Dossi de atividades

1. Explique a concepo da Escola Teolgica que determina o Direito como

transcende ao homem. Discuta principais caractersticas desta Escola.
Para a escola teolgica o direito criao de Deus, visto que a religio processo,
ultra sensvel, de adaptao do homem vida social. H regras de sacricio,
resignao, amor incondicionado e outras, que transcendem no s ao !om e ao
mau, ao "usto e ao in"usto, ao pra#er e pena, ao $til e ao in$til. % viso doutrinria
da &scola 'eolgica entendia que a (gre"a )atlica, onde imperava a norma a!soluta
do Direito *atural, tinha por im condu#ir e implantar na sociedade o ideal cristo
concernente na !usca constante pela apro+imao, sempre crescente, do Direito
*atural relativo ao a!soluto, mesmo que permitisse aos seus iis viver de acordo
com o primeiro. ,-%)H%D. *&'., /0123. . e+poente m+imo da &scola
'eolgica e de sua cosmoviso medieval , sem d$vida alguma, 4anto 'oms de
%quino, que em sua o!ra 4umma 'heologica, a!sorvendo os pensamentos de 4anto
%gostinho, e, inspirando5se nos ensinamentos de %ristteles, dos esticos e dos
"uristas romanos como )cero, elege como elemento primordial a le+ aeterna ,lei
eterna3, entendida como a e+presso inseparvel da ra#o divina, que controla todo o
)osmos. ,6&%7&, /0183.
% 'eolgica tam!m considera o Direito *atural como sendo um con"unto de
preceitos imutveis, estveis e permanentes9 mais discorda rontalmente daquela, no
tocante sua onte, pois, undamenta5o na vontade de Deus e no na nature#a. .u
se"a, sua onte a religio.
2. Dierencie a noo de Direito !atural deina pelas escolas "usnaturalista e
contratualista.
. direito natural considera a nature#a psquica do homem inerente pessoa, na
qualidade de criatura racional. % idia undamental da doutrina a de que e+iste, ao
lado do direito positivo, um direito natural, anterior e superior quele9 e+presso da
prpria lei natural que rege a nature#a humana. &sse direito serve de inspirao para o
direito positivo, que deve torn5lo em modelo, e de critrio para "ulgar o direito
3
positivo, que ser considerado "usto e pereito, medida que se apro+imar de seu
modelo.
: o direito contratualista . contrato social converte5se, como undamento do &stado,
em hipteses aliceradas na volont gnrale de utpico governo do povo, consoante o
princpio da identidade. 6ousseau prop;e as condi;es do pacto legtimo, por meio do
qual o indivduo, aps renunciar sua li!erdade natural, rece!e, em contrapartida, a
li!erdade civil < Du contrat 4ocila. *o processo de legitimao do pacto social, tornam5
se essenciais a igualdade, entre as partes contratantes, e a ren$ncia parcial dos direitos
entre as partes, pois, h direitos undados na nature#a, inalienveis.
. ato constitutivo dessa associao su!stitui a pessoa particular, de cada contratante,
por um corpo moral e coletivo. . &stado passa a ser mero e+ecutor das decis;es. *a
lio de 6ousseau= (mplicando um compromisso recproco entre os interesses p$!licos e
os particulares e que cada indivduo contratado consigo mesmo, comprometa5se numa
dupla relao como mem!ro do ,poder3 so!erano em relao aos particulares e do
&stado em relao ao ,poder3 so!erano. % vontade geral , por conseq>?ncia, a vontade
so!erana do &stado. Pressup;e a inadmisso de limites mesma e a ine+ist?ncia de
corpos intermedirios entre o indivduo e o &stado.
#. $nalisando as Escolas do Direito que surgem no sec. %&%' que do a t(nica do
Direito contempor)neo' responda* quais so estas escolas' quais seus postulados'
em que convergem e em que se distinguem+
&scolas -ar+istas, &scola Histrica e &scola 4ociolgica. % &scola -ar+ista tem o
direito como produto da economia. . direito no resultante do desenvolvimento
espiritual do homem, mas das condi;es materiais da vida, dos vrios modos de
produo e distri!uio da rique#a. .s processos econ@micos ormam a estrutura !sica
da vida social e, em harmonia com ela, ergue5se a superestrutura do direito. %
concepo mar+ista airma o primado do ator econ@mico, undado em dupla premissa=
a3 o direito no seno pro"eo ideolgica, en@meno das rela;es entre as ormas
produtivas e uma realidade social prpria9 !3 identiica a economia como en@meno
social total.
% &scola Histrica nega que e+ista direito imutvel e comum a todos os povos e lugares.
. direito , apenas, um ato histrico, produto da histria de cada povo. )ada povo tem
alma prpria, consci?ncia coletiva, que se maniesta em sua histria. %ssim, o direito
nasce e desenvolve5se, de maneira natural e instintiva, sem interveno de leis e
4
legisladores, que se limitam a recolher e melhorar esse direito espontAneo, ela!orado na
consci?ncia popular.
Para a &scola 4ociolgica, o Direito tem a sua origem nos atos sociais, entendendo5se
como tais os acontecimentos da vida em sociedade, prticas e condutas que reletem os
seus costumes, valores, tradi;es, sentimentos e cultura, cu"a ela!orao lenta e
espontAnea da vida social. )ostumes dierentes implicam atos sociais dierentes, ra#o
pela qual cada povo tem a sua histria e seus atos sociais. & o Direito no pode orma5
se alheio a esses atos por ser um en@meno decorrente do prprio convvio do homem
em sociedade.
,. -onsiderando o modulo' pagina . a 1/ 0paginao do proessor1' escreva um
resumo critico.
% idia que a#emos do Direito, da "ustia e dos direitos tem origem na ormao do
&stado *acional. )onorme *or!ert &lias, na sociedade eudal, a propriedade territorial
de uma amlia de guerreiros, o controle que ela e+ercia so!re certas terras e eu direito a
d#imos ou a servios de vrios tipos, prestados por indivduos que viviam nessas terras,
oram sendo transormados no controle centrali#ado no poder militar e dos tri!utos e
impostos regulares. . &stado surgiu no momento em que a sociedade eudal entrou em
declnio e, em sua orma a!solutista, desenvolveu5se com !ases territoriais econ@micas
ortemente centrali#adas e recortadas por uma !urocracia voltada para a deesa dos
interesses reais. &m ins da (dade -edia, a monarquia oi tornando5se a!soluta e
legisladora, e sua autoridade passa a atri!uir, cancelar, instituir e redistri!uir os direitos.
)om o advento do -ercantilismo, o &stado a!solutista pode desempenhar o papel de
controlador da economia nacional. . poder poltico concentrado na igura do &stado
*acional oi consolidado simultaneamente ao do princpio da so!erania. 4o! o principio
da so!erania, a moral poltica que dava consist?ncia ao modelo do &stado nacional,
primeiramente, tomava os deveres do s$dito como mais importantes do que seus
direitos.
. poder poltico constituiu5se, segundo a teoria poltica clssica, na medida em que os
homens dei+aram o estado de nature#a para que pudessem encontrar segurana e
possi!ilidade de go#ar em pa# todas as comodidades da vida. Para 'homas Ho!!es, o
estado de nature#a era caracteri#ado pelo direito ,"us3 como a li!erdade de empregar a
ora natural. . individuo, nesse estado, tinha direito a qualquer coisa que dese"asse
5
desde que possusse ora para apoderar5se e manter. )om os &stado 4o!erano sendo
constitudo como r!itro. Ho!!es di# que Antes da lei, no havia injustia e Uma
ao justa a que no praticada contra a lei. Pois a lei no seno a vontade
incondicional do poder so!erano= B a autoridade, no a verdade, que faz a lei.
4egundo ele, o direito a li!erdade proporcionada pela lei9 % lei civil seria a restrio
ao direito de toda coisa, no estado de nature#a. Para :ean5:acques 6ousseau ,/2/85
/2213 os homens nasciam livres, a nature#a dava5lhes a vida com li!erdade, mas a
organi#ao da sociedade tolhia seu e+erccio. )omo assegurar as !ases para um
contrato social que permitisse aos indivduos terem na vida uma li!erdade capa# de
compensar o sacricio da li!erdade com que nasceram. % virtude no seria, portanto,
mais do que essa conormidade dos dese"os particulares com a vontade geral. Por isso
:ean5:acques 6ousseau disse Qual o fim da associao poltica! a conservao e
prosperidade dos seus mem"ros#
:ohn 7ocCe ,/DE85/2FG3, pensador ingl?s preocupado com a implantao e
conigurao do poder poltico com !ases assentadas no direito civil de proteo e
manuteno dos direitos naturais. . homem assim o a# para poder reali#ar Bo im e
principalH da associao civil, isto , a conservao das propriedades. &le su!mete suas
posses "urisdio do governo, mas o poder supremo no pode tomar nada do que
pertena ao homem seu prvio consentimento. . que dierencia o estado de nature#a de
governo civil que este garante ao individuo o direito posse de si mesmo, sem que
paire a ameaa de outros. %ntes da instaurao do governo civil, a nature#a est
disponvel igualmente para todos os homens, e o grau do enriquecimento e acumulo de
!ens e propriedades dependentes da quantidade de tra!alho que eles empregam para
tornarem $teis produtos naturais, de outra orma seriam perdidos.% rique#a,
compreendida como propriedade daquilo que $til e que pode ser acumulado sem a
ameaa da destruio, no est dada na nature#a, nem no homem, mas decorre da
interer?ncia da atividade transormadora do tra!alho humano. 'odos esto em iguais
condi;es9 no entanto, as dierenas provenientes da apropriao dos !ens a# surgir
uma sociedade marcada pela e+ist?ncia de duas classes dierentes homens= proprietrios
e tra!alhadores. &, em!ora a sociedade civil deva e+pressar o comeo de todos e valer
para todos, !oa parte da sociedade civil no est presente no contrato por no ser
considerada aut@noma. 7ocCe, dierentemente de toda uma tradio de rele+o, unda
na idia de Bnature#aH o direito que todos os indivduos t?m igualdade e li!erdade. %
igualdade, no entanto no elimina as dierenas naturais, o que ela a# hori#ontali#ar
6
as chances e tornar partidrias as demandas por direitos e as prerrogativas de cada um.
&ntretanto, as leis no e+pressam seno as regras consagradas pelo h!ito e pela
somatria das vontades individuas.
. prprio surgimento do &stado -oderno oi consentAneo ao surgimento de um
discurso poltico no qual o individuo onte de poder e titular de direitos. . homem tem
direitos inatos ,naturais3 e adquiridos ,civis39 e o $nico direito inato, ou se"a, transmitido
ao homem pela nature#a e no por uma autoridade constituda, a li!erdade, isto , a
independ?ncia em ace de qualquer constrangimento imposto pela vontade de outro a
li!erdade como autonomia. %ssim nascem os chamados direitos p$!licos e su!"etivos,
que caracteri#am o &stado do Direito, e d5se a passagem inal do ponto de vista do
prncipe para o ponto de vista dos cidados. %ssim, no B$stado desp%tico, os indivduos
sin&ulares s% t'm deveres e no t'm direitos# (o $stado a"soluto, os indivduos
possuem, em relao ao so"erano, direitos privados# (o $stado de )ireito, o individuo
tem, em face do $stado, no s% direitos# % Declarao dos Direitos do Homem e do
)idado, em seu artigo segundo, coloca que o o"jetivo de toda associao poltica a
conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. *esses direitos esto
includas, a li!erdade, a propriedade, a segurana e a resist?ncia opresso. %
declarao considera a igualdade so! dois aspectos= igualdade diante da lei e igualdade
iscal. *o sculo IJ(((, a proteo dada pelo &stado propriedade e vida alarga5se,
a!rangendo novos direitos, e os direitos econ@micos e sociais surgem como
prolongamento natural dos direitos civis. 4e, no modelo clssico, a cidadania tinha
como princpios !sicos a li!erdade e a igualdade, no modelo que surgiu com a
6eorma, com o desenvolvimento das ci?ncias empricas e com o 6enascimento, a !ase
da cidadania era a posse de !ens, em principio,de rai# depois !ens inanceiros.
&la revela a imploso do paradigma de uma sociedade industrial !aseada na crescente
proletari#ao da populao. % crise do &stado 4ocial demonstra que a demanda social
pela seguridade relativi#a a demanda pela igualdade, isto , a reduo de Bpequenas
desigualdadesH comeou a ser entendida como uma in"ustia, e o ideal igualitrio, na
verdade, um parado+o, passou a produ#ir um verdadeiro dese"o pela dierena. Dessa
orma, pode5se compreender o neoli!eralismo como regresso do pu!lico medida que
este conce!e a sociedade como conlito intransponvel de interesses privados entre
indivduos natural, econ@mica culturalmente dierentes. &m um plano tpico5ideal, a
igualdade, como um conceito poltico moderno, deveria ser o sustentculo terico5
politico de dois conceitos importantes= a cidadania e a civilidade. )idadania entendida
7
como a garantia da participao e dos direitos polticos dos indivduos e civilidade com
o sentido de pluralidade e responsa!ilidade na vida, na cidade ou na sociedade ou, mais
precisamente, como atividade que prote&e as pessoas umas das outras e ainda permite
que elas tirem proveito da companhia uma das outras, conorme deinio do
socilogo americano 6ichard 4ennet. K necessrio airmar que o conceito de
democracia inseparvel do conceito de direitos homem.
2. 2ichamento
)avalieri Lilho, 4ergio# *ro&rama +ociolo&ia ,urdica, 2M &d. 6io de :aneiro= Lorense,
/001.
8
&. Escola 3usnaturalista ou Direito !atural
Para os "usnaturalistas, o direito um con"unto de ideias ou princpios
superiores, eternos, uniormes, permanentes, imutveis, outorgados ao homem
pela divindade, quando da criao, a im de traar5lhe o caminho a seguir e ditar5
lhe a conduta a ser mantida. ,p./3
%s principais caractersticas do direito natural seriam, portanto, a esta!ilidade e
a imuta!ilidade, " que setrada de princpios emanentes ao prprio cosmos, cu"a
origem estaria na Divindade. &m suma, ao tra#er e+ist?ncia a criatura, o
criador teria inculcado em sua consci?ncia um con"unto de princpios superiores,
eternos e imutveis, que constituiriam o direito natura, ponto de reer?ncia para
se sa!er o que
"usto ou in"usto, !om ou mau, e !ase de todas as leis.,p.83
&&. 4rigem do 3usnaturalismo
'recho de )cero sinteti#a com preciso a concepo "usnaturalista, por isso que
coloca em destaque a origem divina do direito e o seu carter permanente e
imutvel, ontem, ho"e,amanh em todas as na;es e para todos os tempos.,p.83
&&&. Escola Teolgica
% &scola 'eolgica em muito se assemelha :usnaturalista, pois tam!m
conce!e o direito como con"unto de princpios eternos, permanentes e imutveis.
*o seu entender, entretanto a origem do direito no estaria ligada apenas
indiretamente Divindade, mas sim diretamente, " que as primeiras leis no
teriam sido simplesmente inspiradas por Deus, mas escritas e outorgadas por
&le. &m suma a prpria Divindade teria se empenhado em ela!orar as primeiras
leis, entregando5as ao homem para serem o!servadas, como por e+emplo, o
declogo que, segundo a narrao !!lica, oi escrito pelo prprio dedo de :eov,
em duas t!uas de pedra, so!re o -onte 4inai, e entregue a -oiss. ,p.85E3
&5. 4rigem da Escola Teolgica
% &scola 'eolgica coe+istiu com a :usnaturalista durante toda a antiguidade.
&m quase todos os povos antigos encontramos lideres poltico5religiosos como
-oiss, Hamura!i, -anu, 4lon, etc., de origem quase legendria, semideuses,
que oram os intermedirios entre a Divindade e o povo no que di# respeito ao
rece!imento das primeiras leis.6eunindo esses tr?s tipos ,lei divina, lei natural e
lei humana3, 4o 'oms de %quino tratou de e+plicar que a primeira, por provir
de Deus, s e+iste no esprito divino9 a segunda e+istente entre os homens por
intuio9 e a terceira, em!ora tenha como conte$do a lei natural, produto dos
homens. ,p.E3
9
5. Escola 6acionalista ou -ontratual
Para racionalistas, duas so as categorias de direito, ou or!itas "urdicas, a sa!er,
a do direito natural e a do direito positivo.,p.G3
Nuanto ao direito natural, continuaria sendo um con"unto de princpios
permanentes, estveis e imutveis, no se distinguindo, neste ponto, do
"usnaturalismo. % origem desse direito, entretanto, no mais seria a divindade,
mas sim a nature#a racional do homem, imutvel diante de qualquer vontade
divina ou humana. .,p.G3
. direito positivo, por sua ve#, decorreria do pacto social a que o homem ora
levado a cele!rar para viver em coletividade. .,p.G3
Para sair do isolamento, os tiveram a idia de viver "untos, undando a
sociedade atravs de uma pacto, o cele!re Bcontrato socialH que serve de titulo a
um dos livros mais amosos de 6ousseau. %s rela;es dos homens em sociedade
seriam disciplinas pelas regras do direito positivo. .,p.G3
5&. $ Escola 7istrica do Direito
% &scola inicia as suas atividades em pleno apogeu do neo5humanismo, quando
o direito era considerado pura criao da ra#o humana. ,p.O3
Pela primeira ve#, essa escola re!elou5se contra a e+ist?ncia de um direito
natural, permanente e imutvel. &m ve# de indagar o que deveria ser o direito,
passou a pesquisar como se ormava nas sociedades. .,p.O3
Para ela, o direito era um produto histrico, decorrente, no da divindade ou da
ra#o, mas sim da consci?ncia coletiva dos povos, ormado gradativa e
paulatinamente pelas tradi;es e costumes. .,p.O3
'am!m o direito se constitura naturalmente, como a linguagem, por ora das
necessidades e usos do povo. .,p.O3
% grande preocupao da &scola Histrica, como se v?, oi aastar a concepo
do direito natural, pelo que se esorou em demonstrar que o direito a um
produto histrico, su"eito a permanente e natural evoluo, nem dos homens,
nem revelado por Deus, nem pela ra#o, mas sim pela consci?ncia racional do
povo. ,p.O3
5&&. Escola 8arxista
Para a teoria mar+ista, o direito pressup;e o &stado. 4urge somente quando h
uma sociedade, poltica, "urdica e economicamente organi#ada, como uma onte
emanadora do preceito "urdico e um rgo capa# de impor o cumprimento de
suas prescri;es. ,p.D3
(sso signiica que o direito apenas sanciona uma relao " e+istente, aplicando
uma regra a uma situao pree+istente, regra essa $nica, que incide so!re
10
dierentes pessoas, ainda que se"am em tudo desiguais. Li+a o direito, acima de
tudo, as rela;es econ@micas que predominam em uma sociedade em certo
momento histrico, ra#o pela qual -ar+ o considerava a e+presso do interesse
da classe dominante, instrumento ideolgico de dominao da !urguesia so!re o
proletariado. ,p.D3
K also, por e+emplo, airmar que todo direito emana do &stado, e que no e+iste
direito nas sociedades chamadas primitivas. Nualquer o!servador capa# de
constatar que muito antes de e+istir o &stado, muito antes da sociedade se
organi#ar poltica e "uridicamente, " e+istiam regras disciplinadoras do
relacionamento social. ,p.23
5&&&. Escola 9ociolgica de Direito
Para a &scola 4ociolgica, o direito um ato social, e tem a sua origem nas
inter5rela;es sociais. K um en@meno social decorrente do prprio convvio do
homem em sociedade. ,p.13
% ra#o disso !astante simples= sendo o homem um ser social, no pode viver
isolado, como 6o!inson )ruso em sua ilha, cu"a histria no passa de utopia.
.!rigados a viver necessariamente ao lado uns dos outros, carecemos de regras
de proceder, normas de disciplinamento da vida em coletividade. % sociedade,
comple+o de pessoas e coisas, necessita de uma organi#ao que, orientando a
vida coletiva, discipline a atividade dos indivduos. &sta organi#ao pressup;e
regras de comportamento que permitam a conviv?ncia social. . direito ,
"ustamente,o con"unto de normas que regulam a vida social. ,p.13
Direito a realidade da vida social, e no da nature#a sica ou do mero
psiquismo dos seres humanos. &m suma, no haveria o direito sem sociedade.
,p.13
. que caracteri#a a &scola 4ociolgica , por tanto, considerar o direito, no
como tendo origem em Deus, nem na ra#o, nem na consci?ncia do povo, e nem
ainda no &stado, mais sim na sociedade, mais especiicamente, nas inter5
rela;es sociais. . direito para a 4ociologia :urdica uma ci?ncia
essencialmente social, oriunda da sociedade e para a sociedade ,p.13
2.1 2ichamento
7oche, %driana %.et all, +ociolo&ia ,urdica. Porto %legre= 4ntese, /000.
&. $ 9ociologia do Direito' sua historia e suas principais tem:ticas
11
Durante pelo menos du#entos anos, tanto o Direito quanto a administrao da
"ustia oram temas cu"o domnio ca!ia a especialistas do direito. ,p.E13
% 4ociologia estuda os pontos de tenso e+istentes, como oi visto no capitulo
anterior, tr?s correntes ma"oritrias de pensamento sociolgico que acentuam
aspectos dierentes desses pontos e que podem ser resumidas aos autores=
DurChein, -ar+ e Pe!er. ,p.E13
)om os resultados das principais pesquisas reali#adas no perodo, a principal
concluso oi a necessidade de garantir e estender o &stado de Direito a toda a
populao, ou se"a, os estudos procuraram assumir um compromisso com a
democracia. ,p.E13
&&. 49 E9T$D49 !$-&4!$&9 E 49 D&6E&T49 !$T;6$&9
% idia que a#emos do Direito, da "ustia e dos direitos tem origem na
ormao do &stado *acional. )onorme *or!ert &lias, na sociedade eudal, a
propriedade territorial de uma amlia de guerreiros, o controle que ela e+ercia
so!re certas terras e eu direito a d#imos ou a servios de vrios tipos, prestados
por indivduos que viviam nessas terras, oram sendo transormados no controle
centrali#ado no poder militar e dos tri!utos e impostos regulares. ,p.E13
. &stado surgiu no momento em que a sociedade eudal entrou em declnio e,
em sua orma a!solutista, desenvolveu5se com !ases territoriais econ@micas
ortemente centrali#adas e recortadas por uma !urocracia voltada para a deesa
dos interesses reais. &m ins da (dade -edia, a monarquia oi tornando5se
a!soluta e legisladora, e sua autoridade passa a atri!uir, cancelar, instituir e
redistri!uir os direitos. )om o advento do -ercantilismo, o &stado a!solutista
pode desempenhar o papel de controlador da economia nacional. . poder
poltico concentrado na igura do &stado *acional oi consolidado
simultaneamente ao do princpio da so!erania. 4o! o principio da so!erania, a
moral poltica que dava consist?ncia ao modelo do &stado nacional,
primeiramente, tomava os deveres do s$dito como mais importantes do que seus
direitos. ,p.E03
&&&. <ual = o o>"etivo do Estado
. poder poltico constituiu5se, segundo a teoria poltica clssica, na medida em
que os homens dei+aram o estado de nature#a para que pudessem encontrar
segurana e possi!ilidade de go#ar em pa# todas as comodidades da vida. ,p.E03
Para 'homas Ho!!es, o estado de nature#a era caracteri#ado pelo direito ,"us3
como a li!erdade de empregar a ora natural. . individuo, nesse estado, tinha
direito a qualquer coisa que dese"asse desde que possusse ora para apoderar5
se e manter. )om os &stado 4o!erano sendo constitudo como r!itro. Ho!!es
di# que Antes da lei, no havia injustia e Uma ao justa a que no
praticada contra a lei. Pois a lei no seno a vontade incondicional do poder
12
so!erano= B a autoridade, no a verdade, que faz a lei. 4egundo ele, o direito
a li!erdade proporcionada pela lei9 % lei civil seria a restrio ao direito de
toda coisa, no estado de nature#a. ,p.E03
Para :ean5:acques 6ousseau ,/2/85/2213 os homens nasciam livres, a nature#a
dava5lhes a vida com li!erdade, mas a organi#ao da sociedade tolhia seu
e+erccio. )omo assegurar as !ases para um contrato social que permitisse aos
indivduos terem na vida uma li!erdade capa# de compensar o sacricio da
li!erdade com que nasceram. ,p.E03
% virtude no seria, portanto, mais do que essa conormidade dos dese"os
particulares com a vontade geral. Por isso :ean5:acques 6ousseau disse Qual
o fim da associao poltica! a conservao e prosperidade dos seus
mem"ros# ,p.GF3
&5. ?ases para um governo civil
:ohn 7ocCe ,/DE85/2FG3, pensador ingl?s preocupado com a implantao e
conigurao do poder poltico com !ases assentadas no direito civil de
proteo e manuteno dos direitos naturais. ,p.GF3
. homem assim o a# para poder reali#ar Bo im e principalH da associao
civil, isto , a conservao das propriedades. &le su!mete suas posses
"urisdio do governo, mas o poder supremo no pode tomar nada do que
pertena ao homem seu prvio consentimento. ,p.GF3
. que dierencia o estado de nature#a de governo civil que este garante ao
individuo o direito posse de si mesmo, sem que paire a ameaa de outros.
%ntes da instaurao do governo civil, a nature#a est disponvel igualmente
para todos os homens, e o grau do enriquecimento e acumulo de !ens e
propriedades dependentes da quantidade de tra!alho que eles empregam para
tornarem $teis produtos naturais, de outra orma seriam perdidos. ,p.GF3
% rique#a, compreendida como propriedade daquilo que $til e que pode ser
acumulado sem a ameaa da destruio, no est dada na nature#a, nem no
homem, mas decorre da interer?ncia da atividade transormadora do tra!alho
humano. ,p.GF3
'odos esto em iguais condi;es9 no entanto, as dierenas provenientes da
apropriao dos !ens a# surgir uma sociedade marcada pela e+ist?ncia de duas
classes dierentes homens= proprietrios e tra!alhadores. &, em!ora a sociedade
civil deva e+pressar o comeo de todos e valer para todos, !oa parte da
sociedade civil no est presente no contrato por no ser considerada
aut@noma. ,p.G/3
7ocCe, dierentemente de toda uma tradio de rele+o, unda na idia de
Bnature#aH o direito que todos os indivduos t?m igualdade e li!erdade. ,p.G/3
% igualdade, no entanto no elimina as dierenas naturais, o que ela a#
hori#ontali#ar as chances e tornar partidrias as demandas por direitos e as
prerrogativas de cada um. ,p.G/3
13
&ntretanto, as leis no e+pressam seno as regras consagradas pelo h!ito e pela
somatria das vontades individuas. ,p.G/3
5. 4 individuo como onte de direito
. prprio surgimento do &stado -oderno oi consentAneo ao surgimento de um
discurso poltico no qual o individuo onte de poder e titular de direitos.
(p.42)
. homem tem direitos inatos ,naturais3 e adquiridos ,civis39 e o $nico direito
inato, ou se"a, transmitido ao homem pela nature#a e no por uma autoridade
constituda, a li!erdade, isto , a independ?ncia em ace de qualquer
constrangimento imposto pela vontade de outro a li!erdade como autonomia.
(p.42)
%ssim nascem os chamados direitos p$!licos e su!"etivos, que caracteri#am o
&stado do Direito, e d5se a passagem inal do ponto de vista do prncipe para o
ponto de vista dos cidados. %ssim, no B$stado desp%tico, os indivduos
sin&ulares s% t'm deveres e no t'm direitos# (o $stado a"soluto, os indivduos
possuem, em relao ao so"erano, direitos privados# (o $stado de )ireito, o
individuo tem, em face do $stado, no s% direitos# (p.42)
% Declarao dos Direitos do Homem e do )idado, em seu artigo segundo,
coloca que o o"jetivo de toda associao poltica a conservao dos direitos
naturais e imprescritveis do homem. *esses direitos esto includas, a
li!erdade, a propriedade, a segurana e a resist?ncia opresso. % declarao
considera a igualdade so! dois aspectos= igualdade diante da lei e igualdade
iscal. (p.42-43)
*o sculo IJ(((, a proteo dada pelo &stado propriedade e vida alarga5se,
a!rangendo novos direitos, e os direitos econ@micos e sociais surgem como
prolongamento natural dos direitos civis. (p.43)
4e, no modelo clssico, a cidadania tinha como princpios !sicos a li!erdade e
a igualdade, no modelo que surgiu com a 6eorma, com o desenvolvimento das
ci?ncias empricas e com o 6enascimento, a !ase da cidadania era a posse de
!ens, em principio,de rai# depois !ens inanceiros. ,p.GE3
5&. -rise do Estado 9ocial e da noo de esera p@>lica
&la revela a imploso do paradigma de uma sociedade industrial !aseada na
crescente proletari#ao da populao. (p.43-44)
% crise do &stado 4ocial demonstra que a demanda social pela seguridade
relativi#a a demanda pela igualdade, isto , a reduo de Bpequenas
desigualdadesH comeou a ser entendida como uma in"ustia, e o ideal
igualitrio, na verdade, um parado+o, passou a produ#ir um verdadeiro dese"o
pela dierena. Dessa orma, pode5se compreender o neoli!eralismo como
regresso do pu!lico medida que este conce!e a sociedade como conlito
14
intransponvel de interesses privados entre indivduos natural, econ@mica
culturalmente dierentes. (p.44)
&m um plano tpico5ideal, a igualdade, como um conceito poltico moderno,
deveria ser o sustentculo terico5politico de dois conceitos importantes= a
cidadania e a civilidade. )idadania entendida como a garantia da participao e
dos direitos polticos dos indivduos e civilidade com o sentido de pluralidade e
responsa!ilidade na vida, na cidade ou na sociedade ou, mais precisamente,
como atividade que prote&e as pessoas umas das outras e ainda permite que
elas tirem proveito da companhia uma das outras, conorme deinio do
socilogo americano 6ichard 4ennet. . (p.44)
K necessrio airmar que o conceito de democracia inseparvel do conceito
de direitos homem. (p.45)
5&&. 94-&4A4B&$ 3;6&D&-$ 4; D4 D&6E&T4
% 4ociologia :urdica um campo mais amplo que os estudos da 4ociologia do
Direito, inclui outras ormas de "ustia e "urisdio. Qasta pensar que mesmo as
sociedades que no desenvolveram o campo do direito como esera aut@noma,
ou mesmo determinados grupos sociais e+istentes em nossas sociedades,
possuem outras ormas de "ustia que, de uma orma geral, so classiicadas
como a#endo parte do conceito de Pluralidade do Direito. &sse conceito de
pluralismo "urdico pode ser entendido como a conviv?ncia de dierentes regras
e ormas de a#?5las cumprir, incluindo5se s ormulas do direito oicial. .
(p.45-46)
&studos sociolgicos especicos mostraram que grupos sociais que vivem
situa;es de e+cluso, particularmente avelados e encortiados, a despeito da
regulamentao oicial que vigora na sociedade de que a#em parte, criam
outras ormas de regulao dos conlitos. &ssas ormas, aos olhos desses grupos
sociais, so mais importantes e t?m mais validade do que as normas "urdicas.
(p.46)
Para o socilogo alemo, toda a questo poderia ser resumida na e+ist?ncia de
m$ltiplos controles sociais que permitem a o!teno da o!edi?ncia.
Lundamentalmente, -annheim quer di#er que no possvel e+istir uma ordem
social sem que, ao mesmo tempo, um determinado grupo no reconhea
tam!m a e+ist?ncia e a ci?ncia e a validade de uma instancia de autoridade,
mesmo que essa autoridade no provenha diretamente do direito. *a verdade, o
autor mostrou com preciso que uma ordem social no pode "amais
undamentar5se apenas pela ameaa de viol?ncia, pois preciso que ha"a algum
grau de consenso e de legitimao. % maior parte da sociedade est !aseada em
um ela!orado sistema de controles, dos quais a ora sica constituiu, to5
somente, um ultimo recurso. (p.47)
5&&&. 9ociologia do Direito e seus campos de estudos
15
% sociologia do direito tem mais sentido tcnico da rele+o so!re as intera;es,
recorr?ncias, contradi;es e am!ig>idades e+istentes entre o sistema ormal de
"ustia e as prticas e concep;es sociais a respeito da "ustia, do &stado e do
direito. &m outros termos, ela se preocupa com as am!ig>idades e+istentes
entre lei e ordem, entre regra ormal e prticas inormais, entre &stado e
sociedade, entre direito positivo e direitos sociais, enim entre legalidade e
legitimidade. (p.47)
Desse modo, a 4ociologia do Direito procura compreender as intimas rela;es
que possam e+istir entre o ordenamento "urdico, as praticas "udiciais, s
demandas da sociedade por "ustia e as intermedia;es que apoltica a# no
campo da pratica "urdica. (p.48)
5&&&. -rise do direito e da administrao da "ustia
Por muito tempo, a concepo de direito e de lei era eminentemente !aseada no
monoplio estatal da ora sica. )once!ia5se o direito legal como a $nica
onte de legitimidade para regulao dos comportamentos individuais. -uitas
ve#es, os pesquisadores perce!iam que havia um distanciamento entre as
normas legais e as necessidades sociais, distanciamento esse que no s
imprimia a necessidade de reorma, como tam!m tomava pro!lemtico o
ensino "urdico. *ossa tradio de ensino "urdico estava !aseada em
concep;es solidiicadas do Direito < conhecido como monismo do direito < e
de "ustia < a "ustia do &stado. )omo disse !em *or!erto Qo!!io, a uno
primaria da lei era a de comprimir, no a de li!erar, a de restringir, no a de
ampliar, os espaos de li!erdade9 a de restringir, no a de ampliar, os espaos de
li!erdade9 a de corrigir a arvore torta, no a de dei+5la crescer selvagemente.
,p.G03
. direito era visto como sendo $nico aplicado e ela!orado apenas pelo poder do
&stado. &ssa dogmtica, passada de gerao em gerao, no admitia a critica
aos undamentos do Direito, nem ampliava o quadro de rele+o so!re o
pro!lema do acesso "ustia.,p.G03
&%. $cesso C "ustia e a id=ia de in"ustia
.utro ator que levou a mudana na postura das institui;es "udicirias oi a
crescente insatisao popular com a tradicional ineici?ncia da "ustia, que se
revelava pela aparente in"ustia de suas decis;es ou pelos constantes conlitos,
cu"a soluo apresentava um carter de eminente privilgio. ,p.OF3
Rma das linhas de rele+o tendeu a mostrar que no o!stante toda a ela!orao
terica dos penologistas clssicos, a punio continuava sendo compreendida a
aplicao como sendo meramente um castigo, isto , como vingana. ,p.OF3
16
Porm, muitas puni;es que operam em nossa sociedade so complementadas
com outras puni;es ilegais, como, por e+emplo, a pena de privao de
li!erdade que o!riga o condenado a permanecer determinado perodo de tempo
encarcerado, complementada com uma serie de castigos que vo desde o
regime de po e gua at a solitria ou mesmo o espancamento. ,p.O/3
2.2 2ichamento
Lilho, 4ergio )avalieri= *ro&rama de +ociolo&ia ,urdica# /FM &d. < 6io de
:aneiro= Lorense, 8FF/.
&. -4!-E&T4 94-&4ADB&-4 D4 D&6E&T4
. Direito, como " icou assentado, ato social que se maniesta como uma
das realidades o!servveis na sociedade. K en@meno social, assim como a
linguagem, a religio, a cultura, que surge das inter5rela;es sociais e se destina
a satisa#er necessidades sociais tais como prevenir e compor conlitos.,p.8/3
&&. !468$9 DE -4!D;T$
)omo sido assinalado por muitos autores, o Direito a $nica relao
inteiramente determinada pela coe+ist?ncia humana e que se e+aure de homem
para homem. )uida, pois, o Direito da disciplina das rela;es e+trnsecas do
homem, ca!endo moral a disciplina de suas rela;es intrnsecas. ,p.883
&&&. -$6$-TE6E9T&-$9 D$9 !468$9 DE -4!D;T$
'rata5se de normas de conduta que se destinam a todos, aplicveis a todas as
rela;es a!rangveis pelo seu escopo. Por isso so chamadas normas universais
ou genricas. 4o tam!m a!stratas porque no se reerem a casos concretos
quando de sua ela!orao, mas sim a casos hipoteticamente considerados.
,p.883
&5. $ 4>rigatoriedade
*o perce!emos que o Direito so!retudo o!rigao porque estamos
ha!ituados a o!edecer a suas normas, a tal ponto que no lhe sentimos quase o
peso, da mesma orma que no sentimos certas imposi;es sicas, como a
gravidade. .corre tam!m que, em geral e por deinio, essas normas
correspondem nossa maneira de pensar e sentir, talo nosso condicionamento
social. ,p.8E3
17
%lguns autores, em lugar de o!rigatoriedade, preerem alar em coerci!ilidade
da norma, para indicar que ela envolve a possi!ilidade "urdica de coao.
,p.8E3
5. $ 9anco
% o!rigao no pode e+istir sem sano. Por isso alguns tericos chegam a
deinir o Direito como um sistema de san;es. 4ano a ameaa de punio
para o transgressor da norma. K o prometimento de um mal, consistente em
perda ou restrio de determinados !ens, assim como na o!rigao de reparar o
dano causado, para todo aquele que descumprir uma norma de Direito. ,p.8E3
&ssa coao psicolgica, geradora do temor pena, a# com que a maioria se
condu#a dentro dos limites do Direito. K a chamada preveno geral, atravs da
qual consegue o Direito evitar a ocorr?ncia de inumerveis conlitos. ,p.8G3
5&. 46&BE8 D$9 !468$9 DE -4!D;T$
5&&. $ Escola 8onista
&nglo!ando quase todos os "uristas, esta escola entende que apenas um tipo de
grupo social5 o grupo poltico 5 o &stado devidamente organi#ado 5, est apto a
criar normas de direito. ,p.8G3
Henri 7evS Qr>hl ,4ociologia do Direito, p. 803 cita como e+emplo de direito
supranacional as institui;es consuetudinrias proissionais, que se diundiram
em in$meras regi;es, sem considerar ronteiras entre &stados nem a
nacionalidade dos interessados. % mais caracterstica dessas institui;es oi o
direito mercantil ,"us mercatorium3, muito divulgado na (dade -dia e
o!servado to escrupulosamente quanto qualquer outra lei nacional. ,p.8O3
5&&&. $ Escola Fluralista
% escola pluralista que, alm de alguns "uristas, compreende socilogos e
ilsoos, considera que todo agrupamento de certa consist?ncia ou e+presso
pode outorgar5se normas de uncionamento que, ultrapassando o carter de
simples regulamentos, adquirem o alcance de verdadeiras regras "urdicas. ,p.8O3
&%. F645&946&ED$DE E 8;T$?&A&D$DE D$9 !468$9 DE D&6E&T4
: os ilsoos gregos haviam chamado a ateno para essa permanente
muta!ilidade das coisas e do prprio homem. Herclito, um dos mais
destacados, airmava= *anta rei 5 tudo passa tudo muda, tudo est em
constante transormao. ,p.8D3
18
-udando o grupo, mudam5se tam!m as normas de Direito, ra#o pela qual, do
ponto de vista sociolgico, no tem o Direito carter estvel ou perptuo, mas
sim essencialmente provisrio, su"eito a constantes modiica;es. ,p.8D3
%. -4!-E&T4 94-&4ADB&-4 D4 D&6E&T4
'rata5se de normas universais porque se destinam a todos9 a!stratas porque so
ela!oradas para casos hipoteticamente considerados9 o!rigatrias porque so de
o!servAncia necessria, coercitiva9 mutveis porque su"eitas a constantes
transorma;es9 impostas pelo grupo e no somente pelo &stado. ,p.823
%&. &8F46TG!-&$ D$ 94-&4A4B&$ 3;6ED&-$
%o :ui#, a 4ociologia :urdica possi!ilita aplicar o direito de modo compatvel
com as necessidades sociais, visto que, conhecendo5as, poder, sem desrespeitar
as leis da hermen?utica, atravs de uma interpretao ora e+tensiva, ora
restritiva ou mesmo atravs da analogia, a#er o direito acompanhar as
evolu;es sociais. ,p.GG3
Podemos concluir airmando que, se dermos a devida ateno 4ociologia
:urdica e progredirmos suicientemente em seu estudo, ser possvel evitar a
improvisao em in$meras quest;es administrativas e legislativas, alcanando a
necessria adequao entre os ins sociais e as normas "urdicas que se destinam
a reali#5los. ,p.GG3
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