisicin originaria independiente de cualquier relacin con determinado autor. No existen razones para que el
sucesor tenga que hallarse en la misma posicin de su predecesor. As como la posesin del sucesor singular
constituye un hecho independiente de la posesin del antecesor, el cdigo posibilita que si se dan determinadas
condiciones ambas posesiones puedan unirse o sumarse lo que recibe el nombre de accesin de posesiones. En la
sucesin a ttulo particular, la figura presenta inters en tato puede ser til para arribar al ao necesario para
intentar las acciones posesorias, o para completar el tiempo necesario para adquirir por prescripcin. Esta
posibilidad no es obligatoria sino facultativa.
3. Mala fe
Hay mala fe en todos aquellos casos en que falta la buena fe, esto es cuando el poseedor no esta persuadido, sin
duda alguna de la legitimidad de su adquisicin. La posesin de mala fe segn la forma en que haya sido adquirida
puede ser simple o no viciosa, o viciosa.
3.a. Mala fe simple o no viciosa
La mala fe es simple cuando la posesin no es de buena fe pero fue adquirida sin vicios. Pues el poseedor vicioso
no puede intentar las acciones posesorias en sentido estricto; tiene importancia en la responsabilidad del poseedor
por deterioro o prdidas, tampoco puede el poseedor vicioso adquirir por prescripcin en tanto no purgue el vicio
de su posesin. Y no puede unir su posesin a la de su antecesor.
3.b. Mala fe viciosa
2364, establece que la posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto, estelionato o
abuso de confianza; y siendo de inmuebles cuando ha sido adquirida con violencia o clandestinamente y siendo
precaria cuando se tuviere por un abuso de confianza. Vicios de la posesin: se trata de situaciones en las cuales la
posesin no solo es adquirida de mala fe, sino adems en forma ms grave en virtud de los mtodos. El cdigo
distingue segn se trate de cosas muebles o de inmuebles.
Muebles: el art menciona al hurto el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble. La posesin es viciosa si
fue adquirida por robo. El estelionato consiste en el hecho de contratar sobre cosas ajenas como si fueran
propias o de enajenar como libres aquellas que estn gravadas o prendadas. La posesin viciosa no es la de
quien transmite cometiendo estelionato sino la de quien adquiere la cosa muebles sabiendo la verdadera
situacin. El abuso de confianza que es un vicio comn a la posesiona de cosas muebles o inmuebles se
configura cuando alguien ha concebido la cosa con la obligacin de restituirla pero no lo hace. Se trata del
caso del tenedor que no obstante, est obligado a restituir no solo no lo hace sino que intervierte su titilo
para convertirse en poseedor.
Inmuebles: la posesin es viciosa cuando es adquirida por violencia, clandestinidad o abuso de confianza.
La violencia puede ser material (fsica) o moral (intimidacin). Dispone el art 2365 que la posesin es
violenta cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias materiales o morales, o
por amenazas de fuerzas, sea por el mismo que causa la violencia, sea por sus agentes. El vicio de
clandestinidad se configura cuando los actos por los cuales se tomo, se continuo la posesin fueron ocultos,
o se tomo en ausencia del poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho de oponerse. 2369. Para que haya clandestinidad se requiere que medie ocultamiento, es decir, que
la posesin no sea pblica. Para que el vicio exista no es necesario que el anterior poseedor conozca lo
sucedido, sino que basta con que haya podido conocer la usurpacin. 2479 nota. Puede suceder que la
posesin no sea clandestina en su origen pero que luego se transforme en viciosa si el poseedor ha tomado
precauciones para ocultar su continuacin. 2370.
3.c. Relatividad de los vicios
Segn se desprende los arts. 2378 y 2371 los vicios de la posesin son relativos, si bien dichos artculos se refieren
tan solo a la violencia y a la clandestinidad, cabe interpretar que los restantes vicios tambin son de carcter
relativo. Esto significa que quien adquiere una posesin en forma viciosa, solo reviste ese carcter frente a quien
fue vctima del vicio, mas no frente a terceros.
3.d. Purga de los vicios
2354, una posesin que comenz siendo viciosa tal continua siempre. El art sienta el principio de inmutabilidad de
las cualidades y los vicios de la posesin, y establece que estas no pueden ser cambiadas ni por la propia voluntad
ni por el transcurso del tiempo. 3959. La prescripcin de cosas posedas por fuerza o por violencia no comienza
sino desde el da en que se hubiere purgado el vicio de la posesin. Los vicios pueden ser purgados pero discrepa
acerca del momento en que ello se verifica. La purga se produce en el mismo instante en que cesa el vicio. Para
otro sector la purga de los vicios se opera al ao de cesado el vicio, porque al cabo de ese tiempo prescribe la
accin posesoria que le permitira al despojado recuperar su posesin. 4038.
Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin
Modos de adquisicin de la posesin, concepto.
Para adquirir la posesin se requiere el corpus y el animus domini mientras uno de estos falte no habr adquisicin
posible. Cuando se trata de conservar al posesin, dado que se la puede conservar solo con el nimo o intencin de
hacerlo no es necesario que ambos elementos estn reunidos. La posesin se pierde en algunos casos cuando falta
uno solo de los elementos.
2373: la posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya; salvo lo
dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin. (Intensin-aprehension). Se trata aqu de la manera de
adquirir la posesin por actos entre vivos. Los modos de adquirir la posesin son 1) aprehensin u ocupacin; 2)
desposesin; 3) tradicin; 4) traditio brevi manu; y 5) constituto posesorio. Estos modos jugaran segn se trate de
adquirir la posesin de cosas que nadie posee, o que son posedas por otra persona. As se adquieren por
aprehensin. Si estn posedas por otro, hay que distinguir si este presta o no consentimiento: si el consentimiento
falta, se adquieren por desposesin, en cambio si el actual poseedor est de acuerdo, la posesin puede ser
adquirida por la tradicin, la traditio brevi manu o por el constituto posesorio.
Clasificacin de los modos de adquisicin
Unilaterales: cuando la posesin se adquiere con la sola voluntad o intervencin del adquiriente de la
posesin.
Bilaterales: suponen el concurso de la voluntad del adquirente de la posesin y de quien hasta el momento
era poseedor y se la transmite a aquel.
Distintos modos de adquirir la posesin
1) Aprehensin: 2375: si la cosa careciere de dueo y es de aquellas cuyo dominio se adquiere por la
ocupacin la posesin quedara adquirida con la mera aprehensin. El art. Se refiere a cosas sin dueo o
que lo tuvieron pero este las abandono. En estas condiciones solo se puede adquirir por esta causa las cosas
muebles, ya que los inmuebles siempre tiene dueo. Es un modo de adquirir unilateral, dado que la
posesin se adquiere por la sola voluntad o intervencin del adquirente.
2) Desposesin: cuando se trata de cosas que son posedas por otra persona y esta no consiente en
transmitirlas la posesin se puede adquirir por la desposesin, contra la voluntad de aquel. Este es otro
modo unilateral porque la adquisicin se realiza por la sola voluntad del adquirente. Por este medio pueden
ser adquiridas tanto cosas muebles como inmuebles. Si se trata de cosas muebles el art. 2382 seala que ello
ocurre por hurto o estelionato y en el caso de los inmuebles si fue violenta o clandestina. Tambin
menciona abuso de confianza.
3) Tradicin: es una forma de adquirir la posesin de una cosa que otro posee cuando este presta su
consentimiento en que la adquisicin se realice. Art. 2377 que habr tradicin cuando una de las partes
entregare a otra voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibiese. La tradicin es bilateral,
por voluntad de los intervinientes. A) naturaleza jurdica: acto jurdico, voluntario, licito, bilateral,
manifestado por un hecho exterior. B) importancia de la tradicin: no es solo un medio de transmitir la
posesin, sino que tambin es un medio para transferir la tenencia o un derecho real, es la entrega de la
cosa, la cual el adquirente lo hace en carcter de tenedor, poseedor o titular de un derecho real. Es
constitutiva pues constituye o da nacimiento a un derecho real. Tambin es la forma de cumplir
obligaciones de dar y cuando se realiza desplaza los riesgos de la cosa al accipiens. C) formas de hacer la
tradicin: CCv 2378: la tradicin se juzgara hecha cuando se hiciera segn alguna de las formas autorizadas
por el cdigo.
4) Traditio Brevi manu: se trata de un modo de adquirir la posesin en forma bilateral, ya que opera por la
voluntad de los intervinientes en el cual no es necesaria la entrega de la cosa, porque esta ya est en manos
del adquirente de la posesin. Art 2387 que no es necesaria la tradicin de la cosa sea mueble o inmueble
para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario y este por un acto jurdico pasa
el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario,
principia a poseerla a nombre de otro. As por ej.: si el locador de un inmueble (poseedor) decide
vendrselo a su locatario (tenedor) para que este adquiera la posesiones suficiente con el acto jurdico
(compraventa) sin que sea necesaria la tradicin porque la cosa ya se hallaba en su poder.
5) Constituto posesorio: mientras que en la traditio brevi manu el tenedor se convierte en poseedor en este
caso el poseedor desciende a la categora de tenedor. Aqu tampoco es necesario que realice la tradicin
porque la cosa continua bajo el poder de quin la posea. Se trata de un modo bilateral sin que sea necesaria
la realizacin de actos materiales pues basta con la celebracin del acto jurdica respectivo. Para que
produzca efectos el instituto se requiere la existencia de dos actos jurdicos independientes: uno por el cual
se transmita la posesin al adquirente (contrato de compraventa) y otro que justifique la tenencia de quien
se desprende la posesin (contrato de locacin). Por su carcter excepcional, la figura del constituto
posesorio debe ser probada con certeza por quin la invoca. Interpretacin restrictiva.
Adquisicin de la posesin por representante
2351, alude a que una persona tenga una cosa bajo su poder so si o por otro; este otro es el representante de la
posesin del poseedor. Hay dos clases de representantes. Este puede ser voluntario o necesario: en el primer caso
una persona capaz otorga un mandato a otra para que adquiera la posesin de una cosa en su nombre, el segundo
se refiere a aquellas personas que resultan incapaces de adquirir por si mismas la posesin y por tanto, necesitan
para ello un representante legal o necesario.
a) Caso del representante voluntario:
Concurrencia de dos elementos el corpus y el animus domini. El animus existe en la persona del representado, el
cual en definitiva ser quien adquiera la posesin, mientras que el corpus se concreta en la persona del
representante quien toma la cosa para su mandante. La adquisicin de la posesin por medio de un representante
requiere la concurrencia del corpus y del animus domini pues de lo contrario no habra posesin. El animus existe
desde el momento en que una persona le otorga un mandato a otra para que adquiera la posesin en su nombre. El
corpus aparece cuando el mandatario cumple con su cometido y toma la cosa para su mandante. Adems para que
el representado adquiera la posesin se necesita la concurrencia de otro recaudo, que el mandatario haga la
adquisicin de la cosa con intencin de adquirirla para el comitente art. 2394. Si faltase la intencin del
representante de adquirir para su comitente, este no puede adquirir la posesin precisamente porque no se ha
obrado conforme a sus instrucciones. Se presume que su intencin es la de adquirir para el representado. Se trata de
una presuncin juris tantum. Quien adquiere la posesin en nombre de otro reviste la condicin de tendero mientras
la conserva en su poder, pues reconoce en el mandante un derecho superior al suyo.
b) Gestor de negocios:
Es posible que la posesin sea adquirida por una persona en nombre de otra sin tener su representacin, en tal caso,
es necesario que la persona en cuyo nombre se obro ratifique lo actuado por el tercero, si es que pretende
convertirse en poseedor. En este supuesto se advierte que el corpus existe con antelacin al otro elemento, el
animus domini, el cual aparece cuando la persona ratifica lo actuado por el gestor.
c) Representante legal o necesario:
1. Personas incapaces
Art. 2392, son incapaces de adquirir la posesin por si mismos los que no tiene uso completo de su razn, como los
dementes, fatuos y menores de diez aos, pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores. El art se
aplica en el caso de adquisiciones unilaterales de la posesin. En cambio cuando se trata de adquirir la posesin por
medio de la tradicin, se exige la plena capacidad, la necesaria para celebrar actos jurdicos. En los casos descritos,
pueden adquirir la posesin por intermedio de sus representantes necesarios, es el caso de los padres, tutores o
curadores. La voluntad del representante legal suple la del representado.
2. Personas jurdicas
Pueden adquirir en principio toda clase de derechos, inclusive la posesin, pero no pueden hacerlo por s mismas
sino que debe valerse de sus representantes legales.
Conservacin de la posesin
a) Ppios generales: es cuando se trata de conservar la posesin que ya ha sido adquirida, no es menester que ambos
elementos estn reunidos sino que la posesin puede ser conservada solo nimo. Esto significa que para conservar
la posesin no es necesario estar siempre en contacto material con la cosa, o ejercer permanentemente actos
posesorios sobre ella, sino que es suficiente con la intencin o animo de conservarla. Aunque el poseedor no tenga
la cosa por s o por otro cuando falta el corpus. Existen situaciones en las cuales el nimo de conservar la posesin
resulta insuficiente para conseguir ese efecto: cabe distinguir: a) casos en que la desaparicin del elemento corporal
corresponde a circunstancias de carcter transitorio, destinadas a desaparecer en un plazo ms o menso breve. B)
casos en que la desaparicin del elemento corporal es definitiva. A) se aplica el artculo 2445 y la posesin se
conserva solo nimo. B) el nimo del poseedor por si solo es insuficiente para conservar la posesin, la voluntad de
conservar la posesin se juzga que continua mientras no se haya manifestado una voluntad contraria.
b) Conservacin por intermedio de un representante: el cdigo permite que pueda ser conservada por medio de
otro, quien puede ser un mandatario voluntario o legal o necesario. 2447: la posesin subsiste aun cuando el que
posea a nombre del poseedor manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo o aunque el representante del
poseedor abandonare la cosa o falleciere, o este o su representante llegare a ser incapaz de adquirir una posesin.
As, si manifiesta la voluntad de poseer a nombre suyo no por ello privara de su posesin a su representado, por ser
la sola voluntad impotente para ese fin tanto no se manifieste por actos exteriores que produzcan ese efecto. 2458.
Subsiste la posesin del representado si el representante muere.
Subtenencia: 2448: la posesin de una cosa se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no
solo cuando la tienen por si mismos sino tambin cuando la tienen por otros que los crean verdaderos poseedores y
tenan la intencin de tener la posesin para ellos. Se trata del supuesto en que el representante no tiene la cosa el
mismo, sino que la confi a un tercero. Aun cuando tal tercero crea que el representante es el verdadero poseedor
de la cosa, de todos modos conserva la posesin para el representado. El ejemplo tpico es el de la sublocacin.
Perdida de la posesin
Hay que tener en cuenta que la posesin desaparece o se extingue cuando faltan ambos elementos, pues sin ellos no
hay posesin pero que tambin cesa en algunos casos cuando falta uno solo de los elementos, ya sea el corpus o el
animus domini. En ciertas circunstancias la falta del corpus hasta que se extinga la posesin por ser el animus
insuficiente para conservarla y en otras se perder la posesin por falta de animus domini aun cuando el corpus
posesorio subsista. A su vez, existen situaciones en las cuales la posesin se pierde porque faltan ambos elementos
al mismo tiempo.
a) Perdida de la posesin corpus.
En todos aquellos casos en que el poseedor se halla en la imposibilidad de disponer fsicamente de la cosa, en tanto
esta imposibilidad sea definitiva, y no transitoria de modo que su intencin no resulta suficiente para conservar la
posesin. Ello acontece en los siguientes supuestos:
1-Extincion de la cosa: si la cosa se extingue, se pierde tambin la posesin por falta de objeto. La extincin del
objeto puede ser material (el objeto que se posee deja de existir, sea por la muerte, si fuese cosa animada sea por
destruccin total o cuando haya transformacin de una especie en otra) o jurdica (la cosa sufre un cambio que hace
que legalmente no pueda ser poseda por estar fuera del comercio)
2-Imposibilidad de ejercer actos posesorios: la conservacin de la posesin se conserva solo con el nimo, en tanto
la imposibilidad de ejercer actos posesorios sobre la cosa fuere transitoria. En cambio esa intencin resulta
insuficiente para conservar la posesin cuando tal imposibilidad es definitiva, hiptesis en que la posesin se
pierde. (cuando caen al mar, sin esperanza probable de encontrarla)
3-Intervencion unilateral del ttulo: tambin se pierde cuando el tenedor que conserva la posesin para el poseedor
decide convertirse el mismo en poseedor y esa intencin se manifiesta por actos exteriores que producen ese efecto
2458. El tenedor que por este medio se convierte en poseedor ostenta una posicin ilegitima de mala fe, y viciosa
por abuso de confianza. Aqu la posesin se pierde corpus, pues en el desposedo subsiste la intencin de
conservarla, pero su intencin no basta para ello, ya que se haya impedido de disponer materialmente de la cosa.
4-Desposesion violenta: 2455: la posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor
o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiere arrojado de la posesin, la tome con el nimo de poseer.
El nimo del despojado es insuficiente para conservar la posesin.
b) Perdida de la posesin animus
En aquellos casos en que cesa porque lo que desparece es la voluntad o intencin de poseer por parte del poseedor,
aun cuando subsista la relacin material con la cosa. Esto sucede en los siguientes supuestos:
1-Usurpacion o desposesin clandestina: 2456: se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la
usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese
tiempo acto alguno de posesin o haya turbado la de aquel que la usurpo. Tambin clandestina, cuando una
persona se apodera de la cosa en ausencia del poseedor, sin emplear actos de violencia para ello y entra a poseer la
cosa poseda por el anterior poseedor.
2-Traditio brevi manu y constituto posesorio. En estos casos el poseedor deja de serlo sin realizar actos materiales
de entrega e incluso en algunos de ellos sigue conservando el corpus, no obstante lo cual la posesin se pierde. Es
claro que esta se extingue por faltar el animus domini en la persona que hasta la realizacin del acto jurdico
respectivo ostentaba la calidad de poseedor.
c) Perdida de la posesin corpus y animus
El ttulo alude a aquellas situaciones en las cuales la posesin se extingue por la desaparicin de los dos elementos,
lo que acontece en los casos de tradicin y abandono.
1-Tradicion: para que sea causa de extincin de la posesin es menester que ella sea realizada con la intencin de
transferir la posesin de la cosa y no su tenencia. Aqu desaparecen ambos elementos dado que la tradicin es un
acto voluntario que requiere el consentimiento del transmitente de modo que cesa su animus domini a su vez la
tradicin consiste en la entrega de la cosa de modo que cesa tambin el corpus.
2-Abandono: el poseedor se desprende materialmente de la cosa con lo cual cesa el corpus y dicho desprendimiento
debe ser voluntario lo que significa la desaparicin del animus domini del actual poseedor.
Tenencia
Enumerazion legal de los casos de tenencia
2462:
1. los que poseyeren en nombre de otro aunque con derecho persona a tener la cosa, como el locatario o
comodatario
2. los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, mandatario o
cualquier representante
3. el que transmiti la propiedad de la cosa y se constituyo poseedor a nombre del adquirente
4. el que continuo en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario,
acabado el usufructo, o el acreedor anticresista
5. el que continua en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su titulo, o que le negase el derecho
de poseerla
6. el que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla
pertenece a otro
Clasificacin de la tenencia
Absoluta cuando la cosa por estar fuera del comercio no puede ser poseda por ninguna persona. Refieren a
aquellas cosas que pertenecen al dominio pblico estatal, las cuales no pueden ser objeto de una posesin
pero si de un uso general por parte de la comunidad.
Relativa cuando el tenedor reconoce la posesin de otra persona en la cosa que el detiene. Son las que
regula el cdigo, es decir, situaciones en las cuales existen paralelamente un tenedor y un poseedor. La
tenencia relativa se divide en interesada: el tenedor es interesado en cuanto el obtiene beneficios o ventajas
de la cosa y desinteresada: el tenedor no obtiene un provecho directo de la cosa pues la tiene en inters del
poseedor, por lo que tambin se la denomina tenencia por procuracin
Adquisicin de la tenencia: 2460. Tradicin.
Obligaciones del tenedor
a) Conservar la cosa: 2463. el simple tenedor de la cosa esta obligado a conservarla, respondiendo de su
culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la cosa. Habida cuenta de que el tenedor en algn
momento deber restituir la cosa al poseedor segn lo que haya estipulado en el contrato, es lgico que
deba conservarla para que sea posible la restitucin. De no hacerlo nacer su responsabilidad contractual la
que se medir en funcin de cul sea el contrato que dio origen a la tenencia. Si para conservarla hubiera
hecho gastos o mejoras necesarias tiene derecho a ser resarcido por ello y tambin puede retener la cosa
hasta que el pago se realice.
b) Nombrar al poseedor: 2464. debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un
tercero, por razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo
nombre posee. 2782. si se dirige al reivindicacin contra el tenedor y este indica el nombre y domicilio de
la persona a cuyo nombre posee no debe responder de la accin la cual debe dirigrsela contra el verdadero
poseedor de la cosa. Si no lo hace se lo sanciona impidindole reclamar por eviccin al poseedor.
c) Restituir la cosa: 2465: debe restituir la cosa al poseedor a cuyo nombre posee, o a su representante, luego
que la restitucin le sea exigida conforme a la causa que lo hizo tenedor de la cosa. Esta obligacin de
restituir es la consecuencia lgica de ser tenedor. La restitucin debe ser hecha a la persona de quien se
recibi la cosa o a su representante, aunque otro la reclame o pretenda derechos sobre ella.
Derechos del tenedor
a) Reclamar gastos o mejoras necesarias, retener la cosa: el tenedor tiene derecho a reclamar el reembolso de
los gastos y mejoras necesarias que hubiere hecho para conservar la cosa. Asimismo puede retener la cosa
hasta ser pagado de dichos gastos.
b) Acciones: si la tenencia es turbada o el tenedor resulta despojado puede intentar los interdictos regulados
por el cdigo procesal 610, 614 y 619 y las acciones policiales previstas por el CCV 2469 y 2490.