UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEAR UFC

FACULDADE DE DIREITO
DEPARTAMENTO DE DIREITO PROCESSUAL
DISCIPLINA: HISTRIA E ESTUDO DO DIREITO
PROFa. MRCI A CORREI A CHAGAS
UNIDADE I EVOLUO HISTRICA DO PENSAMENTO JURDICO (5. PARTE)
A EVOLUO HISTRICA DO PENSAMENTO JURDICO - II


DOS DIREITOS HUMANOS AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
1


Mrcia Correia Chagas
2




Introduo

Tratar dos direitos humanos e da evoluo dos direitos fundamentais torna-se
indispensvel diante dos novos avanos das pesquisas cientficas e das perspectivas que

1
Esse texto faz parte do segundo captulo - O DIREITO AO PLANEJAMENTO FAMILIAR NO
SISTEMA CONSTITUCIONAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS - da Tese de Doutoramento em
Direito da autora pela Universidade Federal de Pernambuco UFPE, defendida em 19 de agosto de 2005,
sob o ttulo TECNOLOGIAS MDICO-REPRODUTIVAS E DIREITO FUNDAMENTAL AO
PLANEJAMENTO FAMILIAR: pressupostos conceituais e normativos para uma reflexo biotica.
No pode ser reproduzido ou utilizado, no todo ou em parte, sem a autorizao expressa da mesma.
2
Professora Adjunta da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear UFC. Doutora em
Direito. Universidade Federal de Pernambuco, UFPE, Brasil. Ttulo: Tecnologias Mdico-Reprodutivas e
Direito Fundamental ao Planejamento Familiar: Pressupostos Conceituais e Normativos para uma
Reflexo Boitica - 2005. Mestre em Direito (Direito e Desenvolvimento). Universidade Federal do
Cear, UFC, Brasil. Ttulo: O Direito ao Meio Ambiente como direito fundamental vida - 1998.
Graduao em Direito Universidade de Fortaleza UNIFOR - 1988. Ex-Professora na Graduao em
Direito da Universidade de Fortaleza das disciplinas: Direito das Famlias e SESED Prtico (Ncleo de
Mediao e Conciliao). Pesquisadora nas reas de Biodireito, Biotica, Direitos Fundamentais e
Relaes de Gneros. Desenvolve pesquisas sobre os temas: Mulher: Sujeito ou Objeto dos Mecanismos
de Implementao do Direito Fundamental ao Planejamento Familiar? e A violncia domstica/familiar
e suas repercusses nos direitos de personalidade.

estas abrem humanidade, bem como das possibilidades dos desrespeitos ao ncleo
essencial dos direitos fundamentais - a dignidade humana, pois, nas palavras de
Reinaldo Pereira e Silva,
Falar de direitos humanos falar da prpria histria da humanidade em sua
incessante luta contra a opresso, contra toda forma de opresso. Em outras
palavras, falar de direitos humanos falar de emancipao humana, idia que
ganha corpo na medida em que a conscincia tica da humanidade reconhece
a intrnseca dignidade de cada ser humano, de todos os seres humanos.
3


Norberto Bobbio, buscando os fundamentos dos direitos do homem, refere-se a
tal expresso como sendo muito vaga, no momento em que assim definida: direitos
do homem enquanto homem ou direitos do homem so aqueles que pertencem, ou
deveriam pertencer, a todos os homens, ou dos quais nenhum homem pode ser
despojado.
4

Tal definio, portanto, peca por sua amplitude, visto que nos primeiros tempos
de proclamao, esses direitos, no se estendiam a todas as categorias de pessoas, mas
somente a algumas classes, que preenchessem determinados requisitos, tais como:
serem proprietrias, pertencerem a determinado sexo, terem uma cor de pele especfica
etc.
5
Vale ressaltar que tais requisitos, ao longo da histria, foram se modificando,
todavia sempre privilegiando de forma estratificada determinados homens e no toda a
espcie humana.
Hoje em dia, pelo menos formalmente, este quadro mudou, haja vista que tais
direitos se pretendem extensivos a toda a humanidade, sem restries. Diz-se
formalmente, pois, na prtica, nem todos tm real acesso s garantias de tais direitos,
vivendo margem de seu alcance.
Partindo destes esclarecimentos preliminares, cumpre passar localizao
histrica dos Direitos do Homem, a sua distino dos Direitos Fundamentais e s
dimenses dos direitos fundamentais.




3
SILVA, Reinaldo Pereira e. Biodireito - a nova fronteira dos direitos humanos. So Paulo: LTr,
2003, p.19.
4
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 17.
5
Embora a posio da autora seja no sentido de que realmente existam direitos inerentes ao ser
humano, pelo simples fato de sua existncia como tal, no se pode negar que a formulao de enunciados
e a proclamao de tais direitos se estabeleceram num contexto de desigualdades e discriminaes sobre
seus destinatrios.

1 Localizao histrica

Importa localizar historicamente os direitos humanos visto que, como afirma
Bobbio:
[...] os direitos do homem, por mais fundamentais que sejam, so direitos
histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas
em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo
gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.
6


Embora se defenda que os direitos humanos preexistem s formulaes de
enunciados que os traduzem, entende-se que so as demandas sociais, suas carncias,
que estabelecem a necessidade de luta pela mudana, pelo novo, pela libertao de
velhos valores e pela escolha de novas liberdades, numa transformao das funes dos
direitos que originaram inicialmente (em que pese a redundncia) as mudanas. E essas
novas carncias, por sua vez, nascem em funo da mudana das condies sociais e
quando o desenvolvimento tcnico permite satisfaz-las.
7

Os direitos do homem esto, assim, relacionados com a forma de exerccio do
poder. O que se depreende do estudo da histria que os direitos humanos so sempre
produtos da luta do homem que no tem o poder contra os que detm o poder. Para Luis
Alberto Warat: [...] talvez se precise falar de direitos humanos como o direito
permanncia dos conflitos, como o direito a impedir que as revoltas sejam negadas nos
subterfgios de uma harmonia de leis e saberes que, no fundo, satisfazem o desejo da
servido.
8

Entende-se os direitos fundamentais como direitos histricos, surgidos na idade
moderna, a partir de lutas contra o Estado Absolutista. Antes disto, no h que se falar
sobre esses direitos, pois, buscando-se a origem dos direitos do homem na histria,
verifica-se que, na Grcia Antiga, por exemplo, no existia a idia de direitos do homem
como concebida hoje. Plato acreditava em um Estado justo, norteado pela justia; por
outro lado, considerava a escravatura como natural. J Aristteles propugnava pelos
direitos do cidado de viver na Plis, mas exclua desse direito os escravos, os
brbaros e as mulheres, por acredit-los seres inferiores, estando naturalmente excludos
de tal privilgio.

6
BOBBIO, Norberto, op. cit., 1992, p. 5.
7
Id. Ibid., p. 7.
8
WARAT, Luis Alberto. O abuso estatal do direito - Seqncia. Estudos Jurdicos Polticos.
Florianpolis: UFSC, n. 21, p. 40, dez./1990.
Em Atenas, no obstante o fato de ser considerada bero de relevante pensamento
poltico, para alguns, o bero da democracia, desconhecia-se um mecanismo de
limitao do poder oponvel ao prprio Estado, Sem garantia legal, os direitos
humanos padeciam de certa precariedade, na estrutura poltica. O respeito a eles ficava
na dependncia da virtude e da sabedoria dos governantes.
9

Herkenhoff discorda da idia de que a histria dos direitos humanos tenha
comeado com o balizamento do Poder Estatal pela Lei, pois afirma que a simples
tcnica de opor freios ao poder no assegura os direitos humanos, visto que, no s em
pocas passadas, mas ainda hoje, em que se dispe de um avanado sistema de
limitao do Poder Estatal, vem-se, todos os dias, flagrantes desrespeitos a tais
direitos, mesmo em pases de longa estabilidade poltica e tradio jurdica.
10

No obstante o fato de que o balizamento do poder do Estado pela lei tenha sido
uma grande conquista, pode-se assistir ao fenmeno, - pelo citado autor denominado de
direitos humanos para consumo interno -, em que, em alguns pases do chamado
primeiro mundo, persiste uma prtica na qual, no mbito interno, vigoram os direitos
humanos, enquanto que, nas relaes com pases dependentes, vigoram os interesses
econmicos e militares.
11

Herkenhoff defende, ainda, que a idia da limitao do poder do governante
comeou a germinar apenas no sculo XIII, enquanto a essncia dos direitos humanos,
que deveria ser respeitada pelos detentores do poder, teve uma longa gestao na
Histria da Humanidade, no sendo, assim, a tcnica de estabelecer freios ao poder
imposta pela tradio ocidental a nica forma de vigncia dos direitos humanos. Insiste
que cada povo tem de ser respeitado em suas prprias escolhas para o seu destino e seus
modos de viver, cometendo o Ocidente os mesmos erros do passado, quando tenta
impor um modelo nico para a expresso e proteo dos Direitos Humanos.
12

Pode-se localizar na Inglaterra do sculo XIII o incio do constitucionalismo,
precisamente em 1215, quando bispos e bares impuseram ao Rei Joo Sem Terra a
Magna Carta. Nascia nesse momento o primeiro instrumento de conteno do poder
Real. Apesar das conquistas liberais que se seguiram a esse texto, tais documentos no
se propunham a ter como destinatrios todos os homens. Garantiam, porm, direitos de

9
HERKENHOFF, Joo Baptista. Curso de direitos humanos - gnese dos direitos humanos, v.
1. So Paulo: Acadmica, 1994, p. 52.
10
HERKENHOFF, Joo Baptista, 1994, Lc. Cit.
11
Id. Ibid., 1994, p.53.
12
Id. Ibid.
estamentos. Os mais destacados so: a Magna Carta (1215-1225), a Petition of Rights
(1628), o Habeas Corpus Amendement Act (1679) e o Bill of Rights (1688).
13

John Locke pensou as proclamaes inglesas de direitos de forma mais universal,
pois, para ele, o poder poltico inerente ao ser humano, em estado de natureza. O
homem transfere a seus representantes escolhidos este poder, mas o seu exerccio
continua vinculado ao ser humano de forma geral, nascidos livres e iguais, e deve
voltar-se para o seu bem.
14

Bobbio afirma que, embora a hiptese do estado de natureza tenha sido
abandonada, permanece como um eco na Declarao Universal dos Direitos do Homem
a idia de que os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos, ou seja, so
livres e iguais por natureza. Estabelece, entretanto, que essa Declarao apenas um
eco, porque, de fato, os homens no nascem livres e iguais. Textualmente: A liberdade
e a igualdade dos homens no so um dado de fato, mas um ideal a perseguir; no so
uma existncia, mas um valor; no so um ser, mas um dever ser. Defende ainda que
as primeiras afirmaes de direitos do homem, enquanto teorias filosficas, eram
expresso de um pensamento individual, universais na medida em que se destinam a um
homem racional, fora do tempo e do espao, limitadas, todavia, em sua eficcia, pois
revestem-se de um carter de propostas a um futuro legislador.
15

O acolhimento dessas teorias pelo legislador se d, pela primeira vez, com as
Declaraes dos Estados Norte-americanos e da Revoluo Francesa, nascendo a uma
nova concepo de Estado. Cabe agora, antes de adentrar nesta seara, proceder
distino entre Direitos Humanos e Direitos Fundamentais, o que se seguir no prximo
tpico.

2 Distino entre direitos humanos e direitos fundamentais

Doutrinadores, tais como J.J. Gomes Canotilho, Norberto Bobbio, Jorge Miranda
e Paulo Bonavides, so unnimes
16
em afirmar que as expresses Direitos Humanos e

13
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. 22

ed., rev. So Paulo:

Malheiros, 2003, p. 151.
14
LOCKE, John. Segundo tratado sobre o governo. So Paulo: Ibrasa, 1963.
15
BOBBIO, Norberto, op. cit., 1992, p. 29.
16
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional, 6
a
ed. Coimbra: Almedina, 1992.,
BOBBIO, Norberto, op. cit., 1993., MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 4

ed., tomo
IV. Coimbra: Coimbra Editora Ltda., 1998., BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13

ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 514 516.
Direitos Fundamentais so comumente utilizadas como sinnimas e discordam de tal
uso promscuo mas no de forma muito clara.
Em Paulo Bonavides, os Direitos Fundamentais so aqueles direitos que o direito
vigente qualifica como tais, enquanto os Direitos Humanos so classificados como
direitos naturais, inalienveis e sagrados, direitos tidos por imprescritveis, abraando a
liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso.
17
Jorge Miranda
entende como Direitos Fundamentais os direitos ou proposies jurdicas subjectivas
das pessoas enquanto tais, individual ou institucionalmente consideradas, assentes na
Constituio.
18

Gomes Canotilho, por sua vez, preceitua a largueza desta distino ao definir
Direitos Humanos como direitos vlidos para todos os povos em todos os tempos... os
direitos humanos arrancariam da prpria natureza humana e da o seu carter inviolvel,
intemporal e universal,
19
enquanto que os Direitos Fundamentais, por sua vez, seriam
os direitos do homem, jurdico-institucionalmente garantidos e limitados espacio-
temporalmente... seriam os objetivamente vigentes em uma ordem jurdica concreta.
Ainda sobre o tema, Norberto Bobbio assim distingue:
Direitos do homem so os que cabem ao homem enquanto homem... so
aqueles que pertencem ou deveriam pertencer, a todos os homens, ou dos
quais nenhum homem pode ser despojado, enfim, [...] so aqueles cujo
reconhecimento condio necessria para o aperfeioamento da pessoa
humana, para o desenvolvimento da civilizao.
20


Sobre Direitos Fundamentais observa o mesmo autor:
[...] os direitos declarados absolutos no final do sculo XVIII, como a
propriedade sacre et inviolable, foram submetidos a radicais limitaes nas
declaraes contemporneas; direitos que as declaraes do sculo XVIII
nem sequer mencionavam, como os direitos sociais, so agora proclamados
como grande ostentao nas recentes declaraes.
21


Deixa-se claro com essa afirmao que no existem direitos fundamentais por
natureza, pois o que parece fundamental em uma poca, lugar e cultura, pode no o ser
em outra poca histrica e em outra civilizao, sendo, desta forma, temeroso tentar-se
estabelecer um fundamento absoluto a direitos que so historicamente relativos. Os
Direitos do homem se consubstanciam em mximas e princpios, numa perspectiva

17
BONAVIDES, Paulo, Curso de Direito Constitucional. 13; ed. So Paulo: Malheiros, 2003., p.
515, 516.
18
MIRANDA, Jorge, Manual de Direito Constitucional. 4. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1998,
tomo IV., p. 7.
19
CANOTILHO, J. J. Gomes, op. cit., 1993, p. 529.
20
BOBBIO, Norberto, op. cit., 1992, p. 17.
21
Id. Ibid., p. 18.
filosfica, enquanto os direitos fundamentais se propem dentro de um espectro de
concretude jurdico-positiva.
Dentro da perspectiva acima referida so, todavia, importantes as colocaes de
Daury Fabriz:
Os direitos humanos, assim compreendidos, devem atuar concomitantemente
com os direitos fundamentais de cada ordem jurdico-constitucional em
particular. Na aplicao de determinado preceito positivado por dado
ordenamento particular, deve-se colocar em mira os valores que norteiam os
direitos humanos. Verifica-se a necessidade de se promover a reaproximao
entre a esfera do Direito, da Moral e da tica.

H que se destacar, no entanto, que a temtica que envolve os direitos
humanos deve ser compreendida como uma idia que deve levar em
considerao as mais diversas culturas, sendo o direito cultura, lngua, por
exemplo, desdobramentos desse ncleo, denominado direitos humanos.
22


Os chamados Direitos Fundamentais, porm, no esto estabelecidos de uma s
vez nem de uma vez por todas. Como afirma Herkenhoff: A Histria movimento
dialtico, a ampliao de direitos no se esgota. Novos direitos esto sendo reclamados,
minorias tomam conscincia de sua dignidade....
23

Assim sendo pode-se constatar durante a histria da humanidade um crescendo de
conquistas de direitos e de suas conseqncias para cada civilizao afetada por elas.
Verifica-se, ainda, a evoluo de determinados direitos dentro de novas perspectivas
como respostas s demandas sociais. E neste movimento dialtico de novas conquistas,
tm-se vrias dimenses em que tais direitos podem se projetar, em que se entrelaam e
se interpenetram fazendo-as evoluir para o aperfeioamento da prpria humanidade.

3 Dimenses dos direitos fundamentais

Como enfatizado anteriormente (2.1.1 supra), tem-se nas Declaraes dos Direitos
dos Estados Norte-americanos (1776) e da Revoluo Francesa (1789) uma nova
concepo de Estado, agora no mais absoluto, mas limitado.
A primeira declarao de direitos fundamentais, como encarada hoje em dia, foi a
Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia (12/01/1776) - anterior, portanto,
Declarao de Independncia dos EUA. Essa Declarao tinha como objetivo bsico a
estruturao de um governo democrtico, dotado de um sistema de limitao de

22
FABRIZ, Daury Csar, Biotica e Direitos Fundamentais - a bioconstituio como paradigma
do biodireito. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003, p.237, 238.
23
HERKENHOFF, Joo Baptista, op. cit., 1994, p. 63.
poderes, com inspirao na crena de que o homem detentor de direitos naturais e
imprescritveis.
Aprovada na Conveno da Filadlfia (17/09/ 1787), a Constituio dos EUA no
era, inicialmente, dotada de uma declarao de direitos fundamentais do homem. Esta
Carta de Direitos foi, portanto, elaborada e fez parte das dez primeiras emendas dessa
Constituio, aprovadas em 1791, e com acrscimos feitos em 1795, texto este que no
total compe o Bill of Rights do povo americano.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, proposta em
Frana (1787), considerada um dos marcos mais significativos da consolidao dos
Direitos Fundamentais por seu carter geral e universalizante, embora alguns autores,
tais como Paulo Bonavides
24
e Norberto Bobbio,
25
admitam que o que foi ganho em
amplitude, perdeu-se em concretude. Concretude esta conseguida pelos americanos em
suas Declaraes. Importa entretanto ressaltar que essa Grande Revoluo legou ao
mundo um lema proftico do desenvolvimento e conquistas de novos direitos:
Liberdade - Igualdade - Fraternidade.
Os Direitos Fundamentais distinguem-se em formao sucessiva. Alguns autores,
como Paulo Bonavides, classificam essa sucesso como geraes dos Direitos
Fundamentais.
26
J Willis Santiago Guerra Filho refere-se terminologia dimenses dos
Direitos Fundamentais, justificando que
o faz no apenas pelo preciosismo de que as geraes anteriores no
desaparecem com o surgimento das mais novas. Mais importante que os
direitos gestados em uma ordem jurdica que j traz direitos da gerao
sucessiva assumem uma outra dimenso, pois os direitos de gerao mais
recente tornam-se um pressuposto para entend-los de forma mais adequada
e, conseqentemente, tambm para melhor realiz-los.
27


Os tpicos a seguir tratam de como se desenvolveram os Direitos Fundamentais:

a) Direitos de Liberdade - Primeira Dimenso: Foi na luta contra o absolutismo que
se desenvolveu a primeira dimenso dos Direitos Fundamentais. Esses direitos tm
como destinatrio ou titular o indivduo e so oponveis ao Estado. A classificao pode
ser assim descrita: (status passivo prestaes ao Estado; negativo liberdade frente ao
Estado; positivo pretenses em relao ao Estado; e ativo prestaes por conta do

24
BONAVIDES, Paulo, op. cit. 2003, p. 516.
25
BOBBIO, Norberto, op. cit., 1992, p. 30.
26
BONAVIDES, Paulo, op. cit., 2003, p. 517.
27
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Direitos Fundamentais, processo e princpio da
proporcionalidade. In: __________. (Org.). Dos Direitos Humanos aos Direitos Fundamentais. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 13.
Estado)
28
encontra-se na categoria do status negativus, o delineamento da distino
entre sociedade e Estado. A teoria liberal, de concepo burguesa, visa a um Estado
mnimo, na qual os direitos individuais so erigidos categoria de sagrados e que visam
a uma absteno, a maior possvel, do Estado frente ao indivduo.
A burguesia ascendeu, neste contexto classe dominante e, a partir de ento,
numa posio de detentora do controle poltico da sociedade, passou a defender, apenas
formalmente, a universalidade dos princpios de liberdade poltica que ajudara a
despertar na conscincia do povo. Como afirma Paulo Bonavides: [...] a idia
essencial do liberalismo no a presena do elemento popular na formao da vontade
estatal, nem tampouco a teoria igualitria de que todos tm direito iguais a essa
participao ou que a liberdade formalmente esse direito.
29

Afirma tambm que a diviso de poderes, idealizada por John Locke e
sistematizada por Montesquieu,
30
foi uma tcnica fundamental para a proteo dos
direitos de liberdade.
O final do sculo XIX marcou o declnio das idias liberais, o que se refletiu na
doutrina dos direitos fundamentais. A declarao de direitos de liberdade e segurana,
tpicas do estado burgus, j no alcana todos os ideais da sociedade. A ordem social e
econmica no poderia deixar de ser alvo das decises do estado, que deveria tomar
para si esta nova tarefa: a promoo social de seus cidados.

b) Direitos de Igualdade - Segunda Dimenso: A liberdade da forma como fora
expressa e defendida na primeira fase da histria dos direitos fundamentais, liberdade
individual, sem preocupaes com as questes sociais, conduziu a inmeras situaes
de arbtrio. Nos termos de Bonavides:
Expunha, no domnio econmico, os fracos sanha dos poderosos. O triste
captulo da primeira fase da revoluo industrial, de que foi palco o Ocidente,
evidencia, com a liberdade de contrato, a desumana espoliao do trabalho, o
doloroso emprego de mtodos brutais de explorao econmica, a que nem a
servido medieval se poderia com justia equiparar. Face s doutrinas que na
prtica levavam, como levaram, em nosso sculo, ao inteiro esmagamento da
liberdade formal, com a atroz supresso da personalidade, viram-se a
sociologia e a filosofia do liberalismo burgus compelidas a uma correo
conceitual e imediata da liberdade, um compromisso ideolgico, um meio-
termo doutrinrio, que este sendo paulatinamente enxertado no corpo das
constituies democrticas.
31


28
MIRANDA, Jorge, op. cit., 1998, p. 84.
29
BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social. 6

ed. So Paulo: Malheiros, 1996,

p. 37.
30
MONTESQUIEU. O Esprito das Leis. Traduo de Pedro Vieira Mota. So Paulo, 1987.
31
BONAVIDES, Paulo, op. cit., 1996, p. 45.
Como desdobramento do desenvolvimento industrial e da conseqente formao
de uma classe operria, logo ficou patente a insuficincia de uma classe de direitos que
meramente visava absteno do Estado. A opresso econmica e poltica que assolou
a sociedade neste contexto deixavam claro que eram simplesmente simblicas as
constituies e as leis que reconheciam uma liberdade para todos, quando a maioria no
dispunha, como ainda hoje ocorre, de condies materiais para usufru-la.
O socialismo democrtico exigiu uma reformulao dos velhos quadros do
liberalismo burgus e a proclamao de novos direitos fundamentais, surgindo, assim,
um novo constitucionalismo, no qual as garantias j no so concebidas maneira
individualista e liberal como direitos de resistncia e oposio ao Estado, mas sim como
direitos do homem inserido numa coletividade, em relao intersubjetiva com seus
semelhantes e com o prprio Estado.
A partir dessa nova ordem, todos os demais pases passaram a adotar, no texto de
suas constituies, uma categoria indita de direitos. As primeiras a fazerem referncia
aos Direitos Sociais foram a do Mxico (1917) e a da Repblica de Weimar (1919).
Foi nesse esprito de alargamento dos Direitos Fundamentais que surgiu a
Declarao dos Direitos dos Povos Trabalhador e Explorado, fundada nas idias
socialistas de Marx e Engels, aprovada em janeiro de 1918 pelo Terceiro Congresso
Panrusso dos Sovietes.
A Constituio alem de 1919 foi a que mais se destacou nesse contexto. Possua
uma expressiva preocupao com o aspecto material, deixando de lado a antiga idia
formalista defendida por Jellinek, Kelsen e demais juristas da Escola de Viena. Carl
Schmitt foi o grande responsvel pela elaborao dessa Carta Constitucional, inserindo-
lhe sua teoria do Esprito da Constituio, em que o relevo especial deveria ser dado
ao aspecto material, ou seja, vontade soberana do povo que era o permanente poder
constituinte.
32
Como conseqncia, h nesse momento uma supervalorizao do aspecto
interpretativo do texto constitucional, sobrepondo-se ao aspecto meramente formal,
contido no prprio texto.
Os direitos sociais, culturais e econmicos, assim como os direitos chamados
coletivos, que se caracterizavam como um direito a uma prestao positiva do Estado,
nasceram com o ideal de igualdade, sem a qual no fariam sentido. Aqui o Estado
assume um papel preponderante na efetivao dos Direitos Fundamentais.

32
BONAVIDES, Paulo, op. cit., 2003, p. 147, 535, 544.
Uma das caractersticas bsicas dessa categoria de direitos que, inspirados pelo
princpio da igualdade, eles buscam o oferecimento de melhores condies de vida aos
menos privilegiados economicamente, cabendo ao Estado a misso de diminuir os
abismos entre os privilgios ilimitados de alguns e a misria absoluta de outros,
tentando, assim, equilibrar as relaes sociais e econmicas. So direitos frente ao
Estado e seu destinatrio ou titular a coletividade. Como afirma Paulo Bonavides:
Os direitos sociais fizeram nascer a conscincia de que to importante quanto
salvaguardar o indivduo, conforme ocorreria na concepo clssica dos
direitos de liberdade, era proteger a instituio, uma realidade social muito
mais rica e aberta participao criativa e valorizao da personalidade que
o quadro tradicional da solido individualista, onde se formara o quadro
liberal do homem abstrato e insulado, sem a densidade dos valores
existenciais, aqueles que unicamente o social proporciona em toda a
plenitude.
33


Aps a segunda Guerra Mundial, a proteo dos Direitos Fundamentais ganhou
relevo sob a forma de Declaraes Internacionais. Havia nessas Declaraes uma
preocupao marcante com as garantias e os meios capazes de efetivar os direitos
proclamados. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, proclamada pela
Organizao das Naes Unidas, em 1948, consagrou trs objetivos fundamentais:
a certeza de direitos, exigindo que houvesse uma fixao prvia dos direitos e
deveres para que os indivduos pudessem gozar dos mesmos;
a segurana dos direitos, atravs da imposio de normas tendentes a garanti-los;
a possibilidade dos direitos, oferecendo meios destinados a assegurar aos indivduos
condies necessrias fruio dos mesmos.
Essa fixao de garantias fez-se necessria graas dificuldade, muitas vezes
presente, de manuteno da eficcia de tais direitos que exige prestaes materiais do
Estado, que nem sempre tem condies de satisfaz-las, por carncia ou limitao de
recursos. Esses direitos passaram, pois, em muitas constituies, esfera das chamadas
normas programticas, por no conterem garantias para sua efetividade.
Recentemente as constituies, a exemplo da Constituio Brasileira de 1988,
estabeleceram o preceito de que as normas garantidoras de Direitos Fundamentais so
de aplicao imediata (art. 5
o
, inciso LXXVII, 1
o
, CF/88).

33

Id. ibid., p. 519.
Importante observar que o advento dos direitos sociais no encerra a fase dos
direitos de liberdade,
34
pelo contrrio, oferece-lhe uma nova dimenso e perspectiva de
realizao, mais justa e universal. Como ressalta Bonavides:
A importncia, porm, das garantias institucionais que elas revalorizam
sobremodo os direitos de liberdade, at ento concebidos numa oposio
irremedivel entre o indivduo e o Estado, e o fizeram na medida em que se
pde transitar de uma concepo de subjetividade para uma concepo de
objetividade, com respeito aos princpios e valores da ordem jurdica
estabelecida.
35


c) Direitos de Solidariedade - Terceira Dimenso: Aqui, o proftico lema da
Revoluo Francesa chega sua terceira dimenso e as duas primeiras fases, mais uma
vez, assumem uma nova feio. Surgem nessa terceira dimenso os chamados direitos
de fraternidade ou de solidariedade.
As relaes surgidas com a Revoluo Industrial no apenas influenciaram as
lutas por direitos sociais, derivadas das tenses afloradas com as lutas de classes, mas
tambm deixaram claras as intenes de dominao do homem pelo homem, e o meio
ambiente se coloca como objeto dessa dominao. Desde esse marco,
o Homem alterou mais o funcionamento dos Ciclos Planetrios,
nomeadamente nos ltimos cinqenta anos desde a segunda guerra mundial,
do que normalmente ocorria por via natural num espao de tempo superior a
cem, duzentos mil anos, nalguns casos, milhes de anos.
36


O cenrio em que os Direitos de terceira dimenso ganham notoriedade se
desenha em um mundo no qual os arsenais nucleares, com seu potencial destrutivo,
criam uma ameaa concreta existncia do planeta e das suas formas de vida. o
momento em que a produo capitalista j se expandiu a um nvel to espetacular que
o seu lixo se transforma em uma ameaa ao meio ambiente, sade, enfim, ao ser
humano, considerado enquanto tal.
37

No se trata mais de salvaguardar direitos de um indivduo ou de uma categoria.
Os direitos nesse contexto referem-se a indivduos, a categorias, ao meio que nos cerca,
a todos, de maneira difusa. A bomba nuclear ameaa burgueses e proletrios.
38

Desta forma, so considerados direitos que s se tornam possveis com a efetiva
participao de todos - direitos de solidariedade -, pois atingem a todos, indistintamente,

34
GUERRA FILHO, Willis Santiago, op. cit., 1997, p. 13.
35
BONAVIDES, Paulo, op. cit., 2003, p. 521.
36
PIMENTA, Carlos. Enquadramento geral da problemtica do meio ambiente. In: AMARAL,
Diogo Freitas do; ALMEIDA, Marta Tavares de (Orgs.). Direito do ambiente. Lisboa: Instituto Nacional
de Administrao, 1994, p. 22.
37
ANTUNES, Paulo de Bessa. Curso de Direito Ambiental: doutrina - legislao -
jurisprudncia. 2

ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1992, p. 17.

38
ANTUNES, Paulo de Bessa, Lc. Cit.
fazendo de todos co-participantes dos nefastos efeitos de sua inobservncia. Seu titular
, assim, todo o gnero humano, das presentes s futuras geraes.
Karel Vasak identificou cinco direitos fundamentais de terceira dimenso,
ressaltando que esta enumerao apenas indicativa, concluindo que ainda possam
existir outros, em fase de gestao.
39
So eles: direito ao desenvolvimento, direito paz,
direito ao meio ambiente, direito de propriedade sobre o patrimnio comum da
humanidade e direito de comunicao.
Regina Fiuza Sauwen e Severo Hryniewicz ressaltam que a cada uma dessas
dimenses est associado um conjunto de conquistas tecnocientficas. primeira
dimenso tem-se, entre outras conquistas, a mquina a vapor (Watt, 1780), que
favorecendo o enriquecimento da classe burguesa, permitiu que esta se voltasse para a
procura da garantia da propriedade atravs do direito; segunda associa-se uma maior
utilizao da energia eltrica, notadamente na indstria, com o conseqente aumento da
produtividade, trazendo aos trabalhadores o anseio por uma participao nas riquezas
que eles ajudavam a gerar. A possibilidade da fisso nuclear e os avanos da eletrnica
marcam a terceira dimenso, abrindo a possibilidade real da manipulao de meios de
destruio em massa e do comprometimento da qualidade de vida e da prpria vida no
planeta.
40
Juntamente com as preocupaes ambientais e com desenvolvimento de uma
cadeia quase instantnea de informaes, proliferou a busca dos direitos por parte de
consumidores cada vez mais informados e exigentes.
Os citados autores aludem ainda ao surgimento, no final do sculo XX, de uma
quarta dimenso dos direitos fundamentais. Seu referencial seria a crise moral trazida
pelos avanos e novas possibilidades da biotecnologia.

d) Quarta Dimenso: Os avanos biotecnolgicos, por mais que sejam revolucionrios
e importantes, colocaram em xeque muitos valores consagrados nas diversas dimenses
dos direitos fundamentais. Cite-se como exemplo o direito vida. Pacfico hoje o
reconhecimento do direito vida como um direito humano fundamental, e mais do que
isso, como condio indispensvel para o gozo de todos os demais direitos.

39
VASAK. Karel. Pour les droits de lhomme de la troisime gnration: les droits de
solidarit (Lon Inaugurale no Instituto Internacional dos Direitos do Homem). Estrasburgo, 1979. In:
BONAVIDES, Paulo, op. cit., 2003, p. 523.
40
HRYNIEWICZ, Severo; SAUWEN, Regina Fiza, O Direito "in vitro" - da biotica ao
biodireito. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000, p. 73, 74.
O direito fundamental vida no pode ser entendido de forma restritiva. Alm da
obrigao negativa de no privar ningum arbitrariamente da vida, existem tambm
obrigaes positivas com respeito ao mais fundamental de todos os direitos humanos.
Essa obrigao positiva consiste basicamente em que todas as providncias necessrias
proteo e preservao da vida humana sejam tomadas.
Essa ampla dimenso do direito vida abrange, assim, no apenas o direito de
estar vivo ou de sobreviver , mas envolve, tambm, o direito de viver em condies
dignas, dotadas de meios de subsistncia e de um padro de vida que lhe garantam
qualidade.
Neste sentido, registre-se o art. 6 do Pacto de Direitos Civis e Polticos das
Naes Unidas, que requer que o Estado tome medidas positivas para assegurar o
direito vida, inclusive providncias para reduzir o ndice de mortalidade infantil,
prevenir os acidentes industriais e proteger o meio ambiente [...].
41

Canado Trindade afirma que [...] A atual doutrina internacional dos direitos
humanos efetivamente se inclina no sentido de aproximar o direito vida em sua ampla
dimenso do direito de viver [...]
42
e continua:
Desta perspectiva, o direito a um meio ambiente sadio e o direito paz
configuram-se como extenses ou corolrios do direito vida. O carter
fundamental do direito vida torna inadequados enfoques restritos do mesmo
em nossos dias; sob o direito vida, em seu sentido prprio e moderno, no
s se mantm a proteo contra qualquer privao arbitrria da vida, mas,
alm disso, encontram-se os Estados no dever de buscar diretrizes a
assegurar o acesso aos meios de sobrevivncia a todos os indivduos e todos
os povos.
43


O sentido amplo do direito vida envolve tambm o direito ao desenvolvimento,
entendido este ltimo como a reunio e utilizao de todos os esforos e meios para a
superao da pobreza, da marginalizao, da ignorncia etc., fatores estes que impedem
ou dificultam a satisfao das necessidades humanas bsicas e so pr-requisitos
essenciais para uma vida digna.
No obstante tudo isso, pode-se constatar que vrios dos mtodos utilizados em
pesquisas, experimentaes e aplicaes da biotecnologia, em certa medida, tendem a
relativizar esse direito, se no o direito em si, o seu alcance a todos, indistintamente. Da
a necessidade de estabelecer limites ticos sua aplicao. A quarta dimenso dos

41
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. In: MOSCA, Juan Jos; AGUIRRE, Luis
Prrez. Direitos humanos: pautas para uma educao libertadora. Rio de Janeiro: Vozes, 1990, p. 176
194.
42
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Direitos Humanos e meio-ambiente - paralelo do
sistema de proteo internacional. Srgio Antnio Fabris Editor: Porto Alegre, 1993, p. 73.
43
Id. Ibid., p. 75.
direitos fundamentais estaria, ento, voltada normatizao dos efeitos da revoluo
biotecnolgica sobre a sociedade em geral.
44
Segundo a abordagem de Guilherme
Calmon Nogueira da Gama:
[...] H expresso reconhecimento quanto ao direito ao patrimnio gentico e a
todos os aspectos da manifestao do patrimnio gentico no texto da
Declarao Universal, explicitando a complementariedade entre princpios
ticos e normas jurdicas no campo da normatizao jurdica sobre temas de
gentica. A incorporao de normas internacionais ao direito interno, neste
caso, reflete a passagem de ticos para as normas de Direito e que tm como
destinatrios todos os povos...
45


Tycho Brahe Fernandes, aps uma breve abordagem sobre biotica, conclui
afirmando ser a tarefa principal dessa cincia assegurar aos seres humanos que os
direitos de quarta gerao sejam preservados, respeitado sempre o princpio da
dignidade do Homem.
46


Concluso

Os Direitos Humanos, que tm como ncleo axiolgico a dignidade da pessoa
humana, so direitos inerentes condio de seres humanos. Entretanto, como se pode
constatar, tal definio peca por sua amplitude, visto que nos primeiros tempos de
proclamao, esses direitos, no se estendiam a todas as categorias de pessoas, mas
somente a algumas classes, que preenchessem determinados requisitos, tais como:
serem proprietrias, pertencerem a determinado sexo, terem uma cor de pele especfica
etc. Vale ressaltar que tais requisitos, ao longo da histria, foram se modificando,
todavia sempre privilegiando de forma estratificada determinados homens e no toda a
espcie humana.
A evoluo da humanidade caminhou no sentido de estender tais direitos toda a
humanidade, sem restries. Ocorre que, infelizmente, tal extenso, para muitos ainda
puramente formal. Diz-se formal, pois, na prtica, nem todos tm real acesso s
garantias de tais direitos, vivendo margem de seu alcance.
Havendo-se localizado historicamente o reconhecimento dos Direitos Humanos,
procedeu-se a uma distino entre estes e os chamados Direitos Fundamentais da Pessoa

44
HRYNIEWICZ, Severo; SAUWEN, Regina Fiza, op. cit., 2000, p. 74.
45
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. A nova filiao: o biodireito e as relaes parentais.
Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 42.
46
FERNANDES, Tycho Brahe. A reproduo assistida em face da biotica e do biodireito:
aspectos do Direito de Famlia e do Direito de Sucesses. Florianpolis: Diploma Legal, 2000, p. 39.
Humana. Entende-se os direitos fundamentais como direitos histricos, surgidos na
idade moderna, a partir de lutas contra o Estado Absolutista.
Gomes Canotilho define Direitos Humanos como direitos vlidos para todos os
povos em todos os tempos... os direitos humanos arrancariam da prpria natureza
humana e da o seu carter inviolvel, intemporal e universal, enquanto que os Direitos
Fundamentais, por sua vez, seriam os direitos do homem, jurdico-institucionalmente
garantidos e limitados espacio-temporalmente... seriam os objetivamente vigentes em
uma ordem jurdica concreta.
Norberto Bobbio que no existem direitos fundamentais por natureza, pois o que
parece fundamental em uma poca, lugar e cultura, pode no o ser em outra poca
histrica e em outra civilizao, sendo, desta forma, temeroso tentar-se estabelecer um
fundamento absoluto a direitos que so historicamente relativos. Os Direitos do homem
se consubstanciam em mximas e princpios, numa perspectiva filosfica, enquanto os
direitos fundamentais se propem dentro de um espectro de concretude jurdico-
positiva.
Os chamados Direitos Fundamentais, porm, no esto estabelecidos de uma s
vez nem de uma vez por todas. Como afirma Herkenhoff: A Histria movimento
dialtico, a ampliao de direitos no se esgota.
Assim sendo pode-se constatar durante a histria da humanidade um crescendo de
conquistas de direitos e de suas conseqncias para cada civilizao afetada por elas.
Verifica-se, ainda, a evoluo de determinados direitos dentro de novas perspectivas
como respostas s demandas sociais. E neste movimento dialtico de novas conquistas,
tm-se vrias dimenses em que tais direitos podem se projetar, em que se entrelaam e
se interpenetram fazendo-as evoluir para o aperfeioamento da prpria humanidade.

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