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RepaRación de daños a la peRsona

RubRos indemnizatoRios Responsabilidades especiales

u

tomo i

paRte GeneR al daño emeRGente lucRo cesante péRdida de chance daño moR al

u

RepaRación de daños a la peRsona

RubRos indemnizatoRios Responsabilidades especiales

u

tomo i

paRte GeneR al daño emeRGente lucRo cesante péRdida de chance daño moR al

u

Félix a. tRiGo R epResas m aRía i. benavente

Directores

aRiel i. FoGnini

Coordinador

aRmando s. andRuet (h) - pascual eduaRdo alFeRillo Juan c. boRaGina - caRlos a. calvo costa maRía Fabiana compiani - ana silvia FeRnández JoRGe maRio Galdós - RicaRdo aRiel González zund RicaRdo a. GuibouRG - Julián emil Jalil maRisa GabRiela lópez bRavo - JoRGe a. meza benJamín moisá - luis moisset de espanés Juan maRía papillú - aníbal noRbeRto piaGGio RobeRto p. saba - silvia Y. tanzi - Félix a. tRiGo RepResas

Coautores

- a níbal n oRbeRto p iaGGio R obeRto p. s aba - s ilvia Y.

Anónimo

Reparación de daños a la persona / Anónimo; dirigido por Félix Alberto Trigo Represas y María Isabel Benavente. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires:

La Ley, 2014. v. 1, 784 p.; 24x17 cm.

ISBN 978-987-03-2719-6

1. Derecho Civil. Derecho de Daños. I. Trigo Represas, Félix Alberto, dir. II. Benavente, María Isabel , dir.

CDD 346

© Félix A. Trigo Represas y María I. Benavente, 2014

© de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2014

Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723

Impreso en la Argentina

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o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio

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Printed in Argentina

All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the Publisher and the author.

Tirada: 400 ejemplares

ISBN 978-987-03-2719-6 (Tomo I) ISBN 978-987-03-2718-9 (Obra completa)

SAP 41690302

Argentina

plan GeneRal de la obRa

tomo i

a. paRte GeneR al

Capítulo 1 - Supremacía Constitucional y Derecho Privado, por Roberto P. Saba.

Capítulo 2 - Pensando el derecho desde la complejidad: desafíos a los juristas, por Armando S. Andruet (h).

Capítulo 3 - Protección de la dignidad humana, por Ricardo A. Guibourg.

Capítulo 4 - Función de la responsabilidad civil:

a. Las funciones de la responsabilidad civil, por María Fabiana Compiani.

b. La función resarcitoria de la indemnización en dinero y en especie. El derecho de réplica, por Silvia Y. Tanzi y Juan María Papillú.

Capítulo 5 - Presupuestos de la responsabilidad civil, por Félix A. Trigo Represas.

Capítulo 6 - Daño resarcible, por Carlos A. Calvo Costa.

Capítulo 7 - Daños punitivos, por Félix A. Trigo Represas.

b. daño emeRGente, lucRo cesante Y péR dida de chance

Capítulo 1 - El daño emergente y sus distintas manifestaciones como daño material. Consideraciones sobre su actualidad y proyección, por Ana Silvia Fernández.

Capítulo 2 - Lucro cesante y daño futuro, por Luis Moisset de Espanés y Benjamín Moisá.

Capítulo 3 - Pérdida de chance: frustración de las chances de curación o sobrevida, por Ricardo Ariel González Zund.

c. daño moR al

i. paRte GeneR al

Capítulo 1 - Daño moral: concepto y prueba, por Juan C. Boragina y Jorge A. Meza.

Capítulo 2 - Daño moral. Valoración, cuantificación y prueba, por Pascual Eduardo Alferillo.

Capítulo 3 - Daño moral y personas privadas de conciencia en estado vegetativo ¿indemnización testimonial?, por Aníbal Norberto Piaggio.

Capítulo 4 - Daño a la vida de relación, daño biológico y al proyecto de vida, por Jorge Mario Galdós.

VIII

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

ii. daños contR a la libeRtad Y la honestidad

Capítulo 1 - Los delitos contra la libertad y su incidencia en el marco del derecho de daños, por Julián Emil Jalil.

Capítulo 2 - Abuso infantil, por Marisa Gabriela López Bravo.

Capítulo 3 - Abuso deshonesto, por Marisa Gabriela López Bravo.

Capítulo 4 - Daños indemnizables en los delitos contra la honestidad sexual, por Marisa Gabriela López Bravo.

tomo ii

c. daño moR al

(cont.)

iii. daños contR a la inteGRidad espiRitual

a) intimidad

Capítulo 1 - Ámbitos de las lesiones en la intimidad. El problema de la publicidad, por Luis Alberto Valente.

Capítulo 2 - Cartas misivas e intromisión a las comunicaciones privadas, por Adrián P. Ricordi y Leticia Quirno.

Capítulo 3 - El derecho a la privacidad y la libertad de prensa, por Benjamín Moisá.

Capítulo 4 - Intimidad y libertad de prensa, por Manuel Cobas.

Capítulo 5 - La lesión a la intimidad de los muertos, por Gabriela A. Iturbide y Ma- nuel J. Pereira.

Capítulo 6 - Internet, redes sociales y derecho a la intimidad, por Christian R. Pettis.

Capítulo 7 - Responsabilidad del empleador por la violación a la intimidad al traba- jador, por Viviana Andrea Ceratti.

Capítulo 8 - La lesión a la intimidad de las personas jurídicas, por Gabriela A. Itur- bide y Manuel J. Pereira.

Capítulo 9 - Secreto profesional y responsabilidad civil, por María I. Benavente.

b) imaGen

Capítulo 1 - Daños causados por la violación de la imagen, por Diego M. Fissore.

Capítulo 2 - El daño a la imagen de las personas más allá del retrato, por Federico Andrés Villalba Díaz.

c) honoR

Capítulo 1 - Responsabilidad civil por los delitos de calumnias, injurias y acusación calumniosa, por Alejandro Taraborrelli.

RepaRación de daños a la peRsona

IX

Capítulo 2 - Daños masivos causados a la salud, a la intimidad y al honor, por Ricar- do Ariel González Zund.

Capítulo 3 - La tutela del derecho al honor. Daños causados al honor de la perso- nas por los medios de comunicación. Aspectos constitucionales, por Marcela I. Basterra.

Capítulo 4 - Responsabilidad por daños al honor de magistrados y profesionales, por Fernando M. Racimo.

d) discRiminación

Capítulo único - Daños causados por actos discriminatorios, por Claudio M. Kiper.

d. mueRte

Capítulo 1 - Acciones que nacen del delito de homicidio, por Rubén H. Compagnuc- ci de Caso.

Capítulo 2 - Reparación de los daños causados por muerte, por Ricardo Ariel Gon- zález Zund.

Capítulo 3 - Daños a las personas por nacer, por Jorge Nicolás Lafferriere.

Capítulo 4 - Daño patrimonial indirecto por fallecimiento del “ama de casa”, por Fer- nando Alfredo Sagarna.

Capítulo 5 - Algunos supuestos de responsabilidad por muerte en el Proyecto de reforma del Código Civil y Comercial, por Marcelo Hersalis.

tomo iii

e. lesiones

Capítulo 1 - Incapacidad parcial y permanente, por Carlos A. Parellada.

Capítulo 2 - El denominado daño psicológico y la discusión sobre su autonomía, por Gustavo Caramelo.

Capítulo 3 - Incapacidad psíquica, por Gustavo Caramelo.

Capítulo 4 - El daño estético, por Herman B. Lieber.

Capítulo 5 - Daños a la capacidad de procrear, por Silvana María Chiapero.

Capítulo 6 - Daños causados a recién nacidos y a las personas menores de edad. Algunas reflexiones y propuestas, por Federico A. Ossola.

Capítulo 7 - Daños causados a personas ancianas, por María del Pilar Hiruela de Fernández.

Capítulo 8 - La vivienda y el hábitat del discapacitado. Efectos de la incapacidad de la víctima sobre su grupo familiar, por Guillermina Leontina Sosa.

F. Juicio de daños

Capítulo 1 - Acciones de protección a las personas, por Mabel A. De los Santos.

X

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Capítulo 2 - El proceso civil, por Carolina Martínez Garbino y María I. Benavente.

Capítulo 3 - Prescripción liberatoria, por Ariel I. Fognini.

Capítulo 4 - Juicio de daños y perjuicios, por Beatriz Arean.

Capítulo 5 - La legitimación en las acciones de daños, por Graciela Ritto.

Capítulo 6 - La valoración judicial de los daños, por Carlos Goggi.

Capítulo 7 - Utilización de fórmulas matemáticas y baremos, por Hugo A. Acciarri y Matías Irigoyen Testa.

Capítulo 8 - El resarcimiento de equidad, por Félix A. Trigo Represas.

Capítulo 9 - Las acciones de clase en la responsabilidad por daño, por Juan Vicente Sola.

G. supuestos especiales de Responsabilidad civil

i. daños a la salud

Capítulo 1 - Daños médicos y sanatoriales a las personas, por Oscar Ernesto Garay.

Capítulo 2 - Daños por incumplimiento al consentimiento informado, por Oscar Er- nesto Garay.

Capítulo 3 - Daños provocados por servicios de medicina prepaga y aseguradoras de riesgos del trabajo, por Graciela Ritto.

Capítulo 4 - Responsabilidad civil y trasplantes de órganos, por María Virginia Ber- toli de Fourcade.

Capítulo 5 - Investigación con seres humano, por Lily R. Flah y Rosana I. Aguilar.

Capítulo 6 - La investigación médica en Argentina: apuntes sobre la experiencia, las reglas aplicables y el proyecto 2012, por Sandra M. Wierzba.

Capítulo 7 - Responsabilidad civil por cultivos y alimentos transgénicos, por Salva- dor Darío Bergel.

tomo iv

G. supuestos especiales de Responsabilidad civil

(cont.)

ii. daño ambiental Y RiesGos del desaRRollo

Capítulo 1 - Daño ambiental, colectivo e individual, por Néstor A. Cafferatta.

Capítulo 2 - Daños causados a las personas por sustancias tóxicas, por Martín Diego Pirota.

Capítulo 3 - Daños masivos derivados de la actividad nuclear y de hechos de terro- rismo, por Demetrio Alejandro Chamatropulos.

Capítulo 4 - La responsabilidad por productos elaborados y el riesgo del desarrollo en el contexto del derecho del consumidor, por Esther H. S. Ferrer y Leonardo F. Fernández.

RepaRación de daños a la peRsona

XI

iii. daños en el deRecho de Familia

Capítulo 1 - La reparación del daño originado en hechos de violencia familiar, por Mariana Fortuna.

Capítulo 2 - Daños y perjuicios derivados del divorcio y de la filiación, por María Victoria Famá.

iv. daños causados poR el uso de tecnoloGía

Capítulo único - Daño a las personas derivados del software malicioso (malware), por Alejandro Horacio Barletta.

v. daños causados poR violencia de GéneRo, “mobbinGY bullYinG

Capítulo 1 - El bullying: un problema actual acuciante, por Patricia B. Barbado.

Capítulo 2 - Responsabilidad civil por violencia de género, moral y mobbing, por María Eugenia Elizabeth Plaza.

vi. daños en el depoRte

Capítulo único - Daños en el deporte, por Pablo C. Barbieri.

vii. daños causados poR peR sonas JuR ídicas

Capítulo único- La responsabilidad civil de las personas jurídicas y sus miembros, por Luis Daniel Crovi.

viii. daños al patRimonio

Capítulo 1 - Responsabilidad por los daños a las cosas, por José Nicolás Taraborrelli.

Capítulo 2 - Lesión al crédito, por Juan Manuel Capua.

ix. daños al deRecho de autoR

Capítulo único - Daños y derecho de autor en la era digital, por Federico Vibes.

x. daños en diveRsos supuestos de Responsabilidades especiales

Capítulo único - Daños en distintos supuestos de responsabilidades especiales, por Guido Alonso.

u

índice GeneRal

Pág.

a. paRte GeneRal

capítulo 1

supRemacía constitucional Y deRecho pRivado

Por Roberto P. Saba

I.

Introducción

3

II.

El modelo híbrido argentino: Tradición continental y constituciona- lismo madisoniano

12

III.

La codificación

15

IV.

Cuatro tipos de Códigos

19

V.

La autonomía del Código Civil

24

VI.

La supremacía constitucional o la Constitución como límite (positi- vo y negativo)

30

VII. La supremacía de la Constitución y el control de constitucionalidad del Código Civil

35

VI. La constitucionalización del derecho privado

42

 

capítulo 2

pensando el deRecho desde la compleJidad:

desaFíos a los JuRistas

Por Armando S. Andruet (h)

I. Abordaje del derecho como una realidad compleja

45

II. Fisiología de la entidad unicelular jurídica

48

III. Develando históricamente la entidad unicelular jurídica

51

XIV

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

 

2. Razonabilidad para la juridicidad bioética

60

3. La dignidad humana en la juridicidad bioética

67

capítulo 3

pRotección de la diGnidad humana

Por Ricardo A. Guibourg

I.

Introducción

71

II.

El concepto de dignidad

74

III.

La dignidad humana en el lenguaje jurídico

77

IV.

El Código Civil

81

V.

El nuevo proyecto de Código

83

VI.

Los medios de protección

85

1. Cese de la conducta lesiva

85

2. Resarcimiento

87

VII.

Conclusiones

90

capítulo 4

Función de la Responsabilidad civil

a. las Funciones de la Responsabilidad civil

Por María Fabiana Compiani

I.

Introducción

95

II.

La existencia de un sistema preventivo y punitivo en el ámbito de nuestro derecho privado

97

III.

La función preventiva. Concepto. Requisitos. Medios para hacerla efectiva

98

IV.

Tutela preventiva de oficio

101

V.

La prevención en los Proyectos de Código Civil de 1998 y 2012

101

VI.

La función punitiva

103

VII.

La regulación de los daños punitivos en el Proyecto de 1998

105

VIII. Su recepción en la reforma de la Ley de Defensa de los Consumido- res y Usuarios. Consideraciones críticas

108

IX.

La función punitiva en el Proyecto de Código Civil y Comercial 2012

109

RepaRación de daños a la peRsona

XV

Pág.

b. la Función ResaRcitoRia de la indemnización en dineRo Y en especie. el deRecho de Réplica

Por Silvia Y. Tanzi y Juan María Papillú

I. Introducción

113

II.

La finalidad resarcitoria

115

1. El deber de reparar

115

2. La reparación integral y plena

119

3. La noción de daño

120

III.

La indemnización

126

1. La finalidad de la indemnización

126

2. Caracteres de la indemnización

128

3. Requisitos de la indemnización

128

3.1. Daño cierto

129

3.2. Pérdida de chance

129

3.3. Actual o futuro

131

3.4. Daño subsistente

131

3.5. Daño propio (directo o indirecto)

132

3.6. Afectación de un interés

132

3.7. Relación causal adecuada

132

4. La reparación en dinero y en especie

133

5. La reparación de los daños no patrimoniales

135

6. La importancia de la persona

135

7. Límite de la reparación

136

8. Los fundamentos del proyecto de Código Civil y Comercial de

2012

138

IV.

La protección de la vida privada y el honor

139

1. El régimen de Vélez

139

2. El Proyecto de Código Civil y Comercial de 2012

141

3. La noción de vida privada

142

4. La vida privada de los funcionarios públicos

143

V.

Derecho de réplica

143

1. Tutela del interés particular y del interés general

147

2. Requisitos de procedencia

148

3. El derecho de réplica y la responsabilidad civil

149

4. La extensión del derecho de réplica

150

VI.

La publicación de una sentencia

151

XVI

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

capítulo 5

Pág.

pResupuestos de la Responsabilidad civil

Por Félix A. Trigo Represas

I. Elementos de la responsabilidad civil

155

II. El daño causado

156

III. Antijuridicidad

158

1. Concepto

158

2. El “deber de no dañar a los demás”

160

3. Posturas que niegan el carácter de la “antijuridicidad” como ele- mento de la responsabilidad civil

161

4. La vigencia del recaudo de la “antijuridicidad”

163

IV. Relación de causalidad

168

1. La causación de daños

168

2. Concepto de “causa”

169

3. La causalidad jurídica

170

4. La causalidad adecuada

171

5. Determinación ex post facto de la “causa” de un daño

171

6. Recepción de la teoría de la “causalidad adecuada” en nuestro derecho positivo

175

7. La imputación de las consecuencias

176

V. Los factores atributivos de la responsabilidad

179

1. Pluralidad de factores de atribución

179

2. Factores de atribución subjetivos

180

3. Factores atributivos objetivos

183

4. Coexistencia de los factores de atribución subjetivos y objetivos .

187

5. Los factores imputativos de la responsabilidad

189

capítulo 6

daño ResaRcible

Por Carlos A. Calvo Costa

I. Introducción

197

II. El significado y localización del daño resarcible

202

III. Los requisitos del daño resarcible

215

RepaRación de daños a la peRsona

XVII

Pág.

 

2. El daño debe ser personal

218

3. El daño debe ser subsistente

227

4. ¿Es la relación de causalidad requisito del daño resarcible?

229

IV.

Clasificación del daño resarcible

229

1. Daño patrimonial y daño moral. Concepto. Remisión

230

2. Daño emergente y lucro cesante

230

3. Daño contractual y extracontractual

230

4. Daño compensatorio y daño moratorio

231

5. Daño común y daño propio

231

6. Daño directo y daño indirecto (cfr. art. 1079 Cód. Civil)

232

7. Daño actual y daño futuro

232

8. Daño instantáneo y daño continuado

232

9. Daño consolidado y daño variable

232

V.

La reparación del daño: sus modalidades

233

1. La reparación en especie y en dinero

234

2. La reparación debe ser integral

236

3. La reparación del daño moral

238

VI.

El daño resarcible en el Proyecto de Reforma. Su clasificación y sus requisitos

239

capítulo 7

daños punitivos

Por Félix A. Trigo Represas

I. Introducción

245

II.

Los “punitive damages” del “common law”

246

III.

Las funciones que cumplen los “punitive damages”

248

IV.

La “culpa lucrativa” del derecho francés

251

V.

El principio de que el damnificado no debe enriquecerse a costa del responsable

252

VI.

El resurgimiento de la doctrina de la “pena privada” en el resarci- miento del daño moral

253

VII. Existencia en nuestro derecho de supuestos emparentados con los “daños punitivos”

255

VIII. Los daños punitivos y la ley 24.240 de defensa del consumidor, re- formada por la 26.361

257

XVIII

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

IX. Los primeros fallos sobre el daño punitivo en nuestro país

259

X. La reforma del Proyecto de Código Civil y Comercial del año 2012

261

b. daño emeRGente, lucRo cesante Y péRdida de chance

capítulo 1

el daño emeRGente Y sus distintas maniFestaciones como daño mateRial. consideRaciones sobRe su actualidad Y pRoYección

Por Ana Silvia Fernández

I. La evolución del daño como presupuesto de responsabilidad civil

265

II. El daño: Alcance y contenido de la noción en nuestro derecho

270

1. Delimitación teórica de la noción de daño resarcible

270

2. La flexibilización de los requisitos del daño resarcible

272

III. Efectos de la nueva concepción del daño en la evaluación de su di- mensión y reparación

277

IV. La reparación del daño emergente por daños materiales

282

1. Generalidades

282

2. Daños materiales derivados del fallecimiento

283

2.1. Gastos de asistencia

284

2.2. Gastos de funeral

285

3. Daños materiales derivados de las lesiones

287

3.1. Gastos comprendidos

287

3.2. Prueba

289

3.3. Legitimación activa

294

3.4. La justa dimensión del daño resarcible. Gastos médicos, farmacéuticos y de traslado efectuados por la Aseguradora de Riesgos del Trabajo. Art. 39, inc. 4, ley 24.557

301

3.5. Cuestiones actuales acerca de los distintos rubros en los que se canaliza el reclamo

304

4. Daños materiales derivados del perjuicio a las cosas. Con espe- cial referencia a los automotores

327

4.1. Gastos de reparaciones

328

4.2. Pérdida de valor venal

333

RepaRación de daños a la peRsona

XIX

Pág.

 

4.4.

Legitimación activa

343

V.

Conclusiones

354

VI.

Bibliografía

357

 

capítulo 2

lucRo cesante Y daño FutuRo

Por Luis Moisset de Espanés y Benjamín Moisá

I.

Introducción

359

II.

Evolución histórica del lucro cesante

361

III.

Lucro cesante y daño emergente

364

1. Derecho comparado

364

2. Código Civil argentino

366

IV.

Lucro cesante y daño futuro

367

1. El tiempo físico y el tiempo jurídico

367

2. Momento que debe ser tomado como punto de referencia

368

V.

Lucro cesante actual y lucro cesante futuro

369

VI.

Lucro cesante e incapacidad sobreviniente

371

VII. Lucro cesante y pérdida de chance de lucro

371

VIII.

Cesación del daño y lucro cesante

373

IX.

Estimación y valuación del lucro cesante. Determinación de la in- demnización

374

1. Estimación del daño. Imputación de las consecuencias

374

1.1. Imputación en el incumplimiento obligacional

375

1.2. Imputación en los actos ilícitos

377

2. Valuación del daño. Determinación de la indemnización

378

2.1. Generalidades

378

2.2. Indemnización por incapacidad sobreviniente

379

capítulo 3

péRdida de chance: FRustRación de las chances de cuRación o sobRevida

Por Ricardo Ariel González Zund

XX

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

 

1. Antijuridicidad

383

2. Nexo causal

386

3. El factor de atribución de responsabilidad

388

4. El daño

390

II.

Responsabilidad civil del médico. Obligaciones asumidas: “¿Sólo de medios, o de medios y de resultado?”

393

III.

Pérdida de chance de curación: ¿Debe indemnizarse? ¿Hasta qué límite?

395

1. Antecedentes de la cuestión

395

2. Ingresando al campo de la reparación de las chances de sobrevi- da o mejor vida

398

3. Antecedentes de la problemática: “pérdida de chance de cura- ción”

406

IV.

Cuantificación de la reparación por pérdida de chance de curación. Límites y eximentes

408

V.

Las chances de curación frustradas y las lesiones existentes con an- terioridad

411

VI.

Frustración de las “chances” de curación y el daño lucro cesante

414

VII. La responsabilidad civil del médico en el Proyecto de modificación del Código Civil. Avances en el estudio del tema. Hacia la objetiva- ción de la responsabilidad civil

418

 

c. daño moRal

i. paRte GeneRal

capítulo 1

daño moRal: concepto Y pRueba

Por Juan C. Boragina y Jorge A. Meza

I. El daño en la responsabilidad civil

431

II. Concepto jurídico de daño

431

III. El daño moral

432

IV. Los requisitos o recaudos de resarcibilidad

435

V. Carga de la prueba del daño moral. Criterios

437

RepaRación de daños a la peRsona

XXI

Pág.

VII. El concepto de daño y la carga de la prueba en el Proyecto de Código Único

443

capítulo 2

daño moRal. valoRación, cuantiFicación Y pRueba

Por Pascual Eduardo Alferillo

A. Pautas para cuantificar el daño moral

445

I. Introducción

445

II. Pautas adoptadas para determinar la cuantía indemnizatoria

446

1. Pautas generales

446

2. Es un daño de difícil cuantificación

449

2.1. Porque el juzgador se enfrenta con el deber de evaluar el dolor de la víctima

450

2.2. Porque es un daño no resarcible plenamente

451

2.3. Porque los padecimiento no se hallan claramente exteriori- zados

451

2.4. Porque no se halla sujeto a cánones predeterminados

451

2.5. Porque está sujeto a la ponderación del juez

453

3. No es mensurable por su propia naturaleza

454

4. El menoscabo moral debe ser cierto

455

5. No puede ser resarcido con una suma exacta sino estimativa

455

6. El monto no debe guardar ninguna relación con la indemniza- ción fijada para los daños materiales

458

7. Corresponde considerar la gravedad de la lesión padecida

462

8. El grado de culpa es tenido en cuenta

466

9. El monto resarcitorio no puede ir más allá de la suma reclamada debidamente actualizada

467

10. La determinación debe prescindir de la situación económica de la víctima

468

11. La edad de la víctima es un dato ponderable

469

B. Método para cuantificar

470

I. La función judicial en la cuantificación del daño

470

II. La cuantificación del daño en el Proyecto de Unificación Dec. PEN

191/2011

474

III. El arbitrio judicial en la cuantificación del daño moral

476

XXII

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

IV.

Sentencias arbitrarias en la cuantificación del daño moral

481

1. Conceptualización de la sentencia arbitraria

481

2. Sentencias descalificadas por la escasa cuantía ponderada

486

3. Sentencias descalificadas por la exorbitante cuantía ponderada

488

V.

La ponderación judicial indicativa como límite al arbitrio judicial

488

VI.

La cuantificación del daño moral en el Proyecto de unificación

494

C. La prueba del daño moral

495

I.

Introducción

495

II.

La carga probatoria del daño moral

497

1. La presunción de daño moral en función de la naturaleza del he- cho dañador

497

2. La presunción de daño moral en la responsabilidad aquiliana

504

2.1. Cuando la víctima es directa

504

2.2. Cuando la víctima es indirecta

505

3. La presunción de daño moral en la responsabilidad contractual .

507

4. Otras hipótesis de inoperabilidad de la presunción

513

capítulo 3

daño moRal Y peRsonas pRivadas de conciencia en estado veGetativo ¿indemnización testimonial?

Por Aníbal Norberto Piaggio

I.

Introducción

517

II.

Materiales para el análisis

520

III.

Novedades de la jurisprudencia francesa para incorporar al análisis. Etapas de un intenso debate y sorprendente giro de la Corte de Ca- sación

522

IV.

El sorprendente viraje de la jurisprudencia francesa a partir de octu- bre de 2010

531

V.

Algunos ejemplos aportados por el derecho comparado

536

VI.

La cuestión en nuestro país

541

VII. El Proyecto de Reforma del Código Civil y Comercial de la Comisión. Dec. 191/2011

547

VIII. Reflexiones de cierre

549

RepaRación de daños a la peRsona

XXIII

capítulo 4

Pág.

daño a la vida de Relación, daño biolóGico Y al pRoYecto de vida

Por Jorge Mario Galdós

I. Introducción

557

 

1. Los daños a la persona

557

1.1. La tutela constitucional

557

1.2. ¿Autonomía conceptual y autonomía resarcitoria? Nuestra

opinión

560

2. El ensanchamiento del daño moral y de la integridad psicofísica

563

II.

Daño a la vida de relación

566

1. Precisión terminológica

566

2. Noción conceptual. Configuración. Naturaleza

568

3. La cuestión en la jurisprudencia

572

3.1. El daño a la vida de relación en la incapacidad sobreviniente

572

3.2. El daño a la vida de relación en el daño moral

578

3.3. El daño a la vida de relación en otros daños

579

4. Consideraciones conclusivas

583

III. Daño biológico

585

 

1. Antecedentes

585

2. Noción conceptual. Configuración

588

3. La cuestión en la jurisprudencia

591

4. Consideraciones conclusivas

597

IV.

El daño al proyecto de vida

598

1. Introducción. El aporte de Fernández Sessarego

598

2. Nociones conceptuales. La cuestión en la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Requisitos de procedencia

599

3. ¿Uno o varios proyectos de vida?

607

4. Su emplazamiento ¿daño patrimonial o moral? Pérdida de chan- ces

608

5. La cuestión en la jurisprudencia

612

5.1. La doctrina de la Corte Suprema: la incapacidad y el test de constitucionalidad

612

5.2. El daño al proyecto de vida en el daño moral

615

5.3. El daño al proyecto de vida en las chances laborales

616

5.4. Otros pronunciamientos

619

6. Consideraciones conclusivas

621

XXIV

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

ii. daños contRa la libeRtad Y la honestidad

capítulo 1

los delitos contRa la libeRtad Y su incidencia en el maRco del deRecho de daños

Por Julián Emil Jalil

I. Consideraciones preliminares

635

II.

El delito de trata de personas

636

III.

La explotación laboral

639

IV.

La violación del domicilio

640

V.

La privación ilegítima de la libertad

641

VI.

Delito de reducción a la servidumbre

643

VII.

La extorsión y el delito contra la libertad

644

VIII.

Las amenazas y su incidencia en la libertad psíquica

645

IX.

El secuestro

645

X.

La privación abusiva de la libertad

646

XI.

Las vejaciones y su afección a la libertad

646

XII.

Torturas y apremios ilegales

648

XIII.

La sustracción de un menor

649

XIV.

La lesión a la libertad y su vinculación con otras especies de delitos.

649

XV.

Responsabilidad civil emergente de delitos contra la libertad

650

XVI.

Responsabilidad del Estado por cumplimiento defectuoso de la fun- ción jurisdiccional y responsabilidad especial de quien cumple di- cha función

651

XVII.

La responsabilidad estatal deviniente del error judicial y del anor- mal funcionamiento de la justicia

654

1. El error judicial

654

2. El anormal funcionamiento de la justicia como elemento con- figurativo de la deficiente prestación de servicios por parte del Estado

655

3. La dilación indebida de un proceso penal con persona detenida como supuesto de anormal funcionamiento de la justicia

656

XVIII. Alcances de la indemnización

660

RepaRación de daños a la peRsona

XXV

capítulo 2

Pág.

abuso inFantil

Por Marisa Gabriela López Bravo

I.

Introducción

661

II.

Las distintas caras del maltrato infantil

662

1. Maltrato físico

663

2. Maltrato emocional o psicológico

664

3. Abandono o negligencia

666

III.

El niño “objeto” del abuso sexual

668

IV.

Los indicadores de abuso sexual

670

1. Indicadores psicológicos

671

2. Indicadores físicos

672

V.

Características del abusador

673

VI.

La importancia de la denuncia. Los obligados a denunciar

675

VII. El menor dañado por abuso sexual. Un largo peregrinar

679

VIII. La explotación laboral de menores y la lucha del Derecho para pro- tegerlos

681

IX. El instituto de la patria potestad. Su adecuación a la Convención so- bre los Derechos del Niño

683

X. Consideraciones finales

687

XI. Bibliografía

688

 

capítulo 3

abuso deshonesto

Por Marisa Gabriela López Bravo

I. Introducción

691

II. El abuso sexual

691

III. Los delitos sexuales cometidos a través de las redes sociales

694

 

1. El grooming

696

2. Buscadores de Internet: ¿responsabilidad objetiva o subjetiva?

697

3. La pornografía infantil

702

4. La visión de otros países respecto a la pornografía infantil

704

XXVI

Félix A. tRiGo RepResas Y maRía i. benavente

Pág.

 

5.1. La posición adoptada por nuestro país con respecto a la tra- ta de personas

708

5.2. La responsabilidad del Estado frente a la desprotección de las víctimas

712

IV.

Bibliografía

715

 

capítulo 4

daños indemnizables en los delitos contRa la honestidad sexual

Por Marisa Gabriela López Bravo

I. Introducción

719

II. La persona frente al Derecho de Daños

719

III. Las reacciones de las víctimas de abusos sexuales

721

IV. Daño moral

722

 

1. El desequilibrio experimentado por el grupo familiar y la legi- timación de los damnificados indirectos para reclamar el daño moral

724

2. La cuantificación del daño moral

727

V. Daño psicológico. Reacciones psicopatológicas de las víctimas de abusos sexuales

731

VI.

Daños a la vida en relación

735

1. Su concepto

736

2. El enfoque jurisprudencial del daño a la vida de relación

738

3. La postura de la Corte Suprema de Justicia de la Nación

741

VII. El daño sexual. Concepto y encuadramiento

742

 

1.

La pérdida de la capacidad de concebir

743

VIII.

El daño al proyecto de vida

744

1. Qué dice la Corte Suprema respecto del daño al proyecto de vida

746

2. El futuro enfoque normativo

748

IX.

Los daños intrafamiliares

750

X.

Bibliografía

752