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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO DEPARTAMENTO DE
INQURITOS POLICIAIS DA COMARCA DA CAPITAL - SP




URGENTE
DISPENSA DE FIANA


Autos n 0083578-85.2012.8.26.0050




EMERSON ASSUNO DA SILVA (tel. 27034865 / 71138282), j
qualificado nos autos em epgrafe, vem, respeitosamente, presena de V. Excelncia, por meio da
Defensora Pblica que esta subscreve, requerer A DISPENSA DO PAGAMENTO DA FIANA, pelos
motivos que seguem:

Nesta data, a me do indiciado compareceu Defensoria Pblica na posse
de documentos que comprovam que sua famlia no possui qualquer condio financeira para
arcar com o pagamento do valor arbitrado a ttulo de fiana. Dentre referidos documentos esto:

1) Uma declarao subscrita pela me do indiciado, Sra. Eullia Nonata Assuno da Silva, em
que esta afirma que o indiciado reside em sua companhia, juntamente com seu marido.
Informou, ainda, que todo o sustento da famlia mantido apenas com a quantia de R$
520 que aquela aufere a ttulo de aposentada, uma vez que seu marido e o indiciado,
atualmente, se encontram desempregados, realizando bicos como vendedores de
famlia de forma espordica; (doc. 01)


2) Ficha de situao econmica-financeira da me do indiciado elaborada pela Defensoria
Pblica; (doc. 02)

3) Cpia do benefcio previdencirio que a me do indiciado recebe; (doc. 05)

Por fim, informou a me do indiciado que este no possui qualquer outro
parente que poderia arcar com o valor arbitrado a ttulo de fiana.

Tais fatos fazem incidir, portanto, a norma contida nos arts. 325 e 350 do
Cdigo de Processo Penal, que determina a concesso da iseno da fiana na hiptese de o ru ser
pobre.


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Corroborando com os fatos acima, imperioso ressaltar que o indiciado
assistido pela Defensoria Pblica, Instituio esta que possui como mnus defender os interesses
de pessoas pobres, na acepo jurdica do termo, sendo, portanto, claro que so absolutamente
destitudos da possibilidade de pagar por sua liberdade, at porque, se no o fosse, certamente j o
teriam feito.

Dessa feita, o indiciado, desempregado e, ainda, possuindo seus interesses
patrocinados por esta Instituio, presumidamente pobre, fato este que torna imperiosa a
dispensa da fiana arbitrada, nos termos do artigo 325, 1, inciso I, que estabelece que em casos
como este a fiana dever ser dispensada, na forma do artigo 350 do Cdigo de Processo Penal, in
verbis:
Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando ser
impossvel ao ru prest-la, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe
a liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts.
327 e 328. Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas
obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado o benefcio.
Neste sentido, inmeros so os julgados do Egrgio Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, reconhecendo a hipossuficincia daqueles que so assistidos pela Defensoria
Pblica e, portanto, tornando imperiosa a concesso da liberdade provisria sem o arbitramento
de fiana.
A propsito:
Habeas Corpus. Tentativa de furto majorado. Arbitramento de fiana.
Pobreza da paciente. Liberdade provisria independente do
pagamento de cauo. Liminar concedida. Constrangimento ilegal
configurado. Pedido concedido, convalidada a liminar. [...] Com efeito,
deflui do ditado pelos artigos 323 e 324 do CPP que ao conceder a
liberdade provisria mediante o pagamento da fiana, a autoridade
judicial reconheceu admissvel a benesse, principalmente, porque
ausentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva
(art. 324, IV, do CPP). Como j frisado, o fato da causa ser patrocinada
pela Defensoria Pblica, aliado anlise do auto de qualificao e s
informaes sobre a vida pregressa da paciente, constantes no inqurito
policial (fls. 31/32), fazem com que se presuma a ausncia de meios para
dispor da quantia de R$300,00. No pode, portanto, ser mantida a
custdia cautelar, pois demonstrado que a paciente JESSICA no tem
meios de prestar fiana. Da a razo para que o artigo 350 do CPP, que
alicerce da concesso da medida liminar, conferir a liberdade provisria
independente de fiana ao preso que no tem meios para prest-la.
Sendo assim, concedo a JESSICA o benefcio pretendido. [...] (TJSP, 16
Cmara de Direito Criminal, Habeas Corpus n 0001321-
90.2011.8.26.0000, Rel. Des. Almeida Toledo)


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HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO. Liberdade provisria condicionada
ao pagamento de fiana Paciente hipossuficiente assistido pela
Defensoria Pblica - Possibilidade de concesso da liberdade sem
obrigao de fiana - ORDEM CONCEDIDA. [...] No caso em tela, com o
arbitramento da fiana (fls. 26/27), inviabilizou-se a soltura do paciente
em razo de sua hipossuficincia. No entanto, na impossibilidade do ru
pagar o valor da fiana a prpria lei processual autoriza que o juiz
conceda a liberdade provisria, mediante sujeio s obrigaes
constantes do art.327 e 328 do Cdigo de Processo Penal (art.350).
Como bem salientado pelo Douto Procurador de Justia oficiante, ... Por
bvio, se o paciente tivesse condies econmicas para arcar com o
pagamento do valor arbitrado, o teria feito imediatamente. No
plausvel que, estando privado de sua liberdade e tendo possibilidade
financeira de suportar o pagamento do valor da fiana, aguardasse
preso, uma deciso em sede de habeas corpus, que poderia ou no lhe
ser favorvel." (fls. 55/56). Alm disso, o paciente exerce a funo de
pintor, cursou somente o primeiro grau e est representado pela
Defensoria Pblica. No mais, inexiste notcia de que seja reincidente ou
portador de maus antecedentes, no havendo prognstico de prejuzo
ou frustrao aplicao ou persecuo da lei penal e processual penal.
(TJSP, 15 Cmara de Direito Criminal, Habeas Corpus n 990.10.360961-
1, Rel. Des. Camilo Lllis).

Insta ressaltar, tambm, que, de acordo com pacfica doutrina e
jurisprudncia, dentro dos limites estabelecidos pela Lei 12.403/2011, o valor da fiana ser fixado
de acordo com os seguintes critrios: a) a natureza da infrao; b) as condies pessoais de fortuna
e do indiciado; c) a sua vida pregressa; d) as circunstncias indicativas de sua periculosidade; e e) a
importncia provvel das custas do processo. (Edilson Mougenot Bonfim, Reforma do Cdigo de
Processo Penal, Comentrios Lei 12.403, de 4 de maio de 2011, p. 100).

Ainda, considerando que a fiana dever servir como uma cauo, de
forma a garantir o comparecimento do ru aos autos do processo, relevante ter em conta sua
situao financeira, pois a fiana no pode ser de valor to alto que inviabilize sua prestao,
equivalendo tal situao sua no concesso (...). (ob. cit.) (g.n.)

Ora, evidente que a fixao da fiana a pessoa claramente hipossuficiente
em um valor to alto corresponde ao mesmo que a sua no fixao e, portanto, manuteno
automtica da priso do indiciado pela prtica de um crime considerado pelo atual ordenamento
jurdico de pouca gravidade, hiptese esta que a Lei 12.403 / 2011 claramente pretendeu afastar.
Frisa-se que referido diploma legal vem ao encontro da idia da priso
processual como sendo a ultima ratio, isto , a ltima opo ou alternativa, como medida extrema,
nos moldes como vem sendo defendida pela doutrina penal e criminolgica moderna.
Com efeito, a lei 12.403/11, cujo propsito principal tentar corrigir os
excessivos e abusivos decretos de priso preventiva, encampou a idia de que a priso, antes do


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trnsito em julgado da sentena condenatria, deve ser reservada s situaes em que, de fato e
devidamente comprovado e fundamentando, no for possvel a substituio por outra medida
cautelar, medidas estas previstas, agora, no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal.
Em suma, a nova lei se resume na observao do princpio da presuno
da inocncia: simplesmente coloca o diploma processual penal em sintonia com a Constituio
Federal, no sentido de que a priso processual apenas e to-somente poder ser decretada, caso
realmente no haja outro meio para garantir a satisfao da futura e eventual tutela jurisdicional.
Conforme a Carta Magna, a liberdade a regra, e a priso, a exceo.
Ainda, de acordo com o jurista Luiz Flvio Gomes, a priso preventiva no
apenas a ultima ratio. Ela a extrema ratio da ultima ratio. A regra a liberdade; a exceo so
as cautelares restritivas da liberdade (art. 319, CPP). (Priso e Medidas cautelares Comentrios
Lei 12.403/2011. So Paulo: RT, 2011.)
Sabe-se que a priso preventiva, por trazer como conseqncia a privao
da liberdade antes do trnsito em julgado, especialmente aps a edio da lei 12.403/11, apenas
se justifica enquanto e na medida em que for efetivamente apta proteo da persecuo penal,
em todo seu iter procedimental, e, mais, apenas quando se mostrar a nica maneira de se
satisfazer tal necessidade.

Em outras palavras, a perenizao da constrio cautelar da requerente
afronta no apenas o princpio da proporcionalidade, vez que h patente desproporo entre a
provvel pena a ser aplicada e o rigor da medida constritiva processual, como afronta tambm a
atual sistemtica das medidas cautelares trazida pela Lei n. 12.403 de 05 de maio de 2011, a qual
tornou ainda mais explcito que a liberdade a regra no ordenamento jurdico brasileiro.


No outro o entendimento de Paulo Srgio de OLIVEIRA
1
:

[...] o juiz deve sempre partir do pressuposto de que, a princpio,
nenhuma restrio liberdade do indiciado/acusado dever ser
aplicada. Excepcionalmente, por motivo absolutamente relevante que
o juiz dever impor alguma medida, porm alternativa a priso. Se esta
medida, aps a anlise criteriosa de
razoabilidade/proporcionalidade/eficcia/necessidade, no se mostrar
suficiente para o caso em concreto, poder o magistrado cumular mais
de uma medida cautelar do art. 319 do CPP alterado. Superada esta
anlise, e verificada insuficiente esta medida, bem como se no houve
outra possibilidade para o caso concreto, ou seja, sendo absolutamente
necessria a segregao, somente a estaria o juiz autorizado a decretar
a priso preventiva do agente, o que deve ser feito mediante concisa e
inequivocada fundamentao [...] Grifou-se.

1
OLIVEIRA, Paulo Srgio. A aplicao da Lei 12.403/11 durante a vacatio legis. In Boletim
Ibccrim. Ano 19, n 223, junho de 2011, p. 14.



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Logo, ausentes os requisitos da priso preventiva, mostra-se descabida e
ilegal a manuteno da presente custdia cautelar com fulcro na ausncia do pagamento da fiana
arbitrada, vez que o requerente assistido da Defensoria Pblica, razo pela qual se revela
necessria a concesso de sua liberdade provisria sem fiana.
Por fim, insta frisar que, conforme comprova documento anexo, o
indiciado possui residncia fixa e, portanto, no se furtar eventual aplicao da lei penal. (doc.
06)
Diante de todo o exposto, requer-se a dispensa do pagamento da fiana,
com a imediata expedio do alvar de soltura em favor de EMERSON ASSUNO DA SILVA.
Termos em que pede deferimento.

So Paulo, 06 de setembro de 2012.


Luciana de Oliveira Maraioli
Defensora Pblica