Rev. TST, Braslia, vol.

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AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL OU
PATRIMONIAL DECORRENTE DE ACIDENTE DO
TRABALHO: QUESTES DE DIREITO MATERIAL
E PROCESSUAL
Maria Cristina Irigoyen Peduzzi
*
SUMRIO: 1 Ampliao da competncia material da Justia do Trabalho; 2 O inciso
VI do artigo 114 da CF aes de indenizao por dano moral e patrimonial decor-
rentes de acidente de trabalho; 2.1 Competncia material da Justia do Trabalho; 2.2
Indenizao por dano moral fixao do quantum indenizatrio sistemtica ado-
tada para apurao do dano; 2.3 Indenizao por dano material reduo parcial da
capacidade laborativa; 2.4 Indenizao por dano material pensionamento paga-
mento mensal x parcela nica; 2.5 Responsabilidade civil acidente de trabalho
sade e segurana do trabalho previsibilidade do risco inverso do nus da prova
responsabilidade subjetiva com culpa presumida; 3 Aplicao da nova competn-
cia no tempo; 4 Prescrio aplicvel. Natureza jurdica. Espcies; 4.1 Prescrio
aplicvel.
1 AMPLIAO DA COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO
TRABALHO
A Emenda Constitucional n 45, publicada em 31.12.2004, que implantou a
primeira etapa da Reforma do Poder Judicirio no Brasil, atribuiu Justia do
Trabalho competncia para julgar lides de natureza diversa que tenham o trabalho
como fundamento (Joo Oreste Dalazen, in A Reforma do Judicirio e as Novas
Competncias da Justia do Trabalho, integrante do livro Nova Competncia da
Justia do Trabalho, Anamatra, LTr, 2005).
O art. 114, na sua redao original, proveniente da Constituio de 1988,
estabelecia trs hipteses de competncia material da Justia do Trabalho: 1)
dissdios tpicos emergentes do contrato de trabalho (entre trabalhadores e
empregadores); 2) outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, previstas
em lei suplementar; 3) execuo de suas prprias decises.
*
Ministra do Tribunal Superior do Trabalho. Presidente da Academia Nacional de Direito do
Trabalho.
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A Emenda Constitucional n 45 proclama a unidade de jurisdio trabalhista
porque traz competncia da Justia do Trabalho o processamento e julgamento
dos seguintes litgios:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de
direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
II as aes que envolvam o exerccio do direito de greve;
III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos e
trabalhadores ou entre sindicatos e empregadores;
IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando
o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio;
V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio
trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I;
VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho,
VII as aes relativas a penalidades administrativas impostas aos
empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;
VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no
art. 195, I, a e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que
proferir;
IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma
da lei.
O conceito de relao de trabalho adotado pela EC 45/2004, no que diz
com o inciso I do art. 114, envolve os chamados contratos de atividade. As novas
competncias compreendem o exame e julgamento de litgios decorrentes do trabalho
subordinado (regido pela CLT) e autnomo, das denominadas relaes
parassubordinadas e sem vnculo de subordinao, contratos de prestao de servios
em geral (art. 593, CC), representao comercial (Lei n 4.886, de 1965), corretagem
(art. 722, CC), contrato de transporte (art. 730, CC), empreitada, arrendamento e
parceria rural, cooperativas de trabalho; assim, as lides advindas dos contratos de
atividade em geral, quando houver prestao pessoal de servios a outrem.
No contexto do processo de globalizao da economia, que vem deixando
marcas profundas nos sistemas jurdicos redefinio das fontes de Direito,
concentrao da produo de Direito em instncias no-legislativas e a supresso
ou reduo dos direitos sociais justifica-se, pelo aumento da informalidade e de
modalidades alternativas de prestao de trabalho, a ampliao da competncia
material da Justia do Trabalho, mais clere, para conhecer e julgar as causas
derivadas de litgios decorrentes do trabalho pessoal prestado em favor de outrem,
independentemente do vnculo de subordinao tradicionalmente definidor dessa
competncia.
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2 O INCISO VI DO ARTIGO 114 DA CONSTITUIO DA REPBLICA
AES DE INDENIZAO POR DANO MORAL E PATRIMONIAL
DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO
O constituinte, ao estabelecer os direitos dos trabalhadores, previu duas
indenizaes, autnomas e cumulveis: a acidentria, a ser exigida do INSS,
lastreada na responsabilidade objetiva; e a de natureza civil, a ser paga pelo
empregador, quando incorrer em dolo ou culpa.
o que se observa, dos termos do art. 7, inciso XXVIII, da Constituio da
Repblica, que dispe serem direitos dos trabalhadores (i) o seguro contra acidentes
de trabalho, alm da (ii) indenizao pelos danos sofridos, quando o empregador
incorrer em dolo ou culpa. Observe-se:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
[...]
XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador,
sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em
dolo ou culpa.
O Juiz de Direito no analisa os pressupostos da responsabilidade civil (dolo,
culpa ou nexo causal), pois o benefcio previdencirio tem assento na
responsabilidade objetiva do Estado, como resultado do seguro obrigatrio art.
7, XXVIII, CF.
2.1 Competncia material da Justia do Trabalho
A primeira proteo, de natureza previdenciria, exigvel do INSS por
meio da Justia comum. Essa proteo, no entanto, no se vincula a uma segunda,
que decorre diretamente da relao de trabalho e consiste na indenizao pelos
danos material e moral. A competncia para apreciao e julgamento dessa segunda
pretenso da Justia do Trabalho.
Em acrdo que relatei no Tribunal Superior do Trabalho, no RR 930/2001-
010-08-00.6, decidiu-se que, nos termos do art. 7, inciso XXVIII, da Constituio
da Repblica, sede material da obrigao de indenizar, o dano por acidente de trabalho
d ensejo dupla esfera protetiva. A primeira proteo o seguro social, de natureza
previdenciria, da competncia da Justia comum. A segunda decorre diretamente da
relao de trabalho e consiste na indenizao pelos danos material e moral. A competncia
para apreciao e julgamento dessa segunda pretenso da Justia do Trabalho.
A competncia material da Justia do Trabalho para o julgamento das aes
de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrente da relao de trabalho,
antes mesmo da EC 45/2004, j era afirmada pelo Tribunal Superior do Trabalho,
em jurisprudncia sumulada
1
. O acidente de trabalho, contudo, no integrava
1
Smula n 392 do TST DANO MORAL COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
(converso da OJ 327 da SBDI1). Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho
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necessariamente tais hipteses, sendo controvertido o tema da competncia material,
em especial considerando o entendimento do Superior Tribunal de Justia, pela
competncia da Justia Estadual:
Smula n 15/STJ: Compete Justia Estadual processar e julgar os litgios
decorrentes de Acidente do Trabalho.
Precedente:
CONFLITO DE COMPETNCIA AO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS E MATERIAIS AJUIZADA CONTRA O
MUNICPIO DE PONTA GROSSA/PR ACIDENTE DE TRABALHO
SMULA N 15 DO STJ COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL
1. pacfico nesta Corte o entendimento segundo o qual, se o pedido
de indenizao est fundado em fato decorrente da relao de trabalho, a
competncia da Justia do Trabalho.
2. A hiptese dos autos, contudo, cuida de ao de responsabilidade
civil ajuizada contra o Municpio de Ponta Grossa (PR), com pedido de
indenizao por danos morais e materiais por acidente de trabalho.
3. Dessa forma, aplica-se espcie o disposto na Smula n 15 desta
Corte Superior de Justia, segundo o qual compete Justia Estadual
processar e julgar os litgios decorrentes de acidente do trabalho.
Conflito de Competncia conhecido, para ser declarado competente
o Juzo de Direito de Ponta Grossa/PR. (STJ, CC 32.397/PR, Primeira
Seo, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ 14.04.2004)
A divergncia jurisprudencial, que perdurou por longos anos, fundamenta-
se na interpretao dos arts. 114 e 109 da Constituio da Repblica, in verbis:
Constituio da Repblica de 1988: Art. 114. Compete Justia do Trabalho
conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e
empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao
pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da
Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho,
bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas,
inclusive coletivas. (destacado)
EC 45/2004: Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
[...]
VI As aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes
da relao de trabalho [...].
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal, forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou
competente para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente
da relao de trabalho.
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oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas
Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
[...]
3 Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do
domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte
instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja
sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder
permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia
estadual. (destacado)
As Constituies de 1946, de 1967 e a Emenda n 1/1969 ressalvavam da
competncia da Justia do Trabalho os litgios relativos a acidentes do trabalho,
atribudos competncia da Justia ordinria dos Estados (art. 142, 2, EC 1/1969). J
o art. 114 fixou a competncia da Justia do Trabalho e no indicou qualquer ressalva.
Se a EC positivou o gnero, todas as espcies esto compreendidas, em
especial a proveniente de acidente de trabalho, que ocorre dentro da relao de
trabalho, com o empregado segurado (arts. 19 a 21 da Lei n 8.213/1991).
O art. 109, por sua vez, no fixa a competncia da Justia Estadual para
julgar causas de acidente do trabalho. Dispe que a competncia no da Justia
Federal, expressamente, porque o Juzo natural nos litgios entre o segurado e o
INSS seria a Justia Federal.
Posteriormente EC 45/2004, em clebre deciso, o Supremo Tribunal
Federal, no julgamento do CC 7207-1, alterou entendimento que se
compatibilizava com o do STJ concluindo pela competncia da Justia do Trabalho,
tambm quando a indenizao postulada decorrer de dano causado por acidente de
trabalho, em acrdo assim ementado:
EMENTA: CONSTITUCIONAL COMPETNCIA JUDICANTE
EM RAZO DA MATRIA AO DE INDENIZAO POR DANOS
MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO
TRABALHO, PROPOSTA PELO EMPREGADO EM FACE DE SEU (EX-)
EMPREGADOR COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO ART.
114 DA MAGNA CARTA REDAO ANTERIOR E POSTERIOR
EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004 EVOLUO DA
JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PRO-
CESSOS EM CURSO NA JUSTIA COMUM DOS ESTADOS
IMPERATIVO DE POLTICA JUDICIRIA
1. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de
Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao
por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, ainda
que movidas pelo empregado contra seu (ex-) empregador, eram da
competncia da Justia comum dos Estados-membros.
2. Revisando a matria, porm, o Plenrio concluiu que a Lei
Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja
porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer,
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seja porque aquela primeira interpretao do mencionado inciso I do art.
109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou
na Corte sob a gide das Constituies anteriores.
3. Nada obstante, como imperativo de poltica judiciria haja vista
o significativo nmero de aes que j tramitaram e ainda tramitam nas
instncias ordinrias, bem como o relevante interesse social em causa , o
Plenrio decidiu, por maioria, que o marco temporal da competncia da
Justia trabalhista o advento da EC 45/2004. Emenda que explicitou a
competncia da Justia Laboral na matria em apreo.
4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia
comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as
aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de
mrito anterior promulgao da EC 45/2004, l continuam at o trnsito
em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda
no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em
que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento.
A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia
comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e
instncias no guardam exata correlao.
5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-mor da Constituio
Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia
prospectiva s suas decises, com a delimitao precisa dos respectivos
efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de
competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados
de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno
Texto.
6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgamento do
Inqurito 687, Sesso Plenria de 25.08.1999, ocasio em que foi cancelada
a Smula n 394 do STF, por incompatvel com a Constituio de 1988,
ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete.
7. Conflito de competncia que se resolve, no caso, com o retorno
dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. (STF, CC 7.204/MG, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Carlos Britto, DJ 09.12.2005)
A concluso no sentido de que a alterao da competncia prevista no
inciso VI do art. 114, decorrente da Emenda Constitucional, limitou-se questo
do acidente de trabalho. Anteriormente a ela, j se reconhecia a competncia
da Justia do Trabalho para o processamento de demandas cuja causa de pedir
remota (legislao aplicvel) se reportava legislao civil v.g., indenizao
por danos morais em decorrncia de despedida por justa causa vexatria ou
assdio moral.
Aps o advento da Lei n 9.032/1995 os benefcios acidentrios foram
equiparados aos previdencirios. As prestaes tm o mesmo valor. O segurado
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no tem mais interesse em discutir o enquadramento como acidente na Justia
comum para fins de percepo do benefcio previdencirio.
O enquadramento do acidente tem sido feito apenas administrativamente
pelo INSS aps a emisso do CAT pelo empregador, no havendo conflito de
decises.
Corrobora esse entendimento a Smula n 736, editada recentemente pelo
Supremo Tribunal Federal, que dispe sobre a competncia desta Justia
Especializada.
Ao estabelecer que a eventual indenizao pelo respectivo dano constitui
direito dos trabalhadores, o constituinte conferiu a essa parcela natureza laboral.
Vale ainda notar que, para fixar o foro competente apreciao da lide,
irrelevante apurar se o fato jurdico que deu ensejo controvrsia subsume-se a
norma de Direito Civil, in casu, o art. 186 do Cdigo Civil. Se a obrigao de
indenizar os danos material e moral decorre diretamente do vnculo empregatcio,
a Justia do Trabalho competente para conhecer e julgar a Reclamao Trabalhista.
Isso porque, segundo o art. 114 da Constituio da Repblica, a competncia
para apreciar dissdios entre trabalhadores e empregadores oriundos da relao de
emprego da Justia Especializada.
2.2 Indenizao por dano moral fixao do quantum indenizatrio
sistemtica adotada para apurao do dano
At a entrada em vigor da Constituio da Repblica de 1988, a orientao
jurisprudencial assentava-se na impossibilidade de ressarcimento do dano moral.
A Carta Magna estabeleceu, entre os direitos fundamentais, a indenizao por dano
moral, encerrando as discusses doutrinrias e jurisprudenciais sobre sua existncia.
Nesse sentido, observe-se o disposto no art. 5, incisos V e X, da Constituio:
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao.
Com base no entendimento de que o dano moral se configura com a
caracterizao do ato ilcito, o Cdigo Civil de 2002 buscou atualizar a previso
normativa sobre o assunto. Por fora do art. 186, o dano, ainda que exclusivamente
moral, recebeu previso expressa. Observe-se:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Na esfera trabalhista, a reparao dos danos morais visa proteo da
dignidade do trabalhador. Em respeito a esse princpio, o Tribunal Superior do
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Trabalho, mesmo antes da vigncia da Constituio da Repblica, j tendia a admitir
a indenizao por dano moral.
Atualmente, a jurisprudncia e a doutrina so unssonos em admitir a
indenizao por dano moral na esfera trabalhista. Questo mais complexa, no
entanto, diz respeito fixao do quantum indenizatrio decorrente do dano moral.
O arbitramento do dano moral, pelas prprias circunstncias que o definem,
ocorre de maneira necessariamente subjetiva, segundo critrios de justia e eqidade,
ainda que, em cada situao especfica, seja dada ao magistrado a oportunidade de
fixar parmetros apreciao do dano causado.
O dano moral tem o escopo de, por um lado, compensar a vtima pelo dano
sofrido e, por outro, punir o infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica
alheia. Na fixao desse valor, levam-se em conta as condies econmicas e sociais
das partes envolvidas, bem como a gravidade da falta cometida.
reprovvel a conduta da empresa, que no providenciou as medidas de
segurana adequadas segurana e sade dos trabalhadores. O dano esttico e a
dor so tambm componentes do dano moral.
H correntes jurisprudenciais diversas, v.g., uma que aplica, por analogia,
os arts. 84 do Cdigo Brasileiro de Comunicaes e 52 da Lei de Imprensa,
pleiteando o limite mximo da indenizao por dano moral em at 200 salrios
mnimos. Outra adota como parmetro para fixar o dano moral, tambm por
analogia, o art. 478 da CLT, segundo o qual o quantum indenizatrio equivale a 1
(um) salrio do empregado por ano de contrato de trabalho.
O certo que a apurao da indenizao decorrente do dano moral realiza-
se via critrio estimativo, segundo a prudente discricionariedade do magistrado,
apurando-se o quantum indenizatrio com base nas possibilidades do lesante e
nas condies do lesado. Esse amplo espectro de liberdade, no entanto, no isenta
o magistrado da obrigao de expor o critrio adotado para a liquidao do dano,
sobretudo quando se perfilha sistemtica desconhecida pelas partes.
2.3 Indenizao por dano material reduo parcial da capacidade
laborativa
Nos termos do art. 950 do Cdigo Civil, a indenizao a ttulo de dano
material decorrente de acidente de trabalho engloba: (i) o dano emergente, (ii) o
lucro cessante e (iii) penso proporcional importncia do trabalho para o qual se
inabilitou ou depreciao que sofreu.
O dano emergente deve corresponder ao valor das despesas gastas com o
tratamento (mdico, psicolgico) at a recuperao.
O lucro cessante diz respeito aos valores que os trabalhadores concretamente
deixarem de auferir at o fim da convalescena.
O pensionamento, por sua vez, devido se, aps a convalescena, restarem
seqelas que reduzam a capacidade laborativa dos trabalhadores.
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2.4 Indenizao por dano material pensionamento pagamento mensal
x parcela nica
Segundo supramencionado, a indenizao gnero que compreende o dano
emergente, o lucro cessante e o pensionamento. A legislao no determina se a
indenizao devida a ttulo de pensionamento deve ser fatiada em parcelas mensais.
A jurisprudncia, construda em litgios de natureza civil, vem entendendo ser
devido o pagamento mensal do quantum indenizatrio.
No Direito do Trabalho, entretanto, a indenizao a ttulo de pensionamento
deve observar as especificidades que regem a relao de emprego. Ao contrrio do
que ocorre no Direito Civil, aqui vige o princpio da proteo e o princpio da
alteridade, que visam a atenuar a desigualdade inerente ao contrato de trabalho.
O princpio da proteo informa que, na Justia Especializada, as regras,
estrutura, institutos e princpios formam uma teia de proteo parte hipossuficiente
na relao empregatcia o trabalhador. Assim, o pensionamento deve adaptar-se
situao de desigualdade na relao de trabalho, possibilitando uma real proteo
ao trabalhador.
Segundo o princpio da alteridade, os riscos do empreendimento correm
exclusiva responsabilidade do empregador, no se admitindo a distribuio de
prejuzos ou perdas aos empregados, ainda que verificados reais prejuzos ou perdas
no mbito do empreendimento. A instabilidade econmica e as alteraes na sade
financeira das empresas devem correr exclusividade do empregador.
O risco, inerente ao capital, avesso s verbas trabalhistas. Isso porque in-
constncia do capital se contrape a inevitabilidade das verbas decorrentes da relao
laboral, que possuem natureza alimentar. Por esse motivo, admite-se que a indenizao
a ttulo de pensionamento, na esfera trabalhista, seja concedida de uma s vez.
O pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil dispe que o prejudicado
poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.
Seguindo os princpios da proteo e da alteridade, cumpre jurisprudncia
adaptar os institutos realidade, aproximando o Direito do Trabalho das alteraes
econmico-sociais.
A natureza alimentar da obrigao trabalhista justifica condenao da
empregadora ao pagamento nico para que no fiquem os ex-empregados submetidos
s leis do mercado ou dependentes da solidez econmico-financeira do empregador.
Admitir o parcelamento da indenizao pode importar em submeter o empregado
a execues futuras e sucessivas.
2.5 Responsabilidade civil acidente de trabalho sade e segurana
do trabalho previsibilidade do risco inverso do nus da prova
responsabilidade subjetiva com culpa presumida
Efeitos diversos resultam da opo por uma ou outra modalidade de
responsabilidade civil na apurao do dever de indenizar. A teoria da respon-
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sabilidade objetiva, cujos elementos identificados so o dano, a conduta e o nexo
causal, prescinde da comprovao da culpa. Desse modo, simples demonstrao
do nexo entre a conduta ilcita do empregador e o dano sofrido pelo empregado
suficiente para que surja o dever de indenizar.
Por sua vez, a teoria da responsabilidade subjetiva, alm dos elementos
inerentes anterior, requer a comprovao da culpa negligncia, imprudncia
ou impercia na conduta causadora do eventus damni. Nessa hiptese, o acidente
de trabalho apenas ensejaria a responsabilizao do empregador se devidamente
demonstrada sua conduta culposa.
inegvel que, em atividade de alto risco sade e segurana dos
trabalhadores, deve o empregador providenciar alto padro de segurana, incluindo
treinamento especializado para os empregados.
A licitude da atividade exercida pelo empregador no o exime da
responsabilidade de providenciar plenas condies de segurana e sade para o
exerccio do trabalho. Como debatido na 91 Conferncia da Organizao
Internacional do Trabalho, necessrio construir uma cultura de preveno em
matria de segurana e sade do trabalho, compatvel com a realidade do mundo
globalizado (Relatrio da 91 Conferncia Internacional do Trabalho. Tribunal
Superior do Trabalho, 2003, cap. 22/1 a 22/50).
Nesse contexto, se, por um lado, o aumento de competitividade e o
desenvolvimento tecnolgico colocam cada vez mais em risco a sade do trabalhador,
por outro, fundamental que esse mesmo desenvolvimento lhe propicie condies
adequadas para o exerccio saudvel da profisso. Assim, dever do empregador
promover gesto racional das condies de segurana e sade do trabalho, adequadas
ao risco da atividade exercida. Ao deixar de providenciar essas medidas, o
empregador viola o dever objetivo de cuidado exigido em servio de alto risco,
configurando-se a conduta culposa.
Com o auxlio da doutrina penalista, entende-se por dever objetivo de
cuidado o dever de se adotar toda a cautela, toda a preocupao e precauo, todo
o cuidado possvel, para no causarmos, com nossos comportamentos, leses aos
bens jurdicos (TELES, Ney Moura. Direito penal Parte Geral. So Paulo: Editora
de Direito, 1996, p. 228). Essa exigncia dirigida a todos e obriga a atentar para
determinadas regras de comportamentos que, ainda que no escritas ou expressas,
se tornam necessrias harmonia da vida social.
Nesse sentido, a apurao da culpa no acidente de trabalho deve adequar-se
especial proteo conferida pelo ordenamento jurdico ao trabalhador. Essa
proteo concretiza-se, dentre outras formas, pela inverso do nus da prova, quando
verificada a impossibilidade de sua produo pelo empregado e a maior facilidade
probatria do empregador. Vale observar notvel passagem do Ministro Carlos
Alberto Reis de Paula, em sua obra A especificidade do nus da prova no processo
do trabalho (So Paulo: LTr, 2001, p. 135):
No mbito especfico das provas, temos que as dificuldades
probatrias que podem ter o empregado e, em contrapartida, a maior
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facilidade probatria do empregador, que normalmente quem dispe das
provas, principalmente a documental. No se pode tratar igualmente os
dois, sendo que esse tratamento diferenciado uma exigncia do prprio
princpio da igualdade, tendo essa desigualdade de tratamento uma
justificativa objetiva e razovel. Sem se ofender o princpio do contraditrio,
que ser sempre assegurado, facultando-se parte a prova ou contraprova
de seu direito ou interesse.
Se o empregador no providencia as condies adequadas proteo do
trabalhador, viola dever objetivo de cuidado, configurando-se a conduta culposa.
A aplicao do instituto da responsabilidade civil no Direito do Trabalho
distingue-se de sua congnere do Direito Civil. Ao contrrio das relaes civilistas,
lastreadas na presuno de igualdade entre as partes, o Direito do Trabalho nasce e
desenvolve-se com o escopo de reequilibrar a posio de desigualdade inerente
relao de emprego. Nesse sentido, a apurao da culpa no acidente de trabalho
deve adequar-se especial proteo conferida pelo ordenamento jurdico ao
trabalhador. Essa proteo se concretiza, dentre outras formas, pela inverso do
nus da prova, quando verificada a impossibilidade de sua produo pelo empregado
e a maior facilidade probatria do empregador.
A regra do art. 333 do CPC, segundo o qual compete parte que alega
comprovar fato constitutivo de direito, enquanto parte contrria compete provar
fato modificativo, extintivo ou impeditivo, deve ser aplicada subsidiariamente na
esfera trabalhista. Aqui, vige o princpio da aptido para a prova, determinando
que esta seja produzida pela parte que a ela tem acesso, quando estiver fora do
alcance da parte contrria.
Assim, infere-se na apurao da responsabilidade civil em decorrncia do
acidente de trabalho que o nus da prova tambm recai sobre o empregador, que
deve comprovar a inexistncia da conduta culposa. Se no se desonera do nus que
milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de
indenizar os trabalhadores pelo prejuzo sofrido.
A teoria da responsabilidade subjetiva comporta, sim, a modalidade de culpa
presumida, no Direito do Trabalho, em razo da inerente desigualdade entre as
partes litigantes e do princpio da aptido para a prova.
3 APLICAO DA NOVA COMPETNCIA NO TEMPO
A Emenda Constitucional n 45/2004 tem aplicao imediata. Alm de ser
esta a eficcia ordinria das emendas constitucionais, o art. 10 da referida emenda
assim disps.
A nova regra de competncia em funo da matria, a nosso entender,
aplica-se de pronto aos processos em curso, no havendo falar em invocao do
princpio da perpetuatio jurisdictionis, por expressa determinao legal art. 87
do CPC:
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Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao
proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito
ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou
alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.
As regras a serem aplicadas, no mbito da Justia do Trabalho, sero aquelas
prprias do Processo do Trabalho, a teor do art. 763 da CLT, inclusive no tocante
competncia constitucional do TST.
Pensamos que o procedimento a ser adotado o de envio dos autos ao novo
rgo competente. Em sendo imediata a aplicao, os autos devem ser prontamente
enviados para a Justia do Trabalho, observando-se a competncia territorial
prpria, sendo eivadas de nulidade apenas as decises prolatadas aps a vigncia
da EC 45/2004. Cabvel, nessa hiptese, ao rescisria com fulcro no art. 485,
inciso II, do CPC.
A primeira manifestao do Supremo Tribunal Federal, contudo, foi em
sentido diverso, nos autos do CC 7204/MG, j referido, afirmando, incidenter tantum,
a nova competncia apenas aos processos pendentes de julgamento de mrito. Eis
o trecho da ementa:
4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia
comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as
aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de
mrito anterior promulgao da EC 45/2004, l continuam at o trnsito
em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda
no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em
que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento.
A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia
comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e
instncias no guardam exata correlao. (STF, CC 7.204/MG, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Carlos Britto, DJ 09.12.2005 clebre deciso que definiu
a competncia da Justia do Trabalho para processar pedido de indenizao
por danos morais em decorrncia de acidente de trabalho)
Pende de deciso do Supremo Tribunal Federal Conflito Negativo de
Competncia suscitado pela 5 Turma do Tribunal Superior do Trabalho e o Superior
Tribunal de Justia.
Sustentamos, no entanto, que, nos termos do art. 87, parte final, do Cdigo
de Processo Civil, as alteraes de competncia em razo da matria incidem sobre
os processos j em curso. Destarte, havendo recurso pendente, interposto perante a
Justia comum antes da Emenda Constitucional n 45/2004, h de ser remetido
Justia do Trabalho, visto que a este rgo foi transferida a competncia para jul-
g-lo.
O juzo de admissibilidade desses recursos pendentes, entretanto, deve ser
realizado luz das regras a eles aplicveis no momento de sua interposio, visto
que a Emenda Constitucional n 45/2004 no pode retroagir ao momento de sua
interposio.
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4 PRESCRIO APLICVEL. NATUREZA JURDICA. ESPCIES
Prescrio. Direito material:
Preliminarmente, preciso firmar uma premissa lgica necessria: a
prescrio da exigibilidade da pretenso tema afeito ao direito material, no
alcanado pela alterao da competncia da Justia do Trabalho. Independentemente
do rgo judicirio julgador, o direito aplicvel se mantm. A importncia desta
premissa se revela pela impossibilidade de se aceitar que a alterao da competncia
importaria em alterao da prescrio.
Espcies aplicveis:
So duas as possibilidades de prescrio em relao ao pedido de indenizao:
i) utilizao da prescrio do Cdigo Civil; ii) utilizao da prescrio prpria dos
crditos trabalhistas (art. 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica).
A prescrio reconhecida pela Justia do Trabalho s indenizaes de
natureza civil decorrentes do contrato de trabalho. Oscilao no TST:
Antes da EC 45/2004, embora admitida a competncia da Justia do Trabalho
para julgar pedido de indenizao relativa a danos decorrentes do contrato de
trabalho, no mbito do TST no se chegou a uma concluso definitiva sobre o tema
da prescrio, como se verifica dos pronunciamentos das duas Subsees
Especializadas em Dissdios Individuais:
Entendeu a col. SBDI-1, em julgamento por maioria:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS PRESCRIO
Observada a natureza civil do pedido de reparao por danos morais,
pode-se concluir que a indenizao deferida a tal ttulo em lide cujo trmite
se deu na Justia do Trabalho, no constitui crdito trabalhista, mas crdito
de natureza civil resultante de ato praticado no curso da relao de trabalho.
Assim, ainda que justificada a competncia desta Especializada para
processar a lide no resulta da, automaticamente, a incidncia da prescrio
trabalhista. A circunstncia de o fato gerador do crdito de natureza civil ter
ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, e decorrer da prtica de ato
calunioso ou desonroso praticado por empregador contra trabalhador no
transmuda a natureza do direito, uma vez que o dano moral se caracteriza
pela projeo de um gravame na esfera da honra e da imagem do indivduo,
transcendendo os limites da condio de trabalhador do ofendido. Dessa
forma, aplica-se, na hiptese, o prazo prescricional de 20 anos previsto no
art. 177 do Cdigo Civil, em observncia ao art. 2.028 do novo Cdigo
Civil Brasileiro, e no o previsto no ordenamento jurdico-trabalhista,
consagrado no art. 7, XXIX, da Constituio Federal. Embargos conhecidos
e providos. (TST, E-RR 8.871/2002-900-02-00, SBDI-1, Rel. Min. Lelio
Bentes Corra, DJ 05.03.2004)
Entendeu a col. SBDI-2, em sentido contrrio:
AO RESCISRIA DANO MORAL ACIDENTE DE TRA-
BALHO PRESCRIO
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Tratando-se de pedido de indenizao por danos morais e materiais
feito perante a Justia do Trabalho, sob o fundamento de que a leso decorreu
da relao de trabalho, no h como se entender aplicvel ao caso o prazo
prescricional de 20 anos previsto no Cdigo Civil, porquanto o ordenamento
jurdico trabalhista possui previso especfica para a prescrio, cujo prazo,
que unificado, de dois anos do dano decorrente do acidente de trabalho,
conforme estabelece o art. 7, inciso XXIX, da Constituio Federal e o art.
11 da Consolidao das Leis do Trabalho. Desse modo, correto o acrdo
recorrido ao julgar improcedente o pedido de corte rescisrio fulcrado no
inciso V do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, em face da no-ocorrncia
de ofensa literalidade do art. 177 do Cdigo Civil. (TST, ROAR 794/
2002-000-03-00-5, SBDI-2, Rel. Min. Emmanoel Pereira, DJ 22.10.2004
No mesmo sentido, o julgado no ROAR 39.274/2002-900-03-00, SBDI-2,
Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ 13.12.2002).
4.1 Prescrio aplicvel
No possvel afirmar peremptoriamente o futuro da concluso do TST ou
mesmo do STF sobre a questo. possvel, contudo, assinalar as hipteses que
podero prevalecer:
a) Prevalncia da tese da prescrio prpria dos crditos trabalhistas:
acolhida a incidncia do art. 7, inciso XXIX, da Constituio da
Repblica, dever a Justia do Trabalho concluir que a Justia comum,
ao seguir, ainda que historicamente, a linha de remisso ao Cdigo Civil,
agiu em equvoco. Assim, a alterao da competncia acarretaria, no
mximo, uma alterao de interpretao sem qualquer regra de transio,
conforme a jurisprudncia hoje dominante no sentido de que alteraes
interpretativas se impem no tempo sem qualquer regra de transio.
b) Prevalncia da tese da prescrio prpria dos crditos civis: nessa
hiptese, foroso reconhecer que haveria uma transio mais harmnica,
na medida em que as alegaes expendidas pelas partes seriam
inteiramente aproveitadas pelo novo julgador. A questo que pode causar
alguma perplexidade diz respeito regra de transio da prescrio para
indenizao prevista no novo Cdigo Civil:
i) regra do Cdigo Civil de 1916: previa o art. 177 do Cdigo Civil
revogado, que a prescrio para aes pessoais, a inclusas as aes
para reparao de danos, seria de 20 (vinte anos):
Art. 177. As aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20
(vinte) anos, as reais em 10 (dez), entre presentes, e entre ausentes
em 15 (quinze), contados da data em que poderiam ter sido propostas.
ii) regra do Cdigo Civil de 2002: na atual sistemtica, a prescrio
para reparao de danos foi contemplada, especificamente, com norma
prpria, que prev um prazo de 3 (trs) anos:
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Art. 206. Prescreve:
[...]
3 Em trs anos:
[...]
V a pretenso de reparao civil.
iii) regra de transio estabelecida no novo Cdigo: para a pretenso
cujo prazo prescricional se iniciou na vigncia do Cdigo Civil de
1916, mas foi surpreendido com o novo tratamento legal ainda em
curso, foi estabelecida a seguinte regra de transio:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos
por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver
transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei
revogada.
Segundo a regra de transio, dever ser considerado o prazo prescricional
anterior, no particular de 20 anos, quando, no momento da entrada em vigor do
novo Cdigo j houver transcorrido mais da metade de seu prazo, ou seja, de 10
anos. Segundo o art. 2.044, a vigncia se deu um ano aps sua publicao, em 10
de janeiro de 2003.
Assim, para as demandas cuja causa de pedir remota a violao do direito
se deu at a data de 9 de janeiro de 1993, ser aplicada a regra da prescrio de
vinte anos.
Por outro lado, se a causa de pedir remota for posterior a 9 de janeiro de
1993, tendo transcorrido ao menos a sua metade quando da data de vigncia do
novo Cdigo, a prescrio a contar ser de trs anos. Nessa situao, a nova
sistemtica tornar automaticamente prescritas as pretenses surgidas anteriormente
a 9 de janeiro de 2000.
iv) ainda sobre o novo Cdigo imprescritibilidade: h ainda teses no
sentido da imprescritibilidade da pretenso de reparao por danos
morais, em face do disposto no art. 11 do novo Cdigo:
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da
personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o
seu exerccio sofrer limitao voluntria.
Nosso entendimento no sentido de que a prescrio aplicvel s aes
aqui versadas a prevista na Constituio da Repblica, no art. 7, XXIX, sede
material da prescrio da pretenso dos crditos trabalhistas:
XXIX ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de
trabalho, com prazo prescricional de 5 (cinco) anos para os trabalhadores
urbanos e rurais, at o limite de 2 (dois) anos aps a extino do contrato de
trabalho.
Estas, as consideraes que nos pareceram pertinentes.
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