C.P.C.

Juan Vidal Tonconi Mamani

FUNCION SOCIAL DE LOS COLEGIOS PROFESIONALES

Como sabemos, los colegios profesionales tienen acogida constitucional, en
efecto, el Art. 20 de la Constitucin seala que: Los colegios profesionales
son instituciones autnomas con personalidad de derecho pblico. La ley
seala los casos en que la colegiacin es obligatoria.
Al respecto, en el presente artculo se pretende establecer la naturaleza de los
colegios profesionales y la funcin social que cumplen, es decir, si son
instituciones pblicas o constituyen entidades gremiales de carcter privado.

Entonces, primeramente tenemos que sealar y distinguir qu son las
instituciones pblicas o entidades pblicas, para ello, resulta pertinente acudir
a la distincin que Jos Roberto Dromi
1
realiza entre personas pblicas y
personas privadas, sealando que el principal criterio que las diferencia es su
regulacin, rigindose las primeras por las normas de derecho pblico y las
segundas por las normas de derecho privado.
Asimismo, dicho autor precisa que para establecer la regulacin debe tomarse
en cuenta si el ente goza de poderes, potestades, prerrogativas o
competencias pblicas no usuales entre las personas privadas y, ms an, muy
amplias en el derecho privado, debiendo estudiarse para tal efecto la forma de
creacin de tales entidades.

Por su parte, Francisco Ferrara, al distinguir el derecho pblico del derecho
privado y a las entidades sujetas a tales regmenes, indica lo siguiente:

La distincin entre jus publicum y privatum reposa en la posicin de los sujetos
en la relacin jurdica, habiendo relacin pblica cuando el sujeto interviene
como portador de potestades supremas, investido de imperium, mientras que
en la relacin privada los sujetos se contraponen en condiciones de paridad, en
un pie de igualdad. Por consiguiente, tendremos sujetos o personas de derecho
pblico cuando los entes se presenten dotados de imperium, en posicin
eminente y desarrollando una potestad de mandato. Se tratar, en cambio, de

1
DROMI, Jos Roberto: Manual de Derecho Administrativo, Tomo 1, Buenos Aires: Editorial
Astrea, 1987, pg. 420

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personas de derecho privado cuando los entes se presenten sobre la base de
la cooperacin o del acuerdo, pero sin investidura de imperio.
Dicho autor seala que entre las dos categoras de entes (es decir, pblico
privado) no hay una anttesis sustancial de estructura, sino una anttesis de
capacidad. El que solo tiene la capacidad de derecho es ente privado; apenas y
en cuanto recibe un limbo de capacidad pblica surge una persona derecho
pblico.

En cuanto a la creacin de las distintos tipos de entidades, Dromi seala que
las personas privadas a diferencia de las pblicas, no son creadas por ley o
decreto estatal, sino por un acto o contrato constitutivo privado, aunque el
Estado les haya otorgado autorizacin legal pertinente.

Naturaleza de los Colegios Profesionales

Antes de sealar los fundamentos que sustentan la naturaleza de los colegios
profesionales, precisaremos sobre las finalidades o funciones de los colegios
profesionales, sealando que una de las finalidades de los colegios
profesionales es regular la manera cmo debemos ejercer la profesin,
particularmente en los aspectos ticos. Tenemos que entender que, el Estado
tiene inters de velar por el ejercicio tico de las profesiones garantizadas por
una titulacin a nombre de la Nacin, por lo que, ha creado, mediante ley, a los
colegios profesionales, y en el caso del colegio de abogados, atribuyndoles la
funcin de vigilar el ejercicio profesional, estableciendo como mecanismo que
facilite dicha funcin la colegiacin o incorporacin a tales colegios como
requisito para el ejercicio de la profesin, as como la facultad de sancionar
disciplinariamente a los miembros que, en el ejercicio de la profesin, falten al
Cdigo de tica del respectivo Colegio; as como a los miembros que infrinjan
la ley, el Estatuto y los reglamentos, previo procedimiento disciplinario.

Debe sealarse que el papel del Estado como garante del ejercicio libre de
toda profesin siempre que no se opongan a la moral, a la salud, ni a la
seguridad jurdica estuvo contenido expresamente en el Art. 42 de la
Constitucin Poltica de 1933, en cuyo marco se dictaron las leyes que crearon
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diversos colegios profesionales, tales como las Leyes N 15251 (04-12-64),
15173 (16-10-64) y el Decreto Ley N 19364 (18-04-72), que crearon los
colegios odontolgico, mdico y de bilogos del Per, respectivamente.

Asimismo, el Estado ha considerado como la mejor forma de organizacin de
los colegios profesionales la autonoma institucional, por la cual, no tienen
dependencia con alguna otra entidad, optndose por establecer para los
colegios y va ley, una estructura o rgimen de autogobierno con participacin
democrtica de sus afiliados, quienes a travs de su voto participarn en la
toma de decisiones y en la eleccin de sus mximos representantes, es decir,
los colegios se auto gestionarn pero en el marco organizacional establecido
por su ley de creacin.

Debe indicarse que es por el mandato de creacin contenido en la ley que los
colegios adquieren personalidad jurdica, y, de derecho pblico porque la ley le
da a la institucin una funcin social de inters pblico (cual es velar por el
cumplimiento de las normas ticas y deontolgicas de la profesin) que no
puede ser desconocida ni modificada por los miembros de tales instituciones,
an cuando tengan derecho de decisin al interior de ella.

Los caracteres antes citados son compartidos por los distintos colegios
profesionales creados antes de la vigencia de la Constitucin Poltica de 1993,
los cuales han sido reconocidos por el artculo 20 de la mencionada carta
magna, cuando indica que Los colegios profesionales son instituciones
autnomas con personalidad de derecho pblico", que la ley sealar los casos
en que la colegiacin es obligatoria.

Para establecer los alcances de la funcin determinante para la creacin de los
colegios profesionales, cual es realizar un control tico de la profesin,
corresponde definir qu es lo tico, remitindonos para ello a lo sealado en la
Enciclopedia Jurdica Omeba que menciona que lo tico se refiere a los actos
humanos, a sus objetivaciones y a las normas que constituyen determinado
sistema de conducta moral; y que al tratar la tica de la abogaca seala que
las normas de tica sirven de cdigo para la conducta profesional, resultando
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de inters reunir tales normas en un cuerpo preciso y ordenado, que permita su
conocimiento y aplicacin en los numerosos casos concretos que presentan las
relaciones del abogado con la sociedad, con el juez, con los colegas, los
clientes y los adversarios, mencionando adems que el abogado, frente a la
sociedad, debe cumplir deberes y obligaciones que son consecuencia de su
profesin, y que si bien interesan a su propia dignidad, influyen de manera
indirecta, en la dignidad y prestigio de la profesin.

De lo mencionado se advierte que la tica profesional se orienta a regular la
relacin del profesional con la sociedad, la profesin y con aquellos que
tambin la practican en el marco de valores y principios que lo regulan, lo cual
coadyuva al desarrollo de la profesin y a su vez a la defensa de la dignidad de
la misma; resultando el control del ejercicio tico de la profesin el factor
determinante de su progreso y desarrollo.

As cada colegio crea el cdigo de tica de la profesin que le servir de base
para el control y vigilancia de las profesiones, teniendo tales entidades
facultades sancionadoras sobre sus afiliados ante la conculcacin de tales
preceptos, tal y como lo reconocen las leyes de su creacin.

La trascendencia de las facultades de control de la tica profesional (funcin
pblica) que tienen los colegios profesionales se evidencia ms cuando la
actual Constitucin les otorga adicionalmente la facultad de iniciativa legislativa,
en las materias que les son propias (artculo 107 Constitucin de 1993 que
tambin constituye otra funcin pblica); y les reconoce, adems, legitimidad
activa para interponer directamente accin de inconstitucionalidad en las
materias de su especialidad (inciso 7 del artculo 203 de la Constitucin). As
como la funcin de elegir hasta tres miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura (incisos 3 y 4 del artculo 155 de la Constitucin), entidad que se
encarga de la seleccin y el nombramiento de los jueces y fiscales en el pas.

Sobre el tipo de entidad al cual pertenecen los colegios profesionales, la
Enciclopedia Jurdica Omeba al tratar los colegios de abogados seala las dos
tendencias que explican los tipos de colegios profesionales:
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"La tendencia que se pronuncia por los colegios de carcter privado les da a stos el
carcter de simples instituciones de cohesin gremial, o ms propiamente de entes
que tienen por fin la defensa de los intereses personales. En este sentido, y salvando
las distancias, se equiparara el Colegio dentro del campo profesional, a lo que es un
sindicato dentro del campo obrero. Su funcin primordial sera la de velar por las
conquistas del gremio, ejerciendo su representacin nica, o, por lo menos,
mayoritaria, y adems ejercer una cierta funci6n de control sobre el ejercicio de la
profesin tendiente a su prctica honesta, tica y leal.
La segunda tendencia, que llamaremos oficialista, va mucho ms all. Se pronuncia
por un colegio que es un verdadero organismo institucional del Estado, con
autoridades surgidas preferentemente del voto obligatorio de los colegiados, de los
que surge implcitamente que todos los profesionales deben colegiarse
obligatoriamente por tratarse de un ente necesario y que hace a la esencia del
rgimen legal y jurdico que informa la profesin y su ejercicio.
Dentro de esta tendencia, las corrientes ms definidas asigna a los Colegios funciones
importantsimas que se pueden resumir en las dos siguientes: 1) gobierno de la
matrcula profesional; 2) potestad disciplinaria sobre sus miembros respecto a las
faltas de tica en el ejercicio de la profesin.

De lo mencionado anteriormente se advierte que los colegios profesionales tal
como lo regula el artculo 20 de la Constitucin Poltica de 1993 son
instituciones pblicas que realizan funciones que el Estado directamente les ha
atribuido, cual es fundamentalmente velar y regular el ejercicio tico de la
profesin, la facultad de iniciativa legislativa, entre otros.

En cuanto al rgimen aplicable a los colegios profesionales debe indicarse que
an cuando se encuentren formados y gestionados por los profesionales que
las integran, las entidades no pueden actuar trastocando las finalidades,
atribuciones y rgimen organizacional, establecidos en su Ley de creacin, sino
regir su actuacin conforme a la misma, tal y como lo seala expresamente el
Cdigo Civil cuando establece las normas que han de regir a las distintas
personas jurdicas:

"Artculo 76- Normas que rigen la persona jurdica
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La existencia, capacidad, rgimen, derechos, obligaciones y fines de la
persona jurdica, se determinan por las disposiciones del presente Cdigo o
de las leyes respectivas.
La persona jurdica de derecho pblico interno se rige por la ley de su
creacin."

Lo mencionado en el citado Cdigo se sustenta en que las personas jurdicas
de derecho pblico adquieren personalidad jurdica por el mandato de la ley, la
cual establece sus fines, organizacin y rgimen, caractersticas que las
diferencian de las personas jurdicas de derecho privado las cuales son
reguladas por el Cdigo Civil, y que son las originadas por la libre voluntad o
por el pacto asociativo de sus miembros, quienes adems son los que fijan los
fines, estructura y funcionamiento; adquiriendo tales entidades personalidad
jurdica a partir de la inscripcin en los registros pblicos.

Considerando que el artculo 20 de la Constitucin Poltica de 1993 seala que
los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de
derecho pblico y, dadas las funciones pblicas, como el control exclusivo del
ejercicio tico profesional y poder disciplinario, as como la de iniciativa
legislativa en las materias de su competencia y considerando que tales
facultades no son propias de las asociaciones reguladas en el Cdigo Civil, no
siendo tampoco facultades de carcter gremial, podemos afirmar que los
colegios profesionales son instituciones pblicas y que en tal calidad, forman
parte del sector pblico nacional.

En cuanto a la inscripcin en los registros pblicos, habida cuenta que los
Colegios Profesionales adquieren personalidad jurdica en virtud al mandato de
creacin establecido en la Ley, la inscripcin de tales colegios en el Registro de
Personas Jurdicas es de carcter facultativo y no obligatorio, tal como lo han
precisado las normas registrales, por lo que, su sola inscripcin en los registros
no vara su rgimen normativo, es decir, no conlleva la aplicacin de las
normas del Cdigo Civil referidas a las asociaciones tales como las relativas la
administracin de bienes, el destino de haber neto resultante, precisamente
porque el artculo 76 del Cdigo Civil citado anteriormente, excluye la
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aplicacin de sus normas referidas a la existencia, capacidad, rgimen (como
el patrimonial), derechos, obligaciones y fines a las personas jurdicas de
derecho pblico, que como los colegios profesionales, se rigen por sus leyes de
creacin.

Finalmente, cabe sealar que lo que define la naturaleza jurdica de una
institucin son los elementos que realmente la constituyen y las facultades que
la ley le otorga; por tal razn y en definitiva un colegio profesional no es una
asociacin que se integra con la adhesin libre y espontnea de cada
componente, sino una entidad destinada a cumplir fines pblicos que
originariamente pertenecen al Estado, y que ste por delegacin, expresada en
una norma, transfiere a la institucin que crea para el gobierno del nmero de
matrcula y el rgimen disciplinario de todos los miembros de la orden en un
determinado colegio profesional.