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RESUMEN CONTRATOS

I. Nocin de contrato. Naturaleza jurdica
1-Nocin de contrato
Definimos el contrato como acuerdo de voluntades con contenido patrimonial.
El artculo 1137 del cdigo establece que Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Esta es una definicin amplia de contrato ya
que no especifica si son derechos patrimoniales o no patrimoniales.
Convencin, convencin jurdica y contrato
De la nota del artculo 1137 surge que pese a la amplitud aparente de la definicin de contrato, Vlez distingua
entre contrato y convencin y convencin jurdica, divisin que surge de la doctrina francesa debido a su
definicin de contrato.
Convencin: todo acuerdo que no produzca consecuencias jurdicas; es el concurso de las voluntades de dos o
ms personas sobre un punto cualquiera. El derecho no se ocupa de las convenciones sino cuando son actos
jurdicos, es decir, manifestaciones de la voluntad que tienen por objeto crear o extinguir derechos.
Convencin jurdica: acuerdo que da nacimiento a un acto jurdico (matrimonio)
Contrato: convencin jurdica de contenido patrimonial. Es el ACTO JURIDICO (art 944) BILATERAL (art
946) y ENTRE VIVOS (art 947), destinado a producir efecto entre las partes en el mbito patrimonial.
Lo que ocurre es que la convencin es el gnero, es todo acuerdo; la convencin jurdica requiere que ese
consentimiento genere un acto jurdico y por ltimo el contrato es aquella convencin jurdica de contenido
patrimonial.
Concepto de contrato en la doctrina y la legislacin comparada. Savigny, el Cdigo Civil Francs y el Cdigo
Italiano de 1942
Savigny fue un jurisconsulto alemn fundador de la escuela histrica de derecho, define al contrato como el
acuerdo de muchas personas sobre una manifestacin comn de voluntad destinada a regir sus relaciones
jurdicas. Este fue una gran influencia sobre nuestro Cdigo Civil Argentino.
Extendi la nocin de contrato hacindola coincidir con los que los francs llaman convencin y hacer as
posible una ms amplia generalizacin de ciertos principios.
Identifica al lado del contrato obligatorio, (tiene por finalidad crear, modificar o extinguir obligaciones) el
contrato real, no en el sentido como nosotros lo entendemos en el artculo 1141 del Cdigo Civil, sino aqul por
el cual se verifica la adquisicin real de la posesin o tradicin de la cosa, as como cualquier otro derecho real
de goce o garanta y los contratos familia.
Identifica al contrato con la convencin jurdica
-El cdigo civil Francs: Este cdigo define al contrato como una convencin por la cual una o varias personas
se obligan, frente a unas u otras, a dar, hacer o no hacer algo. Esta definicin ha sido elegida por la mayora de
los Cdigos civiles de Europa y Amrica
-El cdigo Civil italiano de 1942: Expresa que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para contruir, reglar
o extinguir entre s una relacin jurdica patrimonial.
La doctrina Argentina. Anlisis de la nocin en el cdigo civil
Pese a que el cdigo argentino define al contrato en el artculo 1137, no hay acuerdo en la doctrina autoral
nacional respecto a la nocin de ste. El nico elemento comn para todos es el acuerdo de voluntades.
El cdigo civil suministra en el artculo 1137 la definicin AMPLIA de contrato, llegando a confundirse a ste
con la convencin jurdica y como vimos en el punto anterior, la doctrina civil nacional en su mayora discrepa
con la definicin dada por dicho artculo. Nota delimita el concepto.
2- Naturaleza Jurdica del contrato
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El contrato es un acto jurdico, y como tal, reviste los siguientes caracteres: 1. Es un acto entre vivos; 2. Es
bilateral, es decir, necesita la voluntad de dos o ms personas para su otorgamiento; 3. Es de carcter
patrimonial.
Recordemos la definicin del artculo 944 Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin
inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar
derechos. Como acto jurdico tiene estas caractersticas especificas:
A. Es bilateral: requiere del consentimiento de dos o ms personas
B. Es un acto entre vivos
C. Tiene naturaleza patrimonial
Comparacin con la ley y el contrato administrativo
La ley y el contrato tienen un punto de contacto: ambos constituyen una regla jurdica a la cual deben someterse
las personas. As lo dice el artculo 1197 las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma. (Contrato es ley entre las partes-AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD).
La semejanza que hay entre contrato y ley es que ambos tienen la misma naturaleza jurdica.
Pero las diferencias son profundas y netas:
La ley es una regla general a la cual estn sometidas todas las personas, ella se establece teniendo en mira un
inters general o colectivo; el contrato en cambio, es una regla solo obligatoria para las partes que lo han
firmado y ah que los contratos estn subordinados a la ley; las normas imperativas no pueden ser dejadas de
lado por los contratantes, quienes estn sometidas a ellas, no importa lo que hayan convenido en sus contratos.
Concepto de ley: Regla social obligatoria establecida por la autoridad pblica, o bien un mandato imperativo
establecido por autoridad con potestad para imponer normas de conducta social.
En resumen, las diferencias entre contrato y ley son:
El contrato va a tener efecto solo entre las partes que lo celebren, es decir, tiene efecto relativo. En
cambio, la ley puede no tener acuerdo alguno, generalmente emanan de una sola voluntad.
La ley es una regla social que se dicta teniendo en consideracin a los hombres que viven en esa
sociedad y va a buscar la satisfaccin del bien comn. El contrato, en cambio, tiene por finalidad los
intereses privados de las partes que lo celebran.
Tanto el contrato como la ley son obligatorios. Ley (art 1 CC): las leyes son obligatorias para todos los
que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes.
Contrato (art 1197 CC): las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la
cual deben someterse como a la ley misma
La ley ejerce una funcin interpretativa y limitativa de la voluntad de las partes. Esto es, cuando las
partes en un contrato no contemplen algunas situaciones habra que recurrir al CC.
El contrato rige hasta que se cumpla lo pactado entre las partes, en cambio, la ley va regir hasta que sea
derogada. (la ley no tiene ningn plazo especfico, mientras que s el contrato.)
La ley emana de autoridad competente, en cambio los contratos se celebran entre particulares.
En la instancia judicial la ley no necesita ser probada. El juez aplica la ley aunque las partes no la
invoquen, en cambio, en un contrato se debe probar su existencia y su contenido, es decir, el contrato
debe ser probado ante un proceso judicial.

Con respecto a los contratos administrativos, son actos administrativos los que emanan de un rgano
administrativo en el cumplimiento de sus funciones, en principio no exigen el acuerdo de voluntades propio del
contrato aunque hay actos administrativos de naturaleza contractual. Dentro de estos ltimos hay que distinguir
aquellos contratos en los cuales el estado acta como poder pblico, esto es como poder concedente y aquellos
en los que acta como persona de derecho privado. En el primer caso el Estado y el concesionario no se
encuentran en un plano de igualdad, el Estado como poder concedente, mantiene la totalidad de sus
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prerrogativas inalienables, y en cualquier momento sin que se haya extinguido el trmino contractual, puede
ejercitar su derecho de intervencin, exigir la mejora del servicio, su ampliacin o modificacin. El Estado
tiene facultades de preeminencia sobre el particular. En el segundo caso o sea cuando el estado acta en su
calidad de persona de derecho privado, los contratos que celebra estn regidos por el derecho civil, es decir, no
tienen diferencia con un contrato de derecho comn.
Los contratos de derecho administrativo forman una especie dentro del gnero de los contratos de derecho
pblico.
-Diferencias entre contrato y sentencia: (La sentencia en trminos amplios es la decisin del juez sobre asuntos
sometidos a su conocimiento).
La sentencia es un acto procesal que ataa al derecho pblico. El contrato es un acuerdo de voluntades
que corresponde al derecho privado.
En las partes de un contrato hay oposicin de intereses, lo que no ocurre en un fallo judicial que es un
acto unilateral jurisdiccional de un Tribunal.
Ambos son obligatorios, pero la sentencia por provenir de un rgano jurisdiccional tiene poder por s
misma, el contrato en el supuesto caso de no ser respetado va a necesitar de una sentencia para poder
exigir su cumplimiento.
Los contratantes pueden plantear en el contrato lo que ellos deseen mientras se encuentre dentro del
marco legal, en cambio, en la sentencia los jueces deben limitarse a aplicar la ley.
Requisitos: en la sentencia: los requisitos que establece el artculo 163 del cdigo procesal civil de la
nacin.
En el contrato: -Consentimiento de las partes
-Objeto cierto como materia del contrato
-Causa de la obligacin que se establezca
El contrato contempla relaciones jurdicas de contenido patrimonial. La sentencia puede fallar tanto
sobre cuestiones patrimoniales como extrapatrimoniales.
El contrato tiene efecto entre las partes que lo celebran (efecto relativo), la sentencia no podr afecta al
juez que dicta la sentencia, su decisin afectar a terceros.
-Distincin entre contratos civiles y comerciales: Un contrato va a ser civil o comercial de acuerdo a la
naturaleza del acto que lo motiva. El artculo 8 del cdigo de comercio sirve para distinguir los contratos civiles
de los comerciales. En este artculo se especifica cules son los actos de comercio.
El artculo 5 del cdigo comercial establece que Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de
comercio, salvo la prueba en contrario.
II. Metodologa
1. Nociones generales. Recopilacin. Consolidacin. Codificacin.
Entendemos por metodologa (significa ms all del camino) de un cdigo al ordenamiento sistemtico y
clasificador de las instituciones que dicho cuerpo regula.
-Fases que previamente se dan, en general, hasta concretar la existencia de un cdigo:
La primera etapa consiste en efectuar una RECOPILACIN de la legislacin ya sea por la fecha de su
promulgacin o por materias sin eliminar las leyes derogadas ni efectuar coordinaciones entre las mismas
En la segunda fase, se elabora un texto ordenado y se determina las normas que fueron derogadas ya sea en
forma expresa o tacita. (CONSOLIDACION)
La CODIFICACION es el ltimo tramo de la evolucin legislativa. El cdigo es una ley que se caracteriza por
la unidad de sancin y publicacin, la homogeneidad de contenido, la sistematizacin y para la mayor parte de
la doctrina por la exclusividad.
Clasificacin de las diversas codificaciones y sus mtodos legislativos. El cdigo de comercio.
La correcta metodologa legislativa tiene como una de sus finalidades la de simplificar el derecho en forma:
-Cuantitativa
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-Cualitativa
La simplificacin cuantitativa tiende al mayor nmero de fines con el menor nmero de medios. Con ello se
evita la utilizacin de una misma palabra con diversos significados.
La simplificacin cualitativa tiene que ver con el orden interno, a fin de que las diversas partes del derecho se
renan de tal manera que se pueda comprender tanto la parte como el todo.
-Existen diversos mtodos legislativos. Dos grandes tipos segn contengan o no una parte general:
Francs. Cdigo de Napolen. Carece de una parte general. Esto no significa que no contenga principios
generalizables, es decir, el intrprete los encuentra mezclados con las regulaciones concretas.
Alemn, inspirado en las enseanzas de Savigny, separa la parte general de la especial.
-Otros sistemas legislativos se diferencian segn respondan a un criterio comunista o democrtico. Los
primeros pueden poseer o no una parte general. Sin embargo, todos contienen una fuerte carga ideolgica en
sus diversas normas. Presentan tambin una gran penetracin de principios publicsticos, regulando no
solamente la relacin entre los particulares, sino tambin entre los ciudadanos y el Estado.
-Desde otro punto de vista, y teniendo en cuenta el proceso de la unificacin de las obligaciones y contratos
civiles y comerciales, o del derecho privado todo, podemos diferenciar en cuanto al mtodo conforme las
materias que comprenden los siguientes cuerpos legales:
o Los que slo sistematizan en lo atinente al derecho civil (Ej: Nuestro Cdigo)
o Los que regulan las obligaciones y contratos civiles y comerciales
o Los que normalizan nicamente las obligaciones civiles y comerciales y que dejan reservados para el
Cdigo Civil un sector de las normas sobre personalidad, derechos reales, familia y sucesiones para el
Cdigo de Comercio.
Mtodo especfico del Cdigo Civil argentino. Su importancia. Divisiones del Cdigo Civil y sus vinculaciones
con otras ramas del Derecho.
Antecedentes histricos: A lo largo de nuestra historia se promulgaron Reglamentos, Estatutos, Constituciones,
etc. con escaso contenido de derecho privado.
Mtodo del Cdigo Civil Argentino
El primer antecedente en materia de codificacin civil es el decreto de Urquiza. Vlez expuso con gran
precisin la idea de mtodo (determinante para establecer el contenido de la obra) cuando en el ao 1865
enva el proyecto del Libro Primero al Ministerio de Justicia.
La metodologa especfica de nuestro cdigo civil puede reflejarse de la siguiente manera:
Ttulos preliminares:
1-De las leyes
2-Del modo de contar los intervalos del derecho

Libro Primero: De las personas
Se divide en dos secciones:
1-De las personas en general
2-De los derechos personales en las relaciones de familia

Libro Segundo: De los derechos personales en las relaciones civiles.
Est dividido en tres secciones:
1-De la naturaleza y origen de las obligaciones
2-De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de
los derechos u obligaciones
3-De las obligaciones que nacen de los contratos y en el titulo primero se refiere a los contratos en general.
A su vez, ste est dividido en seis captulos que sucesivamente tratan el consentimiento, de los que pueden
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contratar, el objeto contratos, las formas, las pruebas y de los efectos. Finalmente, en esta parte general se
efectan remisiones a lo dicho en la parte de los actos jurdicos.

En lo que respecta a la parte especial de los contratos, podemos distinguir el siguiente orden: sociedad
conyugal, compra y venta, cesin de crdito, permutacin, locacin, sociedad, donaciones, mandato, fianza,
contratos aleatorios, juego, apuesta y suerte, contrato oneroso de renta vitalicia, tratamiento de la eviccin, los
vicios redhibitorios, consecuencias de los contratos onerosos, para volver a tratar contratos, en la parte final de
la seccin, cuando se trata de depsitos, del mutuo, del comodato y finalmente de la gestin de negocios.

Libro Tercero: Cuya denominacin es De los derechos reales, se refiere a: cosas, posesin, dominio,
modos de adquirirlos, su extincin, sus restricciones, el condominio, acciones reales, usufructo, uso y
habitacin, servidumbres, hipoteca, prenda y anticresis.

Libro Cuarto: denominado Derechos reales y personales, disposiciones comunes, cuyo ttulo preliminar
es Transmisin de los derechos en general, posee tres secciones:
1-Transmision de los derechos por muerte, de las personas a quienes correspondan.
2-Concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes del deudor comn
3-De la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales con el transcurso del tiempo.
Metodologa propia contractual
Existen legislaciones que regulan conjuntamente a las obligaciones y a los contratos. Por el contrario, otras
legislaciones como nuestro Cdigo Civil regulan en forma independiente ambas instituciones.
En la actualidad la teora general del contrato sufre el ataque de la teora del negocio jurdico y, de dicho
enfrentamiento, podemos considerar la existencia de 3 posiciones en materia metodolgicas:
a. Aquella que, sintiendo todo el peso de la tradicin jurdica, legisla en forma excluyente sobre contratos
en general abarcando disposiciones que son comunes a los actos o negocios jurdicos
b. Otra que invierte la formula anterior.
c. Una postura intermedia que parte del reconocimiento de la conveniencia de ambas teoras, legislndose
una generalizacin de la parte contractual y normndose tambin lo relativo al acto jurdico.
Otro punto de inquietud en relacin con la metodologa contractual consiste en determinar si en la parte general
se debe regular lo atinente a la generalidad de los contratos con mayor o menor extensin segn cmo se
repartan las materias entre el contrato y el acto jurdico o si, por el contrario, es conveniente incluir la
generalizacin de la materia contractual en la misma seccin donde luego se estudien cada una de las figuras
contractuales tpicas. El criterio sostenido por la ctedra tiende a acentuar la vinculacin del contrato con el acto
jurdico quitndole uniformidad a lo especficamente destinado a la materia contractual.
Pensamos que ubicando correctamente el contrato en cuanto a su esencia, basta para obtener todas las ventajas
y aprovechas las elaboraciones relativas a los actos jurdicos.
Es comn entre los estudiosos, criticar la clasificacin legal de los contratos por considerar que la misma es una
actividad propia de la doctrina y no de la legislacin. Debemos manifestar que no compartimos tal criterio, pues
entendemos que clasificar los mismos en unilaterales y bilaterales, en onerosos y gratuitos y en consensuales y
reales tiene una clara consecuencia legislativa.
Tambin con respecto a la clasificacin legal, debemos criticar la inclusin en el art 1204 de la categora de
contrato con prestaciones reciprocas, que hizo dudar a la doctrina nacional sobre si la misma era autnoma o si
se refera a la bilateralidad o a la onerosidad contractual.
Con respecto a la regulacin del tema de la capacidad pensamos que estaba suficientemente regulada con
relacin a la persona, debiendo solamente haber determinado las inhabilidades, afea tambin la metodologa
que en la parte especial de la materia vuelve a tratar el tema para diversos contratos, con equivocadas
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remisiones y utilizndose diversas expresiones como capacidad de disponer, de obligarse, general, etc, que
anteriormente no fueron tratadas.
2. Proyectos de reformas
-Anteproyecto de Bibiloni de 1926: En 1926 el Poder Ejecutivo cre una comisin para realizar un proyecto de
Cdigo Civil y design como redactor a Bibiloni, quien lo entreg finalizado 6 aos despus. El anteproyecto
se divida en 2 partes, una general y otra especial.
-Proyecto de 1936: Adopt un mtodo siguiendo el sistema alemn.
-Anteproyecto de 1954: Incluye una parte general y consta de 5 libros.
-Proyecto de unificacin de 1987
-Proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial de 1993
-Proyecto de Cdigo Civil de 1998
3. Unificacin de los derechos civil y comercial.
El proyecto de unificacin de 1987: sancin por ley 24.032, el veto.
En 1986, la Comisin de Legislacin General de la Cmara de Diputados form una comisin para la
"unificacin de la legislacin civil y comercial"
En 1987 fue elevado el proyecto y sancionado por la Cmara de Diputados. El proyecto pas al Senado de la
Nacin, donde se form una comisin que incluy varias reformas pero no pudo expedir un dictamen
definitivo, ya que fue creada slo por 6 meses y su mandato no fue renovado.
A finales de 1991 la ley fue sancionada a libro cerrado por el Senado, pero fue vetada por el Poder Ejecutivo
por considerarla inadecuada a la nueva situacin poltica y econmica del pas.
La metodologa propuesta fue la siguiente: independizar del Cdigo de Comercio la legislacin que estaba
incorporada; modificar el Cdigo Civil de modo que supla la derogacin del Cdigo de Comercio; y derogar el
Cdigo de Comercio.
El proyecto del Poder Ejecutivo (1192/3)
La comisin designada por decreto tuvo como propsito elaborar un proyecto de unificacin del rgimen de las
obligaciones y contratos civiles y comerciales. La obra sustituye el Libro Segundo del Cdigo Civil y lo divide
en 3 secciones; adems, en el mbito contractual agrega aquellos contratos modernos como el de Leasing,
Suministro, otros.
El proyecto de Cdigo Civil de 1998
En 1998 el Poder Ejecutivo envi al Poder Legislativo el proyecto de Unificacin del Cdigo Civil y
Comercial que tuvo ingreso en la Cmara de Diputados. El mismo fue formulado por una Comisin Honoraria
integrada por notables juristas designados por el Poder Ejecutivo.
Finalmente, a principios de 2011, mediante el Decreto Presidencial 191/2011, se constituy la "Comisin para
la Elaboracin del Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial
de la Nacin". (Toma la primera metodologa)
Dos metodologas:
o Unificacin total de la legislacin civil y comercial tomando el cdigo civil como base. (unificacin
total)
o Unificacin de los contratos y las obligaciones.
Artculo 957 del proyecto de unificacin del cdigo civil y comercial del 2011: Contrato
4-La tendencia unificadora a nivel internacional.
El anteproyecto de Cdigo Europeo de los contratos. Sus antecedentes. PAGS 44 a 49

III. Clasificacin legal de los contratos.
Clasificacin: LEGAL: surge de la ley// FUNCIONAL: surge de un doctrinario, clasifican los contratos de
acuerdo a su funcin.
Nosotros vamos a tomar la clasificacin legal.
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1- Unilaterales y Bilaterales
Artculo 1138 CC: Los contratos unilaterales son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra
sin que esta le quede obligada. (Ejemplo: donacin)
Los bilaterales son aquellos en donde las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. (Ejemplo:
compra-venta)
Diferencia entre acto jurdico unilateral y bilateral, y contrato unilateral y bilateral: El contrato es siempre un
acto jurdico bilateral porque para nacer requiere siempre de dos partes. Por ms que una de las partes no se
obligue, siempre se requiere 2 partes.
El acto jurdico es el hecho, humano, voluntario o consciente y lcito, que tiene por fin inmediato establecer
entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Los actos jurdicos
son unilaterales cuando para su perfeccin, requieren de la voluntad de una sola parte, que puede ser una sola
persona, en el caso del testamento; o la voluntad de varias personas pero que son una sola parte, pues su
voluntad es expresada con el mismo sentido, como por ejemplo en el caso de las comunidades que son
representadas por un administrador. Son bilaterales cuando requieren el consentimiento de dos o ms
voluntades (consentimiento), como los contratos.
Esta clasificacin no debe confundirse con la de contratos que son unilaterales y bilaterales. Los contratos son
siempre actos jurdicos bilaterales, desde que no existen sin el concurso de voluntades; pero en orden a sus
efectos, se llama unilaterales a los que crean obligaciones a cargo de una sola de las partes, tales como el
depsito, la donacin y bilaterales a aquellos que las crean para ambas, como la compraventa y el contrato de
trabajo.
Contratos bilaterales y con prestaciones reciprocas: Contrato con prestaciones reciprocas es una expresin
ajena a nuestro cdigo, deriva del cdigo italiano. Nuestro cdigo refiere a contratos bilaterales y unilaterales.
Pero en el artculo 1204 CC Vlez utiliz la expresin contratos con prestaciones reciprocas para hacer
referencia segn parte de la doctrina a los contratos bilaterales, pero para otra parte de la doctrina Vlez quiso
hacer referencia a todos los contratos onerosos (son todos los bilaterales y los unilaterales onerosos).
Contratos bilaterales imperfectos: Son aquellos en los que al establecerse el contrato, solo nacen obligaciones
para una de las partes contratantes, pero que luego, por circunstancias posteriores y eventuales, podan
engendrarlas tambin para la otra parte, por ejemplo: el comodato: el contrato al concluirse no engendra
obligaciones sino para el comodatario (cuidar la cosa prestada y devolverla al vencimiento del trmino); pero si
l realiza gastos extraordinarios para su conservacin, naca a cargo del comodante la obligacin de
reembolsarlos.
Contratos plurilaterales: Art 1137CC: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. (Ejemplo: sociedades).
Efectos de esta clasificacin (en contratos bilaterales):
Desde el punto de vista de la forma: Art 1021 CC - REQUISITO DE DOBLE EJEMPLAR. Slo en los
contratos bilaterales es necesario el doble ejemplar. La inobservancia del doble ejemplar acarrea la
nulidad del instrumento ms no la del acto jurdico que l documenta, de modo que puede probarse por
otros medios.
De fondo: Art 1201 - EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL. Es la facultad o
derecho potestativo de una de las partes en un contrato bilateral de no cumplir sus obligaciones,
rechazando incluso el pedido de cumplimiento, si la otra parte no cumple. La excepcin de
incumplimiento contractual, total o parcial, recogida del artculo 1201, se aplica slo en el caso de los
bilaterales, por ser precisamente consecuencia de la reciprocidad e interdependencia de las obligaciones.
- Art. 1202 SEA. Es aquello que se entrega de una parte a la otra, en virtud de una clausula
accidental de un contrato bilateral, con la finalidad de facultar, a uno o ambos contratantes, a la
resolucin por voluntad unilateral de uno de ellos (arrepentimiento) o con la finalidad de confirmar el
contrato (como cumplimiento o principio de ejecucin del mismo).
La misma solo resulta posible dentro de la bilateralidad del contractual, por cuanto son propias del nexo
de reciprocidad. No es aplicable en los contratos unilaterales.
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- Art. 1204 - PACTO COMISORIO. Es una clusula legal o convencional de los contratos con
prestaciones recprocas o bilaterales, en virtud de la cual la parte cumplidora del contrato, frente al
incumplimiento culpable de la contraria, tiene una opcin de exigirle el cumplimiento o pedir la
resolucin de un contrato: en ambos casos se puede reclamar tambin los daos y perjuicios.
- Art.895 - IMPOSIBILIDAD DE PAGO. Extinguida por imposibilidad de pago una de las obligaciones
derivadas en el marco de una relacin contractual bilateral, ese efecto se extiende a los contratos
bilaterales, como efecto del ya mencionado nexo de interdependencia.
2. Contratos onerosos y gratuitos
Art. 1.139. Se dice tambin en este cdigo, que los contratos son a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo
oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin
que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle: son a ttulo gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes
alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su parte. Contratos onerosos: son aquellos en los cuales las
partes asumen obligaciones reciprocas de modo que se promete una prestacin al recibir otra ej. Compraventa,
la permuta, el contrato de trabajo, la locacin. La ventaja o provecho tiene que ser material, quedando excluidas
las satisfacciones puramente morales o de conciencia, pero no es necesario que las mismas sean equivalentes.
El punto clave de esta distincin no radica en la reciprocidad de las prestaciones, sino en el hecho de que, al
efectuare una parte la prestacin o al obligarse a hacerlo, ha tenido en mira una ventaja que la otra le
concedera. Cabe destacar, que de ningn modo ventaja es sinnimo de contraprestacin. En el caso de que la
ventaja fuese mnima, como por ejemplo en una compra y venta, tanto la doctrina nacional como la extranjera
sostienen que el precio irrisorio (el monto es tan mnimo que resulta despreciable) no permitira el nacimiento
de tal figura contractual debido a que no hay sacrificio alguno. Contratos a ttulo gratuito: implican una
atribucin patrimonial a favor de una persona, sin que sta, a su vez, haya recibido una ventaja o
contraprestacin, o bien, sin que se le reconozca a favor ningn crdito a cargo de la otra parte: la donacin,
comodato, depsito gratuito, etc.
Son onerosos todos los contratos bilaterales? Son onerosos, por su naturaleza, todos los contratos bilaterales.
En efecto, y partiendo del Art. 1.117( Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern
responsables por los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la
autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito), se ha considerado que el vinculo obligacional que se
establece entre los alumnos o sus padres y los propietarios de los establecimientos educativos se debe ubicar en
la esfera convencional, tanto si es oneroso o gratuito, es decir, tanto si es con un ente estatal como cuando lo es
con uno privado. Sostenemos, en tales casos, la existencia de un contrato bilateral, oneroso o gratuito (segn se
trate de qu tipo de establecimiento es), atpico (en tanto no es regulado en forma expresa por la ley), que se
denomina contrato de enseanza. Entonces, la prestacin del servicio pblico de enseanza en establecimientos
educativos estatales importa, la celebracin de un contrato BILATERAL y GRATUITO.
Contratos neutros e incoloros: Neutros son los contratos que no pueden calificarse ni de onerosos ni de
gratuitos.
Incoloros son aquellos que en ocasiones pueden predicarse la onerosidad y en otros casos la gratuidad
(Centanaro habla de contrato de enseanza dependiendo de si vamos a escuela pblica o privada).
Efectos de los contratos onerosos: Estos efectos propios de la onerosidad contractual son elementos naturales
de los contratos onerosos, y por ende, existen en todos los de dicho tipo, aunque nada hayan establecido sobre
el tema los contratantes; sin embargo, s pueden aumentar, restringir o modificar los efectos o las consecuencias
propias de dichas garantas con la excepcin del artculo 506 del cdigo civil (dolo de las partes).
a) Responsabilidad por eviccin: la palabra eviccin sirve para designar la situacin que sobreviene a raz de
una derrota en juicio. Evicto es el que ha sido vencido en pelito y privado del derecho que adquiri; eviciente,
el que lo ha vencido; garante, el que debe responder por hacer trasmitido el derecho al evicto.
Eviccin es entonces: cualquier turbacin, privacin o prdida que sufra el adquiriente en el derecho
transmitido y a la consecuente responsabilidad del transmitente. El 2091 establece: Habr eviccin, en virtud de
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sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquiriente por ttulo oneroso fue privado
en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o
posesin de la cosa. Pero no habr lugar a garanta, ni en razn de las turbaciones de hecho, ni an en razn de
las turbaciones de derecho, procedente de la ley, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del
hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia era
conocida al tiempo de la enajenacin. La responsabilidad por eviccin es de carcter objetiva, ya que viene
impuesta por la leu a todo aquel que trasmite un derecho, con independencia de su conducta.
b) Responsabilidad por vicios redhibitorios: son los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se
transmiti a titulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin,, que la hagan impropia para su destino, si de
tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquiriente, no la habra adquirido o habra
dado menos por ella. (Artculo 2164).
c) Lesin (Artculo 954).
d) Teora de la imprevisin (Artculo 1198).
3- Contratos consensuales y reales.
Art. 1.141. Los contratos reales, para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las
partes haya hecho a la otra tradicin de las cosas sobre que versare el contrato. Ser consensual aquel contrato
que quede concluido para producir sus efectos propios desde el momento en que las partes hubieren
manifestado recprocamente su consentimiento. En los contratos reales, no podr tenerse por concluido el
mismo hasta que una parte no haya entregado a la otra el objeto del mismo (artculo 1141); ante la falta de
dicha dacin nos encontramos en consecuencia, ante una mera promesa aceptada de contrato real (artculo
2244). Para que el contrato real de que se trate exista debe prestarse el consentimiento y, adems, haberse
entregado la cosa que constituya su objeto, dicha dacin se efecta no para extinguir una obligacin nacida de
aquel, sino todo lo contrario: PARA QUE SE PERFECCIONE EL VINCULO CONTRACTUAL.
La entrega es CONTRAHENDI CAUSA (para el perfeccionamiento) y no SOLVENDI CAUSA (para su
cumplimiento)
Unilateralidad de los contratos reales. Los contratos reales sern siempre unilaterales, ya que en conformidad
con lo normado por el artculo 1141, no quedan concluidos sino por la entrega de la cosa que constituye su
objeto. Es decir que, de acuerdo con lo all prescripto, para que exista el contrato una de las partes debe haber
entregado a la otra la cosa, siendo esta entrega constitutiva del vinculo. Y ello determina sin duda, la
unilateralidad del contrato real, puesto que cuando nace a la vida jurdica como tal, solo existe un obligado, esto
es: el que debe devolver la cosa o pagar el precio de renta.
Promesa aceptada de contrato real: Entendemos que la promesa aceptada de contrato real es aquella
convencin por la cual una parte se obliga a realizar con otra un contrato de tal naturaleza. Por lo que la
diferencia entre la promesa aceptada de contrato real y el contrato propiamente dicho estriba en la circunstancia
de que en la primera no se ha entregado el objeto y solamente se promete su entrega, mientras que en el
segundo caso, por efecto de lo dispuesto en el artculo 1141 se debe entregar la cosa. Efectos de la promesa:
Comodato: no da lugar a accin puesto a que es gratuito
Mutuo gratuito: no da lugar a accin puesto a que es gratuito
Mutuo oneroso: tesis intermedia
Pero en cuanto a la renta vitalicia no se dice nada por lo que:
1) Tesis negativa: Vlez tom el artculo 1141 del cdigo de Freitas, pero que suprimi la parte final del
modelo, que consideraba a la promesa aceptada como contrato consensual y que al suprimirla, lo hace con la
intencin de negar accin ante estos supuestos
2) Tesis intermedia: considera que en las promesas aceptadas, si bien no existe accin para exigir el
cumplimento, hay en las onerosas el derecho al cobro de los daos y perjuicios derivados de su falta de entrega,
podemos generalizar las consecuencias que surgen de los art 2244 y 2256, dado que estas normas nunca
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conceden accin por cumplimiento pero s la primera de ellas otorga una por daos y perjuicios cuando el
mutuo es oneroso.
3) Tesis amplia o afirmativa: en principio de accin de cumplimiento a la promesa de contrato real, podras
sostener que lo que no est prohbo esta permitido, que lo convenido es ley para las partes, que su
incumplimiento afecta la buena fe y que por analoga debe aplicarse lo regulado en materia de forma. Entonces
los artculos 2244 y 2256 quedaran entonces como excepciones expresamente establecidas por el codificador
para esos supuestos especiales. Nosotros nos inclinamos por esta tesis, pero sostenemos que el preliminar de
contrato real no es el contrato y que l solo nacer a la vida jurdica con la entrega de la cosa. RENTA
VITALICIA
Enumeracin de los contratos reales: Art. 1.142. Forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el
comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de anticresis.
Casos especiales:
Contrato oneroso de renta vitalicia: (la renta vitalicia transfiere una propiedad a cambio de una renta vitalicia
que fijaran las partes, que durar lo que dura la vida del acreedor, es unilateral por que es real) Art. 2.070.
Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en
dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual
durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato. La enumeracin no es taxativa, y pese a
no encontrase en el artculo 1142, el contrato oneroso de renta vitalicia integra dicha categora, en cuanto al
artculo 2071 El contrato oneroso de renta vitalicia no puede ser hecho, pena de nulidad, sino por escritura
pblica, y no quedar concluido sino por la entrega del dinero, o por la tradicin de la cosa, en que consistiese
el capital, exige la entrega del capital para que el contrato quede concluido. Sin perjuicio de ello, entendemos
que quedar perfeccionado por el solo consentimiento de las partes en los supuestos de la TRADITIO BREVI
MANU establecido en el artculo 2387 o cuando el deudor de la renta ya sea poseedor de la cosa por tenerla a
ttulo de mutuo o depsito. Permuta: si bien a este le son aplicables las mismas consideraciones que le caben a
la compra y venta, resulta pertinente recordar que, en el derecho romano, y de acuerdo con la opinin de los
PROCULEYANOS, se la consideraba como un contrato innominado y real; ello frente a la postura contraria de
los SABINIANOSM, quienes propiciaban, como fue reconocido, con el carcter consensual de la venta.
Proyecto de unificacin: La doctrina y la legislacin moderna han ido dejando de lado la distincin entre los
contratos consensuales y reales, convirtindolos a todos en los primeros, en decir, creadores de obligaciones:
ste ha sido el criterio seguido por el proyecto de unificacin de 1998.
4- Los contratos conmutativos y aleatorios: subespecie de los onerosos.
Art. 2.051. Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o
solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento incierto. Son aleatorios los contratos en los que el
monto de una de las prestaciones o de ambas, no est determinado de manera fija sino que depende de un
acontecimiento incierto. Tal es el caso de los contratos de juego apuesta y suerte y por el otro lado, el oneroso
de renta vitalicia, en el cual una de las partes entrega un capital a cambio de una renta que durara toda la vida
del que la recibe. El alcance econmico de la promesa hecho por el dedujo de la renta es impreciso, depende de
la duracin de la vida de la otra parte. Y el contrato ser ms o menos ventajoso, segn esta viva poco o mucho
tiempo. Otro ejemplo es la venta de cosa futura, cuando el comprador toma sobre si el riesgo de que la cosa no
llegue a existir, como tambin la venta de cosa existente pero sujeta a un riesgo, cuando el comprador toma el
riesgo a su cargo art. 1332. Son contratos conmutativos aquellos en los cuales las obligaciones mutuas estn
determinadas de una manera precisa y no dependen de un acontecimiento incierto y en los cuales las ventajas o
prdidas son conocidas por las partes al momento de la celebracin del negocio; estas contraprestaciones se
suponen equivalentes desde el punto de vista econmico. De ah la calificacin de conmutativos con la que se
quiere expresar que las partes trueca o conmutan valores anlogos. Ej.: la compraventa, la permuta, el contrato
de trabajo, locacin obrera, etc.
En principio, solo los contratos conmutativos estn sujetos a resolucin o reduccin de las prestaciones
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excesivas por causa de lesin.
En los aleatorios, las partes asumen deliberadamente el riesgo de que el contrato pueda resultar desventajoso,
especulando la posibilidad contraria. Nadie puede quejarse por tanto, de falta de equilibrio econmico entre las
contraprestaciones definitivamente resultantes. Por excepcin puede admitirse la aplicacin de lesin tambin a
los contratos aleatorios, cuando la diferencia de las contraprestaciones sea de tal carcter que ni la misma alea
pueda justificarla. Tampoco es aplicable a estos contratos en principio, la teora de la imprevisin, cuando el
desequilibrio ha resultado del alea normal del contrato.
Clases de contratos aleatorios:
1. Por su naturaleza: como el contrato oneroso de renta vitalicia, contratos de juegos y apuestas, de rifa, de
seguro, etc. La desaparicin del alea genera su nulidad, solucin expresamente contemplada en los artculos
2064, 2065 y 2078, para los supuestos de juego y renta vitalicia.
Art. 2.064. Exceptuase el caso en que hubiese dolo o fraude de parte del que gan en el juego.
Art. 2.065. Habr dolo en el juego o apuesta, cuando el que gan tena certeza del resultado, o emple algn
artificio para conseguirlo.
Art. 2.078. El contrato de renta vitalicia ser de ningn efecto cuando la renta ha sido constituida en cabeza de
una persona que no exista el da de su formacin, o en la de una persona que estaba atacada, en el momento del
contrato, de una enfermedad de la que muriere en los treinta das siguientes, aunque las partes hayan tenido
conocimiento de la enfermedad
2. Por voluntad de las partes: el codificador recoge y generaliza la antigua distincin romana referente a
contrato de compra y venta que diferencia entre emptio spei (venta de la esperanza) o emptio rei sperate (venta
de la cosa esperada). Art. 1.332. Cuando se venden cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de
que no llegaran a existir en su totalidad, o en cualquier cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero
sujetas a algn riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria.
En la venta de la esperanza se trata de un contrato aleatorio, en el cual se especula sobre la existencia futura del
objeto mismo. Por otra parte, cuando se contrata respecto de la cosa esperada, en contrato es conmutativo y
sujeto a condicin, siendo esta ltima la de que la cosa llegue a existir, en virtud de ello se asume el riesgo.
- Supuesto de aleatoriedad absoluta: Art. 1.404. Si la venta fuese aleatoria, por haberse vendido cosas futuras,
tomando el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, el vendedor tendr derecho a todo el precio aunque
la cosa no llegue a existir, si de su parte no hubiese habido culpa.
- Supuesto de aleatoriedad relativa: Art. 1.405. Si la venta fuese aleatoria por haberse vendido cosas futuras,
tomando el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, en cualquier cantidad, el vendedor tendr tambin
derecho a todo el precio, aunque la cosa llegue a existir en una cantidad inferior a la esperada; mas si la cosa no
llegase a existir, no habr venta por falta de objeto, y el vendedor restituir el precio, si lo hubiese recibido.
- Supuestos de aleatoriedad por riesgo: Art. 1.406. Si fuese aleatoria por haberse vendido cosas existentes,
sujetas a algn riesgo, tomando el comprador ese riesgo, el vendedor tendr igualmente derecho a todo el
precio, aunque la cosa hubiese dejado de existir en todo, o en parte en el da del contrato.
Efectos de la desaparicin del alea: En los contratos aleatorios por su propia naturaleza la desaparicin del alea
genera su NULIDAD (2064, 2065,2078)
-Contratos aleatorios y contratos sujetos a condicin
No debe confundirse el concepto de contrato aleatorio con el de contrato sujeto a condicin, se entiende
suspensiva. La caracterstica distintiva del primero radica en que, sobre la base de un negocio vigente, las
ventas o prdidas de que l proviene, para una o ambas partes, dependen de un acontecimiento incierto.
En el contrato sujeto a condicin, por su parte, la eventualidad del hecho incierto gravita sobre la existencia
misma del vnculo, pudiendo determinar su nacimiento (si es suspensiva) o su resolucin (si es resolutoria).
En suma, en el contrato aleatorio quedan supeditadas al hecho incierto las ganancias o las perdidas y no la
existencia o inexistencia del contrato o de las obligaciones que de l emergen, como ocurre con la condicin.
-Contratos aleatorios y la teora de la imprevisin
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Cabe distinguir si la excesiva onerosidad se ha producido como consecuencia del riesgo propio del contrato o
por otra causa. En el primer supuesto, el instituto en cuestin no resultar aplicable. Es que debe definirse como
lea normal aquel riesgo que el contratante ha tenido en mira, asumindolo al contratar. En el segundo caso, si
la excesiva onerosidad proviene de un riesgo extrao al propio contrato, cabe entonces aplicar la TEORIA DE
LA IMPREVISION (se aplica en los conmutativos, solo se puede en los aleatorios cuando el desfasaje se
produce a un rea ajena al contrato). As lo establece el artculo 1198 en su segundo prrafo. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a
los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato.
5- Contratos formales y no formales
El correcto concepto de forma no puede extraerse de una lectura literal del 973, que es el que pretende brindar
esta nocin. En efecto segn se ha sostenido doctrinariamente, se trata del conjunto de solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico.
Atendiendo al elemento forma como criterio de clasificacin, los contratos pueden ser formales o no formales.
Se llaman contratos no formales o puramente consensuales aquellos cuya validez no depende de la observancia
de una forma establecida en la ley, basta el acuerdo de voluntades, cualquiera se su expresin, escrita verbal y
aun tacita. Son formales los contratos cuya validez se encuentra supeditada al cumplimiento de ciertas
solemnidades especficas, o comunes para una serie o tipos de contratos. Es, entonces, a partir de esta nocin de
forma en el sentido de formalidad o tambin de solemnidad, que puede hablarse, como regla, de libertad de
formas; esto es, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar su voluntad (974 y 1182)
La mayora de la doctrina distingue, entre los contratos formales, aquellos en los que la forma es exigida ad
solemnitatem y aquellos en los que es requerida ad probationem. Segn nuestro criterio, los contratos formales,
se dividen en:
A. Solemnes: la inobservancia de la forma legal establecida no slo provoca la nulidad del acto como tal,
sino que tambin lo priva de cualquier otro efecto civil. Si no existe el elemento propio esencial forma,
se entiende que el consentimiento no ha sido prestado, siendo a su vez, incoercible, aun como promesa
de contrato. Si ella est establecida y no se cumple, aquel no nace, porque la solemnidad integra su
sutancia; sin la forma no hay acto. Este es el caso de la donacin de inmuebles, la de prestaciones
peridicas o vitalicias, las remuneratorias, la cesin en general y la transaccin, las partes pueden
tambin solemnizar convencionalmente una forma de acuerdo con el art 1186.
Los contratos solemnes pueden clasificarse, a su vez, en legales o convencionales.
Los convencionales se dan cuando la forma es voluntariamente solemnizada por las partes.
En aquellos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida no podr ser
suplida por ninguna otra prueba y el acto ser de ningn efecto. Ejemplos de solemnidad legal son la
donacin de bienes inmuebles, donaciones remuneratorias, transaccin de derechos litigiosos.
B. Relativos: se admite la existencia de los denominados contratos solemnes relativos. Si bien en este
caso, la forma no hace a la validez del contrato, s hace a la produccin de sus efectos (a diferencia de
los primeros); prueba de lo apuntado es que resultan coaccionables por la va judicial en caso de que una
de las partes se negase a otorgarla. En efecto, la omisin de cumplimiento de la forma exigida opera
nicamente sobre la produccin de los efectos, pero no incide sobre la validez del contrato. En esa
direccin cabe recordar que la ley 17711 elimin del artculo 1884 que exige la forma de escritura
pblica, la sancin bajo pena de nulidad. Desde entonces, se entiende que los contratos que dicha
disposicin enumera, as como aquellos otros en que las partes hubieran convenido instrumentarlos por
ese medio, no son nulos por incumplimiento de la forma que, legal o convencionalmente se exige, sino
que, si debiendo ser hechos en escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura
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pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado
a hacer escritura pblica
C. Probatorios: son aquellos en que la forma es simplemente un requisito de prueba. La validez del
contrato no est en juego, sino slo su acreditacin. Art. 2.006. La fianza puede contratarse en
cualquiera forma: verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese negada en juicio, slo
podr ser probada por escrito. Es decir, que si no se observa la forma prevista, el acto no ser nulo.
D. Ad-luciditatem (informativos): el fin que persigue el cumplimiento de la forma ad luciditatem es que
a travs de ella se garantice al contratante ms dbil en este tipo de contrataciones, que va a llegar a sus
manos informacin sobre una serie de extremos del contrato que celebra, extremos estos que son
variados, dependiendo de cada contrato en particular. Y en distintos casos no solamente en los contratos,
sino antes, en la oferta del contrato, o en una informacin obligatoria previa a la contratacin.
6- Contratos de ejecucin instantnea, diferida y de tracto sucesivo: esta clasificacin toma en cuenta el
momento en el cual comienzan a producir sus efectos:
a) de ejecucin inmediata Sera de ejecucin inmediata cuando no est sujeto a trmino inicial alguno y su
cumplimiento se produce sin solucin de continuidad con su celebracin.
b) de ejecucin diferida: las partes postergan el cumplimiento de sus obligaciones para un momento ulterior, as
ocurre en la venta hecha con condicin suspensiva, es decir, se encuentra sujeto a un trmino inicial.
c) de tracto sucesivo: Son aquellos cuyos efectos se prolongan en el tiempo. Es diferente al contrato de
ejecucin instantnea (son aquellos en que las prestaciones se realizan de una vez, ya en el momento de su
constitucin o en otro determinado (por ejemplo, el prstamo de una suma de dinero que deber devolverse en
un plazo determinado). Cabe aclarar que la existencia de un plazo para el cumplimiento no altera la ubicacin
de un contrato en esta categora, puesto que lo determinante es que aquel no se traduzca en prestaciones
peridicas).
7- Otras clasificaciones.
Principales y accesorios
Contrato es principal cuando puede existir por s solo y es accesorio cuando su existencia no se concibe sin el
principal, de tal modo que si este fuera nulo o quedara rescindido o resuelto, tambin quedara privado de
efectos el accesorio. Sin embargo, la mayor parte de los contratos son principales. Entre los accesorios pueden
incluirse: los de garanta, cuya finalidad consiste en crear una seguridad para el pago de una deuda, as la
fianza, hipoteca o prenda.
Causados y abstractos
Los contratos contienen una o ms atribuciones. Utilizamos el vocablo atribucin como comprensivo de todo
otorgamiento de de una "ventaja", de cualquier ndole. Atribucin hay en la creacin, en la modificacin, en la
traslacin y en la extincin de derechos.
Un sistema de derecho puede adoptar diversas actitudes:
1- Disponer que la validez de la atribucin no dependa en modo alguno de la existencia o validez de la causa.
Tiene entonces atribuciones abstractas, e idntico calificativo reciben los actos y contratos que las contienen.
Dicha abstraccin puede ser total, o bien parcial cuando abarca slo algunos aspectos, pero en una y otra
hiptesis, desentendindose de la causa. Calificarse haga esta abstraccin de absoluto.
2- O bien: desentenderse slo provisoriamente de la causa, pero corregir los efectos de la atribucin por medio
de acciones y excepciones de enriquecimiento. Tal es la abstraccin relativa.
3- O en fin: valorar la atribucin teniendo en cuenta la causa, la atribucin es causada, y as son calificados los
actos y contratos que la contiene.
De disposicin y de administracin El distingo se origina en la mayor o menos aptitud de los efectos propios a
cada una de las especies. Un contrato ser de disposicin cuando disminuya o modifique sustancialmente los
elementos que forman el capital del patrimonio de quien lo celebra (compraventa, donacin, etc.). Y ser
contrato de administracin cuando tenga por finalidad hacer producir a los bienes los beneficios que
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normalmente pueden obtenerse de ellos respetando su naturaleza y su destino (ej: locacin).
Esta clasificacin tiene particular importancia con relacin a la aptitud de los inhabilitados de conformidad a lo
establecido en el art 152. El tema tambin resulta de inters de acuerdo con lo expresamente dispuesto por
diversas normas; por ejemplo: 1357,1510, 1880 etc.
8- Contratos nominados e innominados (tpicos y atpicos):
El artculo 1143 incorpora otra clasificacin, cuyo origen se remonta al Derecho Romano: contratos nominados
e innominados, que en la moderna terminologa se denominan tpicos y atpicos. Segn dicha disposicin los
contratos son nominados o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial.
Ello es admisible en el marco que brinda la nota al transcripto 1143; en efecto, Vlez ejemplifica con un
contrato innominado, pero seala que lo es por no encaja en ninguno de los tipos de contratos que menciona y
no por q no disponga de denominacin.
Son contratos nominados o tpicos los que estn previstos y legislados en el cdigo. Son los contratos ms
importantes y frecuentes, y por ellos han merecido una atencin especial del legislador. Su regulacin legal,
salvo disposiciones excepcionales solo tiene carcter supletorio es decir se aplica en caso de silencio del
contrato, pero las partes tienen libertad para prescindir la solucin legal y regular de una manera distinta las
relaciones. Por lo tanto el propsito del legislador no es sustituir la voluntad de las partes sino desea evitar
conflictos para el caso en que las partes no hayan previsto cierto evento lo cual es muy frecuente.
Los contratos innominados o atpicos no estn legislados en el cdigo y resultan de la libre creacin de las
partes. Muchas veces ocurre que nuevas necesidades van creando formas contractuales que tienden a tipificarse
espontneamente y a llevar una denominacin comn, cuando esa forma contractual adquiere importancia
suficiente como para merecer la atencin del legislador, este la reglamenta: el contrato queda transformado en
nominado.
Por qu surgen estos contratos? Esta clasificacin es una exteriorizacin de la fuerza jurdica de la autonoma
de la voluntad en el contrato. Surge, asimismo, por las necesidades que aparecen en la vida moderna. Ejemplos:
el contrato de garaje naci luego de que se inventara el auto.
9. Contratos de consumo y de negociacin individual o paritarios: PAG 86
IV. Elementos de los contratos
La cuestin en el Cdigo Civil argentino: No se ha indicado cuales son los elementos esenciales de los
contratos, aunque el criterio del codificador surgira de los diversos captulos en que divide el Titulo I de la
Seccin 3 de su obra. Esta es una verdad a medias, ya que aunque el cdigo civil no enumera los elementos, se
refiere claramente a ellos en el artculo 1326 denominndolos requisito esencial.
Art. 1.326. El contrato no ser juzgado como de compra y venta, aunque las partes as lo estipulen, si para ser
tal le faltase algn requisito esencial.
Crtica moderna a la nocin de elementos: se procura distinguir de los elementos de los contratos, los
presupuestos de aquellos que son los requisitos extrnsecos de los mismos y asimismo y dentro de los
esenciales, los que son necesarios para la existencia del contrato o para su validez y las circunstancias del
mismo.
Nuestra opinin: dentro de la nocin de los elementos podemos hablar de esenciales, naturales y accidentales. A
su vez los esenciales pueden ser generales para todos los contratos tambin llamados comunes; otros lo sern
para un determinado grupo a los que denominaremos relativos; y por ltimo los particulares para determinada
figura contractual, conocidos como propios.
Al no estar estipulado en el cdigo, la doctrina discute sobre cules son los elementos esenciales. Nosotros
consideramos como elementos generales comunes: el consentimiento, el objeto, y la causa y como relativos o
de mbito limitado la entrega de la cosa en los contratos reales y la forma en los solemnes.
Elementos esenciales generales
Consentimiento
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Objeto
Causa
Elementos esenciales generales relativo
Entrega de la cosa en los contratos reales
La forma en los solemnes
Elementos esenciales particulares
Elementos naturales
Elementos accidentales
Elementos esenciales generales comunes
a) CONSENTIMIENTO: supone el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto. Este acuerdo de
voluntades, se concreta cuando la propuesta de una de las partes es aceptada por otra. Siendo el contrato un acto
jurdico BILATERAL, es impensable que exista tal figura SIN consentimiento.
b) OBJETO: es el acto jurdico y en consecuencia, aplica la norma del artculo 953: son los bienes que
comprenden las cosas y los objetos inmateriales y los hechos, positivos o negativos, sobre los que recae el
contrato. Desechando las posiciones doctrinarias que establecen que el objeto del contrato son las obligaciones
que generan o las prestaciones
Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial
no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos,
contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o
de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
c) CAUSA: es la finalidad o razn de ser del negocio jurdico, entendida en el doble sentido de la causa
categrica de la figura en cuestin y de los motivos psicolgicos relevantes, admisibles para el derecho, que en
la hiptesis concreta, hayan impulsado a las partes a concluir el acto. Es decir, adherimos a la nocin
TELEOLGICA de la causa, y en consecuencia, sostenemos que en todo acto jurdico, y por ende, en todo
contrato debe existir la causa final y que la misma deber observarse desde dos aspectos: uno uniforme y
general, para toda la figura contractual, y otra particular y variable para los contratantes.
La primera, la uniforme, tendr una importante funcin calificadora del contrato, mientras la segunda tendr su
campo de accin dentro del tema de la licitud del acuerdo.
Elementos esenciales propios
Son aquellos indispensables para que un acuerdo sea de una especie contractual determinada y no de otra,
variando obviamente, en cada contrato tpico o atpico. Ejemplo: artculo 1326: El contrato no ser juzgado
como de compra y venta, aunque las partes as lo estipulen, si para ser tal le faltase algn requisito esencial.
Estos elementos son EL PRECIO Y LA COSA, a su vez, sostenemos que la cosa es el elemento esencial
particular de la permuta, mientras que la cosa, el precio y el plazo lo sern de la locacin de cosas, por otro
lado, el poner la fuerza fsica o intelectual y la remuneracin lo constituyen en la de servicios; la opcin de
compra y que el dador sea una entidad financiera o sociedad que tenga por objeto la realizacin de esos
contratos en el leasing la cosa, la concesin del uso de la misma y la gratuidad, en el comodato; en el contrato
oneroso de renta vitalicia se predica la entrega del capital, la renta y el lea y as sucesivamente en el resto de
los contratos.
Presupuestos del contrato:
Son los sujetos o sea la pluralidad de partes, la voluntad exteriorizada de los mismos, la capacidad y la
legitimacin.
Con lo que respecta a la PLURALIDAD DE PARTES, es impensable un contrato sin la misma, atento a su
naturaleza jurdica y por ello lo comienza a definir en el artculo 1137 CUANDO VARIAS PERSONAS SE
PONEN es decir que sin dos o ms partes no puede existir el contrato. (Sostenemos que en el supuesto de
auto contratacin igualmente hay dos partes aunque contrate una sola).
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La VOLUNTAD EXTERIORIZADA: atento a lo que estable el artculo 913, ningn acto tendr el carcter de
voluntario sin un hecho exterior mediante el cual la voluntad se exteriorice, por lo que para que exista acto
jurdico y por ende contrato, la voluntad de los contratos debe exteriorizarse ya sea en forma expresa o tcita.
La CAPACIDAD no es un elemento general del contrato, sino que es un PRESUPUESTO DE VALIDEZ DEL
CONSENTIMIENTO. Ello es as ya que la capacidad tiene inmediata vinculacin con la parte, es decir, que se
encuentra directamente relacionada con la persona del agente y hace que la aptitud subjetiva est fuera del
contrato o, lo que es lo mismo, que sea extrnseca a aqul pero ligada a l, cumpliendo una funcin integradora,
por un nexo de subordinacin jurdica. La ausencia de la capacidad, producir la invalidez del acuerdo, que
podra ser alegada por las personas facultadas por la ley para hacerlo, pudiendo ser el contrato confirmado,
salvo el puesto de ausencia de capacidad de derecho.
La LEGITIMACION es un requisito para implementar un vinculo valido entre las partes y se refiere a la
especial naturaleza que emerge entre las mismas, por lo que se conoce el grado o el tipo de inters que tienen en
la rbita de los derechos sustanciales (inters para obrar) y estriba en la titularidad.
Elementos esenciales relativos o de mbito limitado
Son los elementos esenciales relativos la entrega de la cosa en los contratos reales y la forma en los solemnes.
La entrega de la cosa en los contratos reales: de acuerdo a lo establecido en el artculo 1141 (Los contratos
reales, para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra
tradicin de las cosas sobre que versare el contrato.), hasta que una parte no haya entregado a la otra el objeto
del contrato, aqul no habr sido concluido y nos encontramos ante una promesa aceptada de contrato real
(denominacin dada en el 2244> La promesa aceptada de hacer un emprstito gratuito no da accin alguna
contra el promitente; pero la promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el
promitente, dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses, desde que debi cumplirse, para
demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses.), pero no ante el contrato. Por ende, para que el contrato
real exista debe haberse prestado el CONSENTIMIENDO y adems ENTREGARSE LA COSA OBJETO DEL
MISMO, y dicha dacin se efecta no para extinguir una obligacin nacida de aqul sino para que este exista.
Dicha entrega es un elemento esencial relativo ya que no se aplica a todos los contratos, sino que su mbito se
limita al de los reales y que sin ella NO HAY contrato real.
La forma solemne: conjunto de solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico.
La forma que nos interesa como elemento general relativo es la forma solemne, ya que si ella no est como fue
establecida por la ley o por las partes, el contrato no nace, ya que la forma integra su sustancia. Es esencial g.r
ya que si bien no lo es de todos, se aplica a la totalidad de los contratos formales solemnes. (Ejemplo> 1810 del
cdigo civil: Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de
nulidad: 1 las donaciones de bienes inmuebles; 2 las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.)
Elementos naturales
A falta de exclusin expresa por las partes, integran implcitamente el mismo por as disponerlo la ley, son
tambin conocidos como efectos propios. De tal modo son elementos naturales en los bilaterales, la excepcin
de incumplimiento contractual, el pacto comisorio tcito, la obligacin de doble ejemplar. As son los
elementos naturales de los contratos onerosos la garanta de eviccin y los vicios redhibitorios.
Elementos accidentales
Son los que han tenido una regulacin expresa por la ley o por los contratantes y que slo integran el acuerdo
por inclusin expresa de la voluntad de las partes. Los elementos accidentales de los contratos encuentran su
fundamento legal en el principio de la fuerza jurgena de la autonoma de la voluntad, es decir en la norma del
artculo 1197, en cuanto no se ve afectado por las limitaciones que surgen del artculo 21.
Los elementos pueden o no estar regulados positivamente, por lo que se pueden indicar dos especies de estos
elementos segn haya o no sido expresamente legislados.
Ejemplos: modalidades de los actos jurdicos, pacto comisorio expreso, sea, pactos en la compra y venta y
garanta de eviccin en el contrato gratuito.
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III. Capacidad para contratar ( la capacidad se adquiere a los 18 aos)
La capacidad es un atributo de la personalidad, lo cual adems de gozar de los caracteres comunes a todos los
atributos, es decir, ser innata, vitalicia, inalienable, absoluta, por lo que resulta oponible erga omnes y nica, se
caracteriza por ser: susceptibles de grados, ya que se puede tener mayor o menos capacidad pero no puede dejar
de tenerla; por otro lado es un principio general, es decir, que en tanto la ley no atribuye al sujeto una
restriccin de capacidad, se lo considera capaz; y es tambin de interpretacin estricta, ya que las incapacidades
emanan de la ley y no pueden ser creadas o inducidas por va de analoga por los intrpretes de la norma y
tampoco podr renunciarse a la capacidad atribuida legalmente, puesto que el asunto interesa tanto al individuo
como a la sociedad.
La capacidad NO ES UN ELEMENTO GENERAL DEL CONTRATO, YA QUE LA MISMA DEBE
CONSIDERARSE COMO UN PRESUPUESTO DE VALIDEZ DEL CONSENTIMIENTO. Esto es as ya que
la capacidad tiene inmediata vinculacin con la parte, es decir, que se encuentra directamente relacionada con la
persona del agente y hace que la aptitud subjetiva est fuera del contrato o, lo que es lo mismo, que sea
extrnseca a aqul pero ligada a l, cumpliendo una funcin integradora, por un nexo de subordinacin jurdica
(la capacidad es una condicin del sujeto lo que la hace ser extrnseca al contrato). Por ende, la incapacidad
producir la invalidez del contrato, que podra ser alegada por las personas facultadas por ley para hacerlo
(1164: El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al
incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la
incapacidad fuere absoluta, y no a la parte que tena capacidad para contratar.) pudiendo ser el contrato
confirmado, salvo en el supuesto de ausencia de aptitud de derecho.
Diferencia entre la incapacidad natural, tambin llamada accidental y la civil: Podemos intentar una
caracterizacin de la incapacidad legal, afirmando que la capacidad civil, existe salvo que en un supuesto
determinado se d una de las causas de la incapacidad tal cual surge del artculo 52, pero probada su existencia ,
no es necesario acreditar que realmente afect al sujeto para invalidar el contrato. Lo relacionado con la
capacidad o incapacidad civil depende exclusivamente de la ley y no pueden los particulares modificarla,
ampliarla o restringirla.
Con lo que respecta a la incapacidad natural, no solo debe probarse que existi en el momento de dichos
causales, sino tambin, que afect a la voluntad del sujeto para invalidar el contrato. La misma se encuentra
receptada en los artculos 921, 1045 y 2257.
La misma puede afectar en forma total o parcial el discernimiento y queda a cargo de quien alega acreditar la
ausencia de aquel, a fin de obtener la anulacin del acto.
Son supuestos de incapacidad natural: la embriaguez, los estados de inconsciencia o alucinacin producidos por
el uso de estupefacientes,
Artculo 1045.
Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por
cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la
ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad
de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si
dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.
Capacidad e incapacidad de hecho y de derecho: La capacidad civil es sustancialmente la aptitud para ser
titular de derechos y deudor de obligaciones, y para obrar por si, en esa calidad mediante la realizacin de actos
jurdicos. La aptitud de ser titular de derecho , es decir, que pueda adquirirlos para s, es conocida como la
capacidad DE DERECHO y la aptitud de ejercer por s derechos, es conocida como la capacidad de HECHO o
de ejercicio.
Incapacidades absolutas y relativas. Casos: La incapacidad de HECHO puede ser segn su intensidad
ABOSULTA O RELATIVA. Mientras que la incapacidad de derecho, o sea la ausencia de aptitud para ser
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titular de derechos o contraer obligaciones, ser siempre RELATIVA, ya que si fuese absoluta desaparecera la
persona de acuerdo con la definicin legal de la misma.
Caractersticas de capacidad de hecho:
Puede ser absoluta o relativa
La incapacidad es la regla, la capacidad es excepcional en el caso de los incapaces de hecho relativo
El incapaz de hecho goza del derecho correspondiente, es decir, puede adquirirlo pero no ejercerlo por s
mismo. Para esto ltimo debe actuar su representante legal o bien contar con la debida autorizacin judicial.
La incapacidad de hecho se funda en insuficiencia en las condiciones mentales del sujeto, sea por faltar el
discernimiento en forma total o por no existir el necesario desarrollo intelectual, que se adquiere solamente con
la mayora de edad. Por lo tanto esta incapacidad sirve para proteger al individuo.
La nulidad que origina es relativa porque solamente pueden invocarla el incapaz por s, cuando sea capaz o de
lo contrario, su representante legal. La accin es prescriptible y el acto confirmable como consecuencia
precisamente del carcter relativo de nulidad.
Caractersticas de incapacidad de derecho
Es siempre relativa porque de lo contrario implicara la muerte civil lo cual se encuentra prohibida
Tiene carcter excepcional y por ello para estos incapaces la regla es la CAPACIDAD, la cual desaparece en
los casos expresamente contemplados
Lo que se intenta proteger NO es al incapaz, sino el INTERES GENERAL, EL ORDEN PUBLICO, LA
MORAL Y LAS BUENAS COSTUMBRES
La nulidad es ABSOLUTA, puede invocarla cualquier interesado, pedirla el Ministerio Pblico y declararla de
oficio el juez una vez comprobada o cuando resulta manifiesta. Solo est excluido quien celebr el acto con
conocimiento de la incapacidad
Los actos otorgados por quienes son incapaces de derecho para ello no pueden confirmarse. La accin de
nulidad NO se prescribe.
-Los incapaces absolutos son los que no pueden ejercer por s mismos ningn acto jurdico. Son tales los sujetos
que enumera el artculo 54: incapacidad absoluta: 1 Las personas por nacer; 2 Los menores impberes; 3 Los
dementes; 4 Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
PERSONAS POR NACER: son los nicos incapaces de hecho, realmente absolutos. Son aquellas personas que
han sido concebidas y se encuentran en el seno de su madre hasta el momento que se produce su nacimiento. Su
incapacidad es suplida mediante la representacin legal de los padres y, en caso de incapacidad de estos, deber
proverseles a un curador.
La cuestin de si la persona humana nace o no con vida es de fundamental importancia para establecer los
derechos patrimoniales de aquella que, de vivir aunque sea unos instantes, los adquiere irrevocablemente para si
misma y que, si luego fallece, entonces el orden sucesorio se establecer a partir de su sucesin; en cambio si
naciera muerta no tendra ningn bien y no se abrira su sucesin puesto que se considera como si nunca
hubiera existi.
MENORES IMPUBERES
Art. 126. Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIOCHO (18) aos.
Art. 127. Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14) aos cumplidos, y adultos
los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos cumplidos.
La doble clasificacin de los menores ( impberes y menores adultos) fue criticada por muchas de las doctrinas,
sosteniendo que tanto los incapaces absolutos como los relativos de hecho se encuentran en una situacin bsica
de incapacidad, es decir, que ambos estn impedidos de concretar por s mismos, de ejercer personalmente sus
relaciones jurdicas, salvo las excepciones prevista en la ley. Adems, es falso decir que los incapaces absolutos
de hecho estn impedidos de celebrar todos los actos jurdicos en los que se encuentren interesados. Esta
postura establece que no se justifica la sub clasificacin entre los incapaces de hecho, bastando esa sola
calificacin, con su secuela invariable, la situacin bsica de incapacidad y las excepciones que correspondan a
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cada tipo de incapacidad de hacer, es decir, los actos que cada uno de ellos puede realizar vlidamente.
Cesa la incapacidad de los menores de acuerdo a los artculos 128 y 131 de tres formas distintas:
1) Cumpliendo la mayora de edad, operando automticamente
2) Emancipacin por matrimonio
3) Emancipacin por va de habilitacin de la edad, mediante la decisin de los padres
Art. 128. Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren los DIECIOCHO (18)
aos. El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta
propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con
el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello.
Art. 131. Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil, con las
limitaciones previstas en el artculo 134.
LOS DEMENTES: Son las personas que, por tener sus facultades mentales alteradas, son susceptibles de
interdiccin, es decir, de convertirse, previa instancia judicial, en incapaces de hecho. La insuficiencia del
desarrollo mental serva como fundamento a la incapacidad, la alteracin de ese desarrollo, por causa de una
enfermedad, constituye una base o razn de ser prcticamente obvia del instituto.
Hay que distinguir la situacin de los que estn declarados tales en juicio y los que no lo estn. Los primeros
adolecen de incapacidad absoluta; los segundos se reputan en principio capaces, pero los contratos por ellos
celebrados pueden ser anulados bajo las siguientes circunstancias:
a) si la accin de nulidad es intentada en la vida del demente cuando la demencia exista pblicamente a la poca
de celebracin o se demuestre que el que contrato con el demente conoca su estado mental o cuando el contrato
es gratuito;
b) si la accin es intentada despus de su fallecimiento: la nulidad solo procede si la demencia surge del acto
mismo o si el contrato ha sido celebrado despus de iniciado el juicio de insania o se demuestra la mala fe del
que contrato con el fallecido
Para que sea procedente la interdiccin civil del demente, es menester cumplir con requisitos de forma y fondo.
Los requisitos de forma son los enunciados en los artculos 140 a 142.
Art. 140. Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este Cdigo se determinan, sin que
la demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente.
Art. 141. Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan
aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes.
Art. 142. La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a solicitud de parte, y despus de un
examen de facultativos.
Son:
La solicitud de parte correspondo puesto que la declaracin de demencia no puede ser dictada de oficio por el
Juez, por evidente que parezca la enfermedad y la ineptitud del sujeto. Debe exigirse la denuncia de alguna
persona indicadas en el artculo 144
Es necesario el examen de facultativos constituye un recaudo de seguridad y justicia de la decisin que debe
tomar el tribunal.
En la declaracin judicial no puede existir interdiccin civil del enfermo mental sin que la misma sea declarada
por el juez competente que es el del domicilio denunciado.
Los requisitos de fondo surgen del artculo 141, el cual establece que se declare la incapacidad por demencia de
las personas que por causa de enfermedades mentales, carezcan de aptitud para dirigir su persona y administras
sus bienes.
La existencia de una enfermedad mental
La enfermedad debe incidir en la vida de relacin del sujeto, impidindole dirigir su persona y administrar sus
bienes
El denunciado no sea un menor impber
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Tampoco podr pedrsela cuando se haya rechazado por improbada una denuncia similar, salvo si hubieren
sobrevenido hechos de demencia a la sentencia judicial anterior.
SORDOMUDOS QUE NO SEPAN DARSE A ENTEDER POR ESCRITO
Son todas aquellas personas que se encuentran privadas de habla y que no puede oir cuando se le habla,
generalmente por razones de nacimiento. Sin embargo, la situacin de inferioridad de los mismos depende del
grado de educacin o reeducacin que le permita un correcto comportamiento en su vida de relacin, en el
manejo y direccin de sus derechos y obligaciones. Por sta razn, la ley hace referencia a aquellos sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito (artculo 153: Los sordomudos sern habidos por incapaces para los
actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito.)
El procedimiento y los requisitos de la accin de declaracin de incapacidad son similares al trmite de los
dementes, lo mismo que las personas habilitadas a promover la demanda y lo referente al proceso de
rehabilitacin (artculos 154,156 y 158)
Art. 154. Para que tenga lugar la representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los
dementes; y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda dispuesto respecto a los dementes.
Art. 156. Las personas que pueden solicitar la declaracin judicial de la incapacidad de los dementes, pueden
pedir la de la incapacidad de los sordomudos.
Art. 158. Cesar la incapacidad de los sordomudos, del mismo modo que la de los dementes.
Los incapaces de hecho relativos son los MENOS ADULTOS, es decir los que cumplieron 14 pero no han
llegado a los 18. Estos incapaces se encuentran en el artculo 55 (Los menores adultos slo tienen capacidad
para los actos que las leyes les autorizan otorgar.)
Cabe destacar que la regla general es la INCAPACIDAD, por ello tales incapaces solo pueden otorgar los actos
que expresamente les estn permitidos por ley.
Situacin legal de los penados a ms de tres aos
Se encuentra en el artculo 12 del cdigo penal y establece La reclusin y la prisin por ms de tres aos
llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos
ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la ndole de delito. Importan adems la privacin, mientras
dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por
actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces.
La incapacidad civil de los penados slo se justifica basada en un exclusivo propsito de proteccin haba el
sujeto privado de su libertad. Esta institucin slo tiene correspondencia con el inters jurdico de que los
derechos de los condenados no se pierdan por mala gestin y se ejerzan con toda la eficacia posible, y la
especial situacin del condenado dentro del establecimiento carcelario y por estar alejado por tal motivo de la
sociedad comn podra afectarlo.
La incapacidad de los penados es la incapacidad de hecho, ya que la privacin de la patria potestad, de la
administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos, dura solo mientras dure la
pena; no es entonces una privacin de derechos, sino de ejercicio, la cual, por naturaleza, no tiene ms objetivo
que la proteccin de incapaz.
Situacin legal de los menores adultos
Los menores adultos son incapaces de hecho relativos y para stos la regla general es la incapacidad; por ello
tales incapaces solo pueden otorgar los actos que expresamente les estn permitidos por la ley. De ello que el
artculo 55 que los contempla establezca que slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autoricen
otorgar.
Aptitud de los menores adultos para litigar
A los fines de determinar si los menores adultos tienen en general aptitud para litigar, hay que tener en cuenta
que la Convencin Interamericana sobre los Derecho del Nio establece en su artculo 12 los estados partes
garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin
libremente en todos los asuntos que afecten al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio,
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en funcin de la edad, y madurez con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en
todo procedimiento judicial que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un
rgano apropiado, en consonancia con las normas de la ley nacional
En nuestro dispositivo la regla es que quien se considera titular de un derecho pueda defenderlo personalmente
en un proceso, pero a la incapacidad de hecho corresponde la incapacidad procesal, porque en ambos casos se
trata de una incapacidad de obrar. Por consiguiente, para determinar la capacidad de la parte para actual
vlidamente en el proceso, hay que referirse a las disposiciones de las leyes de fondo.
Sobre el particular y a efectos de estar autorizado para intervenir en juicio, el menor necesita del consentimiento
expreso de los padres o, a la inversa los padres, sin intervencin alguna de sus hijos menores, pueden estar en
juicio por ellos como actores o demandados (247).
Los padres deben tomar intervencin en los pleitos en los que estn involucrados sus hijos menores, o
directamente y en la medida en que la ley lo asigne, iniciar ellos mimos las acciones judiciales pertinentes al fin
de salvaguardar los intereses de aquellos. Sin embargo, esta regla tiene una excepcin que es cuando los
menores entre 14 y 18 trabajan. (283: Se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo,
profesin o industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo,
profesin o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 131. Las obligaciones que de estos actos
nacieren, recaern nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo o slo el usufructo, no tuvieren
los padres.)
De este modo, y con el mismo criterio que lo que establece el artculo 57, establece que los padres o tutores
sern los representantes necesarios de los incapaces y, en caso de que alguno de ellos negare su consentimiento
al menor adulto para intentar una accin civil contra un tercero, el juez, con conocimiento de los motivos que
para ello tuviera el oponente, podr suplir la licencia, dando al hijo un tutor especial para el juicio (282: si los
padres o uno de ellos negaren su consentimiento al menor adulto para intentar una accin civil contra un
tercero, el juez, con conocimiento de los motivos que para ello tuviera el oponente, podr suplir la licencia,
dando al hijo un tutor especial para el juicio.)
Inhabilitacin: supuestos del artculo 152 bis
Art. 152 bis. Podr inhabilitarse judicialmente:
1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos
perjudiciales a su persona o patrimonio.
2 A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo,
el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o
patrimonio.
3 A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su
familia a la prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere
cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin
para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de
incapacidad por demencia y rehabilitacin.
Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos.
Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de
inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
El inhabilitado es un sujeto capaz con capacidad de obrar restringida, lo cual no nos impedir que cuando obren
fuera de su esfera de capacidad les sea aplicable el beneficio previsto por el artculo 1165 (Declarada la nulidad
de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere
dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio, o que
redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.). Es decir, son CAPACES CON CIERTAS
LIMITACIONES CONTENIDAS EN LA LEY O EN LA SENTENCIA JUDICIAL QUE LOS COLOC EN
22

DICHA SITUACION.
La inhabilitacin es el medio tcnico escogido por los ordenamientos, por el que se tiende a resguardar a
quienes practican hbitos viciosos o padecen de deficiencias psquicas que no llegan a privar del
discernimiento, pero que pueden traducirse en la posibilidad de que el sujeto afectado otorgue actos
perjudiciales a su persona o patrimonio. La restriccin se suple a travs de un SISTEMA DE ASISTENCIA a
cargo de un organismo o funcionario encargado de prestar su asentimiento al otorgamiento de determinados
actos que, a veces, el ordenamiento enumera. El sujeto, de tal modo, mantiene bsicamente su condicin de
sujeto capaz para todos los actos no exceptuados, lo que, en general, son aquellos riesgosos para su patrimonio.
Caractersticas de los inhabilitados:
Situacin bsica de capacidad del sujeto afectado
La restriccin a la capacidad de obrar para los actos enumerados se suple por un sistema de asistencia
Causales autnomas de las de interdiccin, las que, naturalmente resultan de fallas o defectos menos graves que
las de aquella
El trmite de inhabilitacin en los dos primeros casos que establece el 152, es similar al juicio de insania de
incapacidad por demencia. En el tercer caso, el juicio ser de carcter contencioso, de naturaleza sumaria,
lgicamente entre el denunciante y el denunciado como parte demandada. Decretada la inhabilitacin se
nombrar un curador cuya funcin ser asistir al inhabilitado en los casos de disposicin de bienes por actos
entre vivos y en los actos de administracin que pueda sealar la sentencia, de acuerdo con las circunstancias
del caso.
Aparte de estas limitaciones, los inhabilitados tienen capacidad de hecho, en cuando la ley los autoriza, en
principio, a realizar actos de administracin por s solos, salvo que los limite la sentencia y no existe ninguna
previsin legal respecto de los actos no patrimoniales.
Discusin acerca de las personas casadas. Artculo 1277
Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se
trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria,
aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la
transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de
ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica
aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte
comprometido.
Debemos considerar tambin si existe una incapacidad contractual de las personas casadas. El matrimonio le
prohbe a los contrayentes la celebracin de diversos contratos como por ejemplo, donacin, compraventa,
permuta y otros.
Al reformarse el artculo 1277 se abri paso a una profunda discusin a fin de determinar si la misma importaba
la creacin de una nueva incapacidad.
Pensamos que la naturaleza jurdica del asentimiento que debe prestar el otro cnyuge a los actos de
disposicin, sobre todo si se trata de bienes propios, constituye una disminucin en la capacidad sin llegar a la
incapacidad, es decir, sera capaz con capacidad disminuida para actos de disposicin de ciertos bienes,
crendose una situacin similar a la del prdigo.
2- Los incapaces de hecho y los denominados pequeos contratos
Los menores impberes, por su condicin de incapaces absolutos de hecho, no pueden celebrar en principio por
s mismo ningn contrato. Pero se plantea el problema de los pequeos contratos. Nos referimos, por ejemplo: a
las compras de golosinas, juguetes, revistas, tiles escolares, etc. Aunque jurdicamente dichos actos son nulos,
resolverlo as, segn doctrina, sera improcedente y perjudicial.
23

Fundamentos de la aptitud:
1. Que debe entenderse que media una autorizacin tcita o expresa de los representantes legales de dichos
incapaces para que stos celebren tales contratos, sea por enviarlos a efectuar las compras correspondientes,
asistir a los espectculos, viajar, etc. o bien por facilitarles dinero para que afronten estos gastos Art. 1.897.
El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse, y el mandante est obligado
por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese
contratado. (DOCTRINA DE SPOTA)
2. Que sin necesidad de invocar las razones precedentes, los micro contratos precitados deben considerarse
vlidos por motivos de inters general, en virtud de costumbres muy generalizadas y por la necesidad de
mantener dichos actos para no perjudicar los mismos incapaces y frente a las dificultades que ocasionara la
solucin contraria (DOCTRINA DE BORDA)
En realidad ambos argumentos SON ACEPTABLES, ms aun si uno no excluye al otro, es decir EN
ACEPTADO EN CONJUNTO.
3-Emancipacin: supuestos
Rgimen general:
Art. 131. Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil, con las
limitaciones previstas en el artculo 134.
Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin y disposicin de
los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de
los menores.
Supuestos contemplados:
1. Por matrimonio celebrado con o sin autorizacin, cesa la patria potestad (306: La patria potestad se acaba:
1ro. Por la muerte de los padres o de los hijos; 2do. Por profesin de los padres, o de los hijos, con autorizacin
de aqullos, en institutos monsticos; 3ro. Por llegar los hijos a la mayor edad; 4to. Por emancipacin legal de
los hijos, sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administracin de los bienes adquiridos a ttulo
gratuito, si el matrimonio se celebr sin autorizacin; 5to. Por la adopcin de los hijos, sin perjuicio de la
posibilidad de que se la restituya en caso de revocacin o nulidad de la adopcin.) y el menor adquiere su plena
capacidad civil con las solas limitaciones de los artculos 134 y 135.
Lmites:
Art. 134. Los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial:
1 aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito;
2 hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito;
3 afianzar obligaciones.
Art. 135. Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de
los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para
disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno
de stos fuere mayor de edad.
2. Habilitacin de edad (dativa): QUEDO ELIMINADA: era la emancipacin que poda obtener el menor,
cuando llegaba a los 18 aos, mediante autorizacin de quienes ejercan sobre l la patria potestad, o mediante
habilitacin del juez, si se encontrase bajo tutela. Actualmente ese instituto carece de sentido que al llegar a los
18 aos a la persona es plenamente capaz y no necesita de ninguna autorizacin.
En efecto con el rgimen de la ley 26.579 se elimina la emancipacin por autorizacin paterna, subsistiendo la
emancipacin por matrimonio, con determinadas modificaciones. Por lo tanto, en el sistema legal argentino la
nica emancipacin posible es por matrimonio CAPACIDAD PARCIAL POR OBTENCION DE TTULO
HABILITANTE (ARTCULO 128)
Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren los DIECIOCHO (18) aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia
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sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el
producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello.
La habilitacin comercial. Inhabilitacin. Supuestos. La inhabilitacin comercial. La capacidad para contratar
en el cdigo de comercio.
En relacin con los contratos comerciales, el artculo primero del cdigo de comercio menciona la capacidad
para contratar cuando afirma: la ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legar
para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ellos profesin habitual. En cuando a
la capacidad para contratar en general, sern de aplicacin a los contratos comerciales las normas del cdigo
civil, que tomando como base el articulo 1160 remiten tambin a las disposiciones que en el mismo se ocupan
de la capacidad de las personas y de las incapacidades.
Art. 1.160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad
relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con
personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las
disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando
comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos
sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
Los artculos 9 al 21 se refieren a la capacidad para ejercer el comercio y los artculos 22 a 24 a las
prohibiciones o incompatibilidades para ejercer el comercio, en cuando a estas restricciones, se interpreta que lo
vedado es el ejercicio del comercio, ms no la realizacin de actos comerciales aislados. Adems, existen
normas que determinan prohibiciones para realizar ciertos actos de comercio, prohibiciones que suelen
sealarse como incapacidades de derecho y que en realidad se trata de inhabilidades para algn acto. Ejemplo
de ello: art 105, inc. 1 y 3, 141, 262, 263, etc. del cdigo de comercio. Tambin existen prohibiciones o
inhabilidades en los contratos civiles que, por va de remisin, art 207 del cdigo de comercio, podran llegar a
aplicarse a los contratos comerciales similares a la especie civil.
Sus normas pueden sistemitarse en tres grupos:
A. Las referidas a la capacidad para ejercer el comercio, contendas en los artculos 9 a 12 y siguientes del
cdigo de comercio
B. Las que determinan prohibiciones o incompatibilidades para ejercer el comercio, art 22 a 24 del cdigo de
comercio
C. Las que editan incapacidades de derecho para la realizacin de determinados actos de comercio.
Son propiamente incapaces o inhabilidades de derecho de la misma naturaleza que las consagradas por el
derecho civil. Por ejemplo, la de los corredores en relacin a las negociaciones en nombre propio o en el ajeno,
o la adquisicin para s o su familia de cosas cuya venta se le encargara o intervenir en contratos de venta a
personas que hayan suspendido sus pagos, las prohibiciones a los factores y comisionistas.
4-La capacidad para contratar en el Cdigo Civil (Art 1160). Incapacidades generales para contratar y
particulares para diversos contratos. Inhabilidades. EL caso de los religiosos profesos y de los comerciantes
fallidos.
Incapacidades generales: el articulo 1160 dispone lo siguiente: No pueden contratar los incapaces por
incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente
prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas
especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos,
ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o
contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del
concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
Como vemos el artculo contempla 5 supuestos:
1. Dispone el texto legal que no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta; entendemos que se
refiere a los incapaces de hecho absoluto, motivo por el cual esta parte de la norma nos remite a lo regulado por
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el artculo 54 del cdigo civil
2. Continua la norma disponiendo: ni lo incapaces por incapacidad relativa, en los casos en que les es
expresamente prohibido, entendemos que se refiere el artculo al menor adulto, situacin reglada en el artculo
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3. Contina disponiendo la norma en anlisis ni los que estn excluidos de poder hacerlo, con personas
determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes se les prohbe en las disposiciones relativas
a cada uno de los contratos; la doctrina est conteste en que el codificador se refiere a la incapacidad de
derecho.
Incapacidad en supuestos particulares:
a) Con respecto al contrato de compra y venta, son incapaces para celebrar los cnyuges entre s y los
representantes legales de incapaces con sus respectivos representados (1358,1359 y 1361 inc. 1 y 2)
b) No pueden comprar las cosas que se mencionan en cada caso : los albaceas, las que pertenecen a la
testamentaria donde actan como tales ; los mandatarios, las que el mandante les encargue vender; los
empleados pblicos, las que pertenecen al Estado o municipios y de cuya administracin o venta estuviesen
encargados; los jueces, abogados, fiscales, procuradores, etc., las cosas que estuviesen en litigio en el juzgado o
tribunal donde ejercen o donde hubiesen ejercido sus funciones; los ministros nacionales y provinciales, las
cosas del Estado, establecimientos pblicos o corporaciones civiles o religiosas
c) El cdigo en el art 1360 establece en relacin con los menores emancipados que estos no pueden vender sin
licencia judicial bienes races suyos ni los de sus mujeres e hijos
d) Iguales incapacidades existen para celebrar los contratos de permuta y de locacin, cuando tales contratos se
otorgan entre las personas y con relacin a las cosas para las que existe prohibicin equivalente en materia de
compra y venta
e) En cuanto al contrato de cesin de crditos, con relacin a los bienes paralelos a los que originan incapacidad
de derecho parar comprar y vender
f) En el contrato de locacin de cosas existen ciertas limitaciones dispuestas por los artculos 1513, 300, 443
,450.
g) Tambin existe incapacidad de derecho con respecto al contrato de donacin, pues no pueden celebrar este
contrato los cnyuges entre s, ni uno de ellos a favor de los hijos que el otro cnyuge hubiera tenido de un
matrimonio anterior, ni para favoreces a un cnyuge a quien sea, al tiempo de la donacin, heredero presunto de
otro cnyuge.
h) Hay tambin incapacidad para celebrar el contrato de fianza en los supuestso que prev el articulo 2011:
Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para obligarse como fiadores, sin diferencia
de casos, con excepcin de los siguientes:
1 Los menores emancipados, aunque obtengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de $500;2 Los
administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que representaren;3 Los
tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus representados, aunque sean autorizados por
el juez;4 Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales;5 Los mandatarios en nombre
de sus constituyentes, si no tuviesen poderes especiales;6 Los que tengan rdenes sagradas cualquiera que sea
su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas.
i) Otro supuesto de incapacidad en el contrato de comodato (2262). Si las prohibiciones sobres ellos se violan,
el contrato es nulo o anulable. Prohbase a los tutores prestar bienes de sus pupilos, y a los curadores bienes de
la curatela; y en general, a todos los administradores de bienes ajenos, pblicos o particulares, que estn
confiados a su administracin, a menos que fuesen autorizados a hacerlo con poderes especiales.
RELIGIOSOS PROFESOS: dispone tambin el artculo en anlisis (1160) que no pueden contratar ni los
religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o
contratasen por sus conventos. Primera excepcin: de acuerdo con el 1160 los religiosos profesos no pueden
contratar, salvo que lo hagan comprando bienes muebles a dinero de contado, de esta forma se excluyen los
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inmuebles en todos los casos y los muebles que se pagan con determinados plazos, es decir comprados cn
crdito.
De acuerdo con lo que dice el artculo., se entiende, para parte de la doctrina, que solo pueden comprar y no
vender dichos bienes, puesto que la venta podra responder a un propsito de negociacin o lucho que no se
concilia con el rgimen del cdigo.
La segunda excepcin es para el caso de que estos religiosos contratasen para sus conventos.
COMERCIANTES FALLIDOS: el mismo artculo establece que no pueden contratar los comerciantes fallidos,
sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordato con sus acreedores. Esta
parte de la norma se encuentra fundamentalmente reformada por la actual legislacin concursal; aun antes de la
existencia de la misma, se afirmaba que no solo se comprenda a los quebrados, sino tambin los concursados
civiles; en la actualidad no queda ninguna duda.
5- Rgimen de los contratos celebrados por incapaces. Carcter de la nulidad. Posibilidad de alegarla.
Efectos.
Los principios generales sobre nulidad se de los actos jurdicos que se encuentran en los art 1040 a 1043; 1045
segunda parte; 1047 y 1048, son reiterados en los artculos 1164 a 1166, al reglar la capacidad para contratar.
En nuestra doctrina existen divergencias sobre la naturaleza de los actos jurdicos y de los contratos otorgados
por personas absolutamente incapaces de hecho. Estas dos posturas dicen:
1) Para algunos autores, dichos actos originan una nulidad absoluta. El fundamento de la primera tesis es que no
habiendo discernimiento en tales casos, el acto no puede producir efecto alguno. Por lo tanto, si el contrato fue
otorgado por un incapaz de hecho relativo, la nulidad puede ser alegada solamente por el incapaz.
En cambio, si la incapacidad es absoluta, tal situacin pueden invocarla tambin el ministerio pblico y los
terceros interesados. Para fundar esta ultima conclusin, se agrega que el articulo 1164 tiene como funde en el
artculo 1877 del proyecto de Freitas, que consagraba dicha solucin.
2) Otros en cambio entienden que la nulidad es relativa. Estiman que como est en juego una incapacidad de
hecho, sea absoluta o relativa, el acto es de nulidad relativa, porque lo que se persigue proteger son los intereses
del incapaz.
Para esta postura la incapacidad de hecho, sea absoluta o relativa, ocasiona una nulidad relativa. Por
consiguiente, el articulo 1164 est bien redactado, al establecer que la nulidad solamente pueden invocarla el
incapaz, sus representantes y sucesores; adems el ministerio de menores.

IV. Formacin del contrato
1- El consentimiento: concepto. El consentimiento como expresin de la voluntad en el contrato. Teoras de la
voluntad: real y declarada. La cuestin en el Cdigo Civil.
Etimolgicamente la expresin consentimiento deriva del latn consensus, lo que supone en consecuencia el
acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto. El consentimiento de las partes constituye la esencia
del contrato, ya que por definicin del artculo 1137 hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
En muchas disposiciones del cdigo civil se encuentra reglada la palabra consentimiento de diferentes sentidos:
en el artculo 1145 y 1146 cuando se hace referencia a la forma de manifestacin del mismo y en el art. 1157
haciendo referencia a los vicios del consentimiento. Aqu el consentimiento est referido a la voluntad aislada
de cada una de las partes.
Art. 1.145. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por
escrito, o por signos inequvocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o
que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o
que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse
algunas formalidades.
Art. 1.146. El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare, y la otra recibiere la cosa
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ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su
intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta
Art. 1.157. Lo dispuesto en el Ttulo "De los hechos", de este Libro, respecto a los vicios del consentimiento,
tiene lugar en todos los contratos.
Respecto a qu debe entenderse por consentimiento la doctrina se encuentra dividida:
1. Un acto bilateral consistente en el acuerdo de la voluntad de las partes
2. Es individual y se traduce en la adhesin respectiva que resulta de la oferta de uno de los contratantes y de la
aceptacin de otro. Es la que ms se encuentra acorde con lo establecido por Vlez en el 1144 (El
consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra.)
3. Esta posicin es ms conciliatoria y le asigna al trmino una doble significacin: en un sentido etimolgico,
expresa el acuerdo de voluntades de las partes; mientras que en uno ms restringido, designa la conformidad o
adhesin de cada una de las partes a las condiciones del contrato.
El consentimiento, que es en definitiva la concordancia (integracin recproca) de las voluntades de las partes
sobre el contenido del contrato, est formado por dos voluntades jurdicamente vlidas.
De conformidad con la TEORA GENERAL DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS, son necesarios varios
requisitos:
I. Requisitos internos: (ver 1157 y 1159 aplicacin de la teora general de los vicios de la voluntad de los actos
jurdicos)
Discernimiento
Intencin
Libertad
Art. 1.157. Lo dispuesto en el Ttulo "De los hechos", de este Libro, respecto a los vicios del consentimiento,
tiene lugar en todos los contratos.
Art. 1.159. Cesa el derecho de alegar tales nulidades, cuando conocidas las causas de ellas, o despus de haber
cesado stas, los contratos fuesen confirmados expresa o tcitamente.
II. Exteriorizacin de la voluntad:
Manifestacin de esa voluntad (manifestacin en virtud de la cual la voluntad salga de la esfera de su autor: art
913). Puede producirse por hechos materiales o declaraciones, de conformidad con las reglas establecidas por la
ley (art 1145 y 1146, que reiteran los principios generales de los arts. 914 y ss. de la misma legislacin)
Art. 913. Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se
manifieste.
Art. 914. Los hechos exteriores de manifestacin de voluntad pueden consistir en la ejecucin de un hecho
material consumado o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tcita de la voluntad.
Art. 1.144. El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la
otra.
Art. 1.145. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por
escrito, o por signos inequvocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o
que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o
que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse
algunas formalidades.
En consecuencia, el consentimiento puede ser EXPRESO, TCITO o PRESUMIDO POR LEY. Ser expreso
cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequvocos, debindose incluir entre los mismos al
exteriorizado electrnicamente. Es tcito, aquel que resulta de hecho o actos que lo presupongan o autoricen a
presumirlo, salvo exigencia legal de manifestarse expresamente o declaracin expresa en contrario. Para esto es
necesario aludir al art 1145 segunda parte, y al el art 918 La expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos
actos, por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se
exija una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa contraria. Se tratar de una
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cuestin de hecho sujeta a la apreciacin judicial en cada caso concreto. Ser presumido por la ley segn lo
establecido en el art 920 La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en
los casos que expresamente lo disponga. Con lo que respecta al silencio, puede implicar, excepcionalmente,
manifestacin expresa (significacin previa atribuida por la ley o por convencin de partes) o tcita (segn las
circunstancias) art 919 El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin
de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes.
Exteriorizacin de la voluntad:
La misma puede responder a la real voluntad de la parte, pero puede suceder que esta exteriorizacin no
coincida con su voluntad real.
Conviene atenerse a lo que en realidad se quiso o es preferible respetar lo que se manifest? Existen diversas
teoras al respecto:
i. Teora subjetiva o de la voluntad interna o real: sostiene que debe estarse a lo verdaderamente querido por la
parte y no a lo declarado
ii. Teora objetiva o de la voluntad declarada: se debe tener ms en cuenta lo manifestado y no lo querido; y si
hay diferencias debe prevalecer la exteriorizada.
iii. Teora armnica o mixta: sostiene, como regla general, que debe prevalecer la voluntad interna, real y
efectiva de las partes; excepcionalmente, debe considerarse la declaracin externa en cuatro supuestos:
-Dolo reciproco
-Simulacin
-Reserva Mental
-Error Inexcusable
Alguna doctrina expone estos supuestos de excepcin como teoras autnomas. En nuestro derecho ambas
teoras tienen sus aplicaciones, tanto la de la voluntad real, como la de la voluntad declarada (simulacin ilcita,
heredero aparente). Este criterio mixto es el que lgicamente deben seguir las legislaciones.
2-Los trminos del consentimiento
A) Oferta; concepto y naturaleza jurdica. Requisitos. Valor jurdico: retractacin de la oferta: ofertas
irrevocables. Caducidad de la oferta: casos. Ofertas al pblico en general; su consideracin en el mbito civil,
en el comercial y en los contratos de consumo. Invitacin a or ofertas. Modalidades de ofertas: ofertas
conjuntas y alternativas.
En materia contractual, esas dos voluntades cuya confluencia conforma el consentimiento, son denominadas
OFERTA y ACEPTACION, de manera que puede decirse que hay consentimiento cuando la oferta es aceptada.
Son tambin llamadas extremos del consentimiento. El consentimiento se forma por la oferta de una de las
partes y la aceptacin de la otra.
Cuando una persona desea celebrar un contrato, inicia las negociaciones mediante ofertas que ella dirige aquel
o aquellos con quienes quiere contratar. Es indiferente que la propuesta emane de cualquiera de las partes que
en definitiva celebren el acuerdo, pero es indispensable la aceptacin de la otra parte. Quien realiza la oferta es
OFERENTE o PROPONENTE, mientras que el ACEPTANTE es la persona a quien va dirigida dicha oferta.
Definicin de oferta: es la declaracin de voluntad, unilateral y recepticia diriga al probable aceptante que tiene
por fin hacer un contrato; en consecuencia es un acto unilateral que tiene por fin lograr el asentimiento de la
persona a quien va diriga, a los efectos de hacer nacer o surgir el acto jurdico bilateral.
Promesa de contrato: Art. 1.148. Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas determinadas sobre
un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos.
Requisitos para que haya promesa:
1) Debe ser recepticia, debe ir dirigida a persona o personas determinadas.
2) Debe especificar concretamente cual es el acuerdo que se quiere celebrar o surgir de sus trminos la
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naturaleza de aqul.
3) Debe contener todos los antecedentes constitutivos de los contratos.
4) Requiere de la intentio iuris o intencin de celebrar un negocio jurdico.
Anlisis del primer requisito del art 1148:
qu debe entenderse por persona o personas determinadas? Y en qu momento?. La determinacin debe
existir al momento en que la persona queda definitivamente ligada por medio de la aceptacin y siempre que la
oferta no haya sido revocada o se hubiese producido por caducidad.
En la nota del art 1148 Vlez adopta el criterio de SAVIGNY: es necesaria la determinacin del sujeto o sujetos
que van a recibir la oferta teniendo derecho a cerrar el circuito, prestando la correspondiente aceptacin. As
tambin, el art 1148 niega eficacia jurdica a las promesas hechas al pblico mediante circulares, prospectos,
anuncios pblicos periodsticos, promesa indiscriminada de venta de artculos, pero, por el contrario, son
vlidas las promesas de recompensas, los ttulos al portador y las de las obligaciones abstractas.
En el artculo 454 del cdigo de COMERCIO se establece que las ofertas indeterminadas no obligan a quien las
hizo, sino que son simples invitaciones a ofertar.
Las excepciones al principio de determinacin de las personas son las siguientes:
-Cuando una persona ofrece una recompensa al que le restituyese una suma perdida
-Que se ofrezca premio por un descubrimiento til
-Ttulos al portador
-Obligaciones abstractas
Entendemos que la oferta debe ser dirigida a persona o personas determinadas con las cuatro salvedades
anteriormente dichas, por cuando la ley busca a travs de las ofertas el acuerdo de voluntades y entiende
formado el contrato en el momento en que coinciden; la oferta debe ir diriga a alguien en especial ya que, en
caso contrario, no puede hacer aceptacin obligatoria.
Supuestos especficas de ofertas hechas a personas indeterminadas, al pblico en general o grupos de personas:
a) Los art 7 y 8 de la ley 24.249 de Defensa del Consumidor admiten las ofertas dirigidas a consumidores
potenciales indeterminados.
La ley de Defensa del Consumidor tiene su propio mbito de aplicacin (art 1), por lo que concluimos que la
regla general es la enunciada en los art 1148 del cdigo civil y 454 del cdigo de comercio, con el alcance
mencionado, salvo ley especial en materia de derecho del consumidor.
b) La convencin de Viena de 1980 para la Compraventa Internacional de Mercaderas (ley 22765), en su art
14.2 establece que la propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una
simple invitacin a hacer ofertas, salvo que el proponente indique lo contrario.
Invitacin a or ofertas:
Significa que quien la emite est dispuesto a escuchar propuestas, reservando para s la facultad de aceptarlas o
rechazarlas. Esta invitacin no tiene ninguna relevancia jurdica: no resulta vinculante. Por ejemplo, los carteles
de se alquila, se vende slo sirven para que los interesados demuestren su inters, debiendo ellos formular la
correspondiente oferta.
Un caso singular: el de la invitacin a formular ofertas que hace el martillero en la subasta.
Anlisis del segundo requisito del art 1148: la oferta debe ser sobre un contrato en especial y con todas las
caractersticas y los elementos constitutivos del mismo
El mencionado requisito significa que la oferta debe ser completa o autosuficiente de modo tal que basta la
respuesta afirmativa para tener por concluido el contrato. La oferta debe referirse a un contrato en particular y
tener todos los elementos constitutivos del negocio que se pretende celebrar.
Valoracin jurdica: retractacin de la oferta. Oferta irrevocable
La duracin de la oferta es su tiempo de vida, durante el cual la falta de aceptacin no ser considerada un
rechazo. Las reglas de vigencia para los casos en que no hay plazo fijado en la misma propuesta:
Oferta verbal: se entiende rechazada si no se acepta inmediatamente (art 1151 La oferta o propuesta hecha
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verbalmente no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente; o si hubiese sido hecha por medio de un
agente, y ste volviese sin una aceptacin expresa.)
Oferta por agente: el rechazo se produce cuando el nuncio vuelve sin una aceptacin expresa (art 1151)
Oferta por correspondencia: plazo razonable.
De acuerdo con el cdigo civil, las ofertas pueden ser retractadas, mientras no hayan sido aceptadas (1150 Las
ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca
determinada) salvo si renuncia al derecho de retirar la oferta o cuando se obliga a mantenerla por un plazo
determinado. Nuestro cdigo no fija plazo de duracin de la oferta y, en consecuencia, se discute en doctrina
hasta cuando la misma resulta obligatoria para el proponente.
Moderadamente se sostiene la necesidad del mantenimiento de la oferta por un tiempo razonable en proteccin
de la buena fe, atribuyendo responsabilidad a quien procede a la ruptura intempestiva. El art 1156 resuelve
dicha situacin: La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o
incapacidad sobreviniente, y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas,
tendr derecho a reclamar prdidas e intereses.
Por excepcin, la oferta ser irrevocable:
1. Cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de retirarla. El destinatario podr aceptar mientras no
haya transcurrido el plazo de prescripcin; sin embargo, el oferente podr pedir la fijacin judicial del plazo de
vigencia de su oferta.
2. Cuando se hubiese obligado, al hacerla, a permanecer en ella hasta una poca determinada. Por ejemplo: el
caso del presupuesto por tanto das: este supuesto otorga al destinatario un plazo cierto para reflexionar.
Qu ocurre si el oferente retracta la oferta pendiente el trmino por el que se obligo a mantenerla o haciendo
caso omiso a la renuncia, al producirse la aceptacin en trmino? Aparecen aqu dos diversas posturas:
1) El contrato se ha perfeccionado, la declaracin es irrelevante y por lo tanto el aceptante tiene la facultad de
exigir el cumplimiento o resolver el contrato reclamando los daos y perjuicios (responsabilidad contractual);
esta es la solucin que da el cdigo italiano, que suscribimos con sustento en la norma del art 1155 del cdigo
civil que har inoponible al aceptante la declaracin del oferente.
2) No hay contrato ya que no pudo perfeccionarse en tanto oferta y aceptacin no coinciden en un momento
determinado; por lo tanto, el aceptante solo puede reclamar los daos e intereses negativos (responsabilidad pre
contractual)
Supuestos de caducidad de la oferta:
Con relacin al oferente: su muerte o incapacidad producir la caducidad de la oferta si ella ocurre antes de
haber tenido conocimiento de la aceptacin este es una excepcin al principio general que consagra el art 1154
cuando adopta el sistema de la emisin o remisin para la celebracin del contrato entre ausentes
Con relacin al aceptante: la caducidad se producir cuando la muerta o incapacidad sobreviniere antes de
haberse remitido la aceptacin. Vlez explica la postura en la nota diciendo: los herederos de aquel a quien la
proposicin se ha dirigido no tienen derecho a aceptar la propuesta con efecto respecto al proponente, porque
pueden median consideraciones personales al tratarse de un contrato, y porque no es lo mismo obligarse, o que
se obligue una sola persona, o que sean varias las que deban cumplir el contrato
En cuando a sus efectos, la caducidad opera de pleno derecho. Adems de lo dispuesto por el art 1149 el cdigo
civil, si la oferta lleva un plazo convencional de duracin, vencido ste, queda la misma sin efecto. Por ltimo,
la oferta queda sin efecto cuando no es aceptada lisa y llanamente por el destinatario.
Existe una diferencia entre los casos de revocacin y de caducidad
Revocacin: solicitada por el ofertante: ser vlida mientras no se haya enviado la aceptacin
Caducidad: fuente del ofertante: ser vlida mientras no se haya tenido conocimiento de la aceptacin.
Excepcin a estos ltimos la constituye el art 1795 del c. civil en tanto dispone si el donante muere antes que
el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla y los herederos del donante estn
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obligados a entregar la cosa dada
Revocacin: Solicitada por el aceptante, ser vlida mientras el oferente no tenga conocimiento de la aceptacin
Caducidad: Fuente del aceptante: ser vlida mientras no se haya enviado la aceptacin.

Modalidades de ofertas
La ley regula dos clases o especies de oferta (1153 La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella
se hubiese mandado al proponente.)
a) La oferta en forma alternativa que comprende cosas que pueden separarse. Por lo que se trata de contratos
alternativos o cosas que pueden separarse. Por lo que la aceptacin de una de las dos perfecciona el contrato.
b) La oferta que se haga en conjunto o que comprende cosas que no pueden separarse: las ofertas o las cosas no
pueden dividir y si el aceptante manifestarse tener inters en una de las cosas por un determinado precio,
estaramos frente a una nueva oferta, distinta a la anterior.
B) La aceptacin; concepto y naturaleza jurdica. Requisitos. Modificacin de la oferta. Efectos
La aceptacin es un acto jurdico unilateral, constituido por una expresin de la voluntad, que est diriga al
ofertante y que cuando resulta congruente y afirmativa, es idnea para la celebracin del contrato.
Son requisitos de la aceptacin los siguientes:
Debe tratarse de una declaracin de voluntad dirigida o encaminada a la celebracin del contrato
La aceptacin debe ser totalmente congruente con la oferta recibida (art 1152): cualquier modificacin
importar una nueva propuesta o contraoferta
Debe ser optativa. Supone la existencia de una oferta subsistente al momento en que se produzca la aceptacin
(art 1154)
La teora alemana de la PUNKTATION, sostiene que se debe tener presente que si las partes no estn de
acuerdo en aspectos marginales intrascendentes pero las mimas estas conformes en lo esencial del contrato por
celebrarse existira, segn esta teora, consentimiento u las diferencias debera zanjarlas el juez. A diferencia del
sistema argentino, la teora de la punktation o sistema de acuerdos parciales distingue entre clausulas esenciales
y secundarias para afirmar que hay contrato si hay concordancia sobre las primeras; a falta de conformidad en
los puntos secundarios, el juez los establecer de acuerdo con a la naturaleza del negocio.
En nuestro derecho, el aceptante no queda vinculado por su manifestacin de voluntad: puede retractarla antes
de que llegue a conocimiento del ofertante (1155). Si con posterioridad se negara a cumplir el contrato
incurrira en la pertinente responsabilidad civil.
Sin embargo, la muerte o incapacidad del aceptante ocurridas con posterioridad al envi de la aceptacin no
extingue dicha declaracin (1154) porque el consentimiento ya se encuentra formado y tiene sus efectos (1195)
C) La opcin y la prelacin contractual
La opcin no est regulada especficamente en nuestro derecho, pero nada impide su aplicacin en virtud del
principop de autonoma de la voluntad (1197). La figura se da con frecuencia en la prctica, a travs de las
opciones de compra o venta y de las opciones concedidas por los estatutos de las sociedades annimas a favor
de sus accionistas respecto de la adquisicin de nuevas acciones emitidas como consecuencia de un aumento de
capital.
Gastaldi manifiesta dos modalidades distintas que se observan en la prctica:
1. El contrato de opcin propiamente dicho: consiste en conceder a una de las partes el derecho potestativo de
acepta o no la oferta dentro de un tiempo fijado previamente
2. Se establece una opcin dentro de un contrato ya realizado (ej.: continuar o no el contrato de locacin por
tanto tiempo)
La prelacin: puede ocurrir que durante el curso de las negociaciones previas a la celebracin de un contrato,
una de las eventuales partes se obligue frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a realizar el
negocio, a preferirla respecto de otros eventuales interesados. Estamos ante el supuesto del llamo pacto de
prelacin o preferencia. El caso ms comn es que exista un contrato entre las partes y ah se fije el derecho de
prelacin o preferencia (1365 "Venta a satisfaccin del comprador", es la que se hace con la clusula de no
haber venta, o de quedar deshecha la venta, si la cosa vendida no agradase al comprador). La violacin de ese
pacto no conlleva la nulidad, sino slo el pago de daos y perjuicios.
3. Formacin del contrato entre presentes. Contrato por representantes. Doble representacin y auto
contratacin: casos. Formacin del contrato entre ausentes. Teoras. Sistema del cdigo civil: interpretacin
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de sus normas. Casos de los art 213 y 214 del cdigo de comercio y su relacin con las soluciones del cdigo
civil.
Ms que de contrato debe hablarse de declaracin entre presentes o ausentes. La oferta hecha verbalmente no se
juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente, o si hubiese sido hecha por medio de un agente y este volviese
sin una aceptacin expresa (1151).
El consentimiento entre ausentes puede manifestarse por hechos o por declaraciones. Entre estas ltimas es
importante determinar el momento y lugar en que se celebra el contrato. Entre presentes, se podr celebrar un
acuerdo con alguien que se encuentra en otra jurisdiccin por medio telefnico, correspondiendo en tal supuesto
determinar en qu momento y en qu lugar se debe tener por formado el contrato.
El tema, que pertenece al derecho privado internacional ha sido regulado por:
1) Tratado de Montevideo de 1940 art 38 ,37, 41, 42
2) El cdigo civil Arg: 12,1180,1181,1209,1213,1215
Contrato por representante, la doble representacin y la auto contratacin
FONTANARROSA explica que la representacin se da cuando una persona, en virtud de una ley o por
voluntad de otra persona que le otorga poder, acta en nombre de esa otra persona realizando actos jurdicos y
comprometiendo a quien representa:
Representacin necesaria: es aquella que surge de la ley (la de los padres, curadores, tutores)
Representacin voluntaria: es la que proviene de la voluntad de la persona que quiere hacerse representar.
Puede actuar una misma persona en nombre de dos o ms sujetos diferentes y celebrar por si solo un contrato
en representacin de esos diversos sujetos? Hay dos diferentes hiptesis:
I) Cuando una persona celebra directa y personalmente un contrato con otra a quien aquella misma representa
(contrato entre representante y representado);
II) Cuando una persona celebra por s mismo un contrato en nombre de dos o ms sujetos cutos intereses en
contraste estn representados por ella misma (contrato entre dos o ms partes por medio de un representante
comn)
En ambos supuestos estaremos frente a lo que la doctrina ha denominado auto-contrato
Cules son las consecuencias jurdicas de la auto-contratacin? Concluimos que en el auto contrato no existe
falta de consentimiento cuando la representacin es voluntaria porque, si bien fsicamente tenemos una persona,
la voluntad que se une es la de dos partes diferentes, la del mandante que quiere vender y mandatario que quiere
comprar o viceversa. No se trata de una nica voluntad, por lo que entendemos que puede ser vlida la
contratacin.
Desde el punto de vista jurdico es admisible la doble representacin, siempre y cuando no tenga consecuencias
perjudiciales para los contratantes.
Diferencias entre el contrato celebrado por representante del contrato que se lleva a cabo por agente o nuncio:
El representante: tiene la posibilidad de discutir las condiciones que se presenten, dentro de sus facultades y
tambin puede actuar en nombre de su representado con las facultades que se establezcan. El nuncio o agente se
limita exclusivamente a entregar la oferta y a recibir, en su caso, la aceptacin, pero no puede modificarla. Es
tambin un mero vehculo para transmitir la voluntad del oferente ya elaborada por ste.
Conclusin del contrato entre ausente. Teoras:
a) Teora de la declaracin: el contrato quedara concluido con la sola exteriorizacin por parte del aceptante, de
su voluntad de aceptar.
b) Teora del conocimiento o de la informacin: exige para tener por formado el contrato, que el oferente tenga
conocimiento efectivo de la aceptacin. Vlez objeta este criterio en su nota a los art 1150 a 1154
c) Teora de la emisin o envi: el consentimiento se forma cuando el aceptante remite al oferente la
declaracin de aceptacin; es decir, adoptando una solucin intermedia o eclctica, el momento de
perfeccionamiento del contrato estara dado por el momento preciso en que el aceptante se desprende de su
aceptacin por medio del envi de su exteriorizacin de la voluntad. Este sistema es el que ha sido adoptado,
como solucin general, por Vlez en el artculo 1154, contemplando las excepciones en los art 1149 y 1155
para los supuestos de caducidad de la oferta y retractacin de la aceptacin
d) Teora de la recepcin: el momento de formacin del contrato es aquel en que la aceptacin llega a destino, o
sea a poder del oferente.
El problema en el cdigo civil:
Principio general: art 1154. Adopta la teora de la emisin o de la expedicin. Sin embargo hay diferentes
excepciones:
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Art 1149: caducidad por muerte o incapacidad
Art 1155: retractacin del aceptante
Consideramos que en ambos casos la ley ha adoptado la teora de la recepcin.
Las normas del cdigo de comercio
El art 215 del cdigo de comercio dispone el consentimiento manifestado a un mandatario o emisario para un
acto de comercio, obliga a quien lo presta, aun antes de transmitirse al que mand el mensajero. Es una
aplicacin de la teora de la expedicin y queda marginada la excepcin del art 1155 del cdigo civil.
El art 214 del cdigo de comercio establece la correspondencia telegrfica se rige por las mismas
disposiciones relativas a la epistolar, para la celebracin de contratos y dems efectos jurdicos. Puede
considerarse una extensin del art 1147 del cdigo civil, al asimilar a la correspondencia epistolar aludida en
este la correspondencia telegrfica.
El art 213 del cdigo de comercio establece mediando corredor en la negociacin, se tendr por perfecto el
contrato luego de que las partes contratantes hayan aceptado, sin reserva ni condicin alguna, las propuestas del
corredor. Expresada la aceptacin, no puede tener lugar el arrepentimiento de las partes se lo considera una
excepcin de la excepcin prevista en el art 1155 del cdigo civil, es decir que la aceptacin torna irrevocable
el contrato.

Es Menester descatar que el art. 34 de la ley de defensa al consumidor determina que:
Revocacin de aceptacin. En los casos previstos en los artculos 32 y 33 de la presente ley, el consumidor
tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de DIEZ (10) das corridos contados a partir de la fecha
en que se entregue el bien o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esta
facultad no puede ser dispensada ni renunciada.
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo documento que con
motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Tal informacin debe ser incluida en forma clara y notoria.
El consumidor debe poner el bien a disposicin del vendedor y los gastos de devolucin son por cuenta de este
ltimo.
Por lo que se entiende que el aceptante (consumidor) podr revocar la aceptacin luego de que la haya conocido
el oferente hasta 10 das despus de haberse entregado la cosa.
4-Modos actuales de formacin del consentimiento: telfono, tlex, fax, medios electrnicos. Casos previstos y
rgimen establecido por la ley 24.240 PAG 195
5-Las llamadas formas modernas de contratacin:
a) Contratos preparatorios: preliminares, normativos, de coordinacin, tipo, colectivos.
b) Contratos prerredactados. Condiciones generales de contratacin. Contratos por adhesin: terminologa,
concepto, naturaleza jurdica, requisitos. Ejemplos de esos contratos.
6- Negociacin contractual: el conflicto: causas, caractersticas. Resolucin alternativa de disputas.
Negociacin, conciliacin, arbitraje: clausula compromisoria y compromiso arbitral, concepto, comparacin y
diferencias. Mediacin: definicin, caractersticas; objetivos; utilidad del procedimiento en conflictos de
origen contractual. Rol del mediador y de los abogados
7-Vicios del consentimiento. Terminologa y concepto de cada uno. Comparacin con los vicios de los actos
jurdicos y aplicacin de los principios generales. Consecuencias de los vicios; carcter de la nulidad;
posibilidad de alegarla; cesacin.
Denominamos VICIOS a ciertos defectos congnitos de los actos jurdicos que son susceptibles de motivar su
invalidez.
ERROR: es una falsa representacin intelectual de la realidad; la ignorancia es falta de conocimiento. El error
es de hecho cuando el falso conocimiento recae sobre un dato fctico o de hecho, contenido o presupuesto del
acto. En el acto que se debe juzgar, falta el exacto conocimiento del estado de cosas. El error de derecho es el
desconocimiento de la existencia o contenido de una norma jurdica, o interpretar su significado de una manera
distinta a la real o hacer una aplicacin inexacta a una situacin que no regula. El cdigo dispone en su art 923
que el error de derecho no excusa.
La ley distingue el error esencial del accidental (924 a 928). Solo el error esencial es causa de invalidez del
acto, el accidental carece de relevancia.
Casos contemplados por nuestro legislador:
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a) Error sobre la naturaleza del contrato -924, nota-
b) Error sobre la persona -925-
c) Error sobre la causa -926, primera parte y su nota-
d) Error sobre las cualidades sustanciales de la cosa -926, segunda parte-
e) Error sobre el objeto sobre que versare el acto -927-

El error accidental es el que se asienta en un elemento secundario, nfimo, accesorio, no principal del acto
(928). El error para ser relevante como causa de anulabilidad del contrato debe ser excusable (929)
Efectos del vicio: la ley declara anulable al acto, que es de nulidad relativa, de donde el acto errado produce sus
efectos hasta tanto no provenga la investigacin judicial sobre los hechos, a pedido de la parte legitimada, aquel
que incurri en error, y siempre y cuando no se hubiera prescripto la accin (art 1044 a 1046 y 1048)
Art. 1.044. Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude
presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, o cuando no tuviese la forma
exclusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen
nulos los respectivos instrumentos.
Art. 1.045. Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como
si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta
por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la
necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin;
y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.
Art. 1.046. Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde
el da de la sentencia que los anulase.
Art. 1.048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes.
DOLO: la palabra dolo significa engao, fraude, simulacin, mentira; en el derecho privado se la utiliza con
diferentes alcances. En el cdigo civil, como vicio de la voluntad, el dolo queda definido en el art 931 como
toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin para
conseguir la ejecucin de un acto.
La causa que provoca el error puede consistir en una accin (931: dolo positivo) o en una omisin (933: dolo
negativo), ser obra e una de las partes (dolo directo) o de un tercero (dolo indirecto 935).
Para que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la reunin de las circunstancias siguientes
(932):
1) Que haya sido grave
2) Que haya sido causa determinante de la accin
3) Que haya ocasionado un dao importante
4) Que no haya habido dolo por ambas partes
Efectos del vicio: el dolo que es causa de nulidad del acto supone tambin la reparacin por los daos que
resulten de la nulidad (1056 Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen
sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser
reparadas.) Vlez equipar el dolo de la parte al dolo producido por un tercero (935)
VIOLENCIA: la violencia como vicio de la voluntad comprende: la violencia material o fsica (936) y la
violencia moral o psquica (937 y 938)
INTIMIDACION: Se debe comprender la idoneidad de la amenaza para producir una fuerte impresin en una
persona sensata sin dejar de tener en cuenta las condiciones personales de la vctima. No constituye
intimidacin la amenaza del ejercicio de un derecho. Los artculos 941-942 y 943 disponen que la fuerza o la
intimidacin pueden provenir de una parte o de un tercero.
TEMOR REVERENCIAL: ARTICULO 940- El temor reverencial, o el de los descendientes para con los
ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con su superior, no es causa
suficiente para anular los actos.
SIMULACION: es el acto o negocio jurdico que por acuerdo de las partes se celebra exteriorizando una
declaracin recepticia no verdadera para engaar a terceros, sea que sta carezca de todo contenido o bien que
se esconda uno verdadero diferente al declarado. El cdigo no tiene un concepto preciso, pero a travs de los
artculos 955 y 956, dio su descripcin.
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Segn su naturaleza, la simulacin puede ser absoluta o relativa (956). Atento a los fines que se proponen las
partes para convenir el acto aparente, puede distinguirse la simulacin lcita de la ilcita (957). De acuerdo con
la extensin puede darse la simulacin total o parcial.
FRAUDE: supone una conducta tendiente a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen
convencional, abstrayndose del cumplimiento de ellas, con auxilio de otra va negocial receptada a su vez por
la ley. Se configura el fraude por medio de actos reales, serios y no aparentes, no simulados.
Se distingue el fraude a la ley de fraude a los acreedores. Nuestro cdigo civil legisla sobre este ltimo, como
vicio de los actos jurdicos que lesiona la buena fe.
El fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el deudor, que tienen como nota comn una
afectacin de su patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo la satisfaccin de
los crditos concedidos con anterioridad a aquellos y con evidente perjuicio para los mismos.
8- Responsabilidad en la formacin del contrato. Teoras de la culpa un contrahendo (Ihering) y de la culpa
precontractual (Faggella). Interpretaciones posteriores. Fundamento de la responsabilidad: teoras. La
cuestin en nuestros cdigos civil y comercial. Jurisprudencia.
La doctrina, especialmente Alsina, hace mencin o se preocupa por aquella que suscita el dao producido a uno
de los contratantes o negociadores de un contrato cuando:
El contrato se anula por culpa de alguna de las partes
No se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el
otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura
Por muerte o incapacidad de alguno d ellos pre-contratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual. Ello
en el supuesto de un ITER CONTRACTUS o camino negocial de cierta duracin en el tiempo.
-Diversos fundamentos se han dado sobre la responsabilidad civil durante el perodo de formacin del contrato:
1) La teora de la culpa in contrahendo (Ihering-1860) se plantea el caso de una compraventa en la que el
comprador incurra en error esencial al formular la oferta poniendo una cantidad superior a la deseada; probado
el error, el contrato se anula. Quin soporta los gastos producidos con motivo de la ejecucin del contrato?
Ihering seala que la culpa se cometi en el periodo previo de la formacin del contrato, y que el dao se
produjo como consecuencia de la accin de una de las partes mientras se contraa la relacin contractual. La
culpa in contrahendo consiste en la violacin de la obligacin de diligencias que las partes deben observar no
solo en el cumplimiento del contrato sino tambin en el trascurso de las relaciones anteriores al mismo. Ese
deber de diligencia nace con la oferta: por ello las tratativas anteriores no originan responsabilidad alguna. Hay
una culpa contractual impuesta en virtud de un contrato tcito, que desde que se emite la oferta se presume
existente entre las partes y por el cual ellas se comprometen a prestar las diligencias necesarias para obtener el
fin propuesto. La culpa in comprehendo es la culpa contractual en una especial direccin, esto es, la formacin
de un contrato vlido.
La crtica a esta teora es que no resuelve los supuestos de caducidad de la oferta por muerte o incapacidad de
su emisor.
2) Teora de FAGGELLA (1906) El perodo precontractual tiene su origen con el inicio de las meras tratativas
y no con la emisin de la oferta. F coincide con I en que el origen de esta responsabilidad es contractual, pero
no fundando en la culpa sino en la violacin objetiva del acuerdo concluido expresa o tcitamente entre los pre
contratantes para entablar negociaciones. La conducta reprochable sera una separacin arbitraria, incausada e
intempestiva de lo que habra sido el cuerdo normal de las tratativas.
3) Teora de RAYMOND adhiere en lneas generales a lo expuesto por F, caracterizando al retiro intempestivo
como una actitud violatoria de los usos impuestos por la equidad comercial y la buena fe
4) Teora de la obligacin legal (WINDSCHEID) Sostiene que es el derecho el que quiere que quien reciba
una declaracin de voluntad pueda tener confianza. La aplicacin de esta teora supone la existencia de una
norma legal que establezca especialmente la responsabilidad precontractual.
La crtica a esta teora es que para que tenga validez es necesario una ley o una norma legal, que estableciese la
responsabilidad; faltando sta, tal derecho no existe y no demuestra la fragilidad de esta teora. Para dar
situaciones contrarias a la equidad.
5) Teora del acto ilcito: esta teora surge con los expositores clsicos del derecho francs y siguiendo las
enseanzas de POTHIER. Encuentra fundamento de la responsabilidad y la consiguiente obligacin resarcitoria
en el texto del art 1382 del cdigo de napolen, inspiradora de nuestro art 1109 y por el cual todo hecho
cualquiera del hombre, que cause dao a otro, obliga a aquel por cuya falta se produjo, a repararlo. La vctima
deber colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual ya que el periodo de negociaciones queda
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fuera del crculo contractual.
La crtica es puesto que la oferta puede ser revocada por el oferente, antes de haber sido aceptada, el ejercicio
de ese derecho no puede constituir como ilcito ningn acto.
6) Teora de abuso del derecho: entre los sostenedores de esta teora se encuentra JOSSERAND Y entre
nosotros SPOTTA. Con relacin a la retractacin de la oferta por el solicitante, afirma que se comete un abuso
del derecho de no contratar, sancionado con daos e intereses, cuando aquella retractacin es injustificada,
carente de motivo legtimo.
La crtica es que deja fuera del mbito de proteccin legal el caso de la caducidad, pues evidentemente la
muerte no puede constituir un abuso del derecho
7) Teora de la declaracin de voluntad unilateral: afirma que quien actuando en forma voluntaria entra en
negociaciones enderezadas eventualmente a perfeccionar un contrato debe asumir las consecuencias de su
voluntad ejercida libremente; la solucin contraria permitira que inicuamente se burlase la expectativa legtima
que en terceros puede hacer generado la actitud negociadora.
La crtica es que adems del problema de determinar si puede admitirse la declaracin unilateral de voluntad
como nueva fuente de obligaciones la teora resulta insuficiente para explicar la responsabilidad precontractual
durante las tratativas, poca en la que no existe todava una declaracin de voluntad.

Extensin del dao resarcible: la doctrina discrepa sobre la magnitud del dao resarcible. Hay diferentes
posturas:
Aquellos que limitan la responsabilidad al resarcimiento de los daos al inters negativo
Otros incluyen el dao al inters positivo
Quienes sostienen que la extensin del resarcimiento depende del nexo causal entre el hecho generador de la
responsabilidad y el dao causado conforme a las circunstancias de lugar y tiempo en cada caso
Cuestin en nuestro derecho positivo: algunos casos de responsabilidad precontractual, al no poder ir
genricamente incluidos en la previsiones de la ley en punto a contratos, o a delitos o cuasidelitos, solo con
procedentes si existe un texto legal expreso. De esta ndole parece ser la responsabilidad emergente de
caducidad de la oferta por fallecimiento o incapacidad sobrevinientes.
Lpez de Zavala explica que trasladando las afirmaciones de Ihering a nuestro derecho, cada parte se encuentra
obligada velar por todo lo que de ella dependa. Ese deber de diligencia surge de interpretar el art 1056 del
cdigo civil. La aplicacin de del art 1056 en combinacin con las normas particulares lleva a las siguientes
consecuencias:
a) Defecto de capacidad: dictada la sancin de nulidad para proteger al incapaz, no cabe indemnizacin de
daos a la parte capaz (1165)
b) Falta de idoneidad en el objeto (1172)
c) Falta de legitimacin: cuando la ausencia de legitimacin trae la nulidad del contrato, el damnificado nada
puede reclamar si es de mala fe
d) Defectos de forma : son visibles y extrnsecos, y nadie debe ignorar la ley sobre las formas esenciales de los
actos jurdicos
e) Vicios de la voluntad interna: impera el art 1056; en caso de dolo o de violencia que son obra de un tercero,
la parte sabedora responda solidariamente con l (935-942)
Quien acepta ignorando la revocacin, o la caducidad de la oferta, y que a consecuencia de la aceptacin hace
gastos o sufre prdidas confiando en la existencia de un contrato concluido, tiene derecho a ser indemnizando
(1156). Se trata de una responsabilidad impuesta por la ley.
PRESUPUESTO DE LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:
a) Antijuricidad o incumplimiento objetivo o material: este presupuesto es explicado de modo diferente por los
autores segn la posicin adoptada al fundamentar la responsabilidad
b) Factor de atribucin: no encontramos acuerdo en la doctrina acerca de si la imputabilidad de la
responsabilidad precontractual es subjetiva u objetiva.
c) Dao: para incurrir en responsabilidad precontractual la conducta antijurdica imputable a un sujeto debe
haber producido un menoscabo material o moral
d) Relacin de causalidad: desde ya, debe existir causalidad adecuada entre el hecho del apartamiento de las
tratativas, retractacin de la oferta o aceptacin, nulidad o anulacin y el dao que causare.