100%(1)100% fanden dieses Dokument nützlich (1 Abstimmung)
1K Ansichten14 Seiten
El documento discute el bien jurídico protegido en los delitos contra la fe pública. Presenta varias tesis sobre este tema, incluyendo que la fe pública se refiere a la confianza en documentos y formas establecidas por el Estado, y que también se refiere a la protección de la confianza de la sociedad en ciertos objetos. El documento analiza las críticas a considerar la fe pública como el bien jurídico, como falta de especificidad y suponer una sociedad estática.
El documento discute el bien jurídico protegido en los delitos contra la fe pública. Presenta varias tesis sobre este tema, incluyendo que la fe pública se refiere a la confianza en documentos y formas establecidas por el Estado, y que también se refiere a la protección de la confianza de la sociedad en ciertos objetos. El documento analiza las críticas a considerar la fe pública como el bien jurídico, como falta de especificidad y suponer una sociedad estática.
El documento discute el bien jurídico protegido en los delitos contra la fe pública. Presenta varias tesis sobre este tema, incluyendo que la fe pública se refiere a la confianza en documentos y formas establecidas por el Estado, y que también se refiere a la protección de la confianza de la sociedad en ciertos objetos. El documento analiza las críticas a considerar la fe pública como el bien jurídico, como falta de especificidad y suponer una sociedad estática.
EL BIEN JURIDICO TUTELADO EN LOS DELITOS CONTRA LA FE
PUBLICA
JELIO PAREDES INFANZN Vocal Superior de Apurmac Doctor en Derecho UNMSM.
1).- INTRODUCCION.
Los delitos contra la fe pblica 1 , ha ocasionado en su desarrollo temas discutibles como es el bien jurdico protegido. A ello nos dedicaremos en este comentario.
No ha sido tema pacfico en la doctrina penal contempornea, la conceptualizacin del bien jurdico en los delitos contra la fe pblica. De modo predominante se ha demandado que toda definicin debe reflejar el rol funcional que socialmente cumple dicho bien jurdico. 2
2 ).- LA FE PBLICA COMO BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
La teora de la fe pblica advierte dos posibles nociones: la primera entendida como una imposicin del Estado o concepcin estatalista y la segunda como derivacin de la confianza general sobre objetos, formas y signos conocida como el valor social de la fe pblica 3 .
La Fe Pblica como bien jurdico protegido plasma un criterio subjetivo, donde lo primordial es la correspondencia del documento con la realidad, sea por estar garantizado por el Estado o el consenso comn. Es as, que genera una confianza de los ciudadanos en los documentos que facilita las relaciones de convivencia.
2.1).- TESIS EN TORNO AL BIEN JURIDICO PENALMENTE TUTELADO EN LOS DELITOS CONTRA LA FE PBLICA.
Las tesis referidas son los siguientes 4 :
1 Paredes Infanzn, J elio. Delitos Contra la Fe Pblica. J urista Editores. Lima.2001. 2 Prado Saldarriaga Vctor. En: Todo sobre el Cdigo Penal. Tomo I. Notas y comentarios. Idemsa. Lima, octubre 1996, Pg.297. 3 J os Luis Castillo Alva, La Falsedad Documental, J urista Editores. Lima. 2001. pag. 19. 4 Flavio Gracia del Ro. Delitos Contra la Fe Pblica. Ediciones Legales. Editorial San Marcos. Lima. 2007. Pg. 12
2 A).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LO QUE SE PROTEGE MEDIANTE ESTOS DELITOS ES LA FE PBLICA POR S MISMA, para que se configure el tipo delictivo slo bastar que se ponga en riesgo el bien jurdico, de esta manera nos encontramos ante un tipo de mera actividad, de peligro abstracto, en donde ser suficiente que el agente altera o desfigure material o ideolgicamente el documento. No ser necesario que se compruebe la idoneidad o eficacia de tal alteracin, pues bastar que la misma est dirigida a defraudar la confianza de los que participan en el trfico jurdico. Tampoco se requerir que el documento falsificado ocasione perjuicio a terceros de manera efectiva 5 .
B).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LO QUE SE PROTEGE ES LA CONFIANZA DE LOS INTEGRANTES DE LA SOCIEDAD EN LOS INSTRUMENTOS A LOS CUALES LA LEY LE OTORGA A LA FE PBLICA: SUS CONSECUENCIAS EN LA CONFIGURACIN DE LOS TIPOS; la configuracin de los tipos requerir que el agente no slo ponga en peligro abstracto el bien jurdico fe pblica, sino que ser necesario que la falsificacin o alteracin del documento sea idnea para mantener la confianza que aqul merezca como portador de la fe pblica.
En base esta tesis, los tipos se configurarn, como mnimo, recurriendo a la tcnica legislativa de los delitos de peligro concreto o bien el legislador tipificar estos ilcitos penales desde el resultado 6 .
El sentimiento de confianza es doble 7 :
a) En cuantos slo determinados hechos que corresponde a otras tantas necesidades de la sociedad pueden expresarse en las formas establecidas en esta.
b) Para que siempre que se presente estas formas, se pueda creer confiadamente que existen estos hechos.
Este sentimiento de creencia en la fe se convierte en un estado de conciencia y se comprometa con la persona psquica de cada uno de nosotros, en forma de constituir una exigencia espiritual de nuestra vida. Tal expresin sentimental se eleva a la categora de un bien inmaterial de la vida de relacin social y se convierte en un motivo de la conducta humana. Se tiene, entonces, el bien de la fe pblica, entendido como fe o creencia colectiva y que no es ms que la proyeccin de una forma sentimental, determinada por las condiciones de la vida social.
5 Flavio Garca del Ro, Pg. 13. 6 Flavio Garca del Ri, Pg.14. 7 Luis Romero Soto. La Falsedad Documental. Temis. Bogota. 1995. Pg. 25.
3 A opinin de DONNEDIEU DE VABRES la fe pblica es un bien colectivo que consiste en un inters para todos en la autenticidad y sinceridad de las formas escritas, esto no de cualesquiera, sino de aquellas cuyo valor ha consagrado la ley al atribuirles una eficacia jurdica. De este modo, la fe pblica no es un sentimiento de confianza que nace espontneamente de los individuos que componen la sociedad, sino una confianza dirigida, impuesta hecha obligatoria por la autoridad social. Tampoco se trata de un inters jurdico que tenga por sujeto a una persona determinada, ni siquiera al Estado, sino a todos los miembros de la sociedad: la fe pblica es un inters colectivo. No es tampoco, un mero estado de hecho que se determine por la observacin, sino un donn sentimental y cultural sobre el cual se levanta construccin jurdica. Se trata. De una confianza dirigida, organizada, limitada a determinados escritos a los que la ley reconoce un valor probatorio, la cual la misma ley hace derivar efectos en derecho 8 .
C).- TESIS INTERMEDIA O ECLCTICA, la proteccin es en parte stricto sensu y en otra parte a la confianza de las personas respecto de ciertos objetos o actos, cuya autenticidad o veracidad es necesario preservar por la funcin social que desempean 9 .
Segn la legislacin penal peruana vigente, el bien jurdico protegido es la Fe Pblica, definida como "la confianza que prestan los ciudadanos a determinadas formas u objetos que juegan un papel especial dentro de las relaciones sociales que se desenvuelven en el trfico jurdico; la falsedad ataca a la fe pblica cuyo titular es la colectividad, y que es identificado con un sentimiento respecto a ciertos objetos y smbolos". Entonces, el titular del bien jurdico "Fe Pblica" es la sociedad y no necesariamente El Estado, entendido como la organizacin poltica de la misma, siendo ello as, es la sociedad la vctima o agraviada 10 .
D).- TESIS QUE CONSIDERA A LA FALSEDAD COMO UNA INFRACCIN CONTRA LOS MEDIOS DE PRUEBA Y LOS SIGNOS DE IDENTIFICACIN; vincula estrechamente la teora de las falsedades con la teora de la prueba y, por otro lado, se considera que resulta insuficiente vincular la actividad falsearia con la fe pblica. Este planteamiento terico sostiene que lo que se tutela es la fe pblica sancionadora, es decir, las cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y de veracidad, y por otra parte, de tomar en cuenta la alteracin de la verdad en la medida en la que aparece como medio para causar ulteriores
8 Luis Romero Soto. La Falsedad Documental, Pg. 25. 9 Flavio Garca del Ro, Pg.14 10 Gmez Basauri, Lucia.La exigencia en la expedicin de resoluciones. ministeriales autoritativas y la intervencin del procurador pblico cuando el inters del Estado lo requiera. www.amag.edu.pe/ estafeta juridica.
4 lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual fundar un juicio 11 .
E).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LA FE PBLICA ES UNA APARIENCIA JURDICA 12 ; de carcter objetivo que hace consistir este bien jurdico no en un sentimiento, ni en una orden de la autoridad, sino en la proteccin de la apariencia jurdica; es decir, de un hecho que se conforma, en su aspecto, a ciertas normas jurdicas de cuya existencia se tiene conocimiento y que permite inferir la existencia de otros hechos tambin de significacin en derecho, esto es del aspecto de determinados objetos como los documentos, sellos y monedas.
Entonces, el fenmeno de la apariencia como inters jurdico tutelado, es doble:
a) Por un parte, tiene un aspecto objetivo de carcter material, que consisten en un hecho manifestante, y
b) Por otra parte, un aspecto objetivo inmaterial, que es el hecho manifestado.
3).- CRTICAS A LA FE PBLICA COMO BIEN JURIDICO.
Las crticas acerca de esta teora son diversas, entre ellas tenemos:
a) Su falta de especificidad y concrecin jurdica 13 , convirtindose en un inters social u objeto de proteccin demasiado vago e impreciso, pudiendo proteger a los ms diversos y variados contenidos, situacin que atenta contra la seguridad.
De ser el bien jurdico protegido la fe pblica en los delitos de falsificacin no se lograra armonizar y concordar el objeto de proteccin del delito con las exigencias que se derivan del principio de intervencin mnima, la cual menciona sancionar solo las perturbaciones sociales ms graves y es as como llegamos a la tutela de deber de decir la verdad abordando la problemtica de castigar a toda mentira y aquello que modifique cualquier dispositivo de manera fragmentaria o parcial.
b) Supone la consideracin esttica de la sociedad, en la medida que ello implicara resignarse a utilizarse siempre las mismas formalidades y objetos en el trfico
11 Flavio Garca del Ro, Pg.15 12 Luis Romero Soto. ob.cit.. pag. 34. 13 J os Luis Castillo Alva, ob.cit. pag. 27.
5 jurdico, sin posibilitarse o permitir un mayor dinamismo, intercambio y fluidez de las diversas relaciones sociales y jurdicas que se desarrollan dentro de la sociedad 14 .
c) Construye un acercamiento del objeto de tutela a los delitos contra la administracin pblica estatal, que si bien podra explicar la falsificacin de documentos, fracasa completamente cuando pretende explicar la falsificacin de documentos privados 15 .
Conclusin: Sin desconocer la virtualidad del concepto de la fe pblica en orden de deslindar la falsedad documental de la estafa, cabe afirmar que la misma no puede erigirse como bien jurdico protegido por la falsedad documental, ya sea por imposibilidad de mantener un mismo bien jurdico en todos los delitos de falsedad documental de acoger su concepcin publicstico-normativo, ya por la ausencia de contornos del concepto psicolgico-natural. Entre otras cosas porque se muestra incapaz de cumplir unas de las bsicas funciones atribuidas al bien jurdico, la de la orientacin en la interpretacin del tipo, que puede servir en ocasiones para limitar su alcance, adems porque trae cuenta directa de la proteccin del derecho a la verdad 16 .
4).- TEORIAS EN DESACUERDO CON LA POSTURA DE QUE LA FE PUBLICA SEA EL BIEN JURIDICO.
Existen diversas teoras de desacuerdo referidos a si la Fe Pblica es el bien jurdico a proteger en los delitos referidos al Ttulo IX del cdigo penal.
Entre las ms renombradas tenemos:
Teora de BINDING 17 que menciona que la prueba es el bien jurdico a proteger, centra el problema en el objeto que genera la confianza del ciudadano o la propia seguridad en el trfico, esto es en ele documento. As, la falsificacin de documentos, se concibe como una infraccin que ataca a la capacidad probatoria, para el proceso o para las relaciones jurdicas entre personas o entre stas y la sociedad o el Estado
Esta teora es criticada por los siguientes motivos:
a) Este posicionamiento supone de confusin entre objeto material del delito y bien jurdico 18 .
14 J os Luis Castillo Alva, ob.cit. pag. 31. 15 J os Luis Castillo Alva, ob.cit. .pag. 31. 16 Carolina Villacampa Estiarte, La falsedad documental: anlisis jurdico penal. Barcelona. Espaa. Cedecs. 1999. pag. 52. 17 Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica. En Modernas Tendencias de Dogmtica Penal y Poltica Criminal. Libro Homenaje al Dr. J uan Bustos Ramrez. Idemsa. Lima .Per. Lima. 2007. pag. 271. 18 Carolina Villacampa Estiarte, ob. cit. pag. 71.
6 b) La limitacin del estudio en el mbito procesal, lo que se traduce en el prestar atencin exclusiva aquellos medios probatorios que tiene validez en el proceso 19 .
El documento no slo cumple una funcin probatoria, porque no nicamente es utilizada como parte de un proceso sea esta judicial, administrativa, etc. Por lo tanto, se puede decir que esta teora es limitativa restrictiva.
c) Su teora conduce inexorablemente a la proteccin del derecho a la verdad 20 .
NUEZ 21 , menciona que no se evala en estos tipos de delitos la plena fe otorgada, sino la confianza del pblico respecto a ciertos objetos o actos, la misma que debe ser preservada por la funcin social que desempean.
RAMOS 22 , por su parte da a conocer que se debe considerar el perjuicio como materia de la falsedad.
CREUS 23 , manifiesta que se debe considerar tanto la conducta del agente as como la desconfianza en la autenticidad y veracidad del instrumento.
La Teora del Bien Jurdico Pluriofensivo, es planteado por ANTOLISEI 24 , menciona que en estos tipos de delitos existen dos formas de ofensa, la primera que es comn a estos delitos que corresponde a la Fe Pblica, que viene a ser la realizacin del documento y la segunda varia a los delitos que se cometen que es a salvaguardia por la integridad de los medios probatorios, es decir es el acto de utilizacin del documento.
La estructura pluriofensiva de la falsedad documental, obedece a dos momentos o premisas de las que se parte: primero, la falsedad, consiste en un resquebrajamiento de la confianza que los miembros de una sociedad guardan en relacin a la autenticidad, veracidad o conformidad con la realidad de ciertos objetos, que cumplen una funcin probatoria al interior del trfico jurdico, situacin que resulta necesaria tanto para el desarrollo como para el adecuado funcionamiento de la sociedad; y en segundo lugar, se toma en consideracin que la falsedad constituye un medio, un instrumento para conseguir un resultado distinto al de la falsificacin. Queda claro, para este planteamiento, que mediante la falsificacin de documentos se afectan tambin otros bienes jurdicos dignos de proteccin jurdico-penal 25 .
19 Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit pag. 71. 20 Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit. pag. 72. 21 Edgardo Alberto Donna, ob. cit. pag. 273. 22 Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 273. 23 Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 274. 24 Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 275. 25 Emperatriz Prez Castillo, El Delito de Falsificacin de Documentos: Bien jurdico y objeto material de la accin.www.amag.edu.pe/ estafeta jurdica.
7 Asimismo, menciona que la falsedad es una forma de Defraudacin, es as que para que la falsedad se consuma no es necesario que se lesione el inters interior, sino que basta con su solo puesta en peligro.
Es en este punto, en no haber considerado la falsedad como medio, en la que ha fallado la opinin mayoritaria de la doctrina segn su autor, puesto que considerar la falsedad como fin en s misma ha conducido irremediablemente a los juristas a concebir a la fe pblica, sin ms especificaciones, como bien jurdico tutelado y de ah las crticas de indeterminacin de que se ha hecho acreedor el concepto 26 .
Las razones expuestas para deslegitimarlas son variadas y multiformes. No obstante, todas convergen en la misma direccin, en denunciar el vaciado de contenido de injusto propio de la falsedad documental y su consecuente conversin en un delito instrumental. Se ha indicado que la falsedad como delito pluriofensivo supone un retroceso en el cambio iniciado por la fe pblica como intento de definir un bien jurdico nico para todos los ilcitos falsearios, suponiendo la instauracin de un intolerable fragmentarismo. Se advierte tambin que la referencia a un segundo bien jurdico protegido ms all de la fe pblica tampoco soluciona el problema de la indeterminacin del objeto de proteccin que ANTOLISEI se propone solventar con su teora, puesto que, aunque definido el ulterior inters, resta todava por establecer la concrecin de la fe pblica, que l mismo admite como bien jurdico 27 .
La esencia de la falsedad, segn esta teora, no estara en la lesin o puesta en peligro de un bien jurdico especfico propio de las falsedades, sino en la puesta en peligro o lesin de esos ulteriores bienes jurdicos, que se instituiran as en los autnticos objetos de proteccin, indeterminados a priori, de la falsedad documental 28 .
La Teora de la Seguridad del Trfico Jurdico, representado por los penalistas HAISHNER, MEYER, ALLFELD y ECHANO BADALSUA 29 , mencionan que la seguridad es la caracterstica previa e independiente de una actitud psicolgica de la colectividad, la cual aparece como efecto o reflejo de la misma situacin de seguridad de que goza el trfico jurdico.
Viene a ser el conjunto de condiciones que facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derecho, la seguridad en el trfico jurdico no slo comprende a los documentos como medios de prueba, sino que tambin, garantiza lo que se denomina la falsedad ideolgica 30 .
La seguridad en el trfico jurdico no alude tanto a una visin estatal de la falsedad
8 documental ni se vincula a un criterio sociolgico en el sentido del valor social, sino que se aparenta con criterios jurdicos ms riguroso y precisos, planteando un elemento finalista: la introduccin del documento en el trfico 31 .
Sin la seguridad jurdica no se podra llegar incluso a imaginar una sociedad justa o una convivencia pacfica y estable cargada de confianza recproca; sin embargo la seguridad jurdica a los que nos referimos no se abstracta, genrica e innominada, sino que se refiere directamente a la que compete resguardar y proteger en el trfico jurdico, el intercambio de bienes y servicios, la conservacin de las declaraciones negociables y el valor probatorio de los documentos. No se trata de una seguridad jurdica amplia y de contenido indeterminado, sino de una certeza que tiene un mbito y un contexto de aplicacin concreto como es el trfico jurdico.
Si hay confianza en el trfico jurdico es porque se garantiza su seguridad. La seguridad jurdica es previa a la constatacin de la fe pblica, se protege las negociaciones, la confianza en las relaciones con respecto al documento.
Las ventajas de la seguridad y fiabilidad en el trfico jurdico sobre la fe pblica son:
1) Su carcter menos abstracto y menos especfico del primero 32 . El bien jurdico constituira la superacin dialctica, producto de la depuracin y el progreso de los contenidos propuestos por la dogmtica penal en el delito de falsedad documental respecto a la nocin de fe pblica, logrndose as una mayor precisin y especificidad.
2) La aplicacin de criterios teleolgicos en la interpretacin de diversos tipos penales y, en concreto, en la falsedad documental, evitndose consecuencias formalistas y sanciones a conductas que carecen de merecimiento y necesidad de pena 33 .
3) La seguridad en el trfico jurdico puede verse reflejada en la tutela de la autenticidad y de las relaciones documentales 34 .
La seguridad del trfico jurdico puede ser entendida de la siguiente manera 35 :
1) Como medio de prueba o medio probatorio, cuando el documento contribuye a la seguridad en el trfico cuando aparece como un medio de prueba, la cual acta de manera independiente a la persona que lo ha emitido. El documento aparece as
31 J os Luis Castillo Alva, pag. 34. 32 J os Luis Castillo Alva, pag. 38. 33 J os Luis Castillo Alva, pag. 39. 34 J os Luis Castillo Alva, pag. 40. 35 J os Luis Castillo Alva, pag. 39.
9 como un instrumento que permite probar una determinada relacin jurdica o un hecho con relevancia para el ordenamiento jurdico.
2) Como Procedimiento Probatorio, el instrumento aparece como un vehculo con el que se obtiene la prueba.
3) Como la Autenticidad de la Declaracin Documental, de esta manera las relaciones sociales y jurdicas exigen que determinadas declaraciones fijadas en un documento sean posibles de atribuir a determinadas personas, quienes a su vez han de asumir las consecuencias de las mismas y presentarse como responsables de lo que declaran. Slo un documento autntico est en condiciones de dar validez jurdica a su contenido.
Los detractores de esta teora, manifiestan que el error que existe en esta teora son:
1) Para que el delito se configure el documento necesariamente debe ser ingresado dentro del trfico jurdico, este requisito es ms amplio que el hecho mismo de la utilizacin.
Es as, que dentro de este marco habr que identificar despus en cada delito, o por lo menos en cada grupo de delitos, el bien jurdico especfico particularmente afectada por la accin tpica, que, en todo caso, debe ser adecuada para inducir a error a las personas; es decir, idnea para hacer pasar un signo ilegtimo o falso por legtimo o verdadero. La accin falsearia, debe ser adems, destinada a entrar en el trfico jurdico. 36
2) No se especifica si la seguridad en el trfico jurdico es un concepto normativo o es un concepto puramente emprico- psicolgico, que depende del entendimiento o de la sensacin de seguridad que la colectividad posee o de la gravedad social que el hecho revista 37 .
3) No debe confundir el presupuesto o las condiciones sociales previas que dan legitimidad al objeto de tutela con la definicin o la idea central del bien jurdico que es su consecuencia y algo muy distinto a aquello 38 .
4) La mayora de bienes jurdicos supraindividuales, e incluso los bienes jurdicos personales como el patrimonio o los delitos socio-econmicos, podran ser reconducidos sin mayor inconveniente a la proteccin a la seguridad en el trfico jurdico 39 .
36 Francisco Muoz Conde, Derecho Penal Parte Especial. Tirant Lo Blanch . Espaa. 2007. pag. 704. 37 J os Luis Castillo Alva, ob. cit. pag. 41. 38 J os Luis Castillo Alva, pag. 41. 39 J os Luis Castillo Alva, pag. 42.
10 Conclusin: La seguridad en el trfico jurdico se aleja, incorrectamente de la necesidad que el bien jurdico sirva de criterio de interpretacin a los tipos legales por su excesiva imprecisin. Asimismo no se corresponde con la reconstruccin o reelaboracin del bien jurdico que debe efectuarse a partir de la redaccin de los tipos penales que componen el captulo de falsificacin de documentos. Por un lado resulta muy amplio y por otro peca por defecto. Es muy amplio porque en muchos delitos de falsedad documental ms que proteger la seguridad en el trfico slo se tutela un inters social y jurdico ms especfico y concreto como la autenticidad del documento (art. 427 del CP); por otra parte es muy limitado porque no abraca otros intereses que van ms all de la seguridad en el trfico jurdico (art. 429 del CP), delito que vulnera los derechos de insertar declaraciones en documentos pblicos o privados, los cuales a duras penas se vinculan con las tantas veces aludido bien jurdico 40 .
El carcter funcional del documento, propuesta defendida por autores como RHEINEK, PUPPE, SAMSON en Alemania, MUOZ CONDE en Espaa, y a nivel nacional CASTILLO ALVA y GARCA CANTIZANO 41 . De acuerdo a esta concepcin, el bien jurdico protegido en las falsedades documentales, es el mismo documento por considerarlo el objeto que cualifica y le otorga autonoma a la falsedad respecto de otras figuras delictivas, es decir, que esta teora, centra su atencin en el mismo objeto material del delito a saber el documento. El documento se convierte, de esa manera, en el inters amparado penalmente elevndose a la categora de elemento bsico para el desarrollo de la sociedad. As, si se comprende que el contenido del bien jurdico funcionalidad del documento, es el de servir al mantenimiento de las interrelaciones entre los sujetos, estaramos hablando del carcter funcional del bien jurdico, cuyas premisas se edificaran y elaboraran a partir del mismo objeto de la accin, el rol y funcin que desempea en el plano jurdico y social. Esta funcionalidad del documento, se concretiza en las diversas misiones que tiene que cumplir en el trfico jurdico que son la de medio de prueba, la de perpetuacin (dar perdurabilidad a las declaraciones contenidas en l) y la de garanta (se trata de un soporte que permite imputar a un autor concreto la declaracin contenida en el mismo). Esas funciones son, por otra parte, la causa de que el pblico confe en los documentos y los utilice (fe pblica).
Si bien, los defensores de esta posicin, aseguran que con la idea de funcionalidad del documento como bien jurdico, este adquiere un contenido ms restrictivo que en la propuesta de la seguridad en el trfico jurdico, este ltimo concepto no se ha de descartar como bien jurdico en la medida en que en determinados supuestos, en los que puedan existir dudas, puede complementarse con la idea de funcionalidad del documento, lo que revela que tambin este concepto no es vlido por s mismo y tiene limitaciones, las cuales conduciran a equivocaciones al momento de interpretar los distintos tipos penales contenidos dentro del captulo falsificacin documental.
40 J os Luis Castillo Alva, pag. 43. 41 Emperatriz Prez Castillo. Ob. cit. www.amag.edu.pe/ estafeta jurdica. .
11 De esta manera se puede decir que el error que tiene esta teora es considerar al objeto material como el bien jurdico en s; se sanciona la misma conducta de alterar el documento an cuando no se piense utilizar en el trfico jurdico.
SIEBER, sostiene que el proceso de interaccin es el bien jurdico ofendido, manifiesta que la seguridad del trfico jurdico y probatorio no es sino una explicacin del verdadero objeto jurdico de la falsedad 42 .
Se trata de una forma de organizacin del bien jurdico que contempla, primordialmente el hecho que se compone de varios estratos que se relacionan entre s, o mejor dicho, que se hallan en un proceso de interaccin en la que la seguridad del trfico jurdico y probatorio es una sola etapa que debe ser analizada y precisada al contacto con los acontecimientos reales.
Esta precisin obedece, en primer trmino, a criterios legales o puramente formales. De otro punto de vista menos formal, se tiene que el problema principal de la falsedad documental es el engao sobre la identidad del autor de la declaracin, ya que es fundamental saber de quin procede esta, de modo que puede decirse que la seguridad del trfico jurdico y probatorio depende de la seguridad de saber de qu persona vine la declaracin, jurdicamente relevante, corporizada por el documento.
All est el escalafn final en un proceso de interaccin, que comienza por la exactitud de las declaraciones contenidas en el documento y termina con la autenticidad del mismo, es decir, por su atribuibilidad a una persona determinada, lo que viene a ser, en definitiva, el bien jurdico protegido.
5).- APRECIACIN DE LAS TEORAS:
Para la determinacin del bien jurdico protegido por las falsedades no parece haber otra alternativa que profundizar en la orientacin apuntada por los seguidores de la teora de la fe pblica y de la seguridad del trfico jurdico, esto es relacionar el fundamento de la punicin con el significado y funcin que corresponde a cada uno de los objetivos materiales, ya que a la vista de su extrema diversidad no puede ser el mismo. Tan slo posteriormente y en cada caso de que exista una cierta homogeneidad, se justificara su agrupacin en una categora delictiva ms o menos amplia 43 .
La agrupacin de los bienes jurdicos de la fe pblica (criterio subjetivo) y la seguridad jurdica (criterio objetivo) como factores del trfico jurdico, producira un normal desenvolvimiento de las relaciones sociales que es til tanto para el Estado como para el sistema social.
42 Luis Romero Soto. La Falsedad Documental ob. cit. pag. 36. 43 Miguel Bajo Fernndez, Compendio de Derecho Penal.. Parte Especial Volumen I. Coleccin Ceura. Editorial Centro de Estudios Ramn Areces .(CERA).Espaa. 2003. pag. 752.
12 A esta conjuncin algunos autores lo determinan como el correcto funcionamiento del trfico jurdico, que vendra a constituirse como el bien jurdico protegido, el mismo que se vera afectado con la lesin o la puesta en peligro cuando se insertan documentos falsos al trfico jurdico, se fundamentan en el hecho que con la creacin y realizacin de un riesgo jurdico-penal no permitido contra la expectativa jurdica se van a alterar los procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y el Estado. Es decir, cuando el trfico jurdico es lesionado o puesto en peligro, por la introduccin de un documento falso, se va a producir una tergiversacin de los procesos comunicativos. Asimismo, que existe la necesidad de la sociedad, y en particular de la vida en comunidad en los procesos de interrelacin social, en que se mantengan los niveles de desarrollo normal de dichos procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y el Estado cualquiera sean sus rganos de representacin: la Administracin pblica o cualquier otra institucin pblica- con la finalidad de que los ciudadanos, activos participantes de los procesos de comunicacin, confen en la efectiva realidad de la apariencia de los documentos utilizados en los procesos de interrelacin social.
Esta concepcin desde el punto de vista de material, trae la ventaja en desmedro de la propuesta de la funcionalidad del documento- de ampliar el campo de libertad de los ciudadanos que se encuentran reconocidos en la Constitucin, pues la conducta a criminalizar no ser la mera alteracin de alguna de las funciones del documento sin requerir que el mismo haya sido ingresado al trfico jurdico, pues tal supuesto se mantiene dentro del mbito individual y no social al que pertenece la naturaleza del bien jurdico protegido en las falsedades documentales. Desde nuestro punto de vista, sostienen que no es el inters particular -el que el ciudadano pueda tener en relacin con el documento- sino que se atiende al servicio que ste -el documento- presta respecto al desenvolvimiento social, por lo que la titularidad del bien jurdico es exclusivamente colectiva. Luego, la falsedad documental slo tiene trascendencia en la medida que el documento entra en el trfico jurdico o est destinado a entrar en l. De ah, que la imputacin jurdico-penal se dar cuando material y normativamente, se haya creado un riesgo tpico en contra del trfico jurdico. As, el Derecho penal participar en la solucin al conflicto, respetando su carcter fragmentario de y de ultima ratio. 44
Asimismo, lo que se evaluara no es el perjuicio que causara sino la posibilidad de que en un futuro pueda causar perjuicio, por ello es que se dice que este delito es de mera actividad y de peligro.
La conjuncin de los tres funciones de los documentos: perpetuacin, prueba y garanta permite que la autenticidad, veracidad e indemnidad de los documentos cumplan con el trfico jurdico (procesal y extraprocesal), tareas que no pueden desempear el resto de los recursos de prueba, y que por ello se configuren como instrumentos imprescindibles al servicio del ordenado, desarrollo de las relaciones jurdicas, del trfico jurdico 45 .
44 Emperatriz Prez Castillo. Ob.cit. www.amag.edu.pe / estafeta juridica. 45 Miguel Bajo Fernndez,ob. cit. pag. 769.
13 Desde esta perspectiva la proteccin del bien jurdico parece que debe alcanzar a tres vertientes de los documentos estrechamente relacionados con la realizacin de las funciones como medios de prueba: autenticidad, veracidad e indemnidad (destruccin, suspensin, ocultacin, etc.) tan solo se sancionan de modo muy fragmentario.
El momento de afectacin efectiva del bien jurdico se produce con la entrada del documento en el trfico jurdico, de modo que pueda incidir en la conformacin de las relaciones jurdicas como si fuere falso (inautntico o inveraz).
El bien jurdico atribuido a las falsedades documentales es un bien jurdico colectivo de carcter institucional, es decir un bien jurdico que es complementario y est al servicio de los otros bienes jurdicos. La proteccin de los bienes jurdicos institucionales responde a una poltica criminal rigurosa. Supone sancionar un delito, lo que constituye en realidad la infraccin de normas organizativas sin que sea preciso que efectivamente se llegue a daar a los bienes jurdicos subyacentes al documento. De ah la necesidad de realizar una interpretacin de los delitos de falsedad documentaria estrechamente ligada al bien jurdico protegido, recurriendo a criterios restrictivos tanto a la hora de delimitar el concepto de documento como las conductas 46 .
Pero de este bien jurdico, ha de estarse una importante consecuencia prctica. Es as que actualmente en la jurisprudencia se viene planteando, especialmente en la jurisprudencia espaola, el concepto de falsedad inocua como por ejemplo: alteracin intrascendente en un cheque, cheque contra cuenta cancelada, con independencia de la defraudacin, actas previas de expropiacin, fotocopia burda y otros. As, se ha podido afirmar que no es suficiente a que la conducta falsaria encaje formalmente en alguna de las variantes tpicas: hay que exigir una antijuricidad material, consistente a que el dato alterado alcance suficiente entidad como para causar dao o poner en peligro la seguridad jurdica en el mbito en que el documento, por su naturaleza y caractersticas, este destinada a proyectarse; es decir, no habr delito cuando los intereses que proteja la tipificacin de la falsedad no haya sufrido riesgo alguno 47 .
As, es perfectamente cierto que no es punible la falsedad que, no slo no ha hecho dao, sino que no era idnea para hacerlo. No se da falsedad en una escritura que no es apta para hacer dao, la intencin por s sola, por criminal que fuere, no puede constituir un delito; es necesario que un perjuicio real o posible haya sido la consecuencia del acto incriminado. Por esto no es delito la falsedad llamada intil o inocua, o sea, la que nunca puede producir dao. Adems, no hay mayor inconveniente en aplicar lo referido a los delitos de peligro donde la lesin del bien jurdico es un hecho probable y con riesgo de inminente realizacin y sujeto por lo mismo a estimacin judicial 48 .
46 Miguel Bajo Fernndez, pag. 770. 47 J oan Queralt J imnez. Derecho Penal. Parte Especial. Atelier. Libros J urdicos. Espaa.2007. pag. 500. 48 Fidel Rojas Vargas. Actos Preparatorios, Tentativa y Consumacin del Delito. Editora J urdica. Grijley. Lima. 1997. pag. 277.
14 Ante el hecho de que un sujeto falsificare, por ejemplificar, un documento que contenga un contrato de donacin de un inmueble con la finalidad de perjudicar al verdadero dueo del mismo; pero desconociendo aqul que tal documento de donacin requiere, para su validez, ser hecho mediante escritura pblica, tal falsificacin ser inofensiva, si se trata de un contrato privado.