Açãoobrigação de Fazer - Experimental

29/8/2014 AO ORDINARIA DE OBRIGAO DE FAZER c/c PRECEITO COMINATRIO - PLANO SAUDE - Modelos de Peas e Contratos | Carta For
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AO ORDINARIA DE OBRIGAO DE FAZER c/c PRECEITO COMINATRIO - PLANO SAUDE
Por ADVOCACI A DAVI LA & AMARAL - ADVOGADOS AS S OCI ADOS
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ
DE DIREITO DO FORO CENTRAL DA CIDADE DE CURITIBA-PR.
, , vem mui respeitosamente ante Vossa Excelncia, atravs de seu advogado "infra-assinado"(doc 01) - com apoio na
legislao vigente, Propor
AO ORDINARIA DE OBRIGAO DE FAZER c/c PRECEITO COMINATRIO
em face da UNIMED DO ESTADO DO PARAN- FEDERAO ESTADUAL DAS COPERATIVAS MDICAS , pessoa jurdica de
direito privado, inscrita no CNPJ sob o nr: 78.339.439/0001-30 , com sede a Rua Antonio Camilo nr: 283-Tarum , (fone
pelos motivos de fato e de direito adiante expostos.
I - SNTESE DA DEMANDA
I-II-A idosa Cacilda Henrique de Oliveira, por intermdio desta Ao de Obrigao de Fazer, a prestao da tutela
jurisdicional , usuria do Plano de Sade particular, portadora de Mieloma Mltiplo (cncer nos ossos), CID C90. ECIII, o
tratamento medicamentoso com BORTEZOMIBE (nome comercial VELCADE), em regime de cobertura contratual para
fornecimento e liberao do medicamento e pagamento do tratamento.
I-II- Ab initio, insta informar a Vossa Excelncia que a Autora foi agregada ao Plano de Sade de sua filha Lilian de
Oliveira Lisboa, que realizou aplice de seguro sade do Seb Familiar Plano Global, com a Companhia de Seguros Gralha
Azul-Seguradora, atravs do FUNDEP- Fundao Banestado de Seguridade Social-, face sua filha a poca ser funcionaria
do Banestado, contrato realizado em 21 de Novembro de 1.996 ( doc 02).
I-III- Em data de 27 de Maio de 2.004, sua filha Lilliam de Oliveira Lisboa, titular do seguro sade, recebeu uma
comunicao, informando que a Gralhas azul transferiu sua carteira de seguro de sade para a Federao das Unimed,s
do Estado do Paran, (doc 03) " in verbis
" ...o plano passara a ser administrado pela Unimed, que assumiu integralmente os direitos e obrigaes referentes aos
seguro que voc contratou com a Gralha Azul..."
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I-IV- Sua filha Lilian de Oliveira Lisboa, sempre pagou em dia, desde 1.996 at 2.008, conforme demonstrativo de
comprovante de pagamento (doc 04), em 2.008, bem como em 2009.
I-V- No caso em exame, porm, consoante informou o mdico que acompanha a enfermo, Dr. Johnny F.C. Camargo -
CRM 09938- do INSTITUTO DE ONCOLOGIA DO PARAN, o estado de sade da idosa Cacilda Henrique de Oliveira (doc
05), grave, e , caso no inicie imediatamente o tratamento com o VELCADE, o paciente evoluir para o xito letal, e
inclusive esta internada devido a evoluo de sua doena.
I-VI- Em face do laudo mdico /relatrio apresentado pelo especialista, sua filha , que representa sua me face o grave
estado de sade, no pode esperar toda a tramitao do processo, e nem arcar com o pagamento, razo pela qual se
v obrigada a ingressar com a presente ao de obrigao de fazer,com preceito cominatrio, c/c tutela antecipada,
uma vez que a paciente corre srio risco de morte.
II - DOS FATOS
II-I - A paciente iniciou o tratamento com outros remdios junto ao INSTITUTO DE ONCOLOGIA DO PARAN, custeado
pelo Requerido, entretanto, por ser portadora de CID C 90.0 EC III, conforme relatrio Mdico,(doc 05) foi proposta o
uso de Velcade, no ms de fevereiro corrnte.
II-II- Sua filha liliam de oliveira Lisboa, solicitou ao Requerido que fornecesse o medicamento Velcade, (doc 06) bem
como as despesas medicas, recebendo a seguinte resposta negativa, ( doc 07), in verbis:
" Em ateno a sua solicitao,servimo-nos da presente informar que em razo de divergncia mdica quanto a
indicao de VELCADE 1,3 MG/M2, d1E d4, EM 2 LINHA DE TRATAMENTO DO Cid c 90.0 ( Mieloma Mltiplo), da qual
V. As portadora, o caso foi submetido ao processo de 3 Opinio o qual concluiu que o medicamento denominado
Velcare foi aprovado, pela Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria ( ANVISA), para tratamento em terceira linha de
Mieloma Mltiplo. Trata-se, portanto, de uso "off label" do referido medicamento, razo pela qual o tratamento
solicitado nesse momento, no encontra amparo legal para fornecimento e/ou liberao a expensas dessa cooperativa,
para tratamento da patologia supramencionada, eis que de acordo com informaes disponibilizadas pelo mdico
assistente, em 11/02/2009, V As. Recebeu apenas uma linha de tratamento.
Sendo assim, no h cobertura contratual para fornecimento e/ou liberao do medicamento em referncia a expensas
dessa cooperativa, conforme expressamente disposto na clausula 11- DESPESAS NO GARANTIDAS, item
11.2(tratamento experimental) do contrato firmado com a Seguradora Gralha Azul, ao qual a V. As. Est vinvulada.
Esclarecemos ainda que a clusula supramencionada coaduna-se com a definio dada no art.13, inciso I da RN
167/2008 e com o art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor.."
II-III- Note-se que o dia da solicitao, foi dia 03/02/2009, (doc 04) e a resposta somente foi dia 05 de Maro de 2.009,
(doc 07), quase trinta dias.
III- DA NEGATIVA DE COBERTURA CONTRATUAL FUNDAMENTADA NO ARTIGO 13, INCISO I DA RN 167/2008
III-I- " Concessiva vnia", a Lei 9.656/98 criou um aparato jurdico claro para regular as atividades dos planos privados
de assistncia sade, com normas que regulamentam o equilbrio econmico-financeiro e o prprio exerccio de tal
atividade econmica, a partir de sua promulgao, todas operadoras passaram a ser fiscalizadas.
III-II Por outro lado, foram criados planos-referncia com cobertura daquelas doenas que constam da Classificao
Estatstica Internacional da Organizao Mundial de Sade.
III-III-Os segurados passaram, ento, a ter a opo de migrar sua aplice anterior (ou antiga), adaptando-a ao novo
cenrio legal, se no quisessem, no exerccio de sua liberdade de escolha, os segurados poderiam manter seu plano
antigo, subtraindo sua relao jurdica da normatividade da Lei 9.656/98, para sujeitar-se apenas aos termos do
contrato e da legislao anterior. Confira-se:
Art. 35, Lei 9.656/98. "Aplicam-se as disposies desta Lei a todos os contratos celebrados a partir de sua vigncia,
assegurada aos consumidores com contratos anteriores, bem como queles com contratos celebrados entre 2 de
setembro de 1998 e 1o de janeiro de 1999, a possibilidade de optar pela adaptao ao sistema previsto nesta Lei".
III-IV-Diante do regime especfico da Lei 9.656/98 e da clara dico do referido art. 35, no h que se falar em sua
aplicao imediata a contratos celebrados anteriormente a sua vigncia.
III-V- E sendo o contrato sade do ano de 1.996, no se aplica a Resoluo Normativa RN 167 de 09 de Janeiro de
2.008, no tocante ao seu artigo 13, inciso I (doc 08), que atualiza o rol de procedimento.
IV- DA NEGATIVA DE COBERTURA CONTRATUAL - FUNDAMENTADA NO CONTRATO DE SAUDE CLAUSULA 11-
DESPESAS NO GARANTIDAS 11.2 (TRATAMENTO EXSPERIMENTAL) DO CONTRATO FIRMADO COM A SEGURADORA
GRALHA AZUL
IV-I- Transcrevo "in verbis" :
DESPESAS NO AUTORIZADAS
11.2 - Tratamentos experimentais e medicamentosos, no conhecidos pelo Servio Nacional de Fiscalizao de
Medicina e Farmcia.
IV- I- Nesse prtico, o tratamento conhecido, bem como o medicamento, que inclusive consta na negativa de
cobertura contratual que o medicamento VELCADE foi aprovado, e que se realizou um processo de 3 opinio, que no
tem poder normativo, no lei, que entendeu que o tratamento indicado para terceira linha, ora ento , o
medicamento conhecido, no necessita ser aprovado,bem como o tratamento, conforme a regra contratual,
fundamentada na prpria negativa.
V. Violao ao art. 51, IV, CDC.
V-I-Em diversas situaes anlogas presente, o STJ vem considerando ser abusiva a clusula que viola a boa-f
objetiva. A clusula geral de boa-f objetiva, implcita em nosso ordenamento antes da vigncia do CDC e do CC/2002,
mas explicitada a partir desses marcos legislativos, vem sendo entendida como um dever de conduta que impe
lealdade aos contratantes e tambm como um limite ao exerccio abusivo de direitos.
V-II- justamente nessa funo limitativa que a clusula geral tem importncia para a presente lide. O direito subjetivo
assegurado em contrato no pode ser exercido de forma a subtrair do negcio sua finalidade precpua.
V-III-Trazendo a regra geral hiptese controvertida, pode-se perguntar se legtimo impor ao segurado a realizao
de determinado procedimento cirrgico que lhe assegure apenas meia sade, de forma que ele continue ainda
parcialmente convalescente. A resposta negativa. Limita-se o exerccio do inadmissvel de posies jurdicas e que, se
levadas cabo, frustrariam a prpria finalidade do contrato.
V-IV-Por isso, o STJ decidiu reiteradas vezes que "o plano de sade pode estabelecer quais doenas esto sendo
cobertas, mas no que tipo de tratamento est alcanado para a respectiva cura (...) A abusividade da clusula reside
exatamente nesse preciso aspecto, qual seja, no pode o paciente, em razo de clusula limitativa, ser impedido de
receber tratamento com o mtodo mais moderno disponvel no momento em que instalada a doena coberta" (REsp
668.216/SP, Terceira Turma, Rel. Min. Menezes Direito, DJ 02.04.2007).
V-V-Em circunstncia anloga, tambm se concluiu que no haveria de prevalecer a excluso da cobertura quanto
prtese ligada ao ato cirrgico principal. Confira-se:
"Plano de sade. Prostatectomia radical. Incontinncia urinria. Colocao de prtese: esfncter urinrio artificial. 1. Se
a prtese, no caso o esfncter urinrio artificial, decorre de ato cirrgico coberto pelo plano, sendo conseqncia
possvel da cirurgia de extirpao radical da prstata, diante de diagnstico de cncer localizado, no pode valer a
clusula que probe a cobertura. Como se sabe, a prostatectomia radical em diagnstico de cncer localizado tem
finalidade curativa e o tratamento da incontinncia urinria, que dela pode decorrer, inclui-se no tratamento coberto,
porque ligado ao ato cirrgico principal. 2. Recurso especial conhecido e desprovido" (REsp 519.940/SP, Terceira
Turma, Rel. Min. Menezes Direito, DJ 01.09.2003)
V-VI-E em caso essencialmente idntico ao presente, asseverou-se que " abusiva a clusula contratual que exclui de
cobertura a colocao de stent, quando este necessrio ao bom xito do procedimento cirrgico coberto pelo plano
de sade" (REsp 896247 / RJ, Terceira Turma, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 18.12.2006).
V-VII-V-se, portanto, que foi ilegal a recusa da requerida em no fornecer /liberar o medicamento e os custos do
tratamento.
V-VIII- Outrossim, cumpre ressaltar que baliza nosso ordenamento jurdico o PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA, insculpido no artigo 1, inciso III, da Constituio Federal e que se apresenta como fundamento da Repblica
Federativa do Brasil.
V-IX-Daniel Sarmento, em sua erudita obra intitulada "A Ponderao de Interesses na Constituio", assevera que:
"Na verdade, o princpio da dignidade da pessoa humana exprime, em termos jurdicos, a mxima kantiana, segundo a
qual o Homem deve sempre ser tratado como um fim em si mesmo e nunca como um meio.
(MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. So Paulo: Atlas, 1998. p. 44-45.)
VI-X-O ser humano precede o Direito e o Estado, que apenas se justificam em razo dele. Nesse sentido, a pessoa
humana deve ser concebida e tratada como valor-fonte do ordenamento jurdico, como assevera Miguel Reale, sendo a
defesa e promoo da sua dignidade, em todas as suas dimenses, a tarefa primordial do Estado Democrtico de
Direito. Como afirma Jos Castan Tobena, el postulado primrio del Derecho es el valor prprio del hombre como valor
superior e absoluto, o lo que es igual, el imperativo de respecto a la persona humana.
Nesta linha, o princpio da dignidade da pessoa humana representa o epicentro axiolgico da ordem constitucional,
irradiando efeitos sobre todo o ordenamento jurdico e balizando no apenas os atos estatais ,mas tambm toda a
mirade de relaes privadas que se desenvolvem no seio da sociedade civil e do mercado. A despeito do carter
compromissrio da Constituio, pode ser dito que o princpio questo o que confere unidade de sentido e valor ao
sistema constitucional, que repousa na idia de respeito irrestrito ao ser humano- razo ltima do Direito e do Estado"
(grifo acrescido)
VI-XI Por outro lado, para que no se alegue a inadequao da via utilizada, vejamos o que dispe o artigo 83 do CDC:
"Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes
de propiciar sua adequada e efetiva tutela".
VI-XII-O artigo 85 do mesmo " Codex" (contra atos ilegais ou abusivos de pessoas fsicas ou jurdicas que lesem lquido e
certo, individual, coletivo ou difuso, previsto neste cdigo, caber ao mandamental que se reger pelas normas da lei
do mandado de segurana), determinava que em casos como o presente, a via adequada seria a mandamental, foi
vetado.
VI-XIII-Entretanto, observando com ateno o teor do artigo 84, percebemos que de nada adiantou o legislador vetar o
artigo 85, pois as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, adequam a via mandamental, como a mais eficiente
para o exerccio dos direitos derivados da relao de consumo. Vejamos desta forma, o inteiro teor do artigo84:
"CDC - Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a
tutela especfica da obrigao ou determinar providencias que assegurem o resultado prtico equivalente ao
inadimplemento.
1 - A converso por perdas e danos somente ser admissvel se por ela optar o autor ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.
2 - A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (Art. 287 do CPC).
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo fundado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao Juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.
4 - O Juiz poder na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente do pedido do
autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento dopreceito.
5 - Para a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas
necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento da
atividade nociva, alm da requisio de fora policial.
Ressalta-se, desta forma que, uma vez provado que o CDC protege a relao entre a requerente e a fornecedora de
servios de gua encanada, muito embora tambm protegida por outras legislaes, inclusive constitucionais, quis a lei,
que a via processual adequada para que o Estado Resguarde o Direito, e Retribua com a necessria Justia, a utilizada
no presente caso. Muito embora, possa o consumidor lesado, tambm optar, como via oblqua, pelo "Mandamus"
Alis, sobre o tema em comento, vejamos os dizeres do Professor Kazuo Watanabe":
"MEDIDA LIMINAR - Ao especial ter rito ordinrio aps a contestao, como de regra no sistema processual
brasileiro, mas admite a concesso da medida liminar de plano ou aps justificao prvia, devendo nesta ltima
hiptese ser citado o ru. Os pressupostos para a antecipao do provimento definitivo so a relevncia do fundamento
da demanda e o justificado receio de ineficcia do provimento final.
MULTA E PODER AMPLIADO DO JUIZ - O 4 confere ao Juiz o poder de adaptao do provimento jurisdicional
natureza e s peculiaridades do caso concreto, podendo impor multa diria "independentemente de pedido do autor,
se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimentodopreceito".
VIII - DA ANTECIPAO DA TUTELA
VIII-I-O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil estabelece o seguinte:
"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no
pedido inicial, desde que existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receito de dano irreparvel ou de difcil
reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru". (grifos acrescidos).
4 SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2000. p. 59.
Bem explica o artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, que o juiz conceder a tutela especfica da obrigao nas aes
que tenham por objeto o cumprimento de obrigao de fazer,verbis:
"Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalenteaoadimplemento."
Poder ainda a obrigao se converter em perdas e danos e sem prejuzo da multa, (que o que se visa aqui tambm),
pela prerrogativa ditada pelos 1 e 2 do mesmo artigo e 287:
" 1 A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica
ou a obteno do resultado prtico correspondente."
" 2 A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287)."
"art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou
prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o
caso de descumprimento da sentena (arts. 644 e 645).
De conformidade com o 3 do artigo 461, poder o juiz conceder a tutela liminarmente, direito plenamente atribuvel
ao caso em tela, ante a robustez das alegaes da autora e veracidade dos fatos, presentes ainda a verossimilhana das
alegaes e o periculum in mora:
" 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser
revogada ou modificada a qualquer tempo, em decisofundamentada.
O 4 autoriza o juiz a impor multa diria para o cumprimento do preceito, tal multa por possuir carter inibitrio,
obrigatoriamente deve ser fixada num valor alto. O objetivo da astreintes no obrigar o ru a pagar a multa, mas sim
cumprir a obrigao na forma especfica, para que o devedor desista de seu intento de no cumprir a obrigao.
" 4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente
de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do
preceito."
Poder ainda o Magistrado, determinar vrias medidas para obter o resultado prtico objetivado, ou seja, medida
destinada a conceder meios para o juiz efetivar a antecipao da tutela prevista no 3, tais como para o caso em tela
a busca e apreenso dos veculos, de vez que o requerido vem pilotando-os de forma atpica, com imensa possibilidade
de causar dano irreparvel autora, qui compeli-la a responder por indenizaes advindas de acidentes
automobilsticos.
" 5 Para a efetivao da tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de
ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e
coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial."
VIII-I- Justifica-se, no caso em exame, o pedido de antecipao da tutela em relao a CACILDA HENRIQUES DE
OLIVEIRA pelo fato de estarem caracterizados, luz do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, todos os pressupostos
autorizadores de sua concesso, a saber:
"Assim sendo, conclui-se que o primeiro requisito para a concesso da tutela antecipatria a probabilidade de
existncia do direito afirmado pelo demandante. Esta probabilidade de existncia nada mais , registre-se, do que o
fumus boni iuris, o qual se afigura como requisito de todas as modalidades de tutela sumria, e no apenas da tutela
cautelar. Assim sendo, deve verificar o julgador se provvel a existncia do direito afirmado pelo autor, para que se
torne possvel a antecipao da tutela jurisdicional.
No basta, porm, este requisito. probabilidade de existncia de direito do autor dever aderir outro requisito, sendo
certo que a lei processual criou dois outros (incisos I e II do art. 273). Estes dois requisitos, porm, so alternativos,
bastando a presena de um deles, ao lado da probabilidade de existncia do direito, para que se torne possvel a
antecipao da tutela jurisdicional. Assim que, na primeira hiptese, ter-se- a concesso da tutela antecipatria
porque, alm de ser
provvel a existncia do direito afirmado pelo autor, existe o risco de que tal direito sofra um dano de difcil ou
impossvel reparao (art.273, I, CPC). Este requisito nada mais do pela doutrina como pressuposto da concesso que
o periculum in mora, tradicionalmente considerado da tutela jurisdicional de urgncia (no s na modalidade queaqui
se estuda, tutela antecipada, mas tambm em sua outra espcie: a tutela cautelar)".
"Qualificar um dado direito como fundamental no significa apenas atribuir-lhe uma importncia meramente retrica,
destituda de qualquer conseqncia jurdica. Pelo contrrio, a constitucionalizao do direito sade acarretou um
aumento formal e material desua fora normativa, com inmeras conseqncias prticas da advindas, sobretudo no
que se refere sua efetividade, aquiconsiderada como a materializao da norma no mundo dos fatos, a realizao do
direito, o desempenho concreto de sua funo social, a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser
normativo e o ser da realidade social."( BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de Suas
Normas: limitese possibilidades da Constituio Brasileira. 3 ed. So Paulo: Renovar, 1996, p. 83).
.
VIII-II-O fumus boni iuris, ou seja, a plausibilidade do direito invocado,est consubstanciado no diagnstico do paciente
(fls. DOC 05 E ANEXOS ) atravs do relatrio mdico, do Dr. JOHNNY F C CAMARGO, tais documentos comprovam, de
forma inequvoca,que o Sra. CACILDA HENRIQUE DE OLIVEIRA,. necessita de tratamento com o medicamento
VELCADE, que ora lhe negado.
VIII-III-O periculum in mora notrio e decorre do fato de o paciente ter apresentado agravamento do seu quadro
clnico, em decorrncia da recada da doena, bem como o comprometimento da famlia em garantir uma aplicao e
pagamento, atravs de cheque sem proviso de fundos, pois a eminncia da morte, seria imediata (doc 10 e anexos), j
vencido.
VIII-IV- Afinal de contas, o paciente no pode ser obrigado a experimentar dores insuportveis, enquanto aguarda a
deciso definitiva da lide.
VIII-V- Como ocorre com os direitos sociais em geral, o direito sade comporta duas vertentes, conforme anotam
Gomes Canotilho e Vital Moreira: "uma, de natureza negativa, que consiste no direito a exigir do Estado (ou de
terceiros) que se abstenha de qualquer acto que prejudique a sade: outra, de natureza positiva,que significa o direito
s medidas e prestaes estaduais, visando a preveno das doenas e o tratamento delas". Como se viu do enunciado
do art. 196 e se confirmar com a leitura dos arts. 198 a 200, trata-se de um direito positivo "que exige prestaes de
Estado e que impe aos entes pblicos a realizao dedeterminadas tarefas (...), de cujo cumprimento depende a
prpria realizao do direito", e do qual decorre
um especial direito subjetivo..." (Curso de Direito Constitucional Positivo, 18. Edio, Malheiros Editores, 2000, pgs.
311/312).
VIII-VI- Vale a pena, transcrever recente acrdo, do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, (doc 11) "
in verbis":
3. Cmara Cvel
Apelao Cvel n. 62401/07
Relator: Des. LUIZ FERNANDO RIBEIRO DE CARVALHO
ACRDO CIVIL E CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. COOPERATIVA MDICA.
AO DE OBRIGAO DE FAZER, OBJETIVANDO DETERMINAO JUDICIAL PARA REALIZAO DE CIRURGIA
CRANIANA EM CARTER EMERGENCIAL BUSCANDO A RETIRADA DE ANEURISMA GIGANTE PARCIALMENTE
TROMBOSADO. NEGATIVA DE ATENDIMENTO PELA PRESTADORA DE SERVIOS, SOB O ARGUMENTO DE QUE O
PLANO A QUE PERTENCE O USURIO NO D DIREITO A HOSPITAL EM CONDIES DE REALIZAO DAPRETENDIDA
CIRURGIA. DEFERIMENTO DE
ANTECIPAO DE TUTELA QUANDO DO EXAME DA INICIAL. SENTENA DE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO, DANDO
PREVALNCIA AO PRINCPIOPACTA SUNT SERVANDA. AUSNCIA DE CONTROVRSIA QUANTO MATRIA DE FATO.
NITIDEZ DO AMPARO LEGAL E SOCIAL AO DIREITO DO AUTOR, FUNDADO NA DIGNIDADE DA PESSOAHUMANA, BEM
COMO NAS NORMAS DA CRFB, DO CDC, DA LEI9656/98 (ART. 35-C, I) E DO CDIGO CIVIL.
MPOSSIBILIDADE DE ACEITAR-SE INTERPRETAO DIVERSA NO REGIME DO ALUDIDO CONJUNTO DE NORMAS,
CAPITANEADO PELOS DIREITOS FUNDAMENTAIS VIDA E SADE ASSEGURADOS PELA CRFB. OBRIGATORIEDADE
DE CUSTEIO PELA R DA INTERNAO E CIRURGIA NO HOSPITAL QUINTA DOR, EM DECORRNCIA DOS RISCOS
INERENTES CIRURGIA CEREBRAL E DA AUSNCIA DE PROVA DO OFERECIMENTO AOS FILIADOS A SEU PLANO DE
SADE DE OUTRO HOSPITAL HABILITADO PARA A CIRURGIA EM TELA. CONSOLIDAO DA TUTELA ANTECIPATRIA
INICIALMENTE DEFERIDA. PROVIMENTO DO APELO.
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n. 62401/07, em que figuram como Apelante NILTON DA SILVA
PINTO, e como Apelada UNIMED RIO COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO, ACORDAM os Desembargadores que
compem a 3. Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, em sesso realizada
em 05 de agosto de 2008, em conhecer do Recurso e dar-lhe provimento, na conformidade do voto em separado.Rio de
Janeiro, 08 de agosto de 2008.
Desembargador LUIZ FERNANDO RIBEIRO DE CARVALHO
Relator.
IX- DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Em face do exposto, requer a Vossa
Excelncia:
I- A concesso da tutela antecipada, tendo em vista a gravidade urgncia do caso, inaudita altera pars, determinando
Requerida (UNIMED) ao fornecimento/liberao a paciente autora CACILDA HENRIQUE DE OLIVEIRA, o remdio
VELCAME na dosagem 1,3 MG/M2 DI, D4 E D 11 EV, ate o final do tratamento,inclusive com as despesas do mesmo, ,
em prazo exguo a ser estipulado pelo prudente arbtrio de Vossa Excelncia. Impende salientar que a
II- A cominao de multa diria para caso de descumprimento da deciso liminar, no valor de R$ 1.000,00 ( mil reais).
X- DO PEDIDO PRINCIPAL
Ao final, pugna:
a) pela citao do Requerido para, querendo, conteste a presente ao;
b) a confirmao/ratificao, por sentena definitiva de mrito, dos pedidos de antecipao de tutela;
c) a condenao definitiva da Requerida UNIMED, ao fornecimento do medicamento VELCADE, necessrio ao
tratamento da Autora, bem como o pagamento das despesas do tratamento e perdas e danos que sero apuradas em
liquidao de sentena.
d) embora j tenha apresentado prova pr-constituda do alegado, protesta, outrossim, pela produo de prova
documental, testemunhal, pericial e, bem como a inverso da prova nas bases do artigo 6 VII do CDC, at mesmo,
inspeo judicial, que se fizerem necessrias ao pleno conhecimento dos fatos, inclusive no transcurso do contraditrio
que se vier a formar com a apresentao de contestao.
e) protesta em juntar instrumento procuratrio da paciente Autora, face no poder assinar procurao, pelo seu
estado de sade, que juntar-se- o prazo legal.
Nestes Termos,
Pede-se Deferimento.
Curitiba, 28 de Maro de 2.008
Marcos Aurlio Mathias D vila
OAB/PR 42.526
Por ADVOCACIA DAVILA & AMARAL - ADVOGADOS ASSOCIADOS
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