EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUZA DE DIREITO

PAULA FRASSINETTI NBREGA DE MIRANDA DANTAS

TITULAR DA 1 VARA DA COMARCA DE CAJAZEIRAS, ESTADO DA
PARABA.
REF.: PROCESSO N 0002144-02.2010.815.0131











RAFAEL ALPIO DE SOUSA, j qualificado nos autos em epgrafe,
por seu advogado infra-assinado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio
Pblico da Paraba, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar
CONTRA-RAZES DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO pelos motivos que
seguem anexos, requerendo, para tanto, a posterior remessa ao Egrgio Tribunal
competente.
Termos em que,
Pede deferimento.
Cajazeiras 27 de agosto de 2014.








ADVOGADO
Jonas Brulio de Carvalho Rolim
OAB/PB 16.795





EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DA
PARABA.






Processo: 0002144-02.2010.815.0131
Referncia: Recurso em Sentido Estrito
Recorrente: Ministrio Pblico Estadual
Recorrido: Rafael Alpio de Sousa








RAFAEL ALPIO DE SOUSA, j qualificado nos autos em epgrafe,
por seu advogado infra-assinado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio
Pblico da Paraba, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar
CONTRA-RAZES DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO pelos motivos que
seguem doravante delineados.

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
COLENDA CMARA CRIMINAL
NCLITOS JULGADORES

O rgo do Ministrio Pblico, atravs do seu representante legal,
nesta Comarca de Cajazeiras - PB, contrariado com a cristalina e justa deciso lanada
pela nclita Magistrada desta comarca que, ao pronunciar o ru pela tentativa de
homicdio contra a vtima Germano Pereira da Costa, afastou a tipificao constante
do art. 12 da Lei n 10.826/2003, baseado no princpio da Consuno e bem
fundamentado atravs de vasta doutrina e jurisprudncia, que se realizou, dentro dos
parmetros legais, porm, data vnia, no deve e no pode prosperar este invivel
pedido, sob pena de afrontar os dispositivos legais, como mostraremos a seguir:

Inicialmente, o rgo Ministerial traz uma elucidao ftica sobre o
processo, onde, data vnia, tal irresignao com a deciso recorrida consistiria, em
contrrio sensu, no entendimento de que deve o Promotor de Justia, diante de um
manifesto concurso aparente de tipos, em que a descrio do fato consunto o
bastante para o exerccio pleno da defesa, j que luz da teoria da substanciao o ru
defende-se dos fatos, capitular ambas as condutas, em concurso material, sem o que
o ru no poderia ser condenado pelo porte ilegal de arma de fogo conforme art. 12
da suso mencionada lei (Estatuto do Desarmamento).

No entanto percebe-se que no esta a posio defendida nas
tergiversatrias razes recursais.

Em sua confusa fundamentao, primeiramente alega a Promotoria
de Justia ser incabvel vislumbrar-se na hiptese o princpio da Consuno, porque o
tipo do porte ilegal de arma estaria consubstancia em uma busca e apreenso, que,
segundo o Parquet fora realizada na residncia dos acusados.

Vejamos os elementos que os autos nos fornecem s fls. 37 e 39,
quando da diligncia realizada na casa dos rus:

Ao cumprimentarmos V. Exa., e em ateno ao
cumprimento do mandado de busca e apreenso
domiciliar expedido por esse juzo, em desfavor de
Francisco Alpio de Sousa e de seu filho Rafael
Alpio de Sousa, datado de 03/11/2010, segue em
anexo relatrio da diligncia em questo, sem,
contudo, tenha ocorrido apreenso. (Grifamos)

Em ATO CIRCUNSTNCIADO DE BUSCA E APREENSO
DOMICILIAR de fls. 39, em mencionada diligncias proferiu a autoridade policial
realizadora da busca:

A PORTA INFERIOR DA RESIDNCIA FOI ARROMBADA E
APS REALIZAR BUSCA NOS CMODOS DO IMVEL E OS
MVEIS DO MESMO NADA FOI ENCONTRADO DE ILEGAL
Percebam Excelncias, que, realizada a diligncia autorizada pelo
juzo competente, nada fora encontrado de ilegal, pelo que no se vislumbra razo ao
rgo Recorrente.

Ocorre que, no encontrando nada de ilegal da residncia dos rus,
fora posteriormente expedido novo Mandado de Busca e Apreenso no imvel da
pessoa conhecida por Dadinha..., que, para situar estes nclitos julgadores, seria o
patro do 2 acusado, conforme se analisa pelo Mandado de fls. 49.

Em realizando tal diligncia, voltamos a perceber que no se tratava
da residncia dos acusados, uma vez que o primeiro acusado mora em Braslia e o
segundo acusado (seu pai, j falecido) morava no endereo da primeira busca e
apreenso realizada, onde nada fora encontrado.

Corroborando tal informao, temos o relatrio da segunda busca,
s fls. 52, que profere:

Informamos a Vossa Excelncia que em cumprimento a
Mandado de Busca e Apreenso datado de 10 de
janeiro de 2010, informamos que foi cumprido tal
mandado na residncia do Sr. Conhecido por DEDINHO
localizada BR 230, Km 516...

Portanto, na questo de fundo no assiste razo ao rgo
Recorrente, pois, como desume-se dos autos, nada fora encontrado de ilegal na
residncia do segundo acusado, e sim na residncia de uma pessoa conhecida por
Dadinha, que, informe-se, era seu patro, no tendo ligao entre os fatos descritos
na denncia.

Ademais, conforme percebe-se na anlise ftica descrita na pea
portal, segundo as vtimas, o segundo acusado teria alvejado-as com um revlver,
enquanto que fora apreendido UMA ESPINGARDA DE CAL. 12, NUMERAO
713448, DE MARCA BOITO, JUNTAMENTE COM 05 (CINCO) CARTUCHOS DO
MESMO CALIBRE, SENDO 02 (DOIS) DE FABRICAO INDUSTRIAL E 03 (TRS)
DE FABRICAO ARTESANAL. (fls. 52).

DO PRINCPIO DA CONSUNO RAZES DO JUZO A QUO

Timoteando o processo para os vieses legais, temos que, a incluso
da tipificao prevista no art. 14 da Lei 10.826/03 no se vislumbra como elemento
processual condizente com os recentes entendimentos das cortes superiores visto que
o delito de homicdio consumado ou tentado absorve aquele, consoante o princpio da
consuno.
Pelo princpio supracitado, e de acordo com os fatos narrados na
exordial, temos que uma conduta do porte ilegal da arma guarda estrita relao com a
suposta tentativa de homicdio por se tratar entre si de condutas de fim e meio. O
princpio da consuno ocorre quando uma infrao penal serve inicialmente como
meio ou fase necessria para a execuo de outro crime. Logo, a aplicao do
princpio da consuno pressupe, necessariamente, a anlise de existncia de um
nexo de dependncia das condutas ilcitas para verificar a possibilidade de absoro
daquela infrao penal menos grave pela mais danosa.
O princpio da especialidade indica que sempre que uma norma for
considerada especial em relao a outra, ela dever prevalecer. A norma
considerada especial quando contiver todos os elementos da outra, acrescidos de
alguns dados especializantes (o infanticdio especial em relao ao homicdio). O
princpio da subsidiariedade, outro instrumento mencionado pela doutrina, ser usado
quando houver duas normas e uma delas descrever leso ao bem jurdico maior do
que da outra, sendo esta chamada por Hungria de soldado de reserva; assim, a
norma menos grave (ou subsidiria) s ser aplicada se a mais grave no o for (o furto
crime subsidirio frente ao roubo).
Por fim, o princpio da consuno incidir quando entre duas normas
houver uma que se constitui em ato preparatrio, meio necessrio, fase da execuo
ou mero exaurimento de outro fato descrito por norma mais ampla. Foi exatamente
este o princpio utilizado pelo Ministro Og Fernandes (HC 104.455-ES) para fixar o
entendimento de que, a tomar as peculiaridades de cada caso concreto, possvel que
o porte ilegal de arma de fogo seja considerado o meio para a prtica do homicdio e,
portanto, por este absorvido.
De acordo com NUCCI
1
, Trata-se da hiptese de crime-meio e
crime-fim [...] O crime de homicdio por sua vez, absorve o porte ilegal de arma, pois
essa infrao penal constitui simples meio para a eliminao da vtima.
Este o entendimento perfilhado pelo STJ, o qual proferiu:
HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. HOMICDIO E PORTE DE
ARMA DE FOGO. CONSUNO. RECONHECIMENTO.
INVIABILIDADE. ORDEM DENEGADA. 1. Esta Corte
Superior de Justia firme na compreenso de que o
crime de homicdio absorve o de porte ilegal de
arma de fogo quando as duas condutas delituosas
guardem, entre si, uma relao de meio e fim
estreitamente vinculadas. 2. Em se mostrando
ajustada a acusatria inicial ao estatuto de sua
validade, a classificao jurdica atribuda aos
fatos pelo Ministrio Pblico no vincula o
magistrado, devendo ser decidida no momento
processual oportuno, sobretudo, se a quaestio
relativa consuno de delito. 3. Ordem denegada.
(Grifo Nosso)
(STJ - HC: 42153 SP 2005/0032662-2, Relator:
Ministro HAMILTON CARVALHIDO, Data de Julgamento:
27/09/2005, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicao:
DJe 22.09.2008)
Em recente julgado, o Tribunal de Justia de Minas Gerais foi feliz em
traduzir tal princpio:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. HOMICDIO TENTADO.
PRELIMINAR. CERCEAMENTO DE DEFESA. REJEIO.
PRONNCIA. ABSOLVIO. DECOTE DA QUALIFICADORA.
INVIABILIDADE. CRIME DE PORTE DE ARMA DE FOGO.
AFASTAMENTO. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA CONSUNO.
(...) 4. Sendo a conduta do porte ilegal de arma,
meio para execuo de crime maior, homicdio
tentado, opera-se a consuno, devendo este crime
mais grave absorver o de menor potencial,
decotando-se da sentena de pronncia referida
imputao.
(TJ-MG - Rec em Sentido Estrito: 10145100237125001
MG , Relator: Maria Luza de Marilac, Data de
Julgamento: 02/07/2013, Cmaras Criminais / 3
CMARA CRIMINAL, Data de Publicao:
09/07/2013)(g.n)
Em recentssimo julgado, tambm se pronunciou o Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. PRONNCIA. TRIBUNAL DO
JRI. TENTATIVA DE HOMICDIO. DESCLASSIFICAO.

1
NUCCI, Guilherme de Souza, Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial 9ed. Ver., atual. e
ampl. So Paulo: Editora Revistas dos Tribunais, 2013, pg. 174.
IMPOSSIBILIDADE. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO.
ABSOLVIO SUMRIA. APLICAO DO PRINCPIO DA
CONSUNO. 1. Recurso em que a defesa postula a
aplicao do princpio da consuno, com relao ao
delito de porte ilegal de arma de fogo, e a
desclassificao do delito contra a vida. 2. Se a
imputao a de que o porte ilegal de arma de fogo
se deu nas mesmas circunstncias de tempo e local
da tentativa de homicdio, verso que encontra
amparo na palavra do ru e no foi confrontada
pelas testemunhas, percebe-se que, de plano, o
segundo fato da denncia foi meramente crime-meio
do primeiro. Assim, a imputao de porte ilegal de
arma de fogo fica absorvida pela tentativa de
homicdio, com fundamento no princpio da
consuno, j que consistiu em seu meio de execuo
e no em crime autnomo. Absolvio sumria
decretada. (...) DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO
RECURSO. (Recurso em Sentido Estrito N
70055201529, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Julio Cesar Finger, Julgado
em 11/12/2013)
(TJ-RS - RSE: 70055201529 RS , Relator: Julio Cesar
Finger, Data de Julgamento: 11/12/2013, Primeira
Cmara Criminal, Data de Publicao: Dirio da
Justia do dia 17/02/2014)

DO PEDIDO

Incensurvel, pois, pelos fundamentos ora colacionados, a deciso do juzo
a quo, materializada nas folhas 307 e 308 (e versos), merecendo que seja mantida, razo pela
qual, pugna pela IMPROCEDNCIA do Recurso em Sentido Estrito interposto pelo rgo
Ministerial.

Termos em que,
Pede e espera deferimento.

Cajazeiras, 28 de Agosto de 2014.





ADVOGADO
Jonas Brulio de Carvalho Rolim
OAB/PB 16.795