Parte Especial del Derecho Penal.

Durante el primer ao analizamos en profundidad la parte general del derecho penal, vimos
los esfuerzos por elaborar un concepto general de delito caracterizado por un sustantivo que
es la conducta, sea esta accin u omisin con un predicado compuesto de determinadas
propiedades, tipicidad y culpabilidad. Correspondiente entonces a un intento dogmtico de
construir un sistema general del derecho penal. Por su parte el derecho penal especial tiene
por obeto clasificar los distintos delitos en clases, familias o bien grupos de delitos y
formular algunos criterios generales para correlacionar los distintos miembros de una clase
de delitos y las distintas clases de delitos entre si.
!stos criterios de relacin tienen por principal funcin el otorgar bases para solucionar
conflictos entre normas punitivas "concursos# $ientras la parte general tiene un lugar
fundamental en la ciencia del derecho, la parte especial reviste un carcter mucho ms
prctico, ya que describe y analiza pormenorizadamente las conductas que sern delito.
%a parte especial del derecho penal reflea con nitidez dos principios ya analizados, el de
legalidad y el de fragmentariedad, por tanto no resulta posible aspirar a reunir en un solo
concepto las distintas clases de delitos. %a sistematizacin de la parte especial consiste
fundamentalmente en la ordenacin y clasificacin de los tipos que la componen para lo
cual pueden adoptarse diversos criterios.
&istricamente han sido varios los criterios clasificatorios que han sido ensayados para
sistematizar la parte especial del derecho penal.
'# !l primero de ellos atiende a la calidad de las personas involucradas en la comisin de
los hechos( calidad que puede centrarse tanto en el sueto activo o bien en el sueto pasivo
pero que cualquiera sea su perspectiva resulta insuficiente en la medida que no permite una
adecuada diferenciacin de las normas punitivas. !n materia de autoria a lo ms, permite
establecer un grupo de delitos en los cuales no se e)ige la calidad especial en la persona del
autor "delitos comunes# y las e)cepciones a esta regla general en las cuales si se e)ige una
calidad especial que sea fundante de la ilicitud "delitos especiales propios# o bien que sea
fundante de un tratamiento penal diverso o ms gravoso "delitos especiales impropios#
Desde la perspectiva del sueto pasivo la insuficiencia es aun mayor, pues e)isten delitos
que ni siquiera recaen sobre una persona determinada.
!ste criterio tiene cierta relevancia en situaciones e)cepcionales, como por eemplo( la edad
en el sueto pasivo de un delito que atente contra la libertad se)ual "violacin#
*# !l criterio de la forma de comisin del delito( !s el criterio ms antiguo y de mayor
desarrollo filosfico, podemos encontrar antecedentes para su formulacin en Platn y
+ristteles, quienes distingu,an las siguientes categor,as(
a# Delitos clandestinos o cometidos mediante engao.
b# Delitos violentos( aquellos cometidos al descubierto.
!sta categor,a se mantuvo y sirvi de base para la clasificacin hasta comienzos del siglo
-.- con algunas variaciones que no viene al caso mencionar. %a distincin entre las
'
formas de comisin del delito hasta el d,a de hoy desempea funciones importantes, pero
limitadas a ciertos delitos.
Por eemplo en nuestro cdigo penal es de manifiesto la importancia de la distincin entre
el uso de la violencia o intimidacin en las personas y el empleo del engao como medio de
comisin, que en definitiva provocan un peruicio patrimonial.
/# !l criterio sistemtico que se ha impuesto es el del bien ur,dico.
!s el criterio dominante en nuestra cultura ur,dica. !l concepto de bien ur,dico fue
introducido a fines del siglo -0... bao la nocin de derecho subetivo y fue desarrollado a
fines del siglo -.- bao la nocin de inter1s por 0on %iszt.
%a nocin de obeto de proteccin de la norma frente a conductas de lesin o puesta en
peligro fue la que sirvi como instrumento conceptual para la sistematizacin de la parte
especial en los te)tos de codificacin.
!l grado de sistematizacin que fue empleado en los cdigos modernos fue muy variable y
su intensidad fue directamente proporcional a la 1poca de dictacin del cdigo. +s,,
mientras ms tard,o es el cdigo mayor n2mero de clasificaciones de delitos presenta. Por
eemplo el cdigo 3rances "'4'5# solo contempla dos categor,as( delitos contra la cosa
p2blica y delitos contra particulares, mientras que nuestro cdigo penal "'467# presenta
diez t,tulos de delitos.
8ambi1n es necesario hacer presente que la forma en que se estructuran los cdigos
obedece a la valoracin histrica que en determinado momento se tiene de los bienes
ur,dicos. "!sto queda en evidencia en nuestro propio cdigo penal#
Clasificacin de 9ien ur,dico.
%a ms importante atiende al titular de dicho bien ur,dico.
a# :i es una persona concreta se tratara de bienes ur,dicos individuales "e( &omicidio#
b# :i es la comunidad toda, sern bienes ur,dicos colectivos o bien, difusos "e( Delitos
ambientales, trfico de drogas#
Criticas al concepto de bien ur,dico.
!l urista contemporneo ;a<obs critica la capacidad e)plicativa del bien ur,dico, pues solo
puede alcanzar a normas que tutelan intereses individuales y no permite e)plicar el sentido
y obeto de proteccin ultimo de los bienes ur,dicos difusos. Para ;a<obs las normas que
contemplan intereses difusos tienen por finalidad(
a# Asegurar el funcionamiento de instituciones.
=na perturbacin se traduce en la imposibilidad de producir el bien que representa la
institucin funcionando "e( instituciones p2blicas#
b# Asegurar la paz social previniendo efectos desorientadores de ciertas conductas "e(
desordenes p2blicos, desacatos#
Concepto de bien ur,dico.
:on aquellos intereses que el derecho define como dignos de proteccin penal,
determinados por una decisin social que les da el carcter de tales.
*
3unciones del bien ur,dico.
'# Funcin de limite al Ius Puniendi "Potestad Punitiva# %imita al legislador penal,
ya que solo puede producir normas que protean bienes ur,dicos.
*# Legitima materialmente la norma penal: !l bien ur,dico es producto de un
acuerdo o de una decisin pol,tica democrtica.
/# Funcin teleolgica: !s un criterio de interpretacin de los tipos penales.
7# Funcin de Garanta: !stablece que se protege y porque. De esta forma se puede
efectuar una visin cr,tica del ordenamiento penal.
># Funcin istem!tica: la nocin de bien ur,dico nos permite clasificar, ordenar y
analizar los diversos tipos penales.
!structura del Cdigo Penal.
?uestro cdigo procura agrupar delitos similares en un mismo titulo desde la perspectiva
del bien ur,dico "aunque no lo logra necesariamente# :e estructura en diez t,tulos
comprendidos en el libro .. comenzando con las valoraciones ms relevantes a la 1poca de
su dictacin. +s,, haciendo eco de la visin imperante en la 1poca regula en primer lugar los
atentados contra la seguridad del !stado sean estos de seguridad e)terior "titulo .# o de
seguridad interior "titulo ..# y solo en el titulo ... trata los delitos contra las personas, pero
no dea claro que bien ur,dico de las personas.
Presenta algunas inconsistencias ya que en este titulo se contienen atentados contra la vida
humana independiente "e( homicidio# y otros que atentan contra el honor "e( inurias y
calumnias# y en un titulo diferente "titulo 0..# se contempla el delito de aborto, un atentado
a la vida humana dependiente en un titulo que contiene atentados contra el orden de las
familias, contra la moralidad publica y contra la integridad se)ual.
Por ello durante este curso no nos guiaremos por el orden dado por nuestro cdigo sino que
los analizaremos desde la perspectiva del bien ur,dico protegido, comenzando por cierto
por la vida.
Delitos contra la "ida #umana Independiente.
$Proteccin penal de la "ida humana de primer grado%
&istricamente ha sido el derecho penal el que le ha dado la proteccin ms cabal a la vida
humana independiente y ello se ha manifestado a trav1s un tipo penal espec,fico, del
homicidio. +hora bien, el que la vida humana sea un valor fundamental solo encuentra
recepcin en las constituciones ya bastante entrado el siglo -- y ello a consecuencia de
dos fenmenos importantes(
'# %a necesidad de reaccionar al menos simblicamente frente a los abusos o
arbitrariedades de los regimenes totalitarios.
*# %a celebracin de pactos o tratados internacionales que consagran este derecho
entre los ms relevantes. "!l pacto internacional de derechos civiles y pol,ticos y el
pacto de :an ;os1 de costa rica o convencin de derechos humanos.#
?uestra constitucin reconoce el derecho a la vida en su +rt '@ ?A'.
I% #omicidio imple. $Art &'( )*+%
3igura o tipo residual que consiste en Bmatar a otroC sin que concurran las circunstancias de
los tipos especiales del homicidio calificado, parricidio o infanticidio.
/
D :u nomenclatura de Bhomicidio simpleC no se encuentra en el cdigo penal, sino
que se deduce de la manera en que se estructuran los diversos tipos penales.
D !l bien ur,dico protegido es la vida humana independiente desde la perspectiva
biolgicaD fisiolgica. "desde el parto#
D !s la figura residual puesto que deber estarse a ella cada vez que no concurra
alguna circunstancia especial que permita considerarlo en forma diversa.
8ipicidad "!lementos del tipo penal#
a% u,eto acti"o indiferente El que. constituye la regla general porque en el caso de
homicidio por omisin se va a requerir una calidad especial "posicin de garante#
-% u,eto pasi"o Otro :er humano con vida humana independiente.
Problemtica( Edesde cuando se inicia la vida humana independienteF
:e ha considerado en materia civil que la vida humana independiente inicia con la
separacin completa de la madre. :in embargo y para efectos del derecho penal esta
afirmacin carece de relevancia ya que el +rt /@7 del CP seala BCometen infanticidio el
padre, la madre o los dems ascendientes leg,timos o ileg,timos que dentro de las cuarenta
y ocho horas despu1s del parto...C esto nos permite concluir que la vida humana
independiente comienza desde el parto.
!l fin de la vida humana lo constituye la muerte BCesacin total e irreversible de las
funciones respiratorias y circulatoriasC
Problemtica( ECundo se produce la muerteF Concurriendo los siguientes presupuestos en
una persona podemos llegar a sostener que se encuentra muerta para los efectos legales(
Cesacin de funciones enceflicas "Gequiere certificacin de equipo m1dico#
'. ?ing2n movimiento voluntario "'hr#
*. +pnea luego de tres minutos de descone)in del ventilador.
/. +usencia de refleos troncDenceflicos.
Pese a que puede ser mantenida artificialmente viva solo con fines m1dicos E!sto se recoge
en nuestra legislacinF :i encuentra una recepcin, a trav1s de la ley de trasplante de
rganos.
+rt,culo '' %ey '@.7>'
BSe entender, para las practica de transplantes, que se ha producido la muerte de un
paciente: a) cesacin total e irreversible de todas las unciones encelicas ! b) e"ista
certe#a dia$nstica de la causa del mal
c% .onducta. %atar a otro&quitar la vida
D?o tienen relevancia los medios, ya sean f,sicos o morales.
D?i tampoco indica formas determinadas de conducta.
&omicidio por Hmisin.
!s una elaboracin dogmtica que como toda figura omisiva requiere de un antecedente
denominado BPosicin de garanteC que consiste en un custodio del bien ur,dico "obligacin
de actuar# que solo la tienen determinadas personas, obligacin Bespec,fica de evitar el
resultadoC que tiene como fuentes( los delitos, la ley, el contrato "aceptacin del deber# el
hacer precedente, etc.
7
d% /esultado: %uerte del oendido
!s un delito de resultado. I en general la muerte no es instantnea, por lo que tiene que
e)istir una relacin de causalidad entre conducta y resultado. "!s decir que el resultado sea
consecuencia de la accin#
&omicidio Concausal.
!s aquel en que el agente eecuta un hecho que por si solo no es capaz de producir la
muerte, la que sobreviene por la concurrencia de causas pree)istentes, concomitantes o
supervenientes aenas a la voluntad del hechor. "!. + le dispara a 9 en la mano y de camino
al hospital la ambulancia en que de trasladaba 9 sufre un accidente y como consecuencia de
este el sueto muere#
0De 1ue responde el su,eto acti"o2 0#asta donde llega su dolo2
:i es un delito de resultado debe tener el autor el dominio del hecho.
I Como figura imperfecta de desarrollo "homicidio frustrado# no le podemos imputar la
responsabilidad por la consumacin de su querer si no tiene ninguna inerencia en las
circunstancias anteriores, concomitantes o posteriores.
%a solucin nos la da la teor,a de la imputacin obetiva B%a conducta del autor es
antiur,dica, el riesgo no se materializ en el resultado, sino en otro e)traordinario e
imprevisible por lo tanto no responde de este riesgoC Gesponder solo hasta la medida en
que este sea previsible.
Posibles Causales de ;ustificacin
+quellas que determinen que la conducta de Bmatar a otroC no sea antiur,dica. De otro
modo que la conducta este permitida por el derecho.
!n otras legislaciones se permite el homicidio por piedad, llamado B!utanasiaC que

consiste en apresurar el proceso de la muerte de quien padece una enfermedad incurable,
mediante la aplicacin o la omisin de un tratamiento m1dico, con el propsito de ahorrar
una muerte dolorosa al paciente que reclama una muerte digna y sin sufrimiento. "!.
Desconectar a una persona enferma J !utanasia +ctiva#
DConstituye un problema de cosmovisin, religioso "para aquellos que sostienen que la
vida humana es dada por dios y solo el puede privarla# y filosfico. "!n torno a EKu1 se
entiende por vida humanaF E!s vida humana aquella que es completamente dependienteF #
D :e encuentra en entre dicho la autodeterminacin de la vida, el destino y el valor
fundamental de la vida. "!l derecho a la vida Eimporta tambi1n tener derecho a una muerte
dignaF# ?o hay respuestas definitivas, ya que depender de cada concepcin propia.
D !n nuestra legislacin, actualmente no se permite la eutanasia.
Decisiones m1dicas y medios de sobrevida artificial
D!l que el paciente se encuentre en estado terminal no obliga a la cone)in a medios
artificiales de sobrevivencia. "!utanasia Pasiva. +rt */ inc /A del Cdigo de Ltica C$.#
Prolongacin artificiosa de la vida.
+dministracin de frmacosDaliviar sufrimiento.
$edios limitados. Principios de proporcionalidad y subsidiaridad.
>
!utanasia +ctiva. B+breviar la vida de quien teniendo posibilidades de sobrevivencia no
puede hacerlo dignamente.C
Desde el siglo -.- y -- fue contemplada como una figura privilegiada Bpeticin e)presa
y seriaC, Poner t1rmino a sufrimientos de una enfermedad incurable, "se acepta pasiva e
indirecta.#
Bsi alguien ayuda a otro a morir al punto de eecutar la muerteC %a regla general es que
configure homicidio.
3undamentos para que se proh,ba hasta el d,a de hoy la eutanasia activa en la mayor,a de
las legislaciones(
D !l concepto que se tiene de BhombreC en cada una de estas.
D !l uramento hipocrtico medico que impide a sabiendas administrar una droga mortalD
errores de diagnstico. !)cepcin en torno a esta materia es el cdigo penal &oland1s el
cual si permite la eutanasia.
e% .ulpa-ilidad.
!n esta materia nos importa analizar fundamentalmente si se act2a con dolo o con culpa.
%a regla general es que se requiera dolo para cometer homicidio.
+lgunos autores plantean la e)igencia de que este dolo debe ser directo "conocer y querer#
el que se denomina B+nimus necandiC y que no se puede cometer homicidio con dolo
eventual.
%a mayor,a sin embargo y para efectos de esta clase se sostiene que no se requiere dolo
directo, es decir que se puede cometer homicidio tanto con dolo directo o eventual "basta un
dolo gen1rico#
?ovoa seala que la ley no e)ige +nimus ?ecandi, basta con el de lesionar
"acometimiento voluntarioDdolo general# atribuyendo los resultados a la accin.
'4**D'474, CP esp, /@6.
Dolo directoD dolo eventual, basta que el resultado haya sido posible de representar,
hace innecesaria la e)istencia de un dolo espec,fico. .ncluye las lesiones.
!l !rror.
!. B+C quiere matar a su victima, golpendolo de tal forma que este cae sin sentido y
crey1ndolo muerto, a continuacin para ocultar su delito cava una fosa y lo entierra y este
fallece a consecuencia de asfi)ia.
!sta situacin se denomina Bdolo de MeberC el que consiste en un acto posterior a la
conducta homicida que generalmente es de ocultamiento y es este el que genera finalmente
la muerte. !n tal caso EGesponde el sueto activo por homicidioF Gesponder por homicidio
a lo menos a titulo de dolo eventual.
E!l !rror en la persona e)cluye la responsabilidadF !sta situacin no tiene influencia penal.
I se encuentra regulado en el +rt ' inc /A B!l que cometiere delito ser responsable de el e
incurrir en la pena que la ley seale aunque el mal recai$a sobre persona distinta de
aquella a quien se propon'a oender
&omicidio Preterintencional.
!. + arremete a 9 con intencin de lesionar, sin embargo 9 muere. %a muerte no es querida
por +, sin embargo era previsible que aconteciera y pese a ello no lo previno.
N
EDe que responder el sueto activoF Gesponder de las lesiones dolosas y responder a
titulo de culpa de la muerte.
!n este caso estamos frente a un concurso ideal "una misma conducta constituye dos o ms
delitos# por una parte constituye un delito doloso de lesiones y por otra constituye un delito
culposo de homicidio. "%o que se penara con la pena mayor asignada al delito ms grave
+rt 6> CP#
.ter Criminis "Camino del delito# y Concursos.
!l homicidio es un delito de resultado y por tanto es tambi1n un delito material y admite
grados de desarrollo imperfectos. "8entativa y frustracin#
Problemtica( Gesultados imperfectos 0O: Concursos posibles de otros tipos penales.
EKu1 pasa si a consecuencia de la accin homicida no fallece la persona, pero se le dea
tetraplegicaF EDe que se respondeF EDe homicidio frustrado o de lesiones graves
grav,simasF Gesponder de lesiones graves grav,simas por aplicacin del +rt 6> del CP
!l &omicidio frustrado se descarta por razones de usticia, por intensidad del dolo, derecho
penal del nimo, prescinde del resultado, dolo eventualDagente cuenta con que puede
realizar el tipo legal.
D!l delito calificado por su resultado rompe con el principio de legalidad ya que la
responsabilidad abarca solo hasta el desvalor del resultado.
DConcurso +parente de %eyes Penales( no hay concurso de delitos sino de normas penales,
se debe optar por la absorcin, siempre el desvalor de una accin absorbe otros desvalores
inseparables en su concepto, as, el riesgo de la vida absorbe /@@ y 7@7 >P, actos copenados,
en el caso se e)cede y se genera uno propio, dao importante salud.
II% #omicidio .alificado.
Consiste en matar a otro con alguna de las circunstancias del +rt /@' ?Q ' pero sin que
concurran los requisitos propios de los +rts /@5 y /@7.
D?o e)iste el Bparricidio calificadoC ya que las figuras de los +rt /@5 y /@7 "infanticidio#
consideran las circunstancias agravantes de modo inherente a ellos.
Pueden darse varias circunstancias calificantes pero se penara por un solo delito.
0arias hiptesis, semeantes a los ?Q ' a > del '*, +rt. N/.
$s de una, dos posiciones. +gravanteDabsorcin. +rt N/DN@.
/@5D/@7 +gravantes, Gegla general
Estas .ircunstancias .alificantes on:
'# Premeditacin Conocida.
Concepto( B(dea o rele"in anterior a la muerte, se contrapone al cometido con 'mpetu
emocional.
D %a e)presin Bconocida no se refiere a que necesariamente esta deba e)teriorizarse,
sino que esta pueda probarse por medios distintos a la confesin.
DGequiere una combinacin entre un criterio cronolgico y uno psicolgico, nimo fr,o.
+dems la urisprudencia ha sealado que son necesarios(
a# la resolucin de cometer el delito.
6
b# un intervalo de tiempo.
c# persistencia de la resolucin.
d# frialdad y tranquilidad del nimo, preordenacin tranquila y calculada de los medios
dirigidos a causar la muerte como fue realizada.
+seguramiento de la propia persona del hechor o a la indefensin de la v,ctima.
C+. 8( la causal de premeditacin, e)ige del autor una preparacin de la accin a
eecutar, entendi1ndose por tal una maduracin de la idea, una mayor refle)in o
deliberacin de la eecucin del delito, todo lo cual debe efectuarse con frialdad de
nimo del agente, lo que incluye proveerse de los medios y circunstancias para
asegurar la comisin del hecho sin riesgo para 1l, provocando de este modo la
indefensin de la v,ctima, elementos que deben mantenerse en el tiempo hasta su
perpetracin.
*# +levos,a.
!l Concepto se encuentra en el +rt '* ?Q ' Bobrar a traicin o sobre se$uro
3raicin 4 ocultamiento de la intencin. Disimulacin del nimo de modo que la v,ctima
no desconf,e, el agente responde a esa desprevencin dando muerte.
D !sa desprevencin ha de ser procurada o requerida por el autor, no puede darse por
hechos fortuitos. "Confianza R Creada o mantenida#
D %a traicin apunta a los medios morales de comisin. "posicin an,mica#
o-re seguro4 BHcultamiento del cuerpo o de los mediosC
D !sta apunta al desvalimiento del obeto material.
D %a alevos,a responde a la presencia de dos elementos.
D Hbetivo( desvalimiento y :ubetivo( animo alevoso.
D %a diferencia entre actuar sobre seguro con la premeditacin la constituye la actitud
preordenada a la eecucin del delito.
/# Premio o promesa remuneratoria.
:e caracteriza por ser cometida por mandato aeno y el fundamento de esta agravante radica
en los mviles de comisin, que pueden ser(
Premio: el que se realiza con anterioridad a la eecucin.
Promesa: que se realiza con posterioridad a la eecucin del hecho y que no requiere que
sea efectivamente pagada, basta con que e)ista un acuerdo inequ,voco y que esta constituya
la esperanza o motivacin del hechor.
D !n ambas debe tratarse de un bien apreciable en dinero.
D +qu, la participacin se configura como( +utor material y +utor inductor. Por lo
que no hay comunicabilidad.
7# 0eneno. B)oda sustancia que suministrada a la v'ctima es capa# de producirle la
muerte, cualquiera que sea la v'a de introduccin.
Gequiere aplicacin insidiosa, es decir, que no sea advertida por la v,ctima.
:e caracteriza por ser siempre alevoso y premeditado.
4
!n cuanto a la participacin "dos o ms personas# ser autor en virtud del +rt '> si
e)iste concierto previo y sino lo hay ser catalogado como cmplice en virtud del
+rt 'N del CP.
># !nsaamiento. B*umentar deliberada e inhumanamente el dolor del oendido.
D !l fundamento de esta calificante es su e)cesiva crueldad.
D suele e)presarse a trav1s de actos de tortura o barbarie.
D ?o tiene cabida en aquellos actos eecutados sobre el ya fallecido.
+ su respecto la corte de apelaciones de santiago ha sealado que no califican el
delito cualquier veacin que no implique aumento inhumano de sufrimientos. "!.
corte de cabello.#
!n cuento al aspecto volitivo, esta calificante en atencin a su propia naturaleza
requiere dolo directo. "intencin de hacer sufrir e)cesivamente a la victima#
!l aumento de dolor ha de ser inhumano, es decir dar cuenta del nimo insensible y
despiadado del hechor.
!n general cabe decir que todas estas calificantes requieren dolo directo y deben ser
situaciones provocadas o a lo menos aprovechadas por el sueto activo.
III% Parricidio "+rt /@5 del CP# El que conociendo las relaciones que los li$an mate a
su padre, madre o hi+o, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a su
cn!u$e o conviviente, ser casti$ado como parricida
%a e)presin proviene del derecho romano, la que consist,a en matar a un semeante
BparricidiaC !s una de las figuras de ms antigua data y tratada ms severamente por las
legislaciones.
D Por una parte el bien ur,dico protegido con esta figura es la vida humana y por otro
el orden de las familias.
D Ese ustifica un tratamiento ms gravosoF ?o, porque la familia es el centro de la
sociedad y por ende tambi1n es el seno de la problemtica social y en razn de ello
desde el punto de vista doctrinario es un tema de controversia.
!sta requiere un especial vinculo entre autor y v,ctima(
a# Padre, $adre o &io
b# ascendientes o descendientes
c# cnyuge
d# conviviente "incorporado por ley de violencia intrafamiliar ?A *5.5NN#.
!n cuando a la conducta o accin no hay diferencias con el homicidio.
Problemtica( Epuede configurarse un parricidio por omisinF ?osotros consideraremos
que no es posible, ya que la figura impl,citamente incluye la posicin de garante, por lo
que no podr,amos utilizarla para agravar aun ms el hecho. !n concordancia o respeto
al principio de la no doble incriminacin B?on bis in ,dem.
+specto subetivo( Bconociendo las relaciones que lo li$anC por lo que e)ige dolo
directo del agente, e)cluye as, el parricidio culposo y el dolo eventual. :e ha de
@
querer causar la muerte al pariente o cnyuge. %as conductas culposas por su ,ndole
no tienen destinatario determinado y el agente nunca quiere realizar el tipo. Por
consiguiente el dolo eventual se e)cluye por una parte pues contiene un elemento
cognoscitivo y no basta con aceptar la posibilidad del mal. !n estos casos, cabe
sealar que si se acepta la agravacin en virtud del +rt '/ del CP.
:ituacin de los Copart,cipes y Comunicabilidad.
!n atencin al sueto activo podr,a clasificarse en(
Intraneus: aquel que tiene la calidad especial requerida por esta figura "!. PadreD &io#
E5traneus: aquel que no tiene la calidad especial pero que participa en la eecucin.
!s necesario recordar que los delitos especiales pueden clasificarse en(
Propios: !n ellos la calidad especial es fundante de la ilicitud "!. ;uezD prevaricacin#
Impropios: en los cuales la calidad especial es fundante de un tratamiento penal diverso
"generalmente ms gravoso#
:iendo el parricidio un tipo penal especial impropio cabe preguntarnos EKu1 sucede cuando
intervienen otros suetos en su eecucinF E:e comunica esta calidad especialF Para
responder a esta interrogante e)isten dos tesis.
'P 8esis Comunicabilidad
!sta plantea una indivisibilidad del t,tulo, el parricidio es siempre el mismo para el autor
intra como para el part,cipe e)tra.
Postula una solidaridad psicolgica, el part,cipe es moral y psicolgicamente solidario con
la actuacin del intra.
+rt.N* y N7 CP.
Para nosotros esta teor,a resulta insuficiente e inaplicable.
*P 8esis( .ncomunicabilidad
!sta seala que la indivisibilidad del t,tulo implica configurar en el coparticipe la figura
residual de homicidio. :osteniendo que las calidades especiales no se comunican entre
ellos. Gespondiendo entonces uno como autor inductor de parricidio "el hio# y el otro como
autor material del delito de homicidio.
:olidaridad psicolgica, art,culo N@. mayor inusto.
+rt. N7, no solo '', '* y '/ CPR N/ CP.
I6% Infanticidio. "+rt /@7 del CP#
Definicin %egal( B-adre, madre o dems ascendientes le$'timos o ile$'timos que dentro de
las ./ horas despu0s del parto, maten al hi+o o descendiente.
D !s una figura e)travagante que no tiene ninguna ustificacin, para efectos de clase
podr,amos considerarla un tipo privilegiado frente al parricidio ya que tiene un
tratamiento penal ms benigno.
D !n la legislacin comparada se considera solo respecto a la madre y por situacin de
alteracin mental o en proteccin al honor, lo que podr,a ustificar un tratamiento
penal diverso.
'5
D ?uestro cdigo penal no e)ige una motivacin especial, no requiere que el sueto
activo sea solo la madre ni que sea por una situacin especial.
8ipicidad.
u,eto acti"o "posibles# padre, madre o ascendientes.
u,eto pasi"o: &io o descendiente que no supere las 74 horas despu1s del parto.
.onducta: B$atarC $+dmite figura omisiva.#
.omunica-ilidad: %a calidad especial no se comunica, por lo que se penara al
igual que la situacin del intraneus y e)traneus antes mencionada, con la salvacin
de que podr agravarse en virtud del +rt '/ del CP.
Casos para desarrollar(
'D %a madre, duerme con la criatura que acaba de parir, que tiene *5 horas de vida y lo
hace de manera tan profunda que no se percata de que la aplasta a consecuencia de
lo cual fallese su hio. +nalice el caso.
*D $aicol dispara un tiro en contra del sueto a quien quiere matar que parec,a dormido
sobre su cama, pero que en realidad estaba muerde desde hace horas. !n qu1
situacin penal se encuentra $aicol.
/D %a madre, duerme con la criatura que acaba de parir, que tiene *5 horas de vida y lo
hace de manera tan profunda que no se percata de que la aplasta a consecuencia de
lo cual fallese su hio. +nalice el caso.
7D $aicol dispara un tiro en contra del sueto a quien quiere matar que parec,a dormido
sobre su cama, pero que en realidad estaba muerde desde hace horas. !n qu1
situacin penal se encuentra $aicol.
>D 9rayan se parapeta en lo alto de un edificio, provisto de una escopeta con el
propicito de matar a ;uan. Determine que pasa y la pena probable en los siguientes
casos.
+D Dispara y mata a ;uan.
9D Dispara e .mpacta a ;uan, pero este no muere puesto que estaba usando un chaleco
antibalas.
CD 9rayan es descubierto por un polic,a en los momentos en que se aprestaba a
dispararle a ;uan.
ND Sary discute con su conviviente no le da plata para el Gon, con un cuchillo infiere
heridas mortales, luego recuerda que su e) cnyuge lo engao con su meor amigo y
decide ir a matarla tomo un bus de 7hras hasta donde ella vive, compra un revolver
a un sueto va a su encuentro y la mata. Determine tipos penales, situacin y pena
probable.
Gespuestas((
'D ?o hay dolo, pero hay culpa sin representacin es un Cuasidelito &omicidio.
7@5n'CP
*D &ay delito imposible. ?o e)isten los medios para cometer el delito.
/D
+D &omicidio Calificado, por +levos,a obra sobre seguro o Premeditacin, presido
mayor en su grado medio a presidio perpetuo.
''
9D &omicidio 3rustrado, Presidio mayor en su grado m,nimo. ">y' a '5#.
CD &omicidio 8entado, Presidio menor en su grado m)imo "/y' a >#
7D 3emicidio, luego el segundo femicidio tiene ' agravante '*n>. *do perpetuo
calificado.
6D se parapeta en lo alto de un edificio, provisto de una escopeta con el propicito de
matar a ;uan. Determine que pasa y la pena probable en los siguientes casos.
DD Dispara y mata a ;uan.
!D Dispara e .mpacta a ;uan, pero este no muere puesto que estaba usando un chaleco
antibalas.
3D 9rayan es descubierto por un polic,a en los momentos en que se aprestaba a
dispararle a ;uan.
4D Sary discute con su conviviente no le da plata para el Gon, con un cuchillo infiere
heridas mortales, luego recuerda que su e) cnyuge lo engao con su meor amigo y
decide ir a matarla tomo un bus de 7hras hasta donde ella vive, compra un revolver
a un sueto va a su encuentro y la mata. Determine tipos penales, situacin y pena
probable.
Gespuestas(
>D ?o hay dolo, pero hay culpa sin representacin es un Cuasidelito &omicidio.
7@5n'CP
ND &ay delito imposible. ?o e)isten los medios para cometer el delito.
6D
DD &omicidio Calificado, por +levos,a obra sobre seguro o Premeditacin, presido
mayor en su grado medio a presidio perpetuo.
!D &omicidio 3rustrado, Presidio mayor en su grado m,nimo. ">y' a '5#.
3D &omicidio 8entado, Presidio menor en su grado m)imo "/y' a >#
4D 3emicidio, luego el segundo femicidio tiene ' agravante '*n>. *do perpetuo
calificado.
'*
Delitos contra la "ida humana dependiente
$Proteccin penal de la "ida humana en segundo grado%
I% A-orto.
!sta figura atenta contra la vida humana en gestacin.
!l bien ur,dico protegido es el orden de las familias.
:ueto pasivo( el feto "o no nacido# ser humano en gestacin.
Para nuestra legislacin la vida humana dependiente inicia con la anidacin.
!l cdigo penal no lo define, pero se tienen diversos conceptos.
B!)pulsin prematura del producto de la concepcinC
D Cr,tica a este concepto( no requiere la muerte del feto ni tampoco incluye el aborto
sin e)pulsin.
%a doctrina sostiene que aborto es 7Dar muerte al feto8
%a corte suprema lo considera como B%a interrupcin del proceso natural del
embarazo que produce la muerte del fetoC
%os medios de comisin pueden ser f,sicos o qu,micos.

!n materia de aborto nuestra legislacin se encuentra bastante atrasada, de partida el +rt
/7* no define lo que es un aborto y desde ah, se inicia la gran discusin para poder
determinar el momento de proteccin de la vida en sentido gen1rico.
Por lo pronto se protege la vida humana dependiente.
+borto puede ser la e)pulsin prematura del producto de la concepcin, pero esta es
insuficiente ya que no se habla de dar muerte al feto ni tampoco alcanza el aborto sin
e)pulsin del feto. !n Doctrina se define aborto que consiste en dar muerte al feto. %a C:
lo a conceptualizado como la interrupcin del proceso natural del embarazo que produce la
muerte del feto. De lo e)puesto se concluye que el bien ur,dico no es el orden de la familia
como se e)pone en el CP. Por tanto es necesaria una urgente modificacin legislativa.
&abiendo parto tenemos vida humana independiente. Pero la desde cundo(
%a respuesta mayoritaria de la doctrina nacional y bastante internalizada en la sociedad es
que se protege desde la concepcin pero esta idea se encuentra abandonada en la mayor,a
de los pa,ses europeos, tuvo cierta importancia hasta la d1cada de los cincuenta. Pero con el
desarrollo de la ciencia y el comercio de los anticonceptivos a partir de ese momento se
comenz a discutir esta visin, ya que la sola penetracin del espermatozoide al ovulo no
genera posibilidades de vida en el sentido que esta sea digna de proteccin ur,dica.
&oy :e entiende para dar tutela penal es proceso natural de implantacin entonces como
necesario el proceso natural de implantacin del ovulo fecundado en la matriz, ya que solo
en ese momento el embrin comienza a adherirse y rpidamente se forma el cigoto,
uni1ndose en definitiva los cromosomas. Geci1n a partir de ese momento e)isten
'/
posibilidades de vida. !ste proceso tarda a los menos trece d,as, lo que implica que en este
lapso de tiempo no e)istir,a impedimento alguno para destruir los vulos fecundados.
$s de >5T de los ovulo fecundados en la 1poca se elimina naturalmente. :i se sostiene
la concepcin como vida humana dependiente deben buscarse formulas para evitar la
p1rdida de estos vulos. .ncluso las pol,ticas p2blicas que fomentan los m1todos
anticonceptivos, la p,ldora del d,a despu1s etc. quedan entre dicho. !sto es una discusin
vigente en nuestro pa,s, no resuelta de manera categrica, pero es posible advertir una
tendencia ms moderna en el sentido e)puesto.
!n derecho comparado, es posible encontrar diversas teor,as para abordad este tema.
Debemos tener en consideracin adems que por lo menos el cincuenta por ciento de estos
se elimina naturalmente, de modo tal que si considerramos la concepcin como el
principio de la vida humada dependiente deber,an buscarse formulas para evitar las
perdidas de estos vulos, adems dea en entre dicho el empleo de m1todos anticonceptivos
tales como la p,ldora de emergencia o el empleo de la denominada B8C etc.
!n nuestro pa,s esta discusin sigue vigente y por regla general nuestros tribunales aplican
el sistema de que la vida comienza con la concepcin en sentido tradicional, pero la
discusin ha comenzado y en el proyecto de reforma del cdigo penal se contienen distintas
posiciones sobre este tema. !n esta materia es posible encontrar distintas teor,as, entre
ellas(
8eor,as +bsolutas. ";orge Geyes#
+D Conservadoras( !stas plantean que ni la muer ni nadie tiene el poder de decisin
sobre la vida en gestacin y aun en casos e)tremos de riesgo entre la vida de la
muer y el no nato se debe privilegiar esta ultima y no la de la muer.
9D %iberales( !n otro e)tremo de las teor,as absolutas e)iste la posicin de que la muer
como un derecho reproductivo el que pueda disponer libremente de su vida y de si
quiere o no ser madre. :i se sigue este :istema tambi1n e)tremo puesto que podr,a
permitir terminar con el embarazo en el se)to u octavo mes de gestacin.
8eor,as Gelativas.
!stas aceptan o reconocen cierta libertad para que la muer pueda optar si quiere o no ser
madre, que es la tendencia ms o menos clara que se ha impuesto en !uropa, con dos
variantesU
D !n !spaa y +lemania se recurre al sistema de las indicaciones o consideraciones,
esto significa que se permite o autoriza el aborto por motivos claramente acotados
siendo esto eugen1sicos "feto sin cerebro#, 1ticos "violacin# o bien m1dicos "vida
madre peligra#.
D !l segundo sistema es utilizado en 3rancia y se denomina B:istema de los plazosC
en el cual se permite el aborto hasta determinado lapso o periodo de tiempo de
gestacin hasta el /er mes.
!n materia de aborto no debemos perder de vista la aplicacin de los sistemas generales
que el derecho penal nos da frente a un conflicto de intereses ya que no hay bienes ur,dicos
absoluto.
'7
:abemos que no hay ning2n bien ur,dico por trascendente que sea que goce de una
proteccin absoluta. :iempre la proteccin estar acotada a situaciones de conflicto con
otros intereses, debiendo emplear para tal efecto el criterio de inter1s preponderante. "!l
que se da por eemplo en materia de leg,tima defensa#.
0Es e1ui"alente el ni"el de proteccin a la "ida humana independiente 69 el ni"el de
proteccin de la "ida humana dependiente2 $%a respuesta depender de la teor,a que se
prefiera#
!n derecho siempre va a e)istir una colisin de intereses ya que no hay bienes ur,dicos
absolutos por muy trascendentes que sean "!. !n relacin a la vida humana independiente
el derecho autoriza al darse ciertos presupuestos de agresin a acometer e incluso matar a
quien nos agrede# !sta situacin nos coloca en la disyuntiva de EKue hacer ante un caso de
vida humana de la madre en riesgo al mantener el embarazoF +unque algunos m1dicos
sostienen que esa situacin es imposible hoy en d,a debido al avance de la ciencia, la
verdad es que en la practica esos casos si pueden darse. Pero la respuesta es complea.
Dada la disyuntiva es posible encontrar argumentos para defender la vida de la muer por
sobre la vida humana en gestacin y estos son los siguientes(
(% %a legislacin penal protege ms intensamente la vida humana independiente ya que
incluso castiga los actos culposos a su respecto. Por su parte no se castigan los
abortos culposos.
+% Pero tambi1n se castiga la culpa tratndose de delitos contra la vida humana
independiente.
%os hechos culposos que se comenten contra el feto no tienen proteccin penal. "!. Causar
lesiones al feto durante un parto empleando el mecanismo frceps, una situacin at,pica#
Debemos tener en consideracin que el aborto no esta regulado como un delito contra las
personas, sino como un delito que atenta contra el orden de las familias, esto esU en un titulo
distinto. "!n relacin a esto cabe sealar lo dispuesto por el +rt 7@5 el que limita la
posibilidad de castigar por cuasidelito solo cuando estos afectan a las personas#.
&% :abemos que el homicidio puede cometerse tanto a trav1s de una conducta activa
como por omisin. Pero Epodr cometerse un aborto por omisinF %a respuesta es
que en general no se admite la omisin o es muy dif,cil. :iempre partiendo de la
base que e)iste una conducta activa, lo contrario importar,a abrir una puerta muy
peligrosa para e)tender la punicin. "!l hecho de cuidarse adecuadamente por
eemplo no puede dar pie a que se inicie una persecucin penal por aborto#
!l derecho como ordenamiento brinda una proteccin penal distinta al que esta por nacer
versus al ya nacido.
Con estos tres argumentos es posible construir una argumentacin en orden a que la vida
del que esta por nacer tiene una proteccin ms d1bil o atenuada que la vida plena. Por esto
y volviendo a la pregunta inicial, si bien en nuestro ordenamiento hoy no se permite el
aborto terap1utico, frente a un caso de peligro para la vida de la muer embarazada debemos
'>
preferir esta y no la del no nato y podemos recurrir a causales de ustificacin generales del
derecho penal en el caso del medico "el eercicio legitimo de un oficio o cargo# y en el caso
de la muer podemos argumentar causales de e)culpacin art'5n''CP o inculpabilidad
demostrando as, que esta no act2a con libertad.
!l aborto es tiene un sueto activo indiferente. !l sueto pasivo que es la criatura no nacida
"anidacin#.
!l +borto es un delito de resultado por tanto admite formas imperfectas de comisin lo que
nos conlleva diversos problemas(
D ECul es el momento consumativo del abortoF
!l momento de la muerte del feto.
D EDesde cundo hay principio de eecucin que se pueda castigar como tentativaF
!s dif,cil de realizar, pero !n t1rminos generales se entiende que desde que hay actos
eecutivos para la consumacin de este.
D E:on punibles las consecuencias lesivas de un aborto frustradoF
!n principio no son punibles, sin embargo eso no quita que la figura imperfecta de aborto si
es punible. :er,a un aborto frustrado la forma de castigar por lesiones.
Htra duda que se plantea es
D EKu1 pasa con las lesiones o muerte que se infiere a la criatura durante el proceso de
e)pulsinF
!l +rt /@7 referente al BinfanticidioC nos permite considerar que durante el proceso de
e)pulsin no es punible ya que la persona inicia con el parto, por ello son punibles los actos
que atenten contra el feto despu1s del parto. H sea todav,a no se ha producido el parto
algunos sostiene que se estar,a en presencia de un hecho at,pico ya que el infanticidio fia
comento inicial de la vida humana independiente siendo este el parto. :in embargo esta
respuesta es errnea porque si se mata a la criatura durante proceso de e)pulsin estamos
ante un aborto. :in embargo otros autores consideran que desde el momento en que aparece
una parte visible del cuerpo de la criatura ya es una persona y por tanto estar,amos ante un
infanticidio u homicidio.
!n nuestro sistema si alguien mata a la criatura en el proceso de e)pulsin ur,dicamente es
un aborto por el nio no ha nacido a2n. !sta respuesta no es pacifica en doctrina ya que
algunos sostienen que desde que aparece una parte visible de la criatura ya es persona.
:iguiendo este planteamiento seria infanticidio u homicidio. :in embargo otros autores
alemanes sostienen que desde que inicien las contracciones se estar,a ante una persona, lo
que a nuestro criterio no merece relevancia.
'N
3ipos de a-orto regulados por el cdigo penal.
I: A-orto por terceros.
(% A-orto causado por terceros con 6iolencia $Art &;+ .P%
!l aborto causado por terceros requerir siempre dolo directo "conocer y querer#
:e acepta la violencia f,sica y moral. "bis absoluta# Con la violencia f,sica no hay
problemas ya sea para vencer la resistencia de la muer embarazada o para forzar
auto aborto "autor,a mediata# '>n*.0iolencia moral cuando la coaccin o amenazas
van dirigidas a un mal contra la integridad f,sica de la muer.
Pena aplicable( Presidio mayor en su grado m,nimo "> aos y un d,a hasta '5 aos#
Problemas que se pueden plantear(
EKu1 pasa si por esta figura se producen lesiones o muerte de la muerF &ay que distinguir.
D :i las lesiones son leves se absorben en la figura del aborto "+rt 7@7#
D !n caso de lesiones e)cesivas "lesiones no inherentes# !s concurso ideal de delitos y
la solucin la da el +rt 6> el que seala que se aplicara la pena mayor asignada al
delito ms grave.
D :i se provoca un homicidio de la muer a consecuencia de un aborto y hay dolo esta
figura de homicidio absorber la del aborto.
D &ay negligencia estaremos en un concurso ideal de delito aborto doloso y
cuasidelito de homicidio. 6>CP se aplica para solucionar.
D %as lesiones inherentes al delito las absorbe la figura de aborto.
%esiones atribuibles a la culpa del agente "sueto activo#
:i se produce la muerte de la muer a consecuencia de un aborto doloso se configurara un
homicidio culposo y por consiguiente estaremos nuevamente ante un concurso ideal de
delitos el que se soluciona con la regla del +rt 6> del CP antes sealada.
+% A-orto no "iolento< pero sin consentimiento. $Art &;+ )*+%
Debe importar la ausencia del consentimiento de la muer en la muerte del feto.
!l dolo ha de ser directo tanto a la muerte del feto como a la falta de
consentimiento.
'6
Pena aplicable( presidio menor en su grado m)imo "/ aos y un d,a hasta > aos#
&% A-orto consentido por la mu,er = causado por terceros. $Art &;+ )*&%
+tiende al que causa el aborto a la muer el tercero. I se aplica una pena de menor
intensidad que a la muer.
?o es necesario que el agente efectivamente lo sepa, el fundamento de esto radica
en la libertad de la muer al consentirlo.
Problema en relacin al +rt /77 el que seala Bla mu+er que causare su aborto o
consintiere que otra persona se lo cause ser casti$ada con presidio menor en su $rado
m"imo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra incurrir en la pena de presidio menor en su
$rado medio
:A-orto sin propsito de causarlo. "+rt /7/#
Ser casti$ado con presidio menor en sus $rados m'nimo a medio, el que con violencias
ocasionare un aborto siempre que no ha!a tenido propsito de causarlo, con tal que el
estado de embara#o de la mu+er sea notorio o le constare al hechor
:e discute cual es su naturaleza, el profesor !nrique Cury sostiene que estar,amos en
presencia de un delito culposo. Ia que no e)iste ning2n delito al eercer violencia.
Por su parte !tcheverry seala que esta figura e)ige dolo eventual. Ia que el /7* solo
regula situaciones de dolo directo. !sta ser,a la ms atendible
DAspecto o-,eti"o( considera circunstancias similares a las contempladas en el +rt /7* ?A'
referentes a Bcausado por un e)traoC y el empleo de violencia.
D e discute su naturaleza entre Bdelito preterintencionalC "en virtud de las violencias
dolosas y el resultado ms grave pero no querido J culposo.# Cury postula que su naturaleza
atiende a un delito culposo toda vez que no e)iste un tipo base que requiera eercer
violencias. !tcheverry en cambio seala que su naturaleza atiende al dolo eventual tanto
para las lesiones como para el resultado de aborto y que el dolo directo con conocimiento
e)preso ser notorio o bien por que consta en forma personal guardar,a relacin con el +rt
/7* e)tendi1ndose este a la muerte del feto. :i la muerte del feto no se e)tiende a este
preterintencin.
Pero para efectos de nuestra clase sostendremos que las violencias han de ser siempre
dolosas "la culpa se castiga en casos e)presamente previstos# y respecto del aborto
consideraremos el dolo eventual o culpa.
Casos prcticos(
D+ consecuencia del aborto se produce la muerte de la madre, estaremos frente a un
homicidio el cual absorber el aborto.
'4
D si hay negligencia en el resultado de muerte de la muer en casos de muerte culposa
debern conugarse las normas dispuestas concurso ideal los +rt. 6> "aplicacin de la pena
asignada al delito ms grave# 7@5 "cuasidelitos# /@' "homicidio# y /7/ "+borto sin
propsito de causarlo# !s decir, considerando todas aquellas figuras se aplicara con
posterioridad la regla del +rt 6> aplicando la pena mayor asignada al delito ms grave.
D 3rente a las lesiones que se causan a la muer y tiene como resultado el aborto del +rt /7/
absorber el aborto a las lesiones.
;% A-orto causado por facultati"o. $Art &;>% 7El acultativo que abusando de su oicio ,
causare el aborto o cooperare a 0l, incurrir respectivamente en las penas se1aladas en el
*rt 2.3 aumentadas en un $rado
!s una figura t,pica calificada y de sueto activo es especial "delito especial
impropio#
.mplica o requiere un abuso del oficio.
:e castiga su autoria o cooperacin. "eleva cualquier tipo de participacin a autoria#
%a figura calificada del aborto comprende cualquier tipo de aborto cometido por un tercero
en la medida que lo eercite un profesional de la salud. !n la prctica ser una de las figuras
ms relevantes y se vincula con el eercicio clandestino de la profesin. %o relevante es que
este facultativo debe actuar abusando de su oficio, esto es, yendo ms all de las reglas y
procedimientos o protocolos, propios de la ciencia medica y no opera en otros casos "!. !l
medico que a patadas produce el aborto#
!ste caso del facultativo se encuentra doblemente agravado, ya que por una parte se
aumenta su penalidad y por otra se rompen los principios de autoria y participacin, en la
practica al cmplice se le castiga como autor.
Pena se agrava en ' grado respecto /7*CP
>% A-orto causado o consentido por la mu,er $Art &;; Inc. (*%
4a mu+er que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser
casti$ada con presidio menor en su $rado m"imo
:e castiga a la muer que cause su propio aborto y tambi1n a aquella que consiente para que
alguien se lo cause. %a pena en abstracto para la muer es superior en grado aquella que se
regula para el /ro, de esta diferencia se advierte una e)igencia mayor para la muer
probablemente derivada, de que el legislador a su respecto le endosa un deber de cuidado
adicional.
Contempla dos delitosU autoD aborto y el consentido por la madre para que otro se lo
cause.
.mporta dolo eventual o dolo directo. I el aborto por terceros es dolo directo
!l inciso segundo del +rt precedente hace referencia a otra figura denominada
B+borto honoris causaC "sub generis#
+borto &onoris Causa . "+rt /77 inc *A#
!s una figura privilegiada en relacin a la madre que provoca su aborto o conciente en el
cuando la motivacin para ello es ocultar su deshonra. Castiga presido menor en su grado
'@
medio Pro-lem!tica EKu1 se entiende por &onraF !l conflicto radica en delimitar el
concepto, pues tradicionalmente se asocia con el menosprecio social que surg,a para la
muer atendiendo a sus relaciones e)tramatrimoniales.
Como corresponde a una valoracin social, es dinmica y en sinton,a con nuestra
legislacin penal que reconoce el matrimonio y la convivencia podemos entenderla como
relaciones e)traDparea.
:eria deseable que nuestra legislacin penal reconociese otro tipo de circunstancias para
atenuar la figura del aborto ya que la que se contempla es la menos legitima o menos
relevante en relacin a otras motivaciones mucho ms atendibles como seria el caso de las
causas cong1nitas o eugen1sicas o 1ticas "violaciones#.
!l nimo de esconder la deshonra puede coe)istir con otro tipo de motivaciones e. ?o
perder un empleo, el tener muchos hio, de belleza. Pero lo importante es que la motivacin
de deshonra se la principal. !ste privilegio alcanza solo a la madre.
Iter .riminis del delito de A-orto $camino del delito%.
!s un delito de resultado "por lo que admite formas de desarrollo imperfectas#
Consiste en matar al feto, no importando donde acontezca esta muerte "dentro o
fuera del 2tero materno# %o relevante es que la muerte acontezca como
consecuencia de las maniobras que provocan la interrupcin de la gravidez.
&abr tentativa frente al inicio de maniobras abortivas que signifiquen un peligro
real para el feto. I 8entativa inidnea( si el feto se encuentra muerto por causas
distintas y a su respecto se realizan maniobras abortivas
&abr delito frustrado si a consecuencia de la accin abortiva la criatura nace viva.
Casos (
'D =n sueto cualquiera practica un aborto creyendo que cuenta con el consentimiento
de la muer embarazada, pero se equivoca, pues realmente quien hab,a consentido
era una muer que estaba internada en otra pieza, de la cl,nica clandestina.
*D Sary regresa al pa,s despu1s de > meses en el e)tranero y se espera que su cnyuge
que permanec,an en Chile ese periodo, tiene un embarazo de / meses. Sary se lo
cuanta a su madre quien decide que ser una deshonra para la familia el nacimiento
de ese bebe, por tanto le env,a a su nuera un pastel en el que puso una dosis de
veneno suficiente para matar una persona.
Determine que pasa en los siguientes casos(
+D %a cnyuge de Sary como el pastel y a consecuencia de ello, muere ella y su hio.
9D %a cnyuge como el pastel, pero se salva gracias a una oportuna intervencin
m1dica, sin embargo no logran salvar al feto.
CD %a cnyuge de Sary no como el paste, pero Sary si lo hace y muere.
/D +l enterarse del embarazo de esta deciden abortar, para esto el pololo contacta a
trav1s de internet a un estudiante de medicina que vende medicamentos misotrol
abortivos. :e untan en un lugar acordado y realizan la transaccin, el pololo
entrega las pastilla a la muer y esta se lo aplica y aborta. +plique la pena para
todos.
*5
Gespuesta(
'D /7*n/ presidio mayor en su grado m)imo.
*D
+D &omicidio calificado mas aborta "regla de absorcin#
9D &omicidio frustrado mas aborto.
CD Cuasi delito de homicidio.
/D
Delitos contra la "ida humana = el resguardo de la informacin gen?tica.
$Proteccin penal de la "ida humana de tercer grado%
%a ley *5.'*5 promulgada en septiembre de *55N, establece un tercer nivel de proteccin
de la vida humana. !l que comprende(
!l castigo penal a la clonacin humana.
%a regulacin de la investigacin cient,fica en el ser humano.
!l resguardo de la informacin gen1tica.
:in embargo e)isten algunos problemas que nacen a consecuencia de esta ley(
D !sta ley establece proteccin de la vida de los seres humanos desde el momento de la
concepcin, en relacin a la investigacin cient,fica biom1dica y sus aplicaciones cl,nicas.
Declaracin en principio muy amplia, pero que luego se reduce al campo de la
investigacin cient,fica, es decir es funcional a 1sta.
D %o que nos impone la necesidad de considerar ECmo se armoniza esto frente al tipo
penal de abortoF Ia que en relacin al aborto o vida humana dependiente el limite de
proteccin lo constituye el proceso de anidacin.
D +dems mantiene la duda al respecto de que hacer con los vulos inseminados in 0itro
que no se ocupa.
8ipos penales que establece. %a ley *5'*5.
(% Prohi-icin de clonacin "+rt '6# castiga al que clonare o iniciare un proceso de
clonar seres humanos.
%o que nos permite sostener que es un delito de mera actividad.
?o e)iste una definicin normativa del concepto BClonacinC
:e anticipa la punicin ya que no se advierte grados posibles de desarrollo
imperfecto.
Concepto de Clonacin.
Clonacin puede definirse como( el proceso por el que se consi$uen copias id0nticas de un
or$anismo, c0lula o mol0cula !a desarrollado de orma ase"ual.
O crear un or$anismo vivo sin que interven$a una relacin se"ual.
:e trata en definitiva de crear un ser vivo de forma ase)ual. %a reproduccin se)ual no nos
permite obtener copias id1nticas, ya que este tipo de reproduccin por su misma naturaleza
*'
genera diversidad. %a clonacin humana en cambio, es la creacin de una copia
gen1ticamente id1ntica a una copia actual o anterior de un ser humano.
%a proteccin a la diversidad gen1tica.
+% Prohi-icin de la eugenesia $Art (@% casti$a al que reali#are cualquier procedimiento
eu$en0sico distinto a la conse+er'a $en0tica.
0Aue se entiende por eugenesia2
Por este concepto, se entiende cualquier procedimiento destinado al control $en0tico&
hereditario de una especie. !l eugenismo es la corriente ideolgica que propugna la
eugenesia para meorar la especie humana.
!n el caso de la especie humana la eugenesia trata de controlar tanto las caracter,sticas
humanas f,sicas como las mentales, en la medida en que al ser hereditarias puede tenerse un
control sobre ellas.
+rgumentos histricos dados en favor de la !ugenesia
Como eemplo citaremos al penalista %uis ;im1nez de +s2a y su defensa de la castracin
de(
los imb0ciles, los idiotas, los epil0pticos esenciales 5 todos aqu0llos enermos sin remedio
que han de en$endrar a estos tristes despo+os humanos, candidatos a la des$racia ! al
manicomio... cuando su enermedad incurable, sea, a +uicio de los m0dicos especialistas,
transmisible a sus descendientes. Es preciso evitar ese le$ado maldito. En cambio, los
delincuentes, por mu! peli$rosos e incorre$ibles que pare#can, no debe ser reali#ados,
pues no se ha podido probar la herencia del delito
&% /eser"a de la informacin gen?tica
Se casti$a a quien viole la reserva de inormacin sobre el $enoma humano. "+rt '4 en
relacin con el +rt 4#.
D%a informacin gen1tica es reservada y presenta tutela penal
EKu1 se entiende por genoma humanoF
!l genoma humano es la totalidad de la informacin gen1tica almacenada en el +D? de las
c1lulas humanas o lo que es lo mismo la secuencia de +D? contenida en */ pares de
cromosomas en el n2cleo de cada c1lula humana.
;% /egulacin penal de la acti"idad cientfica $Art +B%
**
Se casti$a a todo el que desarrolle un pro!ecto de investi$acin cient'ica biom0dica en
seres humanos o en su $enoma sin contar con autori#aciones e"i$idas en la le!.
e protege la "aria-ilidad.
Delitos contra la alud e Integridad.
El Cien ,urdico protegido:
Para algunos autores los bienes ur,dicos comprendidos en este prrafo serian dos(
'# .ntegridad corporal( respecto a la cantidad, estructura y disposicin de las partes del
cuerpo humano. +lfredo !tcheverry.
*# :alud( entendido como funcionamiento normal de los rganos del cuerpo humano y
equilibrio mental.
Dicha disquisicin para efectos de esta clase carece de sentido, ya que la integridad
corporal no constituye un valor independiente de la salud, sino una dimensin del concepto
mismo.
+D %a definicin de :alud de la H$: es bastante reveladora sobre este punto( Bes un
estado de completo bienestar 'sico, mental ! social, ! no meramente la ausencia
de enermedad o invalide#
9D %a G+! define salud como un estado en que el ser orgnico eerce normalmente sus
funciones.
CD I Htros sealan que es una condicin de armon,a, de vigor f,sico y mental.
De todas estas acepciones puede inferirse el carcter pluridimensional del concepto de
salud.
%a integridad corporal por su parte no es sino una parte del concepto de salud. ?uestro
legislador no establece en parte alguna un tratamiento diferenciado de una y otra, sino que
ha tomado ciertos fenmenos particularmente cargados de significacin en cuanto al
deterioro de la armon,a general del organismo. "Por eemplo la castracin, no solo es una
merma en la integridad corporal anatmica, sino que representa un serio desauste integral
comprendiendo una faceta hormonal, sicolgica y social#.

u,eto Acti"o.
!l sueto activo en principio no tiene importancia ya que es un delito de acuerdo a la
clasificacin, de sueto activo indiferente . Pero si opera una regla especial "e)pedicin# de
agravacin para aquellos casos en que se est en presencia de un sueto activo que reviste
*/
alguna de las calidades comprendidas en el +rt > de la ley *5.5NN "de violencia
intrafamiliar# que considera como tales a(
a# Kuien tenga o haya tenido calidad de cnyuge o convivienteU
b# Pariente por consaguinidad o afinidad en toda la l,nea recta.
c# Pariente por consanguinidad o afinidad en l,nea colateral hasta el tercer grado, tanto
de su cnyuge o actual conviviente.
d# Padres del hio com2n, o que recaiga sobre persona menor de edad o discapacitada
que se encuentre bao el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar.
u,eto Pasi"o.
Como primer t1rmino debemos considerar que aqu, el obeto de la accin y el sueto pasivo
en esta clase de il,citos es otra persona. "0ida independiente#
I !l obeto material del resultado se confunde con el sueto pasivo de la conducta.
"!l obeto material de la accin esta referido como sabemos a los instrumentos del delito#
:ituacin de las B +utolesiones C( la regla general es que sean impunes, e)cepcionalmente
sern punibles en cuanto estas sean v,as para afectar otros bienes ur,dicos, tales como(
.aso del Art +'> del cdigo de ,usticia militar: en el que se sanciona al que se
autolesiona para sustraerse de sus deberes militares.
Fraude al seguro( si forma parte de un ardid o engao, ya que podr,amos estar en
presencia de una estafa.
Gesulta conveniente sealar que en ninguno de estos casos se sanciona la autolesin en
cuanto atentado a la salud individual, sino que, por corresponder al medio a trav1s del cual
se afectan otros bienes ur,dicos "!. !l patrimonio#
.onducta.
!stos son delitos de resultado, lo que significa que para su consumacin resulta necesaria la
produccin de un resultado lesivo que afecte precisamente la salud del sueto pasivo(
entendida como un menoscabo real de la integridad corporal.
De lo contrario las simples v,as de hecho o maltratos que no producen efectos en la salud
del ofendido son at,picos, salvo si constituyen inurias "accin eecutada en deshonra,
descr1dito o menosprecio +rt 7'N CP# Por consiguiente, pueden tambi1n verificarse
omisivamente, lo que se relaciona a la posibilidad de cometer el delito mediante conducta
omisiva. I !n tal caso se aplicaran las mismas reglas analizadas a propsito del homicidio
por omisin.
!n el caso de la tortura '>5 + y 9.
Desde pueden verificarse comisivamente "regla general#. !n torno a la posibilidad de
cometer el delito mediadiente conductas omisiva, mismas reglas analizadas a propsito del
homicidio por omisin.
*7
+dmite e)cepciones, como por e. !l articulo solo admite modalidad de comisin activa.
+rt/@4CP.
%os verbos rectores empleados por la ley, herir, $olpear o maltratar de obra, no deben ser
considerados obstculos para la construccin de la hiptesis de la omisin impropia, ya que
estas no obligan a pensar que solo se castigaran actos positivos y casi f,sicos del agente.
En estos delitos se presentan dos grandes categoras:
a# $utilaciones( entendidas como Bcortar o cercenar cualquier miembro de una
personaC +G8 /@> y /@N CP
b# %esiones propiamente tales( consideradas como Btoda merma o afectacin de la
salud distinta del cercenamientoC,"en la medida que sea distinta a la mutilacin#.
Diferencias entre am-as categoras.
%a l,nea divisoria entre mutilaciones y lesiones propiamente tales est constituida por(
'.D ?aturaleza de la accin.
!n las mutilaciones es el corte, cercenamiento o ablacin de alguna parte del cuerpo o
de alg2n miembro que cumpla funciones espec,ficas. !n la lesiones propiamente tales
en cambio es cualquier tipo de afeccin distinta al corte.
*.D Hbeto material( en las mutilaciones el obeto es un miembro o parte del cuerpo, en las
lesiones la afectacin del cuerpo distinta a la mutilacin.
/.D Posicin an,mica "Culpabilidad#( en las mutilaciones se e)ige dolo directo y en caso de
ausencia de este se recurre al tipo de lesin que corresponda. +rt /@>CP y art /@NCP.
A% Las Dutilaciones.
$utilar etimolgicamente es cortar o cercenar cualquier miembro de una persona
humana.
+lgunos autores entienden este concepto en forma reduccionista, considerando
miembro solo las e)tremidades articuladas al tronco.
$ientras que para nosotros miembro es cualquier parte del cuerpo de que el individuo
se sirve para actividades f,sicas de la vida y aquellas que cumplen una funcin
espec,fica.
.lasificacin.
*>
I% .astracin.
+rt /@> El que maliciosamente castrare a otro ser casti$ado con presidio ma!or
en sus $rados m'nimo a medio
Castracin( !)tirpacin de los rganos destinados a la generacin
Penado con presidio mayor en sus grados m,nimo a medio "> aos y un d,a hasta '>
aos#
!l tipo penal e)ige dolo directo. "B$aliciosamenteC#
:e habla de una pena desproporcionada ya que es equivalente a la aplicable al
homicidio.
!n el caso de la denominada castracin qu,mica, no tiene eficacia el consentimiento
de quien la requiere, por lo que podr,amos abstenernos de llamarla BcastracinC
propiamente tal.
0Au? es .astracin2
!s una forma especial agravada de mutilacin. !s la mutilacin de los rganos genitales de
una persona. :e entienden comprendido dentro de este el hombre y la muer, pues lo que se
protege es la capacidad reproductiva y no la virilidad.
0.u!ndo e5iste castracin2
!n el hombre habr castracin, cuando se le prive de la posibilidad funcional del coito
normal "corte del pene, de ambos test,culos# !n el caso de amputacin de un test,culo no
acarrea necesariamente incapacidad procreadora. Cuando las capacidades de copular
normalmente o de engendrar no se pierden, habr castracin frustrada.
$ientras que en la muer habr castracin cuando esta importe la p1rdida de la capacidad
de concebir o de copular normalmente. !n este caso la e)tirpacin de uno de los ovarios es
castracin frustrada.
:ituacin de la castracin qu,mica( no tiene eficacia el consentimiento de quien la quiere.
Dutilacin.
+rt. /@N del cdigo penal.
Cercenamiento de un rgano que imposibilite el valerse por s, mismo o realizar
funciones naturales.
%a mutilacin de miembro importante esta penada con presidio menor en su grado
m)imo a presidio mayor en su grado m,nimo "/ aos y un d,a a '5 aos#
%a mutilacin de miembro menos importante con presidio menor en sus grados
m,nimo a medio "N' d,as a / aos#
*N
II% Dutilacin de miem-ro importante.
+rt /@N .nc. 'A 6ualquiera otra mutilacin de un miembro importante que de+e al
paciente en la imposibilidad de valerse por si mismo o de e+ecutar las unciones naturales
que antes e+ecutaba, hecha tambi0n con malicia, ser penada con presidio menor en su
$rado m"imo a presidio ma!or en su $rado m'nimo
7olo directo.
%a nocin es relativa pero tiene criterios orientadores en la propia norma:
'.D !s la que dea al paciente en la imposibilidad de valerse por s, mimo.
*.D H de eecutar funciones naturales que antes realizaba.
Concepto de miembro importante.
*quellos cu!a e"tirpacin impidan al su+eto reali#ar sus unciones naturales
!l problema radica en determinar la connotacin prctica del t1rmino Bfunciones
naturalesC, esto es E:e refiere a aquellas funciones que son comunes a todos los hombres o
aquellas funciones que para aquel hombre en particular son naturales, por eemplo la mano
para un pianistaF
!l criterio generalizado parte sobre la base de que el concepto de funciones y facultades
que son comunes a todos los hombres es una nocin arbitraria y poco usta, sin peruicio, de
ser la 2nica solucin viable y aceptable. Cabe tambi1n sealar que de no mediar la
e)istencia de una figura especial de castracin, 1sta quedar,a comprendida en el presente
caso.
De no mediar la e)istencia de una figura especial de castracin, esta quedar,a comprendida
en el presente caso.
Problema del tipo analizado en relacin a lesiones(
!l art,culo /@6 ?A' contempla como una de las categor,as de lesiones graves grav,simas
cuando se dea a la v,ctima impedido de un miembro importante. %a que tiene asignada una
pena mayor. ?uestro legislador no precavi esta situacin, la que genera incongruencias.
"!. :i corto ambos oos#
!sto tiene consecuencias dramticas desde el punto de vista de la pena aplicable. Ia que
literalmente la lesin que afecte el uso de un rgano ocasionado con dolo eventual tiene
ms sancin que aquella que importe la amputacin, que adems e)ige dolo directo.
%a solucin a este problema interpretativo que corresponde a un concurso aparente se
soluciona por la regla de la subsidiariedad. %o que significa que una determinada figura
delictiva solo tiene aplicacin por defecto de la otra, lo que puede deducirse del sentido de
las normas. :i e)iste una calificacin ms grave del hecho se estar a ella por cuanto es
una forma ms grave o acabada de ataque al mismo.
Debemos entender que no e)iste identidad entre la e)presin del +rt /@N y la del +rt /@6
?A' pues en esta 2ltima se sanciona el impedimento de un rgano de trascendencia tal que
lo hace equiparable a las otras consecuencias nefastas y rotundas.
III% Dutilacin de miem-ros menos importantes.
*6
+rt /@N .nc. *A En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes,
como un dedo o una ore+a, la pena ser presidio menor en sus $rados m'nimo a
medio
7olo directo.
!l cdigo no lo define. Pero si nos otorga parmetros por v,a eemplar.
$utilacin de rganos menos importantes( como un dedo o una orea
%a mutilacin de ambas oreas( !)cede este tipo e)presamente, sin embargo no se
encuentra entre aquellos que regula las mutilaciones de miembros importantes, pero
claramente dea al afectado notoriamente deforme. Por tanto podr,amos considerarla
una lesin grave grav,sima.
EKu1 sucede en el caso de la mutilacin de varios dedosF :e considerara como
mutilacin de miembro importante ya que su e)tirpacin impide al sueto realizar
sus funciones naturales.
0ac,os de punibilidad(
%a ley emplea el t1rmino BmaliciosamenteC "con dolo directo# esto nos hace pensar que
aquellas mutilaciones de miembros que se realicen sin la concurrencia de dolo directo son
impunes, sin embargo, en estos casos nos parece apropiado aplicar las conductas que se
incorporan en el art,culo /@6 ?A' puesto que como hemos sealado las mutilaciones son
una forma particular de lesiones.
C% Lesiones propiamente tales.
&'@.P = siguientes
4esin es toda merma o aectacin de la salud distinta del cercenamiento.
Gecordemos que se distingue de la mutilacin por tres variables(
'. ?aturaleza de la accin.
*. Hbeto material.
/. Posicin an,mica.
.lasificacin de lesiones propiamente tales.
Penalidad de estas lesiones.
*4
Srave Srav,sima con presidio mayor en su grado m,nimo "> aos y un d,a a '5
aos#
:implemente grave con presidio menor en su grado medio ">7' d,as a / aos#
$enos Sraves con relegacin o presidio menor en su grado m,nimo "N' d,as a >75
d,as# o multa de '' a *5 =8$
%eves consisten en un tipo privilegiado.
Delito de Lesiones.
a# 0erbo rector o &iptesis +lternativas( &erir, golpear, maltratar de obra,
administrar sustancias o bebidas nocivas a sabiendas "lesiones graves# o abusar de la
credulidad o flaqueza de esp,ritu de la v,ctima"lesiones graves#
0Au? pasa con las "as de hecho2
:on maltratos de obra o actos distintos a los descritos precedentemente que no importan
una afectacin de la salud directamente "!. empuones, tirar el pelo, bofetadas sin
resultado lesivo evidente, etc.#
Cuando el legislador ha querido sancionarlas las contempla e)presamente como por
eemplo el caso de imposicin de manos violentas sobre un ministro de culto o en materia
de violencia intrafamiliar el delito de maltrato habitual.
I% Lesiones Gra"es Gra"simas.
?o es una denominacin legal sino de orden prctico aceptada generalmente y se
entiende que es aquella que ocasiona determinadas consecuencias a la victima.
+rt /@6 ?A' 6on la pena de presidio ma!or en su $rado m'nimo, si de resultas de
las lesiones queda el oendido demente, in8til para el traba+o, impotente o
notablemente deorme
!stas consecuencias son(
(% Demente.
!ste comprende no solo a quien sufre un deterioro progresivo e irreversible de sus
facultades mentales con grave alteracin de su conducta, sino tambi1n a quien padece
locura o p1rdida del uicio, que pueda provenir no slo del atentado f,sico sufrido sino
tambi1n del temor o tensin emocional e)trema a consecuencia de estos hechos.
8odo esto en sentido amplio
+% InEtil para el tra-a,o.
+qu, se hace necesario determinar a que tipo de trabao se refiere el legisladorU al trabao
que realizaba la v,ctima o un trabao normal y com2n, en este 2ltimo caso debemos
delimitar que se entiende por un trabao com2n.
!. +quel a quien le falta un dedo no es in2til para el trabao, sin embargo, si lo es para
determinado tipo de trabao.
*@
:e ha entendido que la inutilidad para el trabao se refiere a quien no puede desempearse
en el trabao de ninguna manera, no obstante, esta tesis es discutible y se pueden dar
diversas hiptesis especiales como el caso de un obrero calificado, por ello es posible,
seg2n nuestro criterio, realizar una divisin en cuanto a los tipos de trabao.
Creemos que la solucin pasa por analizar si la lesin impide a la victima realizar la
generalidad de actividades laborales que el ofendido pod,a eecutar antes de la agresin.
&% Impotente: que consiste en la p1rdida de la capacidad reproductiva tanto para realizar el
coito normal como para engendrar.
;% Impedido de un miem-ro importante: es decir de un rgano del cuerpo que tenga
funcin propia o particular.
>% Deformidad nota-le: desfiguracin o fealdad corporal de tal naturaleza que equivale a
los otros casos tipificados en la norma. "!. Cicatriz en el rostro ms o menos permanente#
Contenido ms bien est1tico y que produzca una irregularidad f,sica en el sueto.
!)isten dos tesis para e)plicar e interpretar esta consecuencia(
a# +quella que dice relacin con la e)terioridad est1tica, o sea, que se pueda notar o ver.
b# otra que se refiere a la magnitud, importancia y relevancia de esta.
+ nuestro criterio nos parece ms acertada esta segunda tesis, pues consideramos que, en
cierta forma, incluye a la primera ya que la apariencia est1tica, generalmente, es tambi1n de
magnitud.
Consideraciones finales de lesiones graves grav,simas
%a pena para esta clase de delitos es la misma que para el homicidio en su primer tramo,
toda vez que se trata de situaciones que representan un quiebre en la vida del lesionado,
una ruptura en su biograf,a de vida y se transforma en una persona distinta.
Desde luego se comprenden los efectos irreversibles, pero tambi1n los efectos ms o menos
intensos y prolongados en el tiempo, e)istentes al momento de la sentencia sin pronstico
cierto de recuperacin.
II% Lesiones simplemente Gra"es.
+rt /@6 ?A * 6on la de presidio menor en su $rado medio, si las lesiones produ+eren al
oendido enermedad o incapacidad para el traba+o por ms de treinta d'as
Para esta el concepto de enfermedad debe entenderse como una alteracin ms o menos
grave de la salud y la incapacidad para el trabao por ms de treinta d,as en atencin a la
actividad que desarrollaba habitualmente.
%as formas de comisin(Cherir, golpear, maltratar de obraC importan conductas activas "!.
romper con elemento cortante, golpear con un elemento contundente u otra accin material
que cause dao en la salud#
Lesiones gra"es del Art. &'F
/5
4as penas del articulo anterior son aplicables respectivamente al que causare a otro
al$una lesin $rave, !a sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o
abusando de su credulidad o laque#a de esp'ritu
!stas implican una modalidad distinta a golpear, herir o maltratar, consisten en la
administracin de sustancias nocivas o abuso de credulidad o flaqueza de esp,ritu
'# +dministracin de sustancias nocivas.
?ocivos en relacin a quien la recibe y en contraposicin al veneno en este caso no se
requiere que la administracin sea alevosa o insidiosa. I estas pueden tratarse de sustancias
qu,micas o biolgicas.
%a conducta es administrar, esto es, introducir en el organismo por cualquier v,a. +dems
se e)ige que el agente conozca la naturaleza to)ica de la sustancia que administra a la
v,ctima.
*# +buso de la credulidad o flaqueza de esp,ritu.
Como seria el empleo de bruer,as, supercher,as y filtros. !ste e)ige una superioridad
errquica o relacin de dependencia s,quica entre quien emplea la bruer,a y el afectado.
III% Lesiones menos gra"es
!s una figura residual.
?o tenemos parmetros legales para delimitarlas, por tanto no e)iste un l,mite en la
norma del art,culo /@@. 4as lesiones no comprendidas en los art'culos precedentes
se reputan menos $raves ! sern penadas con rele$acin o presidio menor en su
$rados m'nimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales
!n cuanto al modo de comisin, no hay limitacin( no se trata solo de herir, golpear,
o maltratar sino que comprende enfermedades o incapacidad para trabaar de hasta
/5 d,as y mutilaciones de parte de un miembro importante o menos importante.
!n este tipo de lesiones es perfectamente posible una figura omisiva.
I6% Lesiones Le"es.
?o e)iste una diferencia cuantitativa con las lesiones menos graves.
!s un tipo privilegiado en base a la calidad de las personas y circunstancias del
hecho I la determinacin del privilegio esta a cargo del tribunal.
!s una falta penal. +rt 7@7 ?A> El que causare lesiones leves, entendi0ndose por
tales las que, en concepto del tribunal no se hallaren comprendidas en el articulo
299, atendidas a la calidad de las personas ! circunstancias del hecho. En nin$8n
caso el tribunal podr caliicar como leves las lesiones cometidas contra de las
personas mencionadas en el articulo :; de la le! sobre violencia intraamiliar
:u diferencia con las lesiones menos graves no es, en ning2n caso, cuantitativa, en tal
sentido se puede dar el caso de que una lesin leve cause al ofendido un efecto ms
perudicial que una lesin menos grave.
:in lugar a dudas es preciso modificar el te)to legal creando un tipo gen1rico claramente
establecido a fin de determinar espec,ficamente los tipos penales puesto que hoy el
/'
acusador enfrenta problemas respecto del dolo espec,fico en cuanto al sueto activo, el
problema del verbo rector, la graduacin de la penalidad, etc.
Lesiones calificadas
%os art,culos 755 y 75' del cdigo penal contemplan casos de agravacin de la pena.
!l +rt 755 aumenta la pena en un grado cualquiera sea el tipo de lesin si la v,ctima est
comprendida en el +rt > de la ley sobre violencia intrafamiliar o si el hecho se comete por
premio, por medio de veneno o con ensaamiento.
!n materia de lesiones, las lesiones leves "cl,nicamente leves# que se infieran en un
conte)to de violencia intrafamiliar siempre se van a considerar lesiones menos
graves, lo que significa que no hay lesiones leves en materia de violencia
intrafamiliar.
$ientras que el +rt 75'( se refiere al caso de lesiones menos graves inferidas a
guardadores, sacerdotes, maestros, o personas constituidas en dignidad o autoridad p2blica
las que sern castigadas siempre con presidio menor en grado m,nimo a medio
Cierto tipo de autoridades tiene su propio estatuto y tipos penales "!. fiscales,
gendarmes, detectives, carabineros, etc.#
:uetos que se encuentran comprendidos en el +rt >A de la ley sobre violencia intrafamiliar.
Ser constitutivo de violencia intraamiliar todo maltrato que aecte la vida o la
inte$ridad 'sica o ps'quica de quien ten$a o ha!a tenido la calidad de cn!u$e del oensor
o una relacin de convivencia con 0l, o sea pariente por consan$uinidad o por ainidad en
toda la l'nea recta o en la colateral hasta el tercer $rado inclusive, del oensor o de su
cn!u$e o de su actual conviviente. )ambi0n habr violencia intraamiliar cuando la
conducta reerida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hi+o com8n, o
recai$a sobre persona menor de edad o discapacitada que se encuentre ba+o el cuidado o
dependencia de cualquiera de los inte$rantes del $rupo amiliar
Como puede advertirse, el concepto es lo suficientemente amplio e incluye todo tipo de
agresiones f,sicas y s,quicas efectuadas respecto de padres, hios, nietos, abuelos,
hermanos, t,os, cuados, sobrinos, carnales o pol,ticos, adems de las producidas entre
cnyuges, e) cnyuges, convivientes y e) convivientes y los indicados parientes de 1stos.
Para estos efectos, adems, el adoptante y adoptado se entienden asimilados a los
ascendientes y descendientes, seg2n as, lo previene el art,culo *7.
%a proteccin se e)tiende tambi1n a los menores de edad y personas discapacitadas que se
encuentren bao el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo
familiar.

E5curso
Delito de maltrato habitual
!l +rt,culo '7 de dicha ley contempla el delito de maltrato habitual.
/*
El e+ercicio habitual de violencia 'sica o ps'quica respecto de al$una de las personas
reeridas en el art'culo :< de esta le! se sancionar con la pena de presidio menor en su
$rado m'nimo, salvo que el hecho sea constitutivo de un delito de ma!or $ravedad, caso en
el cual se aplicar slo la pena asi$nada por la le! a 0ste
Para apreciar la habitualidad, se atender al n2mero de actos eecutados, as, como a la
pro)imidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya
eercido sobre la misma o diferente v,ctima. Para estos efectos, no se considerarn los
hechos anteriores respecto de los cuales haya reca,do sentencia penal absolutoria o
condenatoria.
!l $inisterio P2blico slo podr dar inicio a la investigacin por el delito tipificado en el
inciso primero, si el respectivo ;uzgado de 3amilia le ha remitido los antecedentes, en
conformidad con lo dispuesto en el art,culo @5 de la ley ?A '@.@N4.
ituacin ,urdica de la inter"encin medica con fines terap?uticos.
Concepto de %e) +rtis ( son reglas del arte m1dica, consuetudinarias y dictadas por la
e)periencia.
3rente a la provocacin de lesiones en esta rea podemos encontrar tres situaciones
posibles(
(.: tratamientos m?dicos conforme a le5 artis e5itosos( ?o e)iste tipicidad ya que son
lesiones causadas con propsitos terap1uticos para el amparo de la salud y el tratamiento
contradice el sentido mismo del tipo lesiones.
+.: tratamientos m?dicos conforme le5 artis fallidos: !n tales situaciones no hay culpa
pues e)isti respeto a la le) artis.
&.: tratamiento medico 1ue no se adecua a le5 artis: +qu, habr un tipo culposo de
lesiones en cuanto e)ista una afectacin o dao a la salud del sueto, y culpa o negligencia
culpable en el no acatamiento de las normas consuetudinarias de la le) artis.
Cabe sealar que no e)iste identificacin necesaria entre la no observancia de la le) artis y
negligencia culpable, en estos casos el cumplimiento del deber act2a como causal de
//
ustificacin "por eemplo aquel medico no especialista llamado a intervencin urgente e
impostergable#
!n razn de esto toda intervencin realizada conforme a las reglas del arte medica inhibe la
incriminacin haya o no consentimiento del paciente.
Delitos de peligro contra la "ida = la salud.
!n estos el bien ur,dico protegido es el mismo, la vida y la salud individual. 0ar,a la
intensidad de la afectacin del mismo, en cuanto 1ste pone en riesgo el mismo, sea la
vida en el caso del au)ilio, o bien la salud en los tipos penales de ria.
:on tipos penales bastante cuestionados ya que en principio no e)iste una afectacin
concreta. Por regla general en esta clase de delitos lo que se sanciona es la conducta de
riesgo del bien ur,dico, es una sancin anterior a la afectacin concreta, slo por el
riesgo en que se coloca a la vida y a la salud. Como es una e)pansin de la punicin, el
propio cdigo contempla en la mayor,a de estos delitos condiciones obetivas de
punibilidad a cuyo acaecimiento se supedita la aplicacin de la sancin penal.
Condicin obetiva de punibilidad
Son hechos no dependientes a la voluntad del su+eto activo, a cu!a veriicacin se
supedita el casti$o de una conducta que re8ne todos los requisitos e"i$idos para ser
considerada como delito.
Para que estemos en presencia de una condicin obetiva de punibilidad se requiere que
el hecho en que ella consiste, sea enteramente aeno a la actuacin del delincuente.
/7
!stas no forman parte del tipo y no requieren relacin alguna ni con el inusto ni con la
culpabilidad del individuo.
?o obstante esta independencia respecto de la ilicitud y la culpabilidad, el legislador
suele supeditar el castigo a la efectiva verificacin de tales condiciones, lo cual
determina su posicin como requisito indispensable para la aplicacin de la pena.
%a relacin de estas condiciones obetivas de punibilidad con el reproche penal(
?o merman ni menoscaban el reproche penal, por lo que puede sostenerse que es un
filtro adicional a la punicin. "lo supedita a ciertas circunstancias e)ternas#.
!stas no admiten grados de desarrollo imperfecto del delito.
.asos de condiciones o-,eti"as de puni-ilidad $.GP%.
D '. !l protesto del cheque, depende del banco librado. Pero podr,amos decir que es un
requisito de procesabilidad, $ario Sarrido $ontt.
D *. %a muerte del suicida en el caso del au)ilio al suicidio +rt. /@/ del CP.
D ?o admite un desarrollo imperfecto.
Delitos de peligro de la "ida = salud en particular.
+u)ilio al suicidio.
%a ria.
!l duelo.
+bandono de nios.
Hmisin de socorro.
(% Au5ilio al suicidio Art &'& El que con conocimiento de causa prestare au"ilio a otro
para que se suicide, surir la pena de presidio menor en sus $rados medio a m"imo, si se
eect8a la muerte.
?o se trata de un delito de homicidio ni de instigacin, si no que una conducta de
colaboracin. :olo se castiga cuando est en la etapa consumativa. .
!s una conducta de colaboracin
%a conducta es positiva, por lo que es un delito de accin.
?o admite figura omisiva ya que si e)iste posicin de garante se sanciona a t,tulo de
homicidio por omisin.
:i no e)iste posicin de garante se traslada al tipo falta de omisin de socorro.
/>
Puede ser colaboracin material o incluso intelectual.
a% El "er-o rector( consiste en prestar au)ilio, cooperacin, ayuda "debe ser eficaz, apto
para producir la muerte del sueto#, por tanto es el suicida quien tiene el dominio final del
hecho.
-% El -ien ,urdico protegido( peligro de la vida independiente.
c% La condicin o-,eti"a de puni-ilidad $cuestiones a,enas a la puni-ilidad% es que se
verifique la muerte del suicida.
+l suicida se le e)cluye de punibilidad.
?o se sanciona ni tentativa ni frustracin
%a necesidad de este tipo penal resulta cuestionable.
Con conocimiento de causa, el saber que con la ayuda que se presta un sueto va
atentar contra su vida y adems estar consciente que con esa ayuda un sueto se
suicidara. Dolo Directo.
+% Las /iHas. A/3 &'+ ;B+ ;B&.P
:on tipos penales cuestionables, en opinin de muchos constituyen verdaderas
presunciones de culpabilidad o bien hiptesis de responsabilidad obetiva "factor riesgo#.
Para dar una e)plicacin plausible, debemos atender una vez ms al bien ur,dico protegido.
%o que se sanciona es la puesta en peligro del bien ur,dico al participe de una ria en
cuanto su conducta de participar en la misma pone en riesgo.
?o se trata de variedades de homicidio o lesiones, sino de tipos penales autnomos de ria
que se sancionan penalmente slo en cuanto se verifica una condicin obetiva de
punibilidad cual es la indeterminacin del responsable del homicidio o bien de autor de las
lesiones.
!lementos que caracterizan a una ria
!l n2mero de part,cipes, siempre son varios. + lo menos / personas
/N
%a posicin de 1stos( que se trate de ataques rec,procos de unos a otros.
%a confusin o tumulto es esencial( que se trate de un acometimiento desordenado,
que determina la imposibilidad de establecer la participacin e)acta de cada uno de
los involucrados.
%a ria deber,a darse de manera espontanea. !sto no lo e)ige la ley y el combate
que es prefiado dear,a de lado este carcter.
8ipos de ria regulados en Cdigo.
a% Art &'+ #omicidio en riHa 6ometi0ndose un homicidio en ri1a o pelea ! no
constando el autor de la muerte, pero si los que causaron lesiones $raves al occiso, se
impondr a todos 0stos la pena de presidio menos en su $rado m"imo. Sino constare
tampoco quienes causaron lesiones $raves al oendido, se impondr a todos los que
hubieren e+ercido violencia en su persona la de presidio menor en su $rado medio
Cometerse homicidio y que haya tenido lugar como consecuencia de una ria.
-% Art ;B+ Lesiones en riHa. Si resultaren lesiones $raves de una ri1a o pelea ! no
constare su autor, pero si los que causaron lesiones menos $raves, se impondrn a todos
0stos las penas inmediatamente ineriores en $rado a las que les hubieren correspondido
por aquellas lesiones.
=o constando tampoco los que causaron lesiones menos $raves, se impondrn las penas
ineriores en dos $rados a los que apare#ca que hicieron uso en la ri1a o pelea de armas
que pudieron causar esas lesiones $raves
c% Lesiones en riHa del artculo ;B& 6uando solo hubieren resultado lesiones menos
$raves sin conocerse a los autores de ella, pero si a los que hicieron uso de armas capaces
de producirlas, se impondr a todos 0stos las penas inmediatamente ineriores en $rado a
las que les hubieran correspondido por tales lesiones
&% El Duelo.
Consiste en un combate singular entre dos suetos sometidos a diferentes reglas que tienden
a colocar a los contendores en una situacin de igualdad.
%os padrinos 754CP "sancin# y 75@CP
+rts 757 y siguientes, de este se castiga(
D %a provocacin a duelo.
D !l que denotare o desacredite a otro por haber rechazado el duelo.
D !l que matare en duelo a su adversario o si le causare lesiones graves grav,simas.
;% A-andono de niHos = personas des"alidas. $Arts &;I: &>( del .P%
!l abandono consiste en dear a una persona sin cerciorarse de que ser recogido o puesto a
salvo por terceros. %a idea de abandono supone siempre dear a la persona menor o
desvalida en un lugar sin cerciorarse que ser recogido opuesto a salvo por otros.
Corresponde a un abandono de tipo f,sico.
Kuedar en una situacin de desamparo.
/6
!)poner a una situacin de peligro concreto.
Parmetros para sancionar el abandono(
a% Et!reo< es decir en relacin a la edad de la persona.
-% El car!cter del lugar< si es solitario o no.
Concepto de lugar solitario( no slo aquel aleado del trfico de personas, sino que
tambi1n aqu1l respecto del cual no es esperable un socorro oportuno y eficaz. "!s
un problema casu,stico#
c% I tambi1n criterios para agravar la sancin cuando e)iste un resultado efectivamente
lesivo para la vida o salud.
!n cuanto a la naturaleza de la accin puede ser de accin, u omisin impropia. 8oda vez
que la omisin propia se encuentra especialmente sancionada a t,tulo de falta en el numeral
'/ del art,culo 7@7. El que encontrare perdido o abandonado a un menos de siete a1os no
lo entre$are a su amilia o no lo reco$iere o depositare en lu$ar se$uro, dando cuanta a la
autoridad en los dos 8ltimos casos
8ipos penales de abandono.
(% A-andono de menor de siete aHos en lugar no solitario $Art &;I%
!ste supone la situacin del traslado del nio o nia y el aleamiento por parte del
abandonante que no impide que el nio o nia se ponga en situacin de abandono. :e
sanciona con presidio menor en grado m,nimo a los padres o personas que tuvieren a su
cuidado al nio o nia y lo abandonaren.
:e agrava la pena en el caso de ser el abandonante padre o madre, o persona que tuviera al
nio bao su cuidado. I tambi1n se agrava la pena cuando a consecuencia del abandono el
menor muere o resulta con lesiones graves( sancionndose con una pena mayor para los
familiares indicados precedentementeU y menor en su grado m)imo si no revisten tal
calidad.
+% A-andono de un menor de diez aHos en lugar solitario $Art &;'%
!ste se sanciona con presidio menor en grado medio.
+hora bien, si es pariente de aquellos indicados en el +rt /76 "Padres o personas que lo
tuvieran a su cargo# se penar con presidio mayor en su grado m,nimo.
I si el menor resulta con lesiones graves o muere, y el abandonante es pariente( se penara
con presidio mayor en grado medioU si no lo es se penara con presidio mayor en su grado
m,nimo.
&% A-andono del cn=uge< ascendiente o descendiente enfermo o imposi-ilitado $Art
&>+%
!n este tipo de abandono la condicin obetiva de punibilidad dice relacin con que si el
abandonado sufriere lesiones graves o muere a consecuencia de ello ser castigado con
presidio mayor en grado m,nimo.
/4
.asos especiales
DD %a situacin del menor de '5 aos mayor de 6 que es abandonado en lugar no
solitario resulta at,pico.
!D Diferencia con el homicidio cometido mediante abandono( se toman las
providencias necesarias para evitar el descubrimiento o socorro.
Figuras Gmisi"as.
'# Hmisin simple "+rt 7@7 ?A'/# B?o &acerC
!l que encuentra perdido o abandonado a un menor de 6 aos, y no lo entrega a su familia o
bien no lo recogiere y entregare en lugar seguro, dando cuenta a la autoridad
:er penado con multa de una a cuatro =8$.
.riterios generales
8odas las figuras de abandono apuntan a un abandono f,sico.
!l abandono econmico no est revestido de proteccin penal en principio, es
cuestin del Derecho de familia. Pero e)iste una falta que sanciona a los padres de
familia o los que hagan las veces, abandonaren a sus hios no procurndoles la
educacin que permiten y requieren su clase y facultades.
+bandono efectuado por la madre dentro de las 74 siguientes al parto( configurara
infanticidio en la medida en que el abandono sea el medio para concretar la muerte.
:i solo lo dea en un parae donde e)isten posibilidades de salvacin se considerara
abandono.
:e !)ime de responsabilidad al abandono en casa de e)psitos o lugar seguro.
*# Hmisin de socorro "+rt 7@7 ?A '7#
3alta penal que sanciona al que no socorriere o au)iliare a una persona que se encontrare en
despoblado herida, maltratada o en riesgo de perecer, cuando pudiere hacerlo sin
detrimento propio " e)plicitacin de un parmetro de culpabilidad o e)igibilidad de otra
conducta#.
:u penalidad es baa.
%a diferencia con el homicidio por omisin( la constituye la e)istencia de un deber
espec,fico de actuar( posicin de garante "en el homicidio por omisin#
!l socorro puede ser personal o a trav1s de un tercero
Gesulta irrelevante que el socorrido efectivamente pida o no ayuda.
: /e1uisitos del 3ipo.
/@
'.D Peligro real para el sueto pasivo.
*.D Kue e)ista un encuentro f,sico entre quien omite y el desvalido.
/.D Kue el carcter del lugar( sea un despoblado o fuera del radio urbano.
7.DKue el au)ilio no importe un detrimento propio.
En"o de cartas e5plosi"as
!l +rt 75/ bis D sanciona el env,o de cartas o encomiendas e)plosivas de cualquier tipo que
afecten o puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas. !sta figura produce
innumerables contradicciones en materia de concursos y la pena asignada es presidio mayor
en su grado m,nimo. Presupone dolo directo.
%o que se pretende sancionar es el ataque a la vida o a la integridad de una persona a trav1s
de un medio que constituye un peligro indiscriminado. !l tipo penal al e)presar( B>ue
aecten o puedan aectar alude no slo a peligro sino tambi1n a un resultado.
EKu1 sucede con el homicidio, si se consuma o queda en un grado de desarrollo
imperfectoF !n este caso estaremos ante la necesidad de recurrir a la solucin dada por
concurso aparente el cual se solucionara por subsidiaridad o alternatividad.
75
Preguntas(
'D ;uan golpea a Pedro con el propsito de dearlo demente, no lo consigue pero si lo
dea incapacitado para trabaar durante 75 d,as.
*D ;uan pretend,a dearlo incapacitado por 75 d,as, pero sin embargo lo dea demente.
/D !n su viae de visita a otra cuidad un padre abandona en un lugar solitario pr)imo
a la carretera a su hio de / meses, en su viae de regreso pasa a constatar que
todav,a este bien y sigue su viae, por ultimo al d,a siguiente otro automovilista
encuentra al nio y lo rescata llevndolo a un centro asistencial, el nio no muere y
no tiene problemas de salud relevante.
7D =na madre abandona a su hio de nueve aos al interior de un centro comercial.
>D +l interior de un bar pelean * suetos hinchas de ColoDColo uno de ellos golpea al
otro ocasionndole lesiones que tardaron /5 d,as en sanar.
Gespuesta(
'D Presidio menor en su grado medio. lesiones simplemente grave. Presidio menor en
su grado m)imo lesiones graves grav,simas, esta pena se aplica
*D Presidio mayor en su grado m,nimo. Delito preterintencional
/D Presidio mayor en su grado m,nimo art />5 cp
7D !s un caso at,pico.
>D %esiones menos graves.
Delitos contra el honor.
(: J-icacin de estos en el cdigo penal.
!n el sistema nacional los delitos contra el honor estn considerados entre aquellos que
afectan a las personas "mal ubicado#, por lo menos en sus figuras fundamentales. !n el
titulo 0... que trata de los cr,menes o simples delitos contra las personas, a continuacin
del duelo, se ubica el prrafo ?A N BGelativo a la calumniaC "+rts 7'* J 7*5# y termina con
el prrafo ?A 4 Bde las disposiciones comunes a los prrafos anterioresC "+rts 7*'D 7/'#
%a ubicacin es errnea ya que estos delitos difieren de la vida e integridad de la persona,
mientras que los delitos de lesiones y homicidios si son intentados contra las personas las
inurias y calumnias apuntan dar proteccin a otro 9;.
+: Cien ,urdico protegido.
7'
&ay acuerdo en la doctrina en el sentido de que lo amparado por estos delitos es el honor,
criterio que coincide con el bien ur,dico que histricamente en el pasado se pretendi
proteger mediante esas figuras.
Concepto de honor.
%as e)presiones honra y honor tienen diversos y compleos significados lo cual hace
preciso una identificacin de los mismos. +s,, podemos sealar que el honor tiene un doble
significado(
a# !l honor subetivo "interno#
b# !l honor obetivo "e)terno#
a% El honor su-,eti"o.
Puede e)presarse como la nocin que tiene todo individuo de su propia dignidad, del
sentimiento de su B0al,aC en relacin con sus semeantes. !sta conformada por aquella
consideracin que los dems habitantes y el estado mismo le deben tener por la sola
circunstancia de ser persona.
!n relacin al honor subetivo, la valoracin 1tico social de la persona se refiere a tres
aspectos(
'# + lo que la persona en si misma vale, metaf,sicamente considerada. "rama de la
filosof,a que estudia la naturaleza, estructura y principios componentes de la
realidad#
*# %o que la persona cree que vale "autoestima o valoracin personal#, es interno no se
contrala a nivel penal.
/# !l sentimiento de honor, esto es, la voluntad de afirmar el propio valor o merito ante
los dems.
Por razones que son evidentes, solo el 2ltimo de estos tres aspectos es protegido en los
delitos contra el honor y esto por ser el 2nico susceptible de ser daado por terceros. !n
consecuencia desde un punto de vista subetivo solo se protege el sentimiento de honor,
esto es, el inter1s de una persona en orden a que los dems reconozcan su propia val,a.
"+precio, merito, estimacin, etc.#
!ste es un inter1s leg,timo que la ley ha uzgado digno de proteccin y por lo tanto
constituye un bien ur,dico. !ste bien puede ser lesionado por un tercero que manifiesta de
cualquier forma a su titular que no lo aprecia ni estima ya sea restndole merito o
atribuy1ndole desmerito.
:e ha estimado generalmente que el honor subetivo es lesionado en tanto se produzca en la
victima una Bmortificacin espiritualC
:olo se protege el sentimiento del honor, esto es el inter1s una persona para que los dems
reconozcan su propia val,a.
-% El honor o-,eti"o.
!ste corresponde a la fama o reputacin del sueto, es la opinin que los dems tienen sobre
una persona, el concepto publico en que se tiene al sueto. Por lo mismo es que
grficamente se habla de buena o mala fama. :upone la e)istencia de personas de inferior
categor,a
7*
!sta valoracin que los dems hacen a un individuo es tambi1n un bien ur,dico tutelado,
tanto por la satisfaccin enteramente usta que se e)perimenta al saberse honrado por los
dems, como por las ventaas de otro orden, incluso patrimonial que van unidas a una
buena fama.
!n un sentido general, las ofensas en contra del honor son inurias, aquellas que se dirigen
contra el honor subetivo se denominan B.nurias contumeliosasC en tanto que las que
atentan contra el honor obetivo reciben el nombre de B.nurias difamatoriasC
!n este conte)to, la calumnia no es ms que una especie o categor,a espec,fica de inuria
difamatoria, caracterizada por el hecho de que lo imputado es la comisin de un delito de
ciertas caracter,sticas. "Determinado pero falso y actualmente perseguible de oficio#
!)isten autores que plantean un contenido distinto al del honor. Kue corresponder,a al
reconocimiento de la igual dignidad y respeto que toda persona merece en un estado
democrtico de derecho para el adecuado y libre desarrollo de su personalidad. !ste ser,a
el contenido ms moderno.
!n nuestra ley la proteccin penal esta brindada al honor tanto en sentido subetivo como
en sentido obetivo, ya que el legislador no distingue.
+nlisis de los delitos en particular(
El Delito de In,urias
.oncepto: !l +rt 7'N "memoria# e"presa que es in+uria toda e"presin proerida o accin
e+ecutada en deshonra, descr0dito o menosprecio de otra persona.
a% El tipo o-,eti"o.
!l verbo rector de este tipo se refiere a -roerir e"presiones o e+ecutar acciones
!l proferir e)presiones no se restringe a la sola palabra hablada sino que se e)tiende
adems a las inurias por escrito o efectuadas mediante s,mbolos o emblemas.
!l delito se caracteriza por ser una e)teriorizacin de un Bcontenido significativoC de
menosprecio o descr1dito que puede lesionar tanto el honor obetivo como el honor
7/
subetivo y llevarse a cabo mediante la palabra oral o escrita, con gestos, alusiones, dibuos
y cualquier forma viable de transmitir el pensamiento.
%a eecucin de acciones ensancha aun ms el tipo penal, ya que se trata de una formula
e)traordinariamente amplia.
(:La conducta: de la descripcin que hace el +rt 7'N se desprender,a que necesariamente
la inuria tiene que cometerse mediante acciones, conductas activas o positivas, pues alude
a al demerito de otra persona, e)presiones proferidas o acciones eecutadas lo que supone
un comportamiento activo.
?o obstante a que la literatura ur,dica nacional o doctrina acepta que se pueda cometer el
delito de inurias mediante una omisin, pero limitada la posibilidad a las situaciones en
que el ofensor se encuentra en posicin de garante en relacin al ofendido, sea cuando el
ordenamiento le impone guardar ciertas formalidades de respeto y tratamiento que se
omiten "!. Dear a un superior con la mano estirada, e. 9ielsa# :in embargo la
urisprudencia no acepta esta concepcin ya que para ella solo puede cometerse
activamente.
Por otra parte resulta conveniente precisar los conceptos de BdeshonraC Bdescr1ditoC y
BmenosprecioC
(# Deshonra ( es la p1rdida de la buena opinin y concepto que se tiene de una persona.
+% Descr?dito: es el menoscabo de la reputacin de un individuo.
&% Denosprecio ( !s el desprecio, poco aprecio, la desestimacin, el desaire o agravio que
se infiere a alguien.
%a e)presin descr1dito esta referida al honor obetivo, en tanto que el menosprecio se
refiere al honor subetivo y por su parte la deshonra comprende ambos tipos de honor.
Los su,etos del delito:
C% u,eto Acti"o.
Puede ser cualquier persona ya que no requiere una calidad especial. "Denominado sueto
activo indiferente#
.% u,eto Pasi"o.( aqu, podemos encontrar las siguientes situaciones(
'# !l caso de las personas infames o carentes de honra, no puede considerarse que e)ista
esta categor,a de personas realmente en el ordenamiento ur,dico. +un cuando la publica
notoriedad de ciertas conductas deshonrosas habrn de ser consideradas para determinar la
aptitud causal inuriante de la conducta del sueto pasivo.
*# :ituacin de las personas ur,dicas(
!n nuestro ordenamiento no son suetos pasivos de los delitos contra el honor en primer
lugar porque estos estn consignados en el titulo que se refiere a los delitos contra las
77
personas claramente naturales. !n segundo lugar porque las diversas hiptesis de inurias
que contempla el cdigo penal no admite la posibilidad de considerar a una persona ur,dica
como sueto pasivo. I finalmente porque las personas morales no pueden e)perimentar una
mortificacin espiritual ni poseen un sentimiento de honor que les pueda ser lesionado.
/# :ituacin de las personas incapaces de comprender el carcter inurioso de la conducta
"menores, enaenados mentales, etc.# !n principio, ya que el te)to legal nada dice, se debe
rechazar la posibilidad de una inuria contumeliosa ya que dichas personas no estarn en
situacin de e)perimentar mortificacin espiritual propia de la ofensa del honor subetivo.
%a ofensa del honor obetivo o reputacin es perfectamente concebible respecto de menores
y enaenados mentales, salvo en aquellos casos en que en la especial condicin del sueto
pasivo no e)iste ni puede e)istir ning2n concepto general o reputacin a su respecto.
7# .nurias de personas muertas.
%as personas muertas no pueden ser suetos pasivos del delito de inurias ya que han
deado de ser persona para el derecho penal. I no podr,an ser victima de un delito contra
las personas.
!stamos en presencia ante un delito de mera actividad y de peligro. !s de mera actividad
puesto que las conductas que se sancionan corresponden a proferir e)presiones y eecutar
acciones, con un propsito definido pero no se e)ige un resultado material. !s al mismo
tiempo de peligro y de peligro concreto ya que lo que se pretende castigar es la posible
afectacin del bien ur,dico &onor y este peligro debe ser demostrado en un caso concreto a
trav1s del anlisis de la aptitud causal o poder inuriante de las e)presiones proferidas o
acciones eecutadas.
?o puede haber frustracin en estos casos.
)e5o causal o imputacin o-,eti"a del delito de in,uria.
!l atentado al honor del sueto debe ser necesariamente imputable a la e)presin proferida
o accin eecutada, por lo mismo es que la lesin del bien ur,dico protegido esta dada por
el peligro que corre este y el resultado del il,cito en cuestin
E!s un delito de peligro o de resultadoF %a afectacin del bien ur,dico esta mirada desde la
perspectiva del peligro.
D% El resultado.
!n este caso no es posible admitir la posibilidad de un delito de resultado toda vez que se
trata de un delito de mera actividad. !n cualquier caso y aunque forma parte del iter
criminis es importante destacar que el momento consumativo del delito esta dado por el
conocimiento de las e)presiones proferidas o las acciones eecutadas. !n el caso de la
inuria contumeliosas por el conocimiento del propio inuriado, en el de las difamatorias por
el de terceros.
7>
Desde el punto de vista material, esto es, desde el punto de vista del bien ur,dico protegido
"el honor# este es un delito de peligro concreto, de tal modo que el mismo habr de ser
demostrado mediante un razonamiento slido y fundamentado, es el que en el n2cleo de la
investigacin se dirigir el anlisis de la aptitud causal o poder inuriante de las e)presiones
proferidas o acciones eecutadas.
E% El tipo penal su-,eti"o del delito de in,urias $posicin anmica%
!l dolo directo es el 2nico elemento dentro del tipo subetivo dado a que las acciones
eecutadas o e)presiones proferidas, por el sueto activo deben haberlo sido en deshonra,
menosprecio o descr1dito de otra persona.
=n delito de tendencia ya que e)ige adicionalmente al conocer y querer "dolo#, un elemento
subetivo y adicional y especifico
Sran parte de la doctrina ha estimado que adems de dolo se e)igir un elemento subetivo
distinto que estar,a dado por el llamado *nimus in+uriandi esto es, el animo o la
intencin de inuriar. +s, se eliminar,a la tipicidad de la conducta por el solo hecho de estar
presente un animo diverso, como el +nimus iocandi "el nimo bromista animus iocandi, de
simple critica animus criticandi o de informacin o narracin animus narrandi#
Cual es animo(
:in embargo nunca ha podido entregarse un criterio autentico, 2til para distinguir un
animus inuriandi de el dolo en la inuria. :eg2n !tcheverry tal animo sencillamente forma
parte del dolo de la inuria y no se diferencia de el, toda vez que el que profiere e)presiones
que tienen obetivamente un sentido lesivo al honor y sabe que lo hace, queri1ndolo, habr
obrado con dolo.
:iempre debe relacionar un conte)to. ?o hay e)presiones inurias serse se trata de una
cuestin dinmica donde las e)presiones y acciones estas relacionada con las
circunstancias en las cuales acontece.
F% .lasificacin legal = doctrinaria de las in,urias.
a# !n primer lugar puede distinguirse entre .nurias directas e indirectas.
3D directas: son aquellas que se dirigen de modo inmediato a otra persona.
SD Indirectas( son aquellas que se llevan a cabo a trav1s de la alusin a otra persona.
b# +simismo podemos diferenciar las inurias manifiestas de las inurias encubiertas.
: Danifiestas: son inequ,vocas y no es necesario efectuar interpretaciones.
D las encu-iertas( son equivocas, de aspecto inocente y que requieren ser interpretadas.
Dentro de ellas encontramos las sim-licas referidas a imgenes o s,mbolos que han de
interpretarseU y las o-licuas en las que mediante la negacin de una determinada
calificacin respecto de una persona. :e efect2a en un conte)to en el que importa la
afirmacin de ella respecto de otra. "!. !n una conversacin en que + hablaba con 9
sealando que C logro algo que el no y donde 9 le responde que eso ocurre porque C no es
un torpe# K las in,urias lar"adas en las que actividades o conductas aparentemente no
7N
ofensivas en si mismas, en realidad lo son porque suponen una situacin de hecho que de
ser real importar,an un descr1dito, deshonra o desmerito.
.lasificacin legal $Arts ;(I = ;(@%
.nurias graves, leves, livianas.
(% In,urias gra"es $Art ;(@%
=;? 4a imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lu$ar a procedimiento
de oicio
Gespecto a este primer numerando la imputacin importa atribuir a otro la comisin de un
delito "crimen o simple delito# e)cluy1ndose las faltas penales. Por lo mismo es que se trata
de la imputacin de cr,menes o simples delitos de accin penal privada o de accin penal
mi)ta.
?A* 4a imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito
!n este numerando tambi1n se e)cluyen las faltas penales, en tanto que los delitos penados
son aquellos en los cuales se ha cumplido la pena. %os prescritos son aquellos en que la
accin penal o la pena se han e)tinguido por prescripcin.
?A/ B4a de un vac'o o alta de moralidad cu!as consecuencias puedan per+udicar
considerablemente la ama, cr0dito o intereses del a$raviado
!l vac,o en este se refiere a una conducta ms bien habitual, en tanto la falta de moralidad
puede referirse a un acto aislado, es un caso claro de inurias difamatorias y de un delito de
peligro concreto.
"e. =n borracho, drogo.#
?A 7 Blas in+urias que por su naturale#a, ocasin o circunstancias ueren tenidas en el
concepto publico por arentosas
!n este caso se trata de una inuria contumeliosa, el concepto BPublicoC no es sinnimo de
conocimiento publico, ni de que la inuria llegue a conocimiento de terceros, sino de un
criterio de interpretacin para uzgar la aptitud inuriante de la conducta. BafrentaC es
sinnimo de la vergVenza o humillacin que e)perimenta el sueto pasivo.
?A > 4as que racionalmente mere#can la caliicacin de $raves atendiendo el estado,
di$nidad ! circunstancias del oendido ! del oensor
Con esta e)presin pierde sentido el casuismo del +rt 7'6 y queda claro que el concepto de
BgraveC esta entregado al criterio del uez , de modo que se trata de un claro caso de tipo
penal abierto "el de las inurias graves en general#
Debe tenerse presente que la penalidad de las inurias graves esta regulada en el +rt ;(F del
cdigo penal, siendo castigadas ms severamente aquellas que se efect2an por escrito y con
publicidad y aquellas que se efect2an sin tales circunstancias.
+% In,urias le"es $Art ;('%
74as in+urias leves se casti$aran con las penas de reclusin menos en su $rado m'nimo !
multa de seis a die# @)% cuando ueren hechas por escrito ! con publicidad. =o
concurriendo estos requisitos se casti$aran como altas
8ipo residual del las inurias graves.
76
Cuando las ofensas no se puedan calificar de graves, cualquiera sea su naturaleza y siempre
que hayan sido hechas por escrito y con publicidad constituye inuria leve y merece la pena
que se percibe en este art,culo para tal efecto.
&%In,urias li"ianas $;'In((%
%as mismas ofensas antes indicadas han de reputarse como B%ivianasC y constituyen faltas
que se castigan con la sancin indicada en el +rt 7@N ?A'' B El que in+uriare a otro
livianamente de obra o de palabra, no siendo por escrito ! con publicidad
La E5eptio 6eritatis 4 E5cepcin de "erdad en las in,urias.
%a e)cepcin de la verdad en las inurias es enteramente e)cepcional, !l Art ;+B del CP
indica que al acusado de inuria no se le admitir prueba sobre la verdad de las
imputaciones. Por e)cepcin se le admitir en la medida que las imputaciones se dirian en
contra de un funcionario p2blico en relacin a hechos concernientes al eercicio de su
cargo.
%a disposicin seala que en tal caso el acusado ser absuelto, sin embargo es evidente que
en el caso e)cepcional del empleado publico, el legislador a otorgado preponderancia al
bien ur,dico BCorreccin de la administracin publica por sobre el honor del sueto pasivoC
!n cuento el conflicto entre tales bienes ur,dicos se manifieste inequ,vocamente a trav1s de
imputaciones efectuadas respecto de un funcionario publico, en relacin a hechos
concernientes al eercicio de su cargo, +s, las cosas puede sealarse de que la e)eptio
0eritatis no es ms que una especial causal de ustitificacion basada en el principio del
inter1s preponderante.
.alumnias.
Art ;(+ Es la calumnia la imputacin de un delito determinado pero also ! que pueda
actualmente perse$uirse de oicio
Podemos sealar que la calumnia es una especie de inuria difamatoria. !n consecuencia
participa de las caracter,sticas de toda inuria de este tipo. !n especial la necesidad de que
llegue a conocimiento de terceros y el significar un atentado al honor obetivo.
Desde el punto de vista legal, la calumnia se define como la imputacin de un delito
determinado pero also ! que pueda perse$uirse actualmente de oicio
.mputar un delito, significa atribu,rselo a otro, se comprende por lo tanto, los cr,menes y
simples delitos, e)cluy1ndose las faltas penales. :iendo as,, normalmente la calumnia se
cometer mediante la palabra, escrita o hablada aun cuando pueda cometerse a trav1s de
otros medios, como e)presamente lo seala el +rt 7*' Se comete el delito de calumnia o
74
in+uria no solo maniiestamente, sino por medio de ale$or'as, caricaturas, emblemas o
alusiones
Pero no toda imputacin basta para estar ante una calumnia. !s necesario que cumpla
ciertos requisitos.(
/e1uisitos de esta imputacin.
'# %a imputacin del delito debe ser suficientemente circunstanciada, al menos en la
medida necesaria para iniciar un procedimiento criminal.
:ealar que determinada persona ha cometido un robo, sin dar razn de la afirmacin
indicando donde, como o en contra de quien se habr,a cometido el delito ?H !: calumnia.
+ lo mas puede constituir una inuria.
*# %a e)igencia de que el delito sea determinado refuerza lo reci1n sealado, toda vez que
no basta con la imputacin gen1rica en contra de un sueto, calificndolo de BdelincuenteC
BladrnC o BestafadorC :ino que es necesario e)plicar porque razn se lo califica como tal,
indicando las circunstancias precisas del delito imputado. %a determinacin del delito debe
asociarse con la e)igencia de que sea perseguible de oficio, lo que supone un m,nimo de
seriedad y precisin en los cargos imputados que permitan al sistema udicial iniciar una
investigacin criminal con razonable ustificacin.
/# !l delito imputado debe ser falso, es decir que la veracidad de la imputacin importa la
atipicidad de la conducta.
7# 3inalmente la e)presin referida a que los delitos imputados puedan actualmente
perseguirse de oficio elimina la posibilidad de calumniar a otro imputndole delitos de
accin penal privada, delitos prescritos, delitos amnistiados, indultados o penados "pena
cumplida#.
># !n relacin a la conducta, esta ser por regla general BcomisivaC los medios utilizados
sern la palabra o aquellos que enumera el +rt 7*' del CP *le$or'as, caricaturas,
emblemas o alusiones
!s importante sealar que el +rt 7'> del cdigo concede un derecho especial a favor del
calumniarlo, consistente en que, si lo pidiere deber publicarse la sentencia que declare esa
calumnia a costa del calumniante, en los peridicos que el designe sin que e)cedan las tres.
.lasificacin calumnia.
!n este delito la penalidad se establece atendiendo a * criterios.
(:.alumnias por escrito = con pu-licidad.
Gesulta preciso consignar que en el delito de calumnia la penalidad se establece atendiendo
a dos criterios(
a# :i las calumnias fueron hechas por escrito y con publicidad o no.
b# :i lo que se imputa es un crimen o un simple delito.
Por cierto la calumnia ms severamente castigada ser la imputacin de un crimen hecha
por escrito y con publicidad. !n tanto que la que merece menos pena, ser la imputacin de
un simple delito que no fue hecha por escrito y con publicidad "+rts 7'/ y 7'7#
7@
E5eptio 6eritatis en la .alumnia4 E5cepcin de "erdad.
:. se admite que la posibilidad de probar que la accin efectuada es ver,dica, ante conflicto
de intereses entre el honor y la eficacia del derecho y ecuacin de la ustica el legislador
opto por esta 2ltima. :i se imputa un hecho ver,dico estaremos frente un hecho a t,pico. +rt
7'>CP
!n este caso la e)cepcin de verdad no es, como en las inurias una causal de ustificacin,
sino derechamente, el reconocimiento general del derecho de todo acusado de demostrar
que no se han verificado todos los elementos e)ternos del tipo penal correspondiente.
Kuien imputa a otro un delito determinado actualmente perseguible de oficio y verdadero
no es que calumnie ustificadamente, sencillamente no hay calumnia. "Por no ser falso el
delito imputado#
Disposiciones comunes a la in,uria = a la calumnia.
Art. ;+(. BSe comete el delito de calumnia o in+uria no slo maniiestamente, sino por
medio de ale$or'as, caricaturas, emblemas o alusiones.
Art. ;++. B4a calumnia ! la in+uria se reputan hechas por escrito ! con publicidad cuando
se propa$aren por medio de carteles o pasquines i+ados en los sitios p8blicos, por papeles
impresos, no su+etos a la le! de imprenta, lito$ra'as, $rabados o manuscritos comunicados
a ms de cinco personas, o por ale$or'as, caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos
por medio de la lito$ra'a, el $rabado, la oto$ra'a u otro procedimiento cualquiera.
Art. ;+&. BEl acusado de calumnia o in+uria encubierta o equ'voca que rehusare dar en
+uicio e"plicaciones satisactorias acerca de ella, ser casti$ado con las penas de los
delitos de calumnia o in+uria maniiesta.
Art. ;+>. Aespecto de las calumnias o in+urias publicadas por medio de peridicos
e"tran+eros, podrn ser acusados los que, desde el territorio de la Aep8blica, hubieren
enviado los art'culos o dado orden para su insercin, o contribuido a la introduccin o
e"pedicin de estos peridicos en 6hile con nimo maniiesto de propa$ar la calumnia o
in+uria.
Art. ;+I. B4a calumnia o in+uria causada en +uicio se +u#$ar disciplinariamente por el
tribunal que conoce de la causa, sin per+uicio del derecho del oendido para deducir, una
ve# que el proceso ha!a concluido, la accin penal correspondiente.
Art. ;+@. B4as e"presiones que puedan estimarse calumniosas o in+uriosas, consi$nadas
en un documento oicial, no destinado a la publicidad, sobre asuntos del servicio p8blico,
no dan derecho para acusar criminalmente al que las consi$n.
Art. ;+F. BEl condenado por calumnia o in+uria puede ser relevado de la pena impuesta
mediante perdn del acusador, pero la remisin no producir eecto respecto de la multa
una ve# que 0sta ha!a sido satisecha.
>5
4a calumnia o in+uria se entender tcitamente remitida cuando hubieren mediado actos
positivos que, en concepto del tribunal, importen reconciliacin o abandono de la accin.
Puede ser e)preso o tcito.
Art. ;&B. BEn el caso de calumnias o in+urias rec'procas, se observarn las re$las
si$uientes:
?; Si las ms $raves de las calumnias o in+urias rec'procamente ineridas merecieren
i$ual pena, el tribunal las dar todas por compensadas.
3; 6uando las ms $raves de las calumnias o in+urias imputadas por una de las partes,
tuviere se1alado ma!or casti$o que la ms $rave de las imputadas por la otra, al imponer
la pena correspondiente a aqu0lla se reba+ar la asi$nada para 0sta.
Art. ;&(. 4a accin de calumnia o in+uria prescribe en un a1o, contado desde que el
oendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la oensa.
4a misma re$la se observar respecto de las dems personas enumeradas en el art'culo
?B/ del 6di$o -rocesal -enal, pero el tiempo transcurrido desde que el oendido tuvo o
pudo tener conocimiento de la oensa hasta su muerte, se tomar en cuenta al computarse
el a1o durante el cual pueden e+ercitar esta accin las personas comprendidas en dicho
art'culo.
=o podr entablarse accin de calumnia o in+uria despu0s de cinco a1os, contados desde
que se cometi el delito. -ero si la calumnia o in+uria hubiere sido causada en +uicio, este
pla#o no obstar al cmputo del a1o durante el cual se podr e+ercer la accin.
Delitos contra la Li-ertad.
9uscar un concepto de libertad resulta compleo. !n principio podr,a entenderse como la
capacidad de autonormarse, pero esto no basta. Debemos darle un contenido al concepto de
autonom,a. +s,, para nosotros autonom,a apunta a la idea de que cada sueto debe trazar su
plan de vida y puede revisarlo a la luz de la nueva informacin que adquiera. Desde luego
no e)iste libertad absoluta, sino que se trata de un derecho que se eerce relacionalmente y
que encuentra sus l,mites en la libertad aena.
=n presupuesto esencial para la libertad es que esta sea reconocida constitucionalmente lo
que acontece en nuestra carta madre, en el +rt '@ ?A 6, el que consagra el derecho a la
libertad personal y a la seguridad individual.
!sta garant,a constitucional ya nos anuncia que la libertad e)ige un presupuesto bsicoU la
seguridad individual, en cuento el !stado tiene la obligacin de garantizar las condiciones
necesarias para su adecuado eercicio ello importa que en el sistema penal se le reconozca
como un 9; digno de proteccin en una amplia gama e. Delito secuestro, delito s que
>'
afecten libertad culto etc. Ia que la libertad no solo se ataca por la fuerza, sino que tambi1n
es posible que se ataque por engaos as, lo reconoce e)presamente nuestra legislacin al
regular tan solo el ao pasado el Delito de trata de personas ley *5>56 . + su respecto cabe
preguntarnos Een concreto como se afecta la libertadF Para acotar como se puede atacar
debemos tener en consideracin las normas ur,dicas y especialmente el tipo o carcter o
naturaleza de las normas. +s, si son imperativas se ataca la libertad en la medida que se
impide al individuo cumplir con sus obligaciones o deberes.
'# ?ormas .mperativas U :e ataca la libertad en esta clase de normas en la medida en que al
individuo se le impide cumplir con sus deberes. "!. :i se esta ahogando una persona y un
tercero amenaza al salvavidas para que este no cumpla con su deber#
*# ?ormas Prohibitivas U :e ataca la libertad en este tipo de normas cuando se le impide a
otra persona a abstenerse de conductas que se encuentran prohibidas. "!. Hbligar a alguien
a matar a otro# . se conculca la libertad.
/# ?ormas permisivas U :e ataca la libertad en estas, cuando se desconoce la facultad de
autodeterminacin que tiene una persona. !n esta clase de normas es cuando ms se acerca
al concepto popular de libertad. ?o permitiendo.
!n s,ntesis, se atenta contra la libertad cuando se impide a una persona a acatar el derecho o
bien, cuando se le impide eercitar su facultad de autodeterminacin.
+fectacin de la libertad.
D %ibertad en forma material o sea de desplazamiento se afecta con el delito de
secuestro y el de sustraccin de menor de edad.
D %ibertad inmaterial( otros derechos que se reconocen. %ibertad econmica.
D %ibertas a trav1s del delito de amenaza y coaccin.
D Dimensin de la vida que constituye contra la libertad se)ual, todos aquellos delitos
que afectan la libertad de una persona de participar en una iteracin se)ual. !;.
0iolacin, abuso se)ual. !stupro y corrupcin de menores.
.lasificacin de los delitos contra la li-ertad.
.# Delitos contra la li-ertad en su aspecto materialU "libertad ambulatoria# aqu,
encontramos el secuestro, la sustraccin de menores, detencin irregular, etc.
..# Delitos contra la facultad de autodeterminacinL eemplos de estos son las
amenazas, coacciones y el chantae.
...# Delitos contra la li-ertad en su aspecto inmaterialL con esta nomenclatura
graficamos que se esta en presencia de la libertad distinta a la de desplazamiento y
en general corresponde a atentados contra derechos garantizados en la constitucin.
"!. %ibertad de reunin, de trabao, de comercio, de opinin, etc.#
.0# Delitos contra la li-ertad se5ualL !n este punto se comprende la facultad de toda
persona de autodeterminarse en el plano de su se)ualidad, tanto para abstenerse o
bien para participar de actos se)uales.
>*
%a apro)imacin de libertad como capacidad de auto normarse, no resulta suficiente es
necesario ahondar en el contenido de autonom,a, para poder precisar con mayor calidad el
concepto, para nuestra clase autonom,a y de revisar y modificar este plan a la luz de la
nueva informacin que se valla adquiriendo. :e trata de un derecho que se eerce
relacionalmente por tanto no e)iste una libertad absoluta ya que necesariamente debe
reconocer sus l,mites en la libertad aena en cuanto valor la libertad ya es reconocida como
una garant,a en nuestra constitucin pol,tica as, el art '@nQ6n garantiza a todos los hombres
y mueres libertad personal y seguridad individual.
I% Delitos contra la li-ertad Am-ulatoria.
$Li-ertad en su aspecto material%
9ao esta categor,a de delitos encontraremos(
'# !l :ecuestro.
*# %a :ustraccin de $enores.
(% El ecuestro. $Art (;( .P%
Art. 141. El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad, comete el delito
de secuestro y ser castigado con la pena de presidio o reclusin menor en su grado mximo.
En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para la ejecucin del delito.
Si se ejecutare para obtener un rescate o imponer exigencias o arrancar decisiones ser
castigado con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Si en cualquiera de los casos anteriores, el encierro o la detencin se prolongare por ms de
quince das o si de ello resultare un dao grave en la persona o intereses del secuestrado, la pena
ser presidio mayor en su grado medio a mximo.
El que con motivo u ocasin del secuestro cometiere adems homicidio, violacin, violacin
sodomtica o algunas de las lesiones comprendidas en los artculos !", !# y !$ %& ', en la
persona del o(endido, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo
cali(icado.
!n este tipo penal el bien ur,dico protegido es la libertad ambulatoria, entendida como la
posibilidad de definir el espacio f,sico donde una persona puede situarse y de desplazarse
de un lugar a otro. De otro modo determinar su ubicacin geogrfica dentro del territorio.
:e trata de un delito de lesin al bien ur,dico libertad. Castiga la afectacin
concreta.
!s un delito permanente pues se realiza todo el tiempo mientras perdure la privacin
de libertad. !sta situacin produce efectos sustantivos y procesales de relevancia.
Por eemplo, en materia de prescripcin, esta comenzara a correr desde que cesa la
retencin. 8ambi1n en materia de leg,tima defensa, mientras perdure la agresin a la
libertad se puede actuar en defensa del afectado. 8ambi1n en materia de aplicacin
territorial de la ley penal, ya que ser competente el tribunal situado en el lugar
donde se dio principio de eecucin al delito.
.mportantes consecuencias.
D $ateria leg,tima defensa( mientras dure se podr usar la leg,tima defensa.
>/
D $ateria de aplicacin territorial de la ley penal. Competente donde se dio inicio o
principio a la eecucin del delito "lugar#
u,etos:
:ueto activo indiferente en la medida que no sea funcionario p2blico. :i lo es se
traslada al tipo penal de detencin ilegal del +rt '74 del CP. :olo lo ser un
particular.
Art. 148. )odo empleado p*blico que ilegal y arbitrariamente desterrare, arrestare o
detuviere a una persona, su(rir la pena de reclusin menor y suspensin del empleo en
sus grados mnimos a medios.
Si el arresto o detencin excediere de treinta das, las penas sern reclusin menor y
suspensin en sus grados mximos.
:ueto PasivoU cualquier persona en principio un mayor de '4 aos o ms . Ia que si
es menor de edad se trasladara al tipo de sustraccin de menores .
0erbos GectoresU B !ncerrar o DetenerC
a# EncierroL consiste en mantener a una persona en un lugar desde el cual no
puede escapar y se le impide la comunicacin con otros.
b# DetencinL es la aprehensin de una persona privndola de su libertad
ambulatoria.
0El encierro de las mon,as de claustro constitu=e este delito2
?o, porque el encierro o detencin debe ser en contra de la voluntad del sueto pasivo.
+t,pico.
Es un delito de accin.
0Es posi-le construir una figura omisi"a en este delito2 "!. =n medico que tiene a un
paciente que est en buenas condiciones pero que aun as, no le da el alta m1dica#
:i, es perfectamente posible construir una figura omisiva, en la medida que el sueto activo
este revestido de la posicin de garante.
%a pena asignada al secuestro es presidio en su grado m)imo.
!s un delito de +ccin.
I el cdigo penal contempla una forma especial de participacin en el delito, que
eleva e)presamente al nivel de autor,a. %a que consiste en proporcionar el lugar
para que se eecute el delito. "se eleva siempre la calidad de cmplice a autor
aunque no e)ista concierto previo#
!l tipo penal de secuestro, presenta adems casos de agravacin de la pena(
>7
(% !ecutar el secuestro para obtener un rescate o imponer e)igencias o
arrancar decisiones.
+% :i se prolonga por ms de quince d,as o bien resulta grave dao para la
persona o intereses del secuestrado. Srave dao se ha entendido en
doctrina como Bprovocar lesiones graves o de mayor entidadC
&% :i con motivo del secuestro se comete adems homicidio, violacin,
violacin sodom,tica, castracin, mutilaciones o lesiones graves grav,simas
en la persona del ofendido, se castigara con presidio mayor en su grado
m)imo a presidio perpetuo calificado.
!;. =na banda secuestra a un sueto que reconocidamente se dedica a traficar droga
para el bando contrario para avisarle a este grupo le env,a el dedo ,ndice del
secuestrado. :ecuestro con mutilacin.
!)tensin 8emporal del :ecuestro.
:e discute con el tiempo necesario para establecer que estamos frente al tipo penal de
secuestro. !n principio normativamente no hay un l,mite temporal normativo al delito de
secuestro, cualquier privacin de libertad contra la voluntad puede llegar a constituirlo. o
sea en la medida que tenga significacin importante. + menos que sea de una significacin
m,nima que no puede llegar a constituir este delito "!. :i el micrero no se detiene e
incluso eerce violencia para que la persona no bae en la esquina indicada#. !n los casos
m,nimos puede llegar a constituir una coaccin que se regula como falta penar art
7@7n'NCP. "e)ige violencia#.
3igura especial relacionada con el :ecuestroU %a figura de detencin irregular del +rt '7/
del cdigo penal, que castiga al particular que estando fuera de los casos permitidos por la
ley aprehende a una persona para presentarlo ante la autoridad.
!n relacin a esto, cabe sealar que el art,culo '/5 del cdigo procesal penal contempla la
facultad de detener a un sueto con el obetivo de ponerlo ante la autoridad en los delitos
flagrantes. Por tanto, cuando se detiene a un sueto estando fuera de estos casos
e)presamente facultados por la ley se incurre en el tipo penal de detencin irregular.
+% La ustraccin de Denores. "9; libertad y seguridad individual#
Art. 142CP La sustraccin de un menor de 18 aos ser castigada:
1.- Con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, si se ejecutare para obtener un
rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si resultare un grae dao en la persona del
menor.
!.- Con presidio mayor en su grado medio a mximo en los dems casos.
"i con motio u ocasin de la sustraccin se cometiere alguno de los delitos indicados en el
inciso #inal del art$culo anterior, se aplicar la pena %ue en &l se seala.
!l bien ur,dico protegido en este tipo penal es la seguridad individual de un menor
de '4 aos como presupuesto de su libertad.
:ueto activo indiferente o indeterminado. E5cepcin lo cometa quien tenga a su
cargo la seguridad del menor. !n tal caso, si la persona que saca o tiene al menor es
aquella que por ley est a cargo de este, en principio no se est en presencia de este
>>
delito. I si e)iste conflicto entre guardadores se aplica otro tipo penal especial y
distinto, el que est comprendido en el &>> del .P.
Art. 355. 'l %ue (allndose encargado de la persona de un menor no lo presentare, reclamndolo
sus padres, guardadores o la autoridad, a peticin de sus dems parientes o de o#icio, ni diere
explicaciones satis#actorias acerca de su desaparicin, su#rir la pena de presidio menor en su
grado medio.
0erbo GectorU B:ustraerC que significa sacar al menor de la esfera de resguardo en la
que se encontraba.
:ueto PasivoU =n menor de '4 aos.
9; proteccin (es el peligro cierto del menor a no estar con quien debe estar.
&ay que distinguir + su respecto, el consentimiento del menor va a tener relevancia solo si
es mayor de '5 aos y menor de '4. :i es menor de '5 carece en t1rminos absolutos
relevancia. Por el contrario, si es mayor de '5 pero menor de '4 aos la ley entiende que
est en condiciones de disponer de su libertad ambulatoria, pero puede aplicarse la figura
penal de induccin al abandono de hogar, que solo es punible cuando se materializa con el
propsito de atentar contra el estado civil del individuo. %o que se desprende de una
interpretacin sistemtica del Art &>@ del cdigo penal.
Art. 357. 'l %ue indujere a un menor de edad, pero mayor de die) aos, a %ue abandone la casa
de sus padres, guardadores o encargados de su persona, su#rir las penas de reclusin menor en
cual%uiera de sus grados y multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
Convencer a un menor dentro de los '5 y '4, para que abandone la casa de sus padres para
cualquier otra cosa ser at,pico.
%a sustraccin de menores presenta casos de agravacin.
!ste mismo tipo penal nos lleva a establecer que si se hace con cualquier otro fin
deshonesto la figura ser at,pica. +l igual que en el secuestro, e)isten situaciones en las
cuales se agrava la pena y estas dos figuras calificadas o circunstancias calificantes sonU
'# :i se hace para obtener un rescate, imponer e)igencias, arrancar decisiones o
si resulta grave dao a la persona del menor.
*# :i con motivo de sustraccin se comete alguno de los delitos que ya fueron
indicados a propsito del secuestro "violacin, homicidio, mutilacin ,
castracin y lesiones graves grav,simas#.
Geglas especiales aplicables a ambos tipos penales.
Art. 142 bis.- "i los part$cipes en los delitos de secuestro de una persona o de sustraccin de un
menor, antes de cumplirse cual%uiera de las condiciones exigidas por los secuestradores para
deoler a la $ctima, la deolieren libre de todo dao, la pena asignada al delito se rebajar en
dos grados. "i la deolucin se reali)a despu&s de cumplida alguna de las condiciones, el jue)
podr rebajar la pena en un grado a la sealada en los dos art$culos anteriores.
!ste art. !stablece una rebaa de pena para el evento de devolver al :P victima de estos
delitos. * Casos diverso(
'# :i los secuestradores o personas que han sustra,do al menor, devuelven al
secuestrado antes de cumplidas las condiciones que e)ig,an. %a pena se rebaara en
>N
dos grados, en la medida que lo devuelvan libre de todo dao. De la propia
disposicin sealada, puede desprenderse que esta rebaa en la pena es obligatoria
para el uez. Devolverlo libre de todo dao antes de cumplir la condiciones que se
pretend,a "rebaa a obligatoria de * grados de pena#.
*# :i se devuelve a la persona despu1s de cumplida alguna de las condiciones el uez
podr rebaar la pena en un grado. !sta apreciacin a diferencia de la anterior es
facultativa para el uez. :i la devolucin se realiza despu1s de cumplida una de las
condiciones hay una rebaa facultativa de ' grado para el uez.
I% Delitos contra la li-ertad de Autodeterminacin.
(% Delitos de coacciones. $Art ;'; )* (I.%
Art. ;';. :ufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales(
)* (I. El que sin estar le$'timamente autori#ado impidiere a otro con violencia hacer lo
que la le! no proh'be, o le compeliere a e+ecutar lo que no quiera.
:e trata de un tipo penal regulado como falta penal, corresponde a un atentado en
principio menor contra la libertad.
!ste tipo penal contiene un elemento normativo ya que e)ige que no se debe estar
leg,timamente autorizado, a contrario sensu, hay casos en que el derecho autoriza a
utilizar la fuerza para privar la libertad.
!l bien ur,dico protegido en este delito es la libertad de actuacin y la seguridad de
poder eercer esta libertad en el momento que se estime.
!ste delito, es de sueto activo indiferente. BEl que
:ueto pasivoU en principio es indiferente, a menos que se trate de personas que
est1n en disposicin mental de ser coaccionadas. "!. =n bebe o un enfermo mental
grave#.
0erbo rectorU Dos formas posibles de comisin(
'# .mpedirle a otro con violencia a hacer lo que la ley no proh,be.
*# Compeler a otro con violencia a eecutar lo que no quiere.
!s un delito de accin.
!ste tipo penal e)ige el empleo de violencia. !n principio entendemos la violencia
como fuerza f,sica que se eerce directamente sobre la persona de la victima o bien
sobre cosas que se encuentren en cone)in con la persona. Cabe sealar que el
l,mite inferior de la fuerza f,sica van a ser siempre las v,as de hecho. !l limite
superiorU se ha entendido que solo puede alcanzar hasta las lesiones leves. :i se trata
de lesiones de entidad superior se absorbe este delito por el tipo de lesiones. Para
algunos autores, tambi1n es posible comprender dentro de la violencia, la fuerza
moral, siempre que esta no tenga la gravedad que e)ige el tipo penal de amenazas.
+l ser una falta penal no admite sancin en grado de desarrollo imperfecto, sino que
solo consumado.
>6
+% Delitos de Amenazas. $Arts +'I: +'F%
Concepto de +menazaU consiste en infundir temor a otro advirti1ndole sobre males
futuros e inminentes.
!l bien ur,dico protegido por este tipo penal es claramente la seguridad personal
como presupuesto necesario de la libertad.
!l sueto activoU es en principio indiferente. B!l queWC
:ueto pasivoU en principio cualquier particular, ya que si se dirige contra una
autoridad podr,a estarse en presencia de un delito de desacato.
%a conductaU que se castiga es B+menazarC sin dar un contenido completo al
concepto. De ah, que nos remitimos a nuestro concepto, pero esta advertencia sobre
un mal futuro e inminente debe tener un contenido adicional( e de-e tratar de una
ad"ertencia gra"e< seria = "erosmil.
'# Kue sea grave significa que debe tratarse de males futuros que pueden
recaer directamente sobre la persona del afectado. :ea a trav1s de su vida,
de su salud o integridad o bien, a males que puedan recaer sobre su honor o
propiedad. I estos males advertidos pueden dirigirse directamente al
afectado o a su familia.
*# Kue la amenaza sea seria significa que debe poder verificarse en el caso
concreto.
/# Kue sea veros,mil significa que el mal que se advierte debe ser cre,ble
desde la perspectiva del ofendido. "&ombre medio circunstanciado#
Clasificacin de las +menazas.
a# +menazas de mal constitutivo de Delito.
Delito que puede recaer directamente sobre la persona del amenazado o sobre cualquier
persona de su familia o bien, sobre su honor o propiedad.
>4
!stas amenazas pueden ser condicionales o no y la condicin puede consistir en la
e)igencia de una cantidad de dinero o bien imponiendo ileg,timamente cualquier otra
condicin.
?uestro cdigo penal distingue para efectos de pena asignando una mayor a aquellos casos
en que la amenaza es condicional y se cumple el obetivo, luego una pena de menor
entidad, cuando la amenaza se eecuta bao condicin y esta no se cumple. I por ultimo,
una pena inferior cuando las amenazas no sean condicionales
"!emplo( si no sacas a tu perro lo voy a envenenar.#
!l tipo penal de amenazas de mal constitutivo de delito presenta circunstancias agravantes
especiales, siendo estasU el proferir las advertencias por escrito o bien por medio de
emisarios.
Art. 296. 'l %ue amena)are seriamente a otro con causar a &l mismo o a su #amilia, en su persona,
(onra o propiedad, un mal %ue constituya delito, siempre %ue por los antecedentes apare)ca
eros$mil la consumacin del (ec(o, ser castigado:
1*. Con presidio menor en sus grados medio a mximo, si (ubiere (ec(o la amena)a exigiendo
una cantidad o imponiendo ileg$timamente cual%uiera otra condicin y el culpable (ubiere
conseguido su propsito.
!+ Con presidio menor en su grado m$nimo a medio, si (ec(a la amena)a bajo condicin el
culpable no (ubiere conseguido su propsito.
,+ Con presidio menor en su grado m$nimo, si la amena)a no #uere condicional- a no ser %ue
mere)ca mayor pena el (ec(o consumado, caso en el cual se impondr &sta.
Cuando las amena)as se (icieren por escrito o por medio de emisarios, &stas se estimarn
como circunstancias agraantes.
.ara los e#ectos de este art$culo se entiende por #amilia el cnyuge, los parientes en la l$nea
recta de consanguinidad o a#inidad leg$tima, los padres e (ijos naturales y la descendencia leg$tima
de &stos, los (ijos ileg$timos reconocidos y los colaterales (asta el tercer grado de consanguinidad
o a#inidad leg$timas.
b# +menazas de mal no constitutivo de delito.
Art. 297. Las amena)as de un mal %ue no constituya delito (ec(as en la #orma expresada en los
n/meros 1* o !* del art$culo anterior, sern castigadas con la pena de reclusin menor en sus
grados m$nimo a medio.
!stas se castigan en la medida que sean condicionales, la situacin de aquellas amenazas no
condicionales resulta entonces, at,pica.
Dentro de estas es posible encuadrar las cartas de sobr1 cobranza en la medida que se
presenten medidas desproporcionadas en las cobranzas udiciales.
!l delito de amenazas se encuentra p1simamente regulado en nuestro cdigo ya que tiene
un tratamiento inorgnico. +s, por eemplo las coacciones se castigan solo cuando se eerce
violencia, entendida como fuerza y se les pena como faltas. $ientras que las amenazas
aunque no e)ista fuerza alguna sern siempre simple delito. +dems e)iste un tipo penal
especial en el +rt 7@7 ?A 7 que castiga como falta las amenazas que se hicieren con arma
de fuego o arma blanca. %o que a nuestro parecer resulta claramente incongruente.
Por ultimo cabe sealar que las amenazas en general "entendidas como advertencia# pueden
proferirse ya sea verbalmente o bien ser fictas "figuradas#
>@
&% El tipo penal de .hanta,e. $Art (I(. C%
Art. 161-B. "e castigar con la pena de reclusin menor en su grado mximo y multa de 100 a 100
2nidades 3ributarias 4ensuales al %ue pretenda obtener la entrega de dinero o bienes o la
reali)acin de cual%uier conducta %ue no sea jur$dicamente obligatoria, mediante
cual%uiera de los actos sealados en el art$culo precedente. 'n el eento %ue se exija la ejecucin
de un acto o (ec(o %ue sea constitutio de delito, la pena de reclusin se aplicar aumentada en
un grado.
:e trata de una figura similar a las amenazas condicionales, que sanciona al que pretenda la
entrega de dinero a la realizacin de cualquier conducta que no sea ur,dicamente
obligatoria mediante la amenaza de difundir la informacin privada a los medios de
comunicacin o bien, de revelarla por cualquier otro medio.
0Au? se entiendo por informacin pri"ada2
+quella que se contiene en documentos fotogrficos o filmaciones que se realicen, ocurran
o e)istan en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso publico.
%a pena de este delito es presidio menor en su grado m)imo y multa.
I en el se trata de un concurso aparente con las amenazas condicionales.
EL DELI3G DE 3/MFI.G K 3/A3A DE PE/G)A.
3enmeno criminal transnacional.
%ey ?Q*5>56. 8ipifica los delitos de trafico il,cito de mirantes y trata de personas y
establece normas para su prevencin y ms efectiva persecucin criminal.
3rata de personas = trafico de migrantes. #a= 1ue diferenciar una de otra
(: .onsentimiento:
D 8rafico si hay consentimiento y en el
D trata no hay consentimiento o hay un engao
*D E5plotacin(
D 8rata hay una finalidad definida que es el traslado de un lugar a otro para fines de
e)plotacin "laboral, se)ual o m1dicos#.
D 8rafico la finalidad es pasar a un sueto de una frontera a otra.
&: 3ras nacionalidad:
D 8rafico si hay trans nacionalidad.
D 8rata no es necesaria el fenmeno de tras nacionalidad.
3/NADI.G DE DIG/A)3E:
N5
Art ;(( -is le= +BB>@
3igura bsica( facilitar o promover, con nimo de lucro, la entrada ilegal al pa,s de perronas
que no sean nacionales o residentes.
3ipo o-,eti"o:
D A( indiferente.
D P: cualquier que no sea nacional o residente. H incluso el !stado.
D 6er-o rector( 3acilita o promover.
D egEn /AE(
i: Facilitar es hacer fcil o posible la eecucin de algo o la consecucin
de un fin proporcionar o entregar.
ii: Promo"er es iniciar o impulsar una cosa o un proceso, procurando su logro,
tomar la inicitica.
D Delito de Peligro.
D E5ige un !nimo especial, delito de tendentica. %a e)igencia de un nimo de lucro.
Figura calificadas:
'D Peligro para la integridad f,sica o salid del afectado.
*D Peligro para la vida del afectado o si este fuere menor de edad.
.aso especial: desde la perspecti"a del !nimo.
3uncionario publico que comete el delito en el desempeo de su cargo o abuso de 1l "en
este caso no se e)ige nimo de lucro#.
3rafico .on Fines De Prostitucin
Art;(( ter.
Promover o facilitar la entrada o salida del pa,s de personas que eerzan la prostitucin en
el territorio nacional o e)tranero.
An!lisis .rtico.
Gespecto del tipo penal no se encuentra que 9; afecta
D 8ipo obetivo.
D Concepto de Prostitucin( comercio se)ual eercido p2blicamente con el propsito
de lucrarse. +mor mercenario.
D Prostitucin en principio no es delito.
D !l 9; no se encuentra cual es afectado.
N'
!sta es una figura pluriofensiva, ya que comprende la afectacin de la libertad ambulatoria,
pero adems ataa otros peligrosU como por eemplo para la libertad se)ual. Por tanto tiene
caracter,sticas que participan de una clase y otra de delitos.
Art. 367 bis.- 'l %ue promoiere o #acilitare la entrada o salida de personas del pa$s para %ue &stas
ejer)an la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de
presidio menor en su grado mximo y multa de einte
a treinta unidades tributarias mensuales.
"in embargo, se impondrn las penas sealadas en el inciso segundo del art$culo anterior en los
siguientes casos:
1.- "i la $ctima es menor de edad.
!.- "i se ejerce iolencia o intimidacin.
,.- "i el agente act/a mediante engao o con abuso de autoridad o con#ian)a.
5.- "i el autor #uere ascendiente, descendiente, cnyuge, coniiente, (ermano, tutor, curador o
encargado del cuidado personal de la $ctima.
1.- "i el agente se ale del estado de desamparo econmico de la $ctima.
6.- "i existe (abitualidad en la conducta del agente.
Consideraciones a este delito.
'# !s una figura penal reconocida internacionalmente. !n distintos pactos se
describe este delito y se establece la obligatoriedad de su sancin, con
prescindencia de los suetos afectados.
N*
*# %a estructura del tipo es bastante compleaU ya que lo que se castiga es
promover o facilitar, la entrada o salida del pa,s con una finalidad espec,ficaU
para que estas eerzan la prostitucin.
!sta es la figura base, sin embargo este tipo tambi1n contempla casos de agravacin, siendo
estos los siguientesU
a) 4a minor'a de edad de la v'ctima.
b) Si se e+erce violencia o intimidacin.
c) Si se emplea en$a1o o se act8a con abuso de autoridad o conian#a.
d) Si ha! cierto $rado de parentesco.
e) Si se vale del desamparo econmico de la v'ctima.
III% Delitos contra la li-ertad en su aspecto inmaterial.
(% La 3ortura.
B!s un atentado contra la seguridad individual como presupuesto de la libertad. I lo que se
castiga por el legislador es el empleo de violencia como un medio de quebrantar la voluntad
de una persona, de no declarar ante la autoridad o bien como medio para disciplinar
ilegalmente a un detenidoC
9ien ur,dicoU la seguridad individual como presupuesto de la libertad.
:ueto +ctivoU en principio un funcionario publico. Pero tambi1n se castiga a los
particulares que participan unto a este en la comisin de estos delitos con la pena
asignada inferior en un grado.
Artculo 150 A. 'l empleado p/blico %ue aplicare a una persona priada de libertad tormentos o
apremios ileg$timos, #$sicos o mentales, u ordenare o consintiere su aplicacin, ser castigado con
las penas de presidio o reclusin menor en sus grados medio a mximo y la accesoria
correspondiente.
Las mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado p/blico %ue, conociendo
la ocurrencia de las conductas tipi#icadas en el inciso precedente, no las impidiere o (iciere cesar,
teniendo la #acultad o autoridad necesaria para ello.
"i mediante alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado p/blico
compeliere al o#endido o a un tercero a e#ectuar una con#esin, a prestar alg/n tipo de declaracin
o a entregar cual%uier in#ormacin, la pena ser de presidio o reclusin menor en su grado mximo
a presidio o reclusin mayor en su grado m$nimo y la accesoria correspondiente.
N/
"i de la reali)acin de las conductas descritas en este art$culo resultare alguna de las lesiones
preistas en el art$culo ,78 o la muerte de la persona priada de libertad, siempre %ue el resultado
#uere imputable a negligencia o imprudencia del empleado p/blico, la pena ser de presidio o
reclusin mayor en su grado m$nimo a medio y de in(abilitacin absoluta perpetua.
0erbo rectorU es la aplicacin de tormentos o apremios ileg,timos. !ntendiendo por
tales B8odo acto por el cual se provoque intencionadamente a una persona dolores o
sufrimientos graves, sean estos f,sicos o mentalesC
:e castiga por aquel, al funcionario que aplica el tormento como al que lo ordena y
a aquel que conciente e)presamente en su aplicacin. 8ambi1n cabe sealar que
e)iste una figura de omisin propia "un no hacer e)presamente castigado# +as
mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado p*blico que,
conociendo la ocurrencia de las conductas tipi(icadas en el inciso precedente, no las
impidiere o hiciere cesar, teniendo la (acultad o autoridad necesaria para ello,
!n materia de concursos solo se regula e)presamente el concurso con un homicidio
culposo, o bien con el hecho de causarle lesiones del +rt /@6 "lesiones graves
grav,simas o simplemente graves# tambi1n culposamente.
!n caso de mediar dolo, estaremos frente a un concurso ideal. !l que se solucionara
en virtud del +rt 6> del CP, es decir, se aplicara la pena mayor asignada al delito
ms grave.
+% Delito de "iolacin de domicilio.
!n este caso el bien ur,dico afectado es la intimidad. !ntendienda como el inter1s de cada
persona para reservar el espacio f,sico donde tiene su morada de la intervencin de terceros.
Art. 144. 'l %ue entrare en morada ajena contra la oluntad de su morador, ser castigado con
reclusin menor en su grado m$nimo o multa de seis a die) unidades
tributarias mensuales.
"i el (ec(o se ejecutare con iolencia o intimidacin, el tribunal podr aplicar la reclusin menor
(asta en su grado medio y elear la multa (asta %uince unidades tributarias mensuales.
!l verbo rector de este tipo es BentrarC que consiste en ingresar, cruzar el limite que
separa la morada de los dems sitios p2blicos o privados, ya sea ,ntegramente con el
cuerpo o al menos con la mayor parte de el.
!l obeto material reviste cierto inter1sU EKu1 se entiende por moradaF :e entiende
por tal, el lugar donde se tiene domicilio y habitual residencia.
%a ley e)ige que el ingreso sea en contra de la voluntad del morador y esta voluntad
contraria puede ser e)presa o bien tacita "!. De estas ultimas son las ofendiculas o
medidas de resguardo#
+dems, el tipo penal contempla una figura agravada cuando se emplea violencia o
intimidacin.
N7
!n el caso del funcionario publico que abusando de su oficio allane un templo o
casa aena fuera de los casos que autoriza la ley cometer el delito de allanamiento
irregular.
Por ultimo, se reconoce e)presamente en esta materia una causal de ustificacin apropsito
del estado de necesidad( !llo acontece cuando se esta en morada aena para precaver un
mal grave as, mismo, a los moradores del lugar o a un tercero, ni al que lo hace para prestar
alg2n au)ilio a la usticia.
Art. 145. La disposicin del art$culo anterior no es aplicable al %ue entra en la morada ajena para
eitar un mal grae a s$ mismo, a los moradores o a un tercero, ni al %ue lo (ace para prestar alg/n
auxilio a la (umanidad o a la justicia.
3ampoco tiene aplicacin respecto de los ca#&s, tabernas, posadas y dems casas p/blicas,
mientras estuieren abiertos y no se usare de iolencia inmotiada.
&% Delito de "iolacin de correspondencia.
Art. 146. 'l %ue abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su oluntad,
su#rir la pena de reclusin menor en su grado medio si diulgare o se aproec(are de los secretos
%ue ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusin menor en su grado m$nimo.
'sta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o %uienes (agan
sus eces, en cuanto a los papeles o cartas de sus (ijos o menores %ue se (allen bajo su
dependencia.
3ampoco es aplicable a a%uellas personas a %uienes por leyes o reglamentos especiales, les es
l$cito instruirse de correspondencia ajena.
!ste tipo castiga al que abra o registre la correspondencia o los papeles de otro sin su
voluntad. I se agrava la pena cuando se divulgan los secretos o se aprovecha del contenido
de la comunicacin.
!n este caso habr una e)cusa legal absolutoria que alcanza a los cnyuges, a los padres o
guardadores en cuanto a los papeles o cartas de sus hios o menores que est1n bao su
dependencia.
I6% Delitos contra la Li-ertad e5ual.
%a cuestin del 9ien ur,dico.
%a tutela penal de la se)ualidad es una de las ms compleas del sistema punitivo por
distintos motivos(
(% !stamos en presencia de algo ms que un simple instinto, se trata de un
impulso que por si mismo es compleo ya que presenta componentes
biolgicos, s,quicos y de relacin. +dems de ello se suman est,mulos
econmicos, sociales e incluso l2dicos.
+% %a motivacin social puede encontrarse presente en un delito que nada
tiene que ver con esta rea, como por eemplo el hurto fetichista.
&% I e)isten delitos regulados en esta rea que nada tienen que ver con la
libertad se)ual, por eemplo la trata de blancas o la sodom,a.
N>
!n torno al bien ur,dico en la 1poca contempornea, histricamente se han postulado tres
grandes concepciones a su respectoU
a% La Doctrina del Pudor: esta se postula a principios de siglo en Paraguay. I a su
respecto se entiende por pudor un sentimiento antropolgicamente empareado con
el miedo y corresponde a una sensacin de desagrado o temor ante un obeto se)ual.
!sta teor,a no es seguida por nadie actualmente, ya que no puede ser un bien
ur,dico un sentimiento ya que se entregar,a su apreciacin al sueto pasivo y por
tanto seria obetable.

-% 3eora de la #onestidad: esta proviene del siglo -.- del cdigo penal espaol
anterior al actual. !l problema de esta teor,a se nos presenta en torno a determinar
ECul es el contenido de honestidadF :eg2n el diccionario se entiende como
Bcompostura o correctitudC +terrizada a esta rea corresponde a la facultad del
individuo de manifestar su impulso se)ual dentro de moldes culturales dominantes.
!sta concepcin nos permite e)plicar por eemplo el que la sodom,a sea punible. I
provienen de esta, conceptos tales como Bdoncellez, abusos deshonestos, etc.C

c% 3eora de la li-ertad se5ual como -ien ,urdico: Pasa a ser el bien ur,dico
dominante a partir de los aos sesenta. 3ue reconocido por primera vez en +lemania
y luego en el resto del occidente y con su reconocimiento se pretende eliminar todo
esbozo moralizante.
0Au? se entiende por li-ertad se5ual2 :e entiende por esta. %a facultad del individuo de
gobernar su vida se)ual, que comprende la conduccin sobre sus propios deseos y
vinculaciones y el poder elegir compaeros para el trato carnal y por cierto, tambi1n la
facultad para oponerse a una intervencin aena en este plano.
Pero si nos produce ciertos reparos en nuestro ordenamiento ur,dico para poder sostener
que es el 2nico bien ur,dico tutelado. Geparos que provienen de dos vertientesU
(% !l problema de la tutela de la se)ualidad de nios y venes en general y tambi1n la
situacin de los enaenados mentales.
:urgen teor,as complementarias y alternativas a la libertad se)ual para e)plicar esta
situacin(
.# %a teor,a de la intangibilidad se)ual( seg2n esta el derecho los considera carnalmente
inviables con independencia de cmo se determine su voluntad. %o que se pretende es que
estos permanezcan al margen de las e)periencias se)uales.
..# %a teor,a de la indemnidad se)ual( que se asemea a la anterior y sostiene que el derecho
pretende dear a los nios y con ciertos limites, a los venes al margen de la e)periencia
se)ual y de las consecuencias negativas para su desarrollo posterior, sea este f,sico,
sicolgico, emocional, etc.
NN
!sta es la teor,a ms aceptada pero presenta problemas, siendo este ECmo fiar el l,miteF
Ia que no resulta posible establecer un tramo etreo de desarrollo normal de la se)ualidad
y al fiar un limite necesariamente este es arbitrario, ya que no depende del concreto
desarrollo se)ual del sueto pasivo. !l castigo penal se aplicara con independencia de
pruebas que establezcan que no se ha afectado la indemnidad se)ual. !sta situacin nos
coloca entonces, dentro de un posible delito de peligro abstracto cuya e)istencia esta
severamente cuestionada en el derecho penal.
/egulacin de los delitos se5uales en el cdigo penal.
!n Chile la regulacin de los delitos que afectan la libertad se)ual fue bastante defectuosa,
puesto que se encontraba teida de elementos moralizantes. :e hablaba de delitos contra el
orden de las familias y la moralidad publica en el encabezado del titulo 0.. del libro ...
+dems nuestro legislador omiti describir los tipos penales.
+ partir del ao '@@@ se han generado dos modificaciones importantes que en algo vinieron
a remediar esta situacin.
%a primera de ellas fue la ley '@.N'6 "del ao '@@@# la que modifico el cdigo penal y el
cdigo procesal penal, adems de la ley sobre medidas alternativas. !n relacin con el
respeto y proteccin de la libertad se)ual de las personas y de la indemnidad se)ual de los
menores creando nuevas figuras y limitando el acceso a beneficios alternativos.
%a segunda ley es la ?A '@.@*6 del ao *557 que tambi1n modifico el cdigo penal y cuyo
propsito fue resguardar el bienestar de los menores de edad procurando sanciones en
forma drstica a quienes cometan actos de pedofilia, abuso se)ual a menores o realizacin
de pornograf,a infantil. +dems esta ley fortalece y entrega mecanismos ms eficaces a las
polic,as para la investigacin de esta clase de delitos. "!. &oy en d,a se puede intervenir el
tel1fono o utilizar el agente revelador#
!sta 2ltima ley adems aumenta de '* a '7 aos la edad minima de los menores para
disponer de su se)ualidad. :in embargo la actual regulacin tambi1n presenta problemas,
ya desde el titulo. Ia que este habla de delitos contra la integridad se)ual, el que se trata de
un concepto poco feliz o por lo menos absurdo ya que parece apelar a una afectacin de la
salud, en especial la salud s,quica y por tanto todos estos delitos estar,an en un acpite
inapropiado. Pero claramente no se trata de ello y la 2nica forma de darle operatividad al
concepto de integridad se)ual es comprenderlo como una declaracin vac,a de contenido.
Htros problemas que presenta nuestra legislacin actual estn dados desde la perspectiva
del bien ur,dico correspondiente a la regulacin de la trata de blancas del +rt /N6 bis, ya
que en doctrina se e)ige el empleo de medios o prevalecerse de situaciones especiales de la
victima. "!n el fondo es tratarla como una cosa# :in embargo en nuestro cdigo penal las
circunstancias especiales se consideran solo para agravar la pena, pero puede darse
perfectamente sin ellas. Por tanto es una negacin de la libertad se)ual.
Htro caso problemtico es el contemplado en el +rt /N>, el que penaliza el estupro con un
varn adolescente. !l que se trata de una reminiscencia del vieo tipo penal de sodom,a. !n
este tipo penal no importa la voluntad del oven varn, es decir se le niega su libertad
se)ual. I por tanto esto nos produce ruido ya que por una parte el ordenamiento ur,dico le
N6
reconoce el derecho o la facultad de casarse pero le niega la facultad de tener un trato
homose)ual consentido.
%a conclusin necesaria de todo esto, es que pese al avance en cuento al desarrollo de la
libertad se)ual aun quedan rasgos moralizantes en esta materia.
Delitos que atentan contra la libertad se)ual en particular.
(% Delito de 6iolacin. $Art &I(%
!ste consiste en acceder carnalmente, por v,a vaginal, anal o bucal, a una persona
mayor de catorce aos, en los siguientes casos(
X (O Cuando se usa de fuerza o intimidacin.
X +O Cuando la v,ctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponer resistencia.
X &O Cuando se abusa de la enaenacin o trastorno mental de la v,ctima.
X Pena: Presidio mayor en su grado m,nimo a medio "> aos y ' d,a a '> aos# "igual
a la pena que se aplica al homicidio#.
Conducta o verbo rector ( +cceder carnalmente
:e especifican claramente las v,as de acceso(D 0,a vaginal, 0,a anal o 0,a bucal
:ueto activo( slo un varn "como autor material# ya que como autor inductor es
perfectamente concebible la identidad de una muer.
!sta norma al utilizar el verbo en infinitivo, nos permite deducir que es un delito de
mera actividad. Por lo que no puede hablarse de grados de desarrollo imperfecto, ya
que la conducta se consuma con el solo desplegu1. "Cacceso C#
:ueto pasivo( hombre o muer. .mporta distinguir si es mayor o menor de catorce
aos para efectos del tipo penal y del bien ur,dico.
0Puede ha-larse de "iolacin por omisin impropia2 9uena parte de los autores
sealan que no es posible crear una figura impropia por omisin en este tipo, ya que
el verbo rector es bastante restringido. :in embargo frente a una situacin que pueda
constituir omisin impropia si puede constituirse la figura de complicidad por
omisin.
.ter criminis( "Camino del delito#
: Ia hemos dicho que se e)cluye el delito frustrado
D +dmite la tentativa
D !n cuanto a su consumacin( 9asta la introduccin del pene en la cavidad
respectiva, no requiere penetracin completa ni eyaculacin.
=n gran avance de la %ey '@.N'6 del ao '@@@, radica en la derogacin del antiguo
+rt./N*, motivo de gran discusin histrica en la doctrina. +l derogarse dicha norma que
castigaba como consumado el delito de violacin desde que e)istiera principio de
eecucin, dea al .ter criminis "grado de desarrollo del delito# regido por las reglas
generales de la participacin criminal contempladas en el art,culo6Q del Cdigo Penal.
Para estos efectos algunos autores diferencian el anlisis del iter criminis respecto de este
delito, seg2n cual sea la v,a empleada por el hechor para acceder carnalmente a la v,ctima.
N4
+lgunos penalistas afirman que basta para la consumacin la penetracin, a2n parcial, del
miembro viril en la vagina o ano de la v,ctima, resultando demasiado drstico otorgar el
mismo tratamiento cuando el acceso se produce a trav1s de la boca.
!llo, en razn de la lean,a que presenta obetivamente la boca respecto de las zonas
genitales, as, como de la naturaleza y de las funciones de 1stas 2ltimas, lo que aparecer,a
adems ratificado por el simple sentido com2n en orden a que el rgano bucal no conlleva
obetivamente la misma relevancia se)ual para la v,ctima que la vagina o el ano.
!n m1rito de lo anterior, cuando la violacin se materializa por v,a oral de la v,ctima,
algunos sostienen que deber e)igirse para su consumacin no slo la penetracin total del
miembro viril en la boca del afectado, sino que obetivamente deber tratarse de un
verdadero remedo de la cpula, a2n cuando no sea necesaria la eyaculacin.
!n los casos de violacin por v,a vaginal o anal, habr tentati"a de violacin cuando el
hechor ha dado principio de eecucin al acceso carnal de la v,ctima, quedando
comprendidos en este concepto todos aquellos actos del sueto que de una manera directa e
inequ,voca tiendan a penetrarla carnalmente por la vagina, o el ano, pero sin alcanzar a
introducir su miembro en alguno de dichos orificios.
+ctos de tentativa ser por eemplo coger a la v,ctima despondola de sus ropas, ponerla
en posicin de recibir el se)o invasor, etc.
&abr delito consumado cuando el sueto logre respecto del ano o la vagina de la v,ctima
a2n una penetracin parcial.
Gesulta evidente que la eyaculacin no se considera necesaria para la consumacin de los
delitos de cpula, de manera que la violacin estar consumada sin otro requisito que la
introduccin o penetracin, a2n parcial, del pene, en los referidos rganos de la v,ctima.
Dodalidades de .omisin del Delito de 6iolacin.
(* Jso de Fuerza o Intimidacin
A% La fuerzaL es la violencia f,sica, el empleo de energ,a material para someter a la v,ctima
contra su voluntad a la penetracin del varn. :eg2n los tratadistas, esta circunstancia,
tratndose de la muer, no e)iste respecto del empleo de lo que :oler llama Bla discreta
energ,a con que el varn vence el pudor de la muer que en el fondo desea y consienteCU ni
respecto de aquellos actos del varn que no van encaminados al logro del acceso mismo,
sino que a provocar la e)citacin del instinto en la muer, a fin de que esta se entregue
luego por impulso y deseo propio.
+ la inversa, en cambio, siempre e)istir violacin si se emple fuerza para lograr la
penetracin, aunque la muer haya previamente e)citado al varn con requerimientos,
insinuaciones o concesiones libidinosas, pero sin la intencin de permitirle el acceso carnal
completo.
Criterios en torno a B :i se e)ige o no la resistencia de la victimaC
N@
%a doctrina nacional, no e)ige una resistencia BdesesperadaC por parte de la v,ctima.
La-atut considera que Bla resistencia de la v,ctima deber ser seria, constante y sostenidaC
hasta el final. Del /o, por su parte seala que Bla resistencia deber ser cierta, mantenida e
igual, estimndose que basta que flaquee un instante para que se presuma el
consentimiento.C Para Puan Custos< Bno es necesario que la fuerza se mantenga durante
toda la actividad violatoria, ni tampoco que la resistencia sea continuada, basta que quede
de manifiesto la fuerza y la voluntad contrariaC. "&abr que probar que hubo fuerza y que
hubo resistencia#
Para efectos de clases acogeremos el criterio de que no se e)ige la resistencia de la victima,
por lo tanto lo que se debe probar es la intimidacin.
0Puede ha-er Pluralidad de autores2
!n este punto debemos sealar que la fuerza puede ser eercida por el agente o sueto activo
mismo de la violacin o por un tercero, sea hombre o muer, quien lo ayuda. Por lo que
resulta evidente que puede configurarse la pluralidad de autores en virtud del +rt '> del CP.
C% Intimidacin.
!ntendida como B0iolencia moral o amenaza de un mal mediante el cual se logra el acceso
carnal sin que concurra el consentimiento del sueto pasivo.C
%os autores sealan que el concepto de intimidacin, para efectos de la violacin, requiere
que el mal con que se amenaza a la v,ctima sea BgraveC, inusto, posible, dependiente de la
voluntad del que amenaza, e inminente. Debe consistir en causar un dao en el cuerpo, la
vida de la propia v,ctima o de una tercera persona con la cual se encuentra ligada por
v,nculos afectivos que hagan eficaz la intimidacin.
!tcheberry piensa que la amenaza de otra clase de daos, "en la propiedad por eemplo# no
deber,a considerarse suficientemente grave como para admitir la violacin por fuerza
moral. Aebaten tal posicin quienes airman que ms que la naturale#a de la amena#a, lo
que parece relevante para determinar la perturbacin de la voluntad de la v'ctima, es el
eecto determinado en su psiquis que le provoque la amena#a.
!ntidad del $al.
%a regla general en esta materia es que se nos presenten dificultades de prueba en torno a
determinar la entidad del mal que se intimida. Para lo cual se deber recurrir a la
credibilidad de la victima y a los peritaes de veracidad que se practiquen a su respecto.
Gesulta evidente que si en las amenazas o intimidacin se emplean armas, cuchillos o
elementos contundentes se facilita la prueba de este punto.
!n suma, la concurrencia de la intimidacin es un elemento que deber considerarse caso a
caso.
+* Pri"acin de entido de la "ctima o apro"echamiento de su incapacidad para
oponer resistencia
65
A% Pri"acin de entido( Perturbacin de facultades cognitivas y volitivas del sueto
pasivo que no obedezca a una causa de orden patolgico.
Para establecer la privacin de sentido se utilizan los e)menes to)icolgicos. I a su
respecto el actor debe haber provocado la privacin o al menos haberse aprovechado de
esta. Por lo tanto, si la victima no esta conciente no se puede considerar que el bien
ur,dico afectado sea su libertad se)ual. %o correcto en este punto es hablar de que el bien
ur,dico afectado es su B.ndemnidad se)ualC
C% Incapacidad para oponer resistencia
6uando se aprovecha la incapacidad de la v'ctima para oponer resistencia.
!sta se refiere a la incapacidad del sueto pasivo para resistir realmente al acceso carnal
"desde el aspecto f,sico# y al igual que lo dicho en relacin a la fuerza, ser una cuestin de
hecho que deber apreciar el tribunal en cada caso concreto.
De todas formas, queda claro que el elemento fundante del reproche en este caso es el
abuso del hechor respecto de la incapacidad de la v,ctima para resistir, lo que desde ya
soluciona el vac,o e)istente en el Cdigo Penal reformado, relativo a las mueres que por
enfermedad o por cualquier otra causa se encontraban imposibilitadas para resistir "por
eemploU por encontrarse inmovilizadas por ataduras, amordazadas, etc., por obra de un
tercero#.
&O .uando se a-usa de la ena,enacin o trastorno mental de la "ctima.
+lcance de la circunstanciaU *lteracin de acultades volitivas ! co$nitivas por causas
patol$icas.
:eg2n el diccionario de la Geal +cademia a-uso es la 7accin = efecto de a-usar8, y
a-usar es 7usar mal< e5cesi"a< in,usta< impropia o inde-idamente de alguna cosa8. !n
este caso el abuso comprender no slo el aprovechamiento indebido de la situacin de
incapacidad de la v,ctima, sino tambi1n de su propia persona.
%a ley perfecciona la modalidad de eecucin del Cdigo Penal reformado consistente en
Bencontrarse la v,ctima privada de raznC y que implicaba en la prctica para la muer
privada de razn una especie de prohibicin, a lo menos indirecta, para eercer su
se)ualidad en forma compartida.
!l legislador, teniendo presente lo anterior, y a obeto de permitir al enaenado eercer sus
funciones se)uales y poder relacionarse ,ntimamente, sin riesgo de que su parea incurra en
responsabilidad criminal, incorpor esta circunstancia del n2mero tercero que tipifica un
caso especial de prevalimiento, esto es, se e)ige el abuso de las circunstancias de
enaenacin o trastorno mental de la v,ctima por parte del hechor.
:e requiere una e)plotacin por parte del hechor, de la dolencia o estado que aquea
al sueto pasivo, para utilizarle se)ualmente.
6'
:er necesario para configurar esta circunstancia respecto del sueto activo, el
conocimiento, por una parte, del estado de enaenacin o trastorno mental en que se
encuentra la v,ctima, y por otra parte, como elemento fundamental, que abuse o se
aproveche de tales circunstancias para acceder carnalmente a ella.
+dems en el concepto de enaenacin debemos incluir no slo las enfermedades mentales
constitutivas de locura o demencia, sino toda alteracin permanente de la salud mental "!.
!squizofrenias, paranoias, psicosis, man,aco o depresivas, demencia senil, epilepsia,
locuras t)icas o infecciosas como por eemplo !l caso del tipo que consume determinado
licor o sustancia y pierde absolutamente la razn#. +s, mismo deben incluirse en este
concepto los trastornos psicosomticos profundos, derivados de tumores o lesiones
cerebrales. I las deficiencias o anomal,as mentales "oligofrenias#. ?o constituirn
enaenacin, en cambio, las psicopat,as y neurosis.
!l elemento Btrastorno mentalC
:e caracteriza por su transitoriedad y por incluir situaciones menores de perturbacin
mental de la capacidad de autodeterminacin se)ual. Podr deberse a predisposiciones
anormales del individuo, como en el caso del sonambulismoU o a fenmenos artificialmente
provocados por sustancias u operaciones especiales, como la narcosis y la hipnosisU o a
causas patolgicas de caracter,sticas principalmente somticas, que no pueden se incluidas
propiamente en el concepto de enfermedad mental. Podr tratarse tambi1n de estados de
paro)ismo emotivo o pasional. !sta e)presin, a uicio del $inisterio de ;usticia, permitir
asimilar aquellos casos, que sin constituir enaenacin, ni privacin de sentido, son idneos
para hacer perder a la persona, a2n parcialmente, el dominio de sus actos, como por
eemplo, en casos de adiccin alcohlica, efecto de estupefacientes, enfermedades o causas
anlogas.
Pero en definitiva, ser la e)istencia del elemento abuso, aprovechamiento o
prevalimiento, lo que determinar si en las circunstancias concretas el hechor actu o no
t,picamente.
+% 6iolacin Impropia. $&I+ .P%
Art. 362. 'l %ue accediere carnalmente, por $a aginal, anal o bucal, a una persona menor
de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cual%uiera de sus grados, aun%ue no
concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el art$culo anterior.
Pena( presidio mayor en cualquiera de sus grados, es decir desde > aos y un d,a
hasta *5 aos.
:u denominacin de BimpropiaC se refiere a que siempre ser considerada violacin
aunque incurra el consentimiento del sueto pasivo. "!l consentimiento de la victima
es irrelevante, la conducta ser igualmente castigada.#
+dems no es necesaria la concurrencia de ninguna circunstancia de las
contempladas en el delito de violacin.
!l bien ur,dico protegido en este tipo penalU es la indemnidad se)ual del menor.
!s un delito de accin penal p2blica.
6*
:e e)ige para constituir este delito, el conocimiento del actor sobre la edad del
sueto pasivo. :i no la conoce estaremos frente a un error de tipo "desconocer o
ignorar la faz obetiva del tipo# lo que por consiguiente dear,a al autor sin sancin.
!l rango etreo establecido en este tipo penal hasta el *557 era de '* aos,
actualmente es hasta '7 aos.
:i concurre alguna de las circunstancias del +rt /N' contempladas en el delito de
violacin, se castigara la mayor e)tensin del mal causado "+rt N@ CP#
!n relacin a los concursosU si se causaren lesiones graves grav,simas vOs violacin,
puede configurarse un concurso ideal, el que solucionara con el +rt 6> o puede
incluso configurarse un concurso real el que se solucionara en virtud del +rt 67. %o
anterior en razn de que en tal situacin se afectan dos bienes ur,dicos individuales.
&% 6iolacin Agra"ada . $Art &@+ -is%
Artculo 372 bis.- 'l %ue, con ocasin de iolacin, cometiere adems (omicidio en la
persona de la $ctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo cali#icado.
!ste delito consiste en el acceso carnal a una persona con las circunstancias de la violacin
y con ocasin de ello se comete adems homicidio.
!s un delito pluriofensivo.
!l cdigo emplea la e)presin Bcon ocasinC corrigiendo as, un error de la
regulacin anterior que sealaba Bcon motivoC
+l tenor de Bcon ocasinC puede concluirse que este tipo e)ige dolo en la muerte al
menos a titulo de dolo eventual. :i hay culpa se configurara un concurso ideal y por
tanto se sancionara con el +rt 6> del CP Bpena mayor asignada al delito mas graveC
Posi-le concurso 76iolacin seguida de Lesiones8
:e entiende que el tipo de violacin absorbe el empleo de fuerza y las lesiones Bnecesarias e
inevitables para lograr el acceso carnalC. Pero, tratndose de lesiones que sobrepasen ese
l,mite, como las grav,simas y graves del art,culo /@6 ?Q' y ?Q* respectivamente, estas
concurrirn en concurso material con el delito de violacin, que se tratar conforme al
art,culo 67 del Cdigo Penal.
;% 6iolacin calificada por el su,eto acti"o< cn=uge o con"i"iente $Art &I' inc ;*%
Art 369 Inciso 4
9 'n caso de %ue un cnyuge o coniiente cometiere alguno de los delitos preistos en los
art$culos ,61 y ,66 :+1 en contra de a%u&l con %uien (ace ida en com/n, se aplicarn las
siguientes reglas:

1; "i slo concurriere alguna de las circunstancias de los numerandos !* ,* del art$culo ,61, no
se dar curso al procedimiento o se dictar sobreseimiento de#initio, a menos %ue la imposicin o
ejecucin de la pena #uere necesaria en atencin a la graedad de la o#ensa in#ligida.
!; Cual%uiera sea la circunstancia bajo la cual se perpetre el delito, a re%uerimiento del o#endido
se pondr t&rmino al procedimiento, a menos %ue el jue) no lo acepte por motios #undados.<
6/
E!)iste el llamado Bd1bito conyugalCF
:e trata de una materia histricamente muy controvertida, tanto en el derecho como en la
doctrina comparados, con posiciones que van desde la impunidad de la violacin entre
cnyuges hasta una forma agravada por su penalidad. !l debate en las respectivas
comisiones reflea esta discrepancia. !l $ensae del !ecutivo establec,a una atenuante
para el cnyuge culpable de violacin, sin embargo, la propia indicacin sustitutiva del
eecutivo presentada posteriormente no contempl regla alguna al respecto.
:in peruicio de las reservas manifestadas por algunos diputados, en el sentido de lo
inconveniente que podr,a resultar el hecho de que las discusiones matrimoniales se
ventilaran en los tribunales con el eventual uso que de esta figura podr,an hacer los
abogados para presionar, el :enado fue partidario de no aceptar la impunidad de la agresin
se)ual entre cnyuges o convivientes basada en una causal de ustificacin "eercicio
leg,timo de un derecho#.
+ctualmente el llamado debito conyugal esta obsoleto. I en materia conyugal tambi1n se
castiga la violacin, en razn de que lo que se busca proteger es la libertad se)ual. :in
embargo cabe sealar que esta situacin es muy dif,cil de probar. Pero, reconociendo que
en la generalidad de los casos la sancin penal, es normalmente grave en este tipo de delitos
no es la forma ms idnea para resolver el conflicto, se le reconoce en la ley a la v,ctima la
posibilidad de retractarse de la denuncia, en tal caso el tribunal considerara que no e)iste
delito a menos que el sueto pasivo haya sido presionado o lo haya realizado bao coaccin.
%a ley opta por una situacin de equilibrio para lo cual en definitiva entrega al uez la
facultad de apreciar la gravedad de la ofensa se)ual infringida, as, como la procedencia de
aceptar el desistimiento.
+dems la ley acierta al tipificar la violacin entre cnyuges o convivientes. !l profesor
!tcheverry, corrobora esta opinin en el sentido de que nadie est facultado para eercer un
derecho tan ,ntimo y personal,simo, como el derivado del eercicio de la actividad se)ual,
que vincula y relaciona tan profundamente la personalidad, la libertad y la intimidad de otra
persona, contra la voluntad de 1sta, a2n cuando se trate de la propia cnyuge o de la
conviviente
%a regla general, es que este delito sea de accin penal p2blica previa instancia
particular. :alvo que la victima este incapacitada, ya que en tal caso ser solo de
accin penal publica.
>% Delito de Estupro $Art &I& .P%
Art. 363. "er castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado m$nimo, el %ue accediere carnalmente, por $a aginal, anal o bucal, a una persona menor
de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cual%uiera de las circunstancias siguientes:
1* Cuando se abusa de una anomal$a o perturbacin mental, aun transitoria, de la $ctima, %ue
por su menor entidad no sea constitutia de enajenacin o trastorno.
!* Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la $ctima, como en los casos en %ue el
agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral.
,* Cuando se abusa del grae desamparo en %ue se encuentra la $ctima.
5* Cuando se engaa a la $ctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
67
Consiste en acceder carnalmente por v,a vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad
pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias sealadas, las
que son constitutivas de situaciones de prevalimiento o abuso.
.onducta o 6er-o rector: +cceder carnalmente. :e especifican claramente las v,as
de acceso(D 0,a vaginal, 0,a anal o 0,a bucal
u,eto Acti"o: slo un varn "como autor material# ya que como autor inductor es
perfectamente concebible una muer.
u,eto Pasi"o: hombre o muer mayor de catorce y menor de '4 aos.
Gesulta importante sealar que en el delito de estupro hay consentimiento de la
v,ctima en el acceso carnal, pero viciado. !n cambio en la violacin, no e)iste tal
consentimiento.
.ircunstancias del Estupro
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental an transitoria de la
vctima que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
Conceptos.
Anomala: malformacin, alteracin biolgica cong1nita o adquirida.
Pertur-acin( alteracin de las facultades mentales. Gespecto de estas deficiencias, el tipo
admite que ellas sean transitorias, es decir, pasaeras o temporales.
Entidad: valor o importancia de una cosa, persona o situacin.
Ena,enacin: consistir en la locura, en la privacin del uicio. :e refiere a ciertas
alteraciones profundas de la personalidad del sueto que importan un desauste tan
considerable de ella que el individuo Bse hace otroC.
&aciendo un paralelo con el delito de violacin, nos vamos a encontrar con que la
circunstancia del estupro atenta dos variables( primero en cuanto a la edad y por el hecho de
que la anomal,a o perturbacin es temporal.
2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en
que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una
relacin laboral.
%a enumeracin que nos entrega esta circunstancia es por v,a eemplar. I a su respecto
podemos sealar que la Gelacin de dependencia puede ser de hecho. !ntendiendo por esta
Bla cone)in correspondencia, trato o comunicacin de una persona con otra en la que una
de ellas se encuentra subordinada al mayor poder que la otra tiene.C
Custodia significa guardar con cuidado y vigilancia. Por educacin entendemos la crianza,
enseanza, instruccin. !l cuidado se refiere a la solicitud y atencin que se pone en una
persona. Por 2ltimo lo laboral se encuentra relacionado con lo perteneciente o vinculado al
trabao, en su aspecto econmico, ur,dico y social.
+qu,, el abuso consiste en una posicin de superioridad del autor o, lo que es lo mismo, de
una relacin de dependencia de la v,ctima, conocida en doctrina como estupro de
6>
prevalimiento, el que consiste espec,ficamente en aprovecharse de una relacin de
dependencia de la v,ctima que encuentra su origen en el hecho de encontrarse el agente
encargado de su custodia, educacin o cuidado, o bien en una relacin laboral. !n este caso
el sueto se aprovecha de la circunstancia que tiene esta relacin de dependencia que la
v,ctima tiene con su persona.
! Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
Desamparo( !stado o situacin de necesidad o carencia de la v,ctima que la pone en una
situacin de vulnerabilidad.
.mporta el aprovechamiento del desamparo.
Purisprudencia al respecto (
El 3.G.P de .opiap "#C $$$1%&%$'2, califica el estupro por las circunstancias *P y /P(
... mientras se encontraba al cuidado de su hi+a biol$ica S.-.C.D., nacida el ?2 de
septiembre de ?9// ! abusando su situacin de dependencia ! del $rave desamparo en que
la menor se encontraba, toda ve# que al momento de la ocurrencia de los hechos carec'a
de la proteccin o se$uridad que le pudieran brindar otras personas !, que adems era el
imputado quien prove'a de vivienda ! alimentacin a la misma ! a su amilia, accedi
carnalmente a ella por v'a va$inal...
entencia del 3.G.P. I1ui1ue de +B de ma=o +BB;< /J. B&BBB(BI;F:@< que slo
caliica por esta circunstancia en el caso de una menor que vend'a lpices ! en ese
conte"to tiene relaciones se"uales con el imputado previo pa$o de una cantidad de dinero
ascendente a la suma de E3.BBB. Aesultan interesantes sus C & ( 1 que dan por
acreditada la situacin de $rave desamparo ! el abuso por parte del imputado que conoc'a
el estado de necesidad de la menor:...debemos tener presente que la aectada ten'a doce
a1os al momento de la ocurrencia de los hechos ! se encontraba sola recorriendo las
calles de (quique, en horas de la tarde, con el ob+eto de vender unos lpices para a!udar
econmicamente a su amilia. Si bien contaba con un padre ! una madrastra ! un techo
donde dormir, 0stos no estaban con ella al momento de $olpear la casa del imputado ! la
hab'an de+ado a su propio ries$o desde la ma1ana para vender su mercader'a ! slo se
+untar'an con ella para llevarle de vuelta a *lto Fospicio.
*dems, tampoco las circunstancias en que viv'a la menor eran buenas, !a que su
propio padre reconoce que traba+aba en orma espordica ! que con lo que recib'a no le
alcan#aba para a!udar a sus hi+os ! por cuanto los oiciales investi$adores pudieron
constatar por sus sentidos, sin ser necesario que practicaran perita+e, que el lu$ar que
habitaba la amilia era mu! pobre Gincluso uno lo describe como un basural), ...en cuanto
al hecho de no poder equipararse el $rave desamparo a una situacin econmica
deiciente, reconoce este tribunal en principio la verdad de dicha airmacin, pero no es
menos cierto que aquellos menores que se encuentran viviendo en condiciones de pobre#a
e"trema ! que se ven or#ados a traba+ar para $anar su sustento, se encuentran en una
situacin de tal vulnerabilidad que los hace v'ctimas ciles de aquellos adultos que por
medio de la entre$a de dinero u otras especies pretendan reali#ar actos poco adecuados
para su corta edad.
6N
Es ms lo anterior es perectamente aplicable a los e+emplos aportados por la propia
deensa, que se reieren a ni1os que traba+an por necesidad, lo que se$8n las re$las de la
l$ica ! m"imas de e"periencia se encontrar'an proclives a recibir dinero a cambio de
eectuar los actos que les solicitan cualquiera sea su naturale#a ...
)! Cuando se enga*a a la vctima abusando de su ine+periencia o ignorancia se+ual
!l engao( 8oda actividad destinada a presentar como verdadero algo falso y que sea capaz
de inducir a error a una persona respecto a la significacin y trascendencia del acto se)ual.
!)periencia( conocimiento de la actividad se)ual sea por propia prctica, por
conocimientos derivados de sus vivencias
.gnorancia( falta de conocimiento y de los aspectos ms relevantes de la se)ualidad.
!ste elemento debemos conte)tualizarlo en el estrato social de la v,ctima y ecuacin socio
cultural, toda vez que por eemplo :er bastante improbable demostrar este elemento con
una o un menor que viva en la ciudad, no as, respecto de la v,ctima que viva en un sector
rural.
I% Gtras .onductas de Acceso .arnal tipificadas en nuestro .digo Penal.
a% Incesto.
Artculo 375. 'l %ue, conociendo las relaciones %ue lo ligan, cometiere incesto con un
ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un (ermano consangu$neo, ser castigado
con reclusin menor en sus grados m$nimo a medio.
!l cdigo no lo define, habla del que cometiere incesto, ya que se trata de un delito
nefando. "aquellos delitos que por la carga social y moral resultan innombrables#
Consiste en acceso carnal por v,a anal o vaginal de un ascendiente o descendiente
por consanguinidad o de un hermano consangu,neo.
!l tipo habla de Bconociendo las relaciones que lo liganC por tanto e)ige dolo
directo.
:in circunstancias de violacin o estupro.
:e trata de una relacin se)ual consentida. Por lo que nace una critica frente a este
tipo penal en torno a cual es el bien ur,dico protegido. + su respecto podemos
sealar que este es uno de los rastros o inertos moralizadores en el derecho penal.
EKu1 pasa con el accedido carnalmente, tiene castigo penalF +l ser un caso de
coparticipacin necesaria, la parte mayoritaria de la doctrina opina que no.
-% odoma con menor de (F aHos.

Art. 365. 'l %ue accediere carnalmente a un menor de diecioc(o aos de su mismo
sexo, sin %ue medien las circunstancias de los delitos de iolacin o estupro, ser penado con
reclusin menor en su grado m$nimo a medio.
Consiste en acceder carnalmente a un menor de '4 aos y mayor de '7 de su mismo se)o
sin que medien las circunstancias de violacin o estupro.
66
:ueto activoU un varn
:ueto pasivoU +dolescente entre '7 y '4 aos.
8iene la misma pena asignada que el incesto.
!l tipo no incluye las circunstancias de violacin y estupro, ya que si estas
concurren se castigara por el titulo "tipo penal# correspondiente.
Desde la perspectiva del bien ur,dico este es otro inerto moralizador en nuestra
legislacin. I ante la luz del principio del BDerecho penal de 2ltima ratioC esta
figura resulta inustificada.
+ su respecto nace la cr,tica EPor qu1 solo se castiga la homose)ualidad masculinaF
I ECul es el bien ur,dico que este tipo protegeF
@% A-uso se5ual.
Concepto generalU 6ompeler a una persona a tomar parte de una actividad se"ual no
constitutiva de violacin o estupro, o en $eneral de acceso carnal.
!l cdigo habla de accin se)ual. Por lo que debemos recurrir al +rt /NN ter, el cual
nos da contenido positivo al concepto.
Art. 366 ter. .ara los e#ectos de los tres art$culos anteriores, se entender por accin sexual
cual%uier acto de signi#icacin sexual y de releancia reali)ado mediante contacto corporal con la
$ctima, o %ue (aya a#ectado los genitales, el ano o la boca de la $ctima, aun cuando no (ubiere
contacto corporal con ella.

!ste nos da los elementos de una accin o actividad de significacin se)ual distinta del
acceso carnal. !stos sonU
X Kue sean actos de significacin se)ual y relevancia "en forma copulativa#
X I en torno a las posibles modalidades de comisinU Contacto corporal directo o
bien la afectacin a los genitales, el ano o la boca.
I% ElementoL ignificacin se5ual.
!n doctrina se discute el alcance de este concepto, e)istiendo principalmente tres teor,asU
!l primer criterio habla de que el acto debe ser de aquellos que los seres humanos
generalmente realizan motivados por el instinto se)ual "criterio ob+etivo#'"odrgue,'
I no interesa si el hechor actu con la intencin de satisfacer su apetito se)ual "nimo
libidinoso o lascivo# :e castigar,a el simple eercicio desviado de la actividad se)ual y su
calificacin tampoco puede quedar entregada a la v,ctima.
!l segundo criterio de acuerdo a lo se1alado por %atus ! Aam're# en el libro de lecciones
de Derecho Penal Chileno "*55*(47# Bla significacin se)ual esta dada por el nimo
libidinos oC. %o contrario generar,a un problema interpretativo de conductas tales como
uegos deportivos, e)menes m1dicos o caricias paternales en las que obetivamente e)isten
tocamientos.
=n tercer criterio sostenido por Sarrido $ontt, "en su libro Derecho Penal. Parte !special#
entiende por acto de significacin se)ual aquellos que resultan obetivamente adecuados J
64
dentro del medio social en que se desarrollan J para e)citar el instinto se)ual de una
persona. I para dar un contenido preciso al concepto agrega el autor Ben forma mayoritaria
hoy en d,aD se ha recurrido para su precisin a la consideracin de un elemento subetivo "el
nimo lascivo# que permite discriminar, entre conductas de similar e)presin, las que
detentan caracteres se)uales, por la motivacin particular del sueto activo a la hora de
eecutar el hecho C.
II% ElementoL /ele"ancia del acto.
!l acto debe revestir una cierta importancia o gravedad dentro del conunto de
comportamientos de connotacin se)ual posibles.
De acuerdo a lo indicado por Godr,guez Collao en el libro Delitos :e)uales "*555(*56# B...
no basta el mero tocamiento, porque si bien 1ste puede ser considerado uno de aquellos
actos que constituyen accin se)ual para los efectos del art,culo /NN ter del Cdigo Penal,
ser necesario que aqu1l est1 revestido de una cierta gravedadU es decir, que eectivamente
importe una lesin del bien +ur'dico prote$ido, a trav0s del involucramiento de una
persona en un conte"to se"ual. "!n atencin y respeto al principio de lesividad del
Derecho penal.
III% ElementoL Dodalidad de .omisin.
!l acto de significacin se)ual relevante debe realizarse( $ediante contacto corporal con la
v,ctima "forma tradicional que responde a la idea com2n que se tiene culturalmente de
abuso se)ual# H bien mediante la afectacin de los genitales, el ano o la boca de la v,ctima.
!sto ampl,a las formas posibles de cometer abuso se)ual, sin necesidad de contacto
corporal directo "!. contacto de fluidos#
Cien ,urdico protegido en "irtud del artculo &II ter.
!n el caso de los menores de '7 aos es la indemnidad se)ual que la doctrina define como
el derecho del menor de edad a desarrollar su se)ualidad de forma normal y natural sin
interferencia de hechos que por su naturaleza anormal o desviada tengan capacidad real o
potencial para pervertir, corromper o impedir dicho desarrollo.
I en caso de los mayores de '7 aos, el bien ur,dico protegido es la libertad se)ual.
.lasificacin de los a-usos se5uales.
Para la cual se emplean criterios etreos y modalidades de comisin.
a% A-uso se5ual Propio.
Artculo 366.- 'l %ue abusiamente reali)are una accin sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor
en su grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el art$culo ,61.
=gual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el art$culo ,6,, siempre %ue la $ctima #uere mayor de catorce y
menor de diecioc(o aos.
Conducta o 0erbo rectorU Aeali#ar abusivamente una accin se"ual distinta del
acceso carnal.
6@
!s un delito de mera actividad es decir, no requiere la produccin de un resultado
separable y como consecuencia de esto, no e)iste grado de desarrollo imperfecto
"frustracin#
!n un delito de accin lo que significa que la accin ha de ser procurada y eecutada
por el sueto activo.
%a e)presin abusivamente demuestra que es elemento t,pico la voluntad ausente o
viciada. "la diferencia entre abuso se)ual propio e impropio, es que en este ultimo
no importa el consentimiento#
:ueto activo( indiferente "hombre o muer#
:ueto pasivoU depender de las hiptesis.
(% :i se dan las circunstancias de la violacin( un mayor de '7 aos.
+% :i se dan las circunstancias del estuproU mayor de '7 y menor de '4 aos.
-% A-uso se5ual Impropio.
Artculo 366 bis.- 'l %ue reali)are una accin sexual distinta del acceso carnal con una
persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado m$nimo.
Conducta o verbo rectoU Aeali#ar una accin se"ual distinta al acceso carnal con
un menor de ?. a1os.
%a diferencia con el abuso se)ual propio, es que el cdigo no emplea la e)presin
abusivamente, lo que como consecuencia produce que en este no importe el
consentimiento del sueto pasivo.
!s un delito de mera actividad U no requiere la produccin de un resultado separable
y en consecuencia no se puede hablar de grados de desarrollo imperfecto "no hay
frustracin#
:ueto activo( indiferente "&ombre o $uer#
:ueto pasivo( menor de '7 aos.
%a ley en este caso entiende que el sueto pasivo no es capaz de consentir en la
accin se)ual. Por lo tanto no importa si la conducta se eecuta con las modalidades
de violacin o estupro.
8ambi1n denominado B+buso se)ual infantilC que se presenta alguna dificultadesU
'# los pocos casos con prueba f,sica yOo biolgica
*# la mayor,a de los hechos no se cuenta con testigos oculares, slo de o,das
/# el rango de edad de las v,ctimas se encuentra entre * aos '' meses a '/
aos siendo la mayor,a entre N y 6 aos de edad. !n virtud de lo anterior se
produce un gran requerimiento pericial a psiclogos y psiquiatras para
evaluacin de credibilidad del relato y dao
0Es puni-le la accin se5ual por sorpresa2
Gespecto al sueto pasivo menor de '7 aos es punible. !n relacin al sueto pasivo mayor
de '7 aos lo es igualmente, pero no a titulo de abuso. :i no concurren circunstancias del
+rt /N' ni +rt /N/ puede intentarse en virtud del +rt 7@> ?A> G; El que p8blicamente
oendiere el pudor con acciones o dichos deshonestos). o accin privada de inurias, o
bien con el art,culo /6/ de CP como ofensas al pudor.
45
Art. 373. Los %ue de cual%uier modo o#endieren el pudor o las buenas costumbres con (ec(os de
grae escndalo o trascendencia, no comprendidos expresamente en otros art$culos de este
Cdigo, su#rirn la pena de reclusin menor en su grado m$nimo a medio.
Prueba pericial psicolgica y psiquiatr,a
:u concurrencia es relevante desde el momento en que resulta muy dif,cil contar con
prueba directa de los hechos constitutivos de abuso.
+ su respecto El 3GP de .alama /J. B+BBB@(@'& Q> considerando duod0cimo, se1ala
Bresulta primordial determinar si el testimonio es cre,ble... para lo cual ayuda de sobre
manera las pericias verificadas por la psicloga.C
Getractacin
3enmeno que atraviesa todos los delitos se)uales y que han conocido los 8ribunales
Hrales
3GP de Antofagasta /J. B&BBBF+;F': ; c* ' B...si la retractacin en que incurri
el menor durante el transcurso del procedimiento pudiera originar alguna duda
respecto de su veracidad, la misma debe desecharse pues de modo claro y lgico la
e)plicaron como un enmeno t'pico en caso de que el a$resor sea un reerente
cercano a menor ! la revelacin produ#ca desinte$racin del n8cleo amilia r, ms
si, como en este caso, la madre no lo apoya y, por el contrario, lo induce a cambiar
su narracin.C.
c% A-uso se5ual agra"ado.
Artculo 365 bis.- "i la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cual%uier
$ndole, por $a aginal, anal o bucal, o se utili)aren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado m$nimo a medio, si concurre cual%uiera de las circunstancias
enumeradas en el art$culo ,61-
!.- con presidio mayor en cual%uiera de sus grados, si la $ctima #uere menor de catorce aos, y
,.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado m$nimo, si concurre
alguna de las circunstancias enumeradas en el art$culo ,6, y la $ctima es menor de edad, pero
mayor de catorce aos.
Conducta o verbo rector( 6onsiste en (ntroduccin de ob+etos o utili#acin de
animales.
!sta figura se legisla producto de las torturas que se llevaron a cabo durante
algunos periodos de nuestra historia.
Presenta una modalidad de comisin ms especificaU introduccin de obetos de
cualquier ,ndole por v,a vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello.
!n general, este tipo presenta un tratamiento penal ms gravoso frente a los delitos
se)uales puros y simples. I a su respecto distingue para efectos de penalidadU
'# :i concurren circunstancias de violacin: con presidio mayor en su grado
m,nimo a medio.
*# :i v,ctima es menor de '7 aos y no concurre circunstancia de violacin
con presidio mayor en cualquiera de sus grados, y
/# :i concurren circunstancias de estupro( con presidio menor en su grado
m)imo a presidio mayor en su grado m,nimo, "slo v,ctima mayor de '7
aos y menor de '4 aos#
4'
Problemas interpretativos.
!n cuanto al empleo de animales Politoff, $atus, Gam,rezU sostienen que los animales se
consideran slo en cuanto accedan carnalmente a la v,ctima
Htros autores, sin embargo sealan que el Cdigo no distingue y por lo tanto no procede tal
limitacin.
!n materia de introduccin de obetos( Epuede considerarse tal la introduccin de miembros
corporales distintos del peneF !n este punto cabe recordar que el ser humano no es obeto
por lo que no se incluye dentro de esta modalidad.
;urisprudencia en torno al +rt /N> bis.
Con fecha *4 de unio del *557 el 8HP Puerto $ontt G=C 57555*5***D@ consider
que hubo tocaciones Babuso se)ualC, sin embargo, no se pudo establecer la
introduccin de dedos en la vagina de la nia. Por ello condeno por abuso se)ual y
no por /N> bis como solicitaba la 3iscal,a.
Con fecha '7 de marzo *55> el 8HP de Gancagua G=C 5755'467NN D* condena
como autor del delito previsto y sancionado en el art,culo /N> bis ?A *, del Cdigo
Penal, a la pena de cuatro aos de presidio menor en su grado m)imo...acusado
ingresa al domicilio de la v,ctima menor de edad, quien procede a tenderla sobre la
cama, le baa sus calzones, y le introduce los dedos en la vaginaC.
Posibles concursos.
(% +cceso carnal que muta de circunstancias o estupro que muta en violacin(
!n tal caso se resolver con la +bsorcin. "el inusto de una de las
conductas es absorbido por la otra que la contemple mas acabadamente#
+% Concurrencia de varias circunstancias en un caso concreto. "!. :i a un
enaenado mental se le conduce a un lugar solitario y luego se le viola# !n
tal caso recurriremos a la mayor e)tensin del mal causado dispuesta en el
+rt N@ del CP.
&% Concurso entre violacin tentada y abuso se)ual. "!. :e intimida a una
menor de '7 aos, se le hacen tocaciones y durante ello el actor es
sorprendido# !n tal situacin se aplicara la pena mayor asignada al delito
ms grave. "+rt 6> CP#
Delitos de corrupcin de menores.
Con estos se trata de construir una doble proteccin al bien ur,dico, el que en estas figuras
pueden serU la indemnidad se)ual "en gran medida# o bien la honestidad se)ual.
(% E5posicin de menores a actos de significacin se5ual.
Artculo 366 quter.- 'l %ue, sin reali)ar una accin sexual en los t&rminos anteriores,
para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, reali)are acciones de signi#icacin
sexual ante una persona menor de catorce aos, la (iciere er o escuc(ar
material pornogr#ico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio
menor en su grado medio a mximo.
"i, para el mismo #in de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare
a una persona menor de catorce aos a reali)ar acciones de signi#icacin sexual delante suyo o de
otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo.
4*
Con iguales penas se sancionar a %uien realice alguna de las conductas descritas en los
incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo
cual%uiera de las circunstancias del numerando 1* del art$culo ,61 o de
las enumeradas en el art$culo ,6,.
.aractersticas de este delitoL
!n este tipo no hay contacto corporal.
:ueto activo( indiferente.
:ueto pasivoU $enor de '7 aos "incisos 'A y *A# $ayor de '7 pero menor de '4
aos "inciso /A#
!ste tipo penal requiere dolo directo sin e)clusin de otros nimos.
!n cuando a las modalidades de comisin presenta pluralidad de hiptesis.
9ien ur,dico protegidoU indemnidad se)ual del menor. I la honestidadU entendida
como un desarrollo se)ual establecido por moldes sociales y morales.
$odalidades de comisin.
i el su,eto pasi"o es menor de (; aHos. "incisos 'A y *A#
(% realizar ante 1l acciones de significacin se)ual.
+% &acer ver material pornogrfico.
&% &acer escuchar material pornogrfico.
;% &acer presenciar espectculos pornogrficos.
>% Determinar al menor a realizar acciones de significacin se)ual.
i el su,eto pasi"o es ma=or de (; pero menor de (F aHos. "inciso /A# %as
conductas ya indicadas, pero con las circunstancias ?A' del delito de violacin
"fuerza o intimidacin# o bien con las circunstancias del estupro.
0Au? se entiende por acciones de significacin se5ual2.
Godr,guez Collao plantea que las acciones de significacin se)ual del art,culo /NN quter
deben entenderse en el mismo sentido que se les da en el abuso se)ual.
!n este sentido, la :. G=C 5/555/6'/4D>, del 8ribunal Hral de +ntofagasta que seala( Bla
accin del hechor estaba destinada a e)hibir sus rganos genitales a una menor, es decir, un
acto evidentemente de significacin se)ualC.
0Au? se entiende por material pornogr!fico2.
Politoff, $atus y Gam,rez, se entiende por material pornogrfico, se)o e)pl,cito, esto es, la
e)posicin de los genitales masculinos o femeninos durante la actividad se)ual .%a
:entencia del 8HP de Cauquenes define material pornogrfico Bcarcter obsceno de la obraU
Hbsceno( que ofende al pudorU Pudor( &onestidad y recatoC
!lemento subetivo del delito.
!ste tipo penal contempla un elemento subetivo, sin el cual no se configura la figura, este
es procurar la e)citacin se)ual propia o bien, procurar la e)citacin se)ual de otro
X !sta e)igencia e)cluye el dolo eventual y por tanto solo incurre con dolo directo.
+% Fa"orecimiento de la prostitucin de menores.
4/
Artculo 367.- 'l %ue promoiere o #acilitare la prostitucin de menores de edad para
satis#acer los deseos de otro, su#rir la pena de presidio menor en su grado mximo.
"i concurriere (abitualidad, abuso de autoridad o de con#ian)a o engao, se impondrn las
penas de presidio mayor en cual%uiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco
unidades tributarias mensuales.
9ien ur,dicoU la indemnidad se)ual de menor o bien la honestidad se)ual en caso de
que el menor ya se haya desarrollado y presenta e)periencias se)uales anteriores, o
ya se encuentra pervertido.
:ueto activoU indiferente.
:ueto pasivoU mayor de '7 pero menor de '4 aos.
ConductaU -romover o acilitar la prostitucin de menores. Consiste en incitar a un
menor a prostituirse o bien mantener por cualquier medio el eercicio de la
prostitucin ya iniciada por el menor.
Concepto de prostitucin( comercio se)ual eercido p2blicamente con el propsito
de lucrarse. Cabe sealar que esta en principio no es delito.
!lemento subetivo( Dolo directo Bsatisacer los deseos de otroC
Presenta una agravante especial( en cuanto se haga con abuso de confianza,
autoridad o engao.
&% Fa"orecimiento impropio.
Artculo 367 ter.- 'l %ue, a cambio de dinero u otras prestaciones de cual%uier naturale)a,
obtuiere sericios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de diecioc(o
aos de edad, sin %ue medien las circunstancias de los delitos de iolacin o estupro, ser
castigado con presidio menor en su grado mximo.
3igura que castiga al cliente de la prostitucion infantil.
:ueto activoU indiferente.
:ueto pasivoU mayor de '7 pero menor de '4 aos.
:in la concurrencia de las circunstancias de la violacin o el estupro.
0erbo rectorU obtener servicios se)uales a cambio de dinero o prestaciones
apreciables en dinero. "limitando as, la e)presin B de cualquier naturalezaC#
;% Produccin de material pornogr!fico con menores.
Artculo 366 quinquies.- 'l %ue participare en la produccin de material pornogr#ico,
cual%uiera sea su soporte, en cuya elaboracin (ubieren sido utili)ados menores de diecioc(o
aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
.ara los e#ectos de este art$culo y del art$culo ,85 bis, se entender por material
pornogr#ico en cuya elaboracin (ubieren sido utili)ados menores de diecioc(o aos, toda
representacin de &stos dedicados a actiidades sexuales expl$citas, reales o simuladas, o
toda representacin de sus partes genitales con #ines primordialmente sexuales.
:ueto activoU indiferente.
:ueto pasivo( menor de '4 aos.
47
0erbo rectorU Participar en la produccin de pornograf,a utilizando a menores de '4
aos.
ECmo se utiliza a un menorF !mpleando, su voz, imgenes, o realizando actos de
significacin se)ual consigo o con otros.
!l inciso final del art,culo precedente nos define que debe entenderse por
pornograf,a infantil.
>% Posesin = comercializacin de pornografa infantil.
Artculo 374 bis.- 'l %ue comercialice, importe, exporte, distribuya, di#unda o ex(iba material
pornogr#ico, cual%uiera sea su soporte, en cuya elaboracin (ayan sido utili)ados menores de
diecioc(o aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
'l %ue maliciosamente ad%uiera o almacene material pornogr#ico, cual%uiera sea su
soporte, en cuya elaboracin (ayan sido utili)ados menores de diecioc(o
aos, ser castigado con presidio menor en su grado medio.
u,eto acti"oL .ndiferente.
u,eto pasi"oL menor de '4 aos.
Elemento su-,eti"o del tipoL :e e)ige dolo directo "e)presin maliciosamente#
Dodalidades de comisinL Pluralidad de hiptesis
(% Comercializar, importar, e)portar, distribuir, difundir o e)hibir material
pornogrfico infantil.
+% +dquirir o almacenar pornograf,a infantil.
Disposiciones o /eglas comunes a los delitos se5uales
A% E5cusa legal a-solutoria especial para adolescentes.
%a ley de Gesponsabilidad Penal +dolescente contempla e)presamente que no podr
procederse penalmente respecto de los delitos previstos en los art,culos /N* "violacin de
menor de '7#, /N> "sodom,a#, /NN bis "abuso se)ual infantil# y /NN quater "e)posicin de
menores a actos de significacin se)ual# cuando el sueto pasivo sea menor de '7 aos y
no e)ista una diferencia de edad superior a dos aos con el sueto activo tratndose de
violacin, o de tres aos en los dems casos siempre que sea la actuacin consentida, esto
es, que no se desarrollen los actos t,picos con las circunstancias del /N' /N/.
%o que significa que se reconoce en consecuencia un margen vlido de consentimiento en
el desarrollo de la se)ualidad entre menores adolescentes.
C% .ar!cter de la accin penal. $Art &I' .P%
!n todo caso en el cual sea la v,ctima menor de edad( accin penal p2blica.
!n los restantes( a lo menos denuncia de la v,ctima o su representante legal.
:i 1ste no pudiere o estuviere implicado en el delito, se puede proceder de oficio o bien
cualquiera puede denunciar.
.% /egla especial en los casos de "iolacin o a-uso se5ual entre cn=uges o
con"i"ientes.
4>
!n virtud de la cual la voluntad de la v,ctima en terminar el proceso se entiende vlida y
apta para tal fin, a menos que el uez no lo acepte por motivos fundados.
:, solo concurren las circunstancias de los n2meros *, o / del +rt /N', no se inicia
procedimiento o se sobresee definitivamente el ya iniciado, a menos que la imposicin de la
pena se considere necesaria por la gravedad de la ofensa inflingida.
D% /egla especial de prescripcin.
8ratndose de il,citos en que v,ctima es menor de edad, el plazo de prescripcin comienza a
correr desde el momento en que 1sta cumple '4 aos.
E% e esta-lecen t?cnicas especiales de in"estigacin de delitos de corrupcin de
menores.
.nterceptacin de 8elecomunicaciones "+rts. *** a **> CPP#
!mpleo de +gente encubierto "+rt. /7 ley '@./NN#
!ntregas vigiladas "+rt. *@ ley '@./NN#
Delitos en que proceden(
Produccin de material pornogrfico infantil "+rt /NN quinquies CP#
3avorecimiento de la prostitucin de menores. "+rt /N6 CP#
Delito de trata de blancas. "+rt /N6 bis#
!l delito de 3avorecimiento impropio. "+rt /N6 ter#
Posesin y comercializacin de pornograf,a infantil. "+rt /67 bis#
F% /egla especial de agra"acin de pena. $Art &IF .P%
:i el sueto activo es autoridad p2blica, ministro de culto religioso, guardador, maestro,
empleado o encargado por cualquier t,tulo de la educacin, o cuidado del ofendido, se
impondr pena con e)clusin del grado m,nimo, si fuere compuesta, o del tramo inferior si
fuese un grado de una pena divisible
!sta regla debe armonizarse por cierto con el principio que proh,be la doble incriminacin.
"?on bis in ,dem#
G% Pena especial para el pariente 1ue comete alguno de los delitos contra menor de
edad.
Art. 370 bis. 'l %ue #uere condenado por alguno de los delitos a %ue se re#ieren los dos
prra#os anteriores cometido en la persona de un menor del %ue sea pariente, %uedar priado de
la patria potestad si la tuiere o in(abilitado para obtenerla si no la tuiere y, adems, de todos los
derec(os %ue por el ministerio de la ley se le con#irieren respecto de la persona y bienes del
o#endido, de sus ascendientes y descendientes. 'l jue) as$ lo declarar en la sentencia, decretar
la emancipacin del menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante
subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento del menor.
'l pariente condenado conserar, en cambio, todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento
aya en bene#icio de la $ctima o de sus descendientes.
#% /egla especial de cmplice 1ue se castiga como autor.
+quellos ascendientes, guardadores, maestros y en general personas que con abuso de
autoridad cooperan como cmplices en estos delitos, sern castigados como autores.
4N
Art. 371. Los ascendientes, guardadores, maestros y cuales%uiera personas %ue con abuso de
autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de los delitos comprendidos en
los dos prra#os precedentes, sern penados como autores.
Los maestros o encargados en cual%uier manera de la educacin o direccin de la juentud,
sern adems condenados a in(abilitacin especial perpetua para el cargo u o#icio.
I% Pena accesoria especial para maestros. $Art &@( inciso final%
:i el sueto activo de estos delitos es un maestro, o encargado en cualquier modo de la
educacin o direccin de la uventud, se le impone como pena accesoria especial la
inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio.
P% Pena especial en caso de delitos contra menores de edad. "+rt /6*#
8odo condenado por la comisin de alguno de estos delitos contra menor de edad, lo ser
adems la pena de interdiccin para eercer guarda, y a la suecin a la vigilancia de la
autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal.
X !sto en la prctica se materializa( informando cada tres meses a carabineros su
actual domicilio.
+dems de la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos oficios o profesiones
eercidas en mbitos educacionales, o que involucren una relacin directa o habitual con
personas menores de edad.
R% Dedidas de proteccin durante el procedimiento $Art &@+ ter%
!n cualquier momento del proceso, el uez de oficio o a peticin de parte, puede imponerU
X %a prohibicin de acercarse a la v,ctima.
X %a suecin a la vigilancia del imputado de una institucin determinada.
X %a obligacin de abandonar el hogar com2n.
L% .ondicin especial para otorgar los -eneficios de le= (F.+(I
!l +rt /5 de la ley '4.*'N seala que el 8ribunal puede imponer como condicin para
otorgar cualquiera de los beneficios alternativos, que el imputado no ingrese al hogar ni
acceda a las inmediaciones del domicilio, establecimiento educacional o lugar de trabao
del ofendido.
!elitos contr" l" #e $%blic" & $ri'"(".
9ien ur,dico protegido.
!l conunto de delitos que atentan contra la fe publica y privada se encuentra en el titulo .0
del libro .. del cdigo penal. !ste titulo contiene ocho prrafos, los cuales se detallan a
continuacinU
'# De la moneda falsa.
*# De la falsificacin de documentos de cr1dito del estado, de las
municipalidades, de los establecimientos p2blicos, sociedades annimas o
bonos de emisin legalmente autorizados.
/# De la falsificacin de sellos, punzones, matrices, marcas, papel, estampillas,
timbres, etc.
7# De la falsificacin de documentos p2blicos o aut1nticos.
># De la falsificacin de instrumentos privados.
N# De la falsificacin de pasaporte y certificados.
46
6# 3alsedades vertidas en proceso y del perurio.
4# Del eercicio ilegal de una profesin y de la usurpacin de funciones o
nombres.
!stos delitos atentan contra diversos bienes ur,dicos, pero tienen un denominador com2nU
el hecho de que se induce a trav1s de ellos a una falsa representacin de la realidad por
parte de un tercero.
!n todos los casos antes sealados es posible advertir que la mentira importa defraudar la
confianza p2blica en la autenticidad y fidelidad de determinados documentos o actuaciones
en los que interviene la autoridad p2blica "!. 3alsificacin de un instrumento publico# o
defraudar la confianza privada "!. 3alsificacin de instrumentos privados#
.oncepto de fe pu-lica como posi-le -ien ,urdico afectado en esta clase de delitos.
:e trata de un concepto nacido en el derecho moderno que en un sentido amplio se asimila
a un Bderecho a la verdadC Carrada sostiene que el hombre necesita creer en las personas y
en las cosas. +hora bien, si esta creencia se fundamenta en la actuacin o intervencin de la
autoridad p2blica es fe p2blica, de lo contrario es fe privada que es cautelada por los delitos
de defraudacin.
%a doctrina comparada en cambio, especialmente la francesa y la alemana estiman que el
bien ur,dico protegido en esta clase de delitos es la autenticidad y veracidad de los medios
de prueba.
!n el derecho contemporneo se sostiene que la ofensa va dirigida en contra de la seguridad
del trfico ur,dico, entendido como el desarrollo normal y e)pedito de los negocios
ur,dicos, el que a su vez se fundamenta en la veracidad y confiabilidad de los signos y
obetos que en ellos se emplea.
Concepto de fe privada.
!ste concepto se refiere al derecho de toda persona de no ser victima de un engao. !llo en
atencin a que los particulares no se encuentran obligados D a diferencia de los funcionarios
p2blicos en relacin a los actos en que intervengan en razn a su cargoD a decir la verdad.
Por ello es que los particulares siempre pueden mentir impunemente, salvo que esas
mentiras afecten el patrimonio o el honor de otras personas "!. .nurias# puesto que en ese
caso esas imputaciones falsas configuran otro tipo penal.
!n el prrafo 0 del titulo .0 del cdigo penal, se encuentran casos en que las mentiras de
los particulares estn sancionadas en la medida en que produzcan un dao patrimonial para
la victima. "+rts '@6 y '@4 CP#
Puede decirse que toda mentira es siempre un defraude contra la fe privada, lo que en
realidad no es as,, ya que el concepto de fe privada debe entenderse como aquel derecho a
la verdad entre particulares, en t1rminos tales, que los documentos que importen una
obligacin pecuniaria o consecuencias patrimoniales no sean adulterados en su contenido o
forma, o sean maliciosamente empleados una vez falsificados.
44
Falsedad documental.
8radicionalmente los delitos que se encuentran en los prrafos .0, 0 y 0. del titulo .0 del
libro .. del cdigo penal se entienden dentro de una sola categor,a, en atencin a la
identidad de dos elementosU
a% !l obeto material de la accin. "documentos#
-% I el medio de comisin "la falsedad o falsificacin#
Con respecto al obeto material de la accin debemos referirnos al documento y a la
distincin entre documento p2blico y documento privado.
!n +lemania se enfatiza la finalidad o aptitud probatoria del documento, ello por cuento lo
que realmente se protege en los delitos de falsedades es la capacidad de prueba de los
documentos y otros obetos protegidos. !n .talia se acent2a como caracter,stica
fundamental del documento el ser escrito y es precisamente este registro de escrituracin
del documento es el recogido por el cdigo penal chileno.
En doctrina nacional se entiende por documento:
Cuello CalonU para este autor los documentos son Bescritos destinados a probar hechos que
originan o pueden originar consecuencias ur,dicasC Para el profesor !tcheverry documento
es todo obeto que representa un hecho o una manifestacin del pensamiento emanado de
un autor y fiado en forma permanente.
!n consecuencia el documento debe representar un hecho a trav1s de palabras o cifrasU
tambi1n puede hacerlo a trav1s de dibuos o fotograf,as, en tanto que la permanencia no es
sinnimo de perpetuicidad.
Con respecto a la distincin entre documento publico y privado a de mencionarse el +rt
'N@@ del CC de acuerdo al cual B!s instrumento publico o autentico el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionarioC, agregando que la escritura publica es
el instrumento otorgado ante escribano que es incorporado a un protocolo o registro
publico. !l resto de los documentos son privados.
Cabe sealar que el concepto de documento p2blico no es el mismo en materia civil que en
materia penal, de hecho el +rt 'N@@ del CC se refiere a la prueba en el campo del derecho
privado, contemplado por las normas de procedimiento civil. :e trata ms bien del valor
probatorio de los documentos en uicio sin pretensiones de trascender en el campo p2blico
del derecho penal.
.oncepto de instrumento pu-lico para efectos del derecho penal.
!l derecho penal manea un concepto mucho ms amplio de documento publico,
incluyendo en el, el denominado documento oficial, respecto del cual adems se verifica un
delito especial de falsedad, denominado delito de falsedad por ocultamiento "+rt '@4 ?A4
del CP#
%a distincin entre documento p2blico y documento oficial tiene importancia toda vez que
hay documentos oficiales cuya falsificacin se encuentra especialmente sancionada.
:e entiende por documento oficialU aquel que proviene de una fuente o instancia oficial y
a2n cuando se encuentra involucrada la fe publica puede que no este revestido de una
4@
solemnidad y fuerza tal como el documento publico. %os documentos p2blicos adems de
estar otorgados por funcionario competente, lo han sido con las solemnidades legales. !l
documento oficial es todo aquel emitido o proveniente de un funcionario publico, con las
solemnidades que tenga, sean estas legales o bien reglamentarias, pero que al contrario del
documento publico no esta dotado de la fe publica por la v,a de la solemnidad. !n otros
t1rminos, no esta revestido del sello de autenticidad. "!. De documentos oficialesU permiso
de conducir, informes policiales, etc.#
Formas de comisin del delito de falsedad.
!n lo relativo al medio de comisin, la falsedad puede ser de tres clasesU
.# 3alsedad material.
..# 3alsedad ideolgica.
...# 3alsedad por uso.
I% Delito de Falsedad Daterial.
!sta falsificacin comprende tanto la confeccin de un documento igual al verdadero, como
la adulteracin de un documento autentico. !n esta modalidad la falsificacin consiste en
alterar en la materialidad un instrumento autentico o en simular la e)istencia de uno, o bien
hacer uno parecido a otro que en realidad e)iste.
!sta falsificacin debe cumplir con un requisito esencialU que es la imitacin o adulteracin,
la cual tiene que ser Bbien hechaC de modo tal que induzca a error a cualquiera y adems
supone una modificacin del sentido o de los efectos que tenia el documento verdadero.
!n el +rt '@/ ?AN del CP se encuentra contemplada esta clase de falsedad material, dicha
norma seala Bhaciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que
var,e su contenidoC
!n cuanto al sueto activo de esta clase de falsedadU este reviste el carcter de indiferente,
incluso un funcionario p2blico o un particular son posibles autores de este delito.
II% Delito de Falsedad Ideolgica.
!sta forma de falsificar un documento siempre requiere de un sueto activo calificado, ya
que debe tratarse de un funcionario p2blico en el eercicio de sus funciones, porque en el
desempeo de ellas la ley le impone el deber de ser veraz. !ste deber no afecta a los
particulares que no tienen la obligacin gen1rica de decir la verdad, salvo en circunstancias
e)cepcionales en que la ley les impone ese deber.
.ncurre en esta clase de falsedad aquella persona que por su funcin le corresponde
autorizar o e)tender el documento y falta a la verdad en el momento de otorgarlo. "!. !l
notario publico debe dear constancia fehaciente de la fecha y el lugar donde se e)tiende la
escritura publica que autoriza, de las personas que comparecen y de las declaraciones que
estas hacen# %o que se pretende a trav1s de esta figura es que el funcionario deba al
testimoniar el otorgamiento del documento, efectuarlo conforme a la realidad de lo que ha
presenciado.
De acuerdo a lo dispuesto en el +rt '@/ ?A7 del CP se incurre en esta clase de falsedad
cuando se ha faltado a la verdad en la narracin de hechos substanciales.
@5
Diferencias entre am-as falsedades anteriores.
%a diferencia entre la falsedad ideolgica y la material resulta ser del todo ostensibleU en la
material es el documento mismo en su corporeidad f,sica el alterado, sea porque se aparenta
la e)istencia de un documento o porque tratndose de un documento autentico se le hicieren
modificaciones en su te)to "!. !n una escritura publica de compraventa se tara o borra la
declaracin del vendedor de haber recibido el precio# !n tanto que en la falsedad ideolgica
el documento en su estructura y forma es genuino, es decir no ha sido adulterado, pero en
aquello que dea constancia es falso, es por llamarlo de alguna manera, mentiroso "!. !l
oficial del registro civil e)presa en el acto pertinente que celebra un matrimonio en
presencia de los testigos e)igidos pero estos en realidad no estaban presentes.#
Htra diferencia substancial entre ambas falsedades dice relacin al sueto activo del delito,
ya que el delito de falsedad material puede ser cometido por cualquiera "indiferente#
mientras que la falsedad ideolgica requiere de un sueto calificado.
III% Delito de Falsedad por Jso.
!n esta clase, no se esta en presencia de una falseamiento de la realidad, simplemente la ley
penal asimila el uso malicioso de un documento falso a su falsificacin. !sta figura
sanciona al que teniendo conocimiento de un instrumento no es genuino procede a usarlo.
!l que emplea dolosamente un documento mendaz "falso# puede no haber intervenido en su
elaboracin y por consiguiente ser aeno a su falsificacin, pero por el hecho de usarlo
sabiendo si ilegitimidad para a ser equiparado para los efectos punitivos con los
falsificadores "+rts '@N, '@4 y *5' del CP# De lo anterior, resulta notorio entonces que esta
figura requiere de dolo directo.
I6% Falsedad por Gcultacin.
!sta figura se encuentra contemplada en el ?A4 del +rt '@/ del CP, el cual sanciona al
funcionario p2blico, que abusando de su oficio oculta en peruicio del estado o de un
particular cualquier documento BoficialC
De lo anteriormente dicho referente a esta figura, podemos concluir que requiere de un
sueto activo calificado "funcionario p2blico# y que el verbo rector o conducta sancionada
es BocultarC
%e ley penal recurre en este il,cito a una ficcin, toda vez que homologa la conducta
desplegada por el sueto activo a la de una falsificacin del documento, aunque en este
alternativa para que se configure el delito se e)ige que con la ocultacin se cause un
peruicio.
6% Falsificacin de los instrumentos pri"ados.
!stos delitos se encuentran contemplados en el prrafo 0, en los +rts '@6 y '@4 del CP y se
refieren a la conducta de falsificacin de instrumentos por los particulares. Debe tenerse
presente que el particular que comete en un documento p2blico alguna de las falsedades
@'
sealadas en el +rt '@/ esta sancionado en el +rt '@7 del CP con la pena de presidio menor
en cualquiera de sus grados.
!l concepto de documento privado es de carcter residual, por lo que todo obeto que
contenga una forma de escrituracin o almacene informacin, esto es de cuenta de un
hecho, una idea o un concepto y no corresponda a un documento publico, es privado.
Debe distinguirse entre los documentos simplemente privados y los documentos privados
de carcter mercantil, que son en general todos aquellos que dan cuenta de un acto de
comercio "!. Cheques, letras de cambio, pagares, etc.#
%os particulares no pueden cometer los delitos de falsificacin de instrumentos p2blicos,
salvo en el uso malicioso de instrumento publico falso. !l principio general es que quienes
e)tienden documentos privados pueden mentir al hacerlo y mientras no est1n ur,dicamente
obligados a decir la verdad, tal mentira ser irrelevante para el derecho penal.
Diferencias entre falsificacin de instrumento pu-lico = falsificacin de instrumento
pri"ado.
:e dice que estas figuras presentan diferencias notorias con la falsificacin de documentos
p2blicos aut1nticosU
a% !n primer lugar se esta ante delitos de resultado y no de peligro, por lo que para
consumarse requieren causar un peruicio, de tal suerte que es posible afirmar que
en ellos resultan procedentes las formas imperfectas de desarrollo del delito
"tentativa, frustracin#
-% !n segundo lugar se trata de delitos comunes que pueden ser cometidos por
cualquier persona "falsificacin de documentos privados# aun un empleado p2blico,
por lo que no precisan de un sueto activo calificado.
c% !l bien ur,dico de estos delitos es el patrimonio porque para consumarse deben
causar un peruicio a terceros y solo de manera secundaria o mediata protegen la fe
p2blica.
d% !l obeto material de la accin es el documento privado y por tal a de entenderse
todo aquel que siendo escrito no es documento p2blico u oficial. +dems requiere
respecto del tipo subetivo el dolo directo, calificado por el especial elemento de
carcter subetivo que se encuentra en la e)presin BmaliciosamenteC
+ continuacin se estudiaran los tipos de falsificacin de instrumento privado no mercantil
"+rt '@6 inc 'A del CP# de documento mercantil "+rt '@6 inc *A#
1) Falsificacin de instrumento pri"ado no mercantilL B'l %ue con perjuicio de tercero
cometiere en instrumento priado alguna de las #alsedades designadas en el >rt 17,, su#rir
las penas de presidio menor en cual%uiera de sus grados y multa de once a %uince 234, o
solo la primera de ellas seg/n las circunstancias<
@*
!sta clase de falsedad esta establecida en el +rt '@6 inc 'A del CP y consiste en
falsificar un documento privado no mercantil.
!n esta figura quedan e)cluidas las diversas variantes de falsedad ideolgica porque a
las personas comunes el ordenamiento ur,dico no les ha impuesto el deber de decir la
verdad, salvo en situaciones e)cepcionales y solo en esta ultima alternativa podr,a
incurrir en falsedad ideolgica.
Por ello es que los particulares no pueden cometer las falsedades indicadas en los
?A*, ?A/ y ?A7 del +rt '@7 del CP porque no tienen la calidad especial de empleados
p2blicos y son estos los que estn obligados a dear constancia de las personas que
otorgan un documento o ser fieles respecto de las declaraciones que los terceros hagan
ante el. 8ampoco el particular puede incurrir en la falsedad por ocultacin por cuento
esta clase de falsedad tiene por obeto material un documento oficial en tanto que el
+rt '@6 se aplica tan solo a la falsedad de los documentos privados y no de otras.
+dems la ocultacin de un documento privado esta sancionada como estafa por el
+rt 765 ?A> del CP.
2) Falsificacin de instrumento pri"ado mercantilL 9"i tales #alsedades se (ubieren
cometido en letras de cambio u otra clase de documentos mercantiles, se castigar a los
culpables con presidio menos en su grado mximo y multa de 16 a !0 234 o solo con la
primera de estas penas atendidas las circunstancias.<
!elitos contr" l" Pro$ie("( & el P"tri*onio.
!n torno a esta clase de delitos, resulta necesario recordar previamente una distincin en
relacin a la clasificacin del bien ur,dicoU los cuales pueden serU individuales y colectivos
o supraindividuales. +hora bien, el bien ur,dico individual puede a su vez subdistinguirse
en atencin a su disponibilidad enU bienes ur,dicos materialesU aquellos en que lo protegido
es el inter1s sobre una cosa o una e)pectativa econmicamente valiosa. H bienes ur,dicos
personal,simosU que son aquellos en que lo protegido es el inter1s de una persona.
Para la mayor,a de la doctrina :lo los materiales son disponibles "rasgo definitorio#
$ientras que para una posicin minoritaria "liberal# todos son disponibles. ?o obstante lo
anterior cabe agregar que en los materiales la disposicin es irrevocable.
9ienes ur,dicos materiales en el cdigo penal chileno.
:iguiendo al CP espaol de '474, nuestro cdigo re2ne todos los delitos contra bienes
ur,dicos materiales en un mismo apartado sistemtico, gen1ricamente denominado BDelitos
contra la propiedadC. !l cual se trata de un e)tenso apartado que se contiene en el 8,tulo .-
de su %ibro :egundo.
:istematizacin del titulo .- del cdigo penal chileno.
!l cual comprende cinco secciones(
@/
Prrafos 'A al >A "+rts. 7/* a 7>N bis#, que se refieren a los delitos de hurto, robo
con fuerza en las cosas, robo con violencia o intimidacin en las personas, y
abigeato.
%a segunda seccin corresponde al prrafo >A bis "+rt. 7>N bis +#, que contiene un
solo delito( el de receptacin.
%a tercera seccin corresponde al prrafo NA "+rts. 7>6 a 7N*#, que re2ne los
atentados contra la posesin y uso de cosas inmuebles y diversos atentados contra la
propiedad y uso de las aguas.
%a cuarta seccin corresponde a los prrafos 6 y 4 "+rts. 7N/ a 76/#, en los que se
encuentran los delitos ms dis,miles.
%a quinta y 2ltima seccin es la formada por los prrafos @ y '5 "+rts. 767 a 744#,
que comprende a los delitos de destruccin de cosas, incendios, estragos y daos.
I la disposicin final de este apartado, la cual contiene una e)cusa legal
absolutoria, es decir, un supuesto de e)clusin de punibilidad cuyo fundamento se
encuentra ms all del mbito del inusto y de la culpabilidad "pol,tico criminal#
Art. 4+9. 'stn exentos de responsabilidad criminal y sujetos /nicamente a la ciil por los
(urtos, de#raudaciones o daos %ue rec$procamente se causaren:
1+ Los parientes consangu$neos leg$timos en toda la l$nea recta.
!+ Los parientes consangu$neos (asta el segundo grado inclusie de la l$nea
colateral.
,+ Los parientes a#ines leg$timos en toda la l$nea recta.
5+ Los padres y los (ijos naturales.
1+ Los cnyuges.
La excepcin de este art$culo no es aplicable a los extraos %ue participaren del delito.
Hbservaciones.
!l 8,tulo .- es un conunto heterog1neo de disposiciones, agrupadas sin un criterio
sistemtico definido, atendiendo a distintos puntos de vista e incurriendo incluso en
contradicciones "problema com2n a las codificaciones europeas#
Presenta igualmente un sensible vac,o en relacin aU
'#D %a proteccin dispensada por el te)to legal a los intereses materiales es
sumamente fragmentaria "se prescinde de la proteccin penal contra ciertos intereses
o frente a ciertos ataques#.
*#D !)iste un caso en que la fragmentariedad conlleva a un aut1ntico vac,o legal
"aunque resulta discutido# en torno a la e)torsin y a la administracin desleal del
patrimonio aeno
%a cuestin fundamental del anlisis dogmtico de los delitos contra intereses materiales
consiste en resolver si es posible o no identificar un 2nico obeto de proteccin, com2n a
todos los delitos de esta clase. Para decidir si se adopta una perspectiva monista o
@7
pluralista, es necesario conocer las distintas concepciones de propiedad y de patrimonio que
han sido planteadas.
.oncepcin estricta de propiedad.
!ntendida en su sentido ur,dico estricto, es decir, como un derecho real espec,fico "derecho
de dominio o propiedad quiritaria#, la propiedad es la posicin ur,dico formal, cuyo
contenido fctico de poder, corresponde al derecho de dominio, es decir, al derecho real que
se tiene sobre cosas corporales para usar y gozar arbitrariamente de ellas, no siendo contra
ley o contra derecho aeno "+rt. >4* CC#.
!ntendido as,, es un bien ur,dico individual, pero material y por tanto renunciable.
Criticas a esta concepcinU
!s obvio que al menos ciertos delitos, como los delitos de dao, hurto y robo pueden ser
correctamente concebidos como atentados contra el derecho de propiedad o contra su
contenido fctico de poder. Pero basta con echar una mirada a los +rts. 7>6 a 76/ para
advertir que no es este derecho subetivo, ni su contenido, el obeto de proteccin de
muchas de las disposiciones reunidas en el 8,tulo .-.
Por lo que hoy se habla ms bien de Patrimonio, del cual hay distinta concepciones.
.oncepciones de Patrimonio.
(% .oncepto Purdico: Conunto de derechos y obligaciones de orden
patrimonial. Para la concepcin ur,dica del patrimonio, 1ste es el conunto
de los derechos subetivos patrimoniales de que es titular una persona. I en
tal sentido, habr un resultado de lesin del patrimonio cuando se vulneren
las posibilidades de eercicio de las facultades ur,dicamente garantizadas
sobre cosas o en relacin a prestaciones.
De lo anterior puede desprenderse entonces que es un concepto
estrecho y amplio, a la vez.
Critica a este concepto.
!l concepto ur,dico de patrimonio es demasiado estrecho, en el sentido de
que e)ige que el inter1s de una persona sobre una cosa o prestacin revista
el carcter de un derecho subetivo para que sea obeto merecedor de
proteccin penal frente a los ataques constitutivos de delitos patrimoniales
"Deando fuera del mbito de lo punible los numerosos casos de gran
transcendencia econmica( como lo son ciertas e)pectativas, el <noY hoY,
los secretos industriales, la fuerza de trabao y la clientela#
!s por otra parte demasiado amplio, en la medida en que admite como
obeto de ataque cualquier cosa o prestacin sobre la que pueda tenerse un
derecho subetivo sin que se traduzca necesariamente en afectacin
econmica.
+% .oncepcin econmica de patrimonioL !s una unidad de valor
econmico "universalidad# conformada por un conunto de bienes,
@>
derechos, posiciones u otros valores econmicos respecto de los cuales se
tiene un poder fctico de disposicin.
Critica a este conceptoU
!l punto d1bil de la concepcin econmica del patrimonio radica en su
prescindencia de cualquier punto de vista normativo lo que lleva a dar
amparo penal a situaciones sin reconocimiento ur,dico.
+dems, este criterio conduce irremediablemente a una contradiccin
insostenible entre la proteccin penal del patrimonio y su proteccin
ur,dica e)traDpenal "el derecho penal no pude proteger relaciones
patrimoniales que el derecho privado reprueba#
&% .oncepcin ,urdico: econmica de patrimonioL !ste es un concepto
econmico con correctivos normativos, el cual pretende evitar
contradicciones valorativas. !l cual surge como una correccin del punto
de vista meramente descriptivo de la concepcin econmica, con la
finalidad de evitar las contradicciones valorativas a que conduce la
adopcin de ese punto de vista.
Por BpatrimonioC en un sentido ur,dicoDeconmico debe entenderse la
suma de los valores econmicos que se encuentran a disposicin de
alguien bao la proteccin del ordenamiento ur,dico.
X 0ariantes de esta concepcin( !l Criterio ur,dico que debe imperar
es el reconocimiento por el Derecho. Pero para otros basta con que
no est1 prohibido por el Derecho " !n caso de acoger este ultimo
planteamiento, resultar,a procedente entonces cuestionarnos si esta
proteccin alcanzar,a incluso al caso del ladrn estafado, lo cual es
notoriamente irrisorio#
3eoras en torno al -ien ,urdico en esta clase de delitos.
Para determinar cual es el bien ur,dico protegido en esta clase de delitos, es necesario
distinguir entre dos teor,as o planteamientosU
(% 3eora DonistaL en virtud de lo e)puesto anteriormente podemos concluir
que no basta con postular slo la propiedad como bien ur,dico.
+% 3eoras dualistas "pluralistas#U %a postura dominante en la doctrina
alemana efect2a una distincin sistemtica fundamental, reconociendo la
e)istencia de dos grandes grupos de delitos contra intereses materiales(
a% Por una parte se encuentran los delitos contra el patrimonio,
definido 1ste conforme a la concepcin ur,dica econmica.
-% Por la otra parte se encuentran los delitos contra la propiedad,
entendida como el contenido fctico de poder sobre una cosa que
corresponde al derecho de dominio. "Concepto ur,dico#
@N
La doctrina nacional.
%a postura dominante en la doctrina chilena es la de mantener el uso del t1rmino
BpropiedadC como designacin del bien ur,dico protegido, pero asignndole un sentido
ampl,simo, completamente indiferenciado.
Constatando en todo caso la e)istencia de delitos dentro del 8,tulo que no atacan la
posicin de un propietario.
.lasificacin de los delitos 1ue atentan contra la propiedad = el patrimonio.
Cabe precisar que de la distincin anterior, en atencin al medio empleado, en los delitos de
apropiacin, ser por medio materiales cuando estos supongan un contacto directo entre el
sueto activo y el obeto material del delito.
An!lisis en particular de los delitos de apropiacin de cosas mue-les por medios
materiales.
I% ,urto -i*$le. ?@e#inicin >rt 5,! y penalidad en el >rt 556A
Consiste en la apropiacin de cosa mueble aena sin la voluntad de su dueo,
efectuada con nimo de lucro, y sin que concurran las circunstancias que la ley
define como fuerza en las cosas o violencia e intimidacin en las personas.
!s un delito de apropiacin de cosa mueble por medios materiales.

!l bien ur,dico protegidoU !s la propiedad en el sentido amplio de cosas
muebles, incluida la posesin, el cual requiere de una relacin fctica entre
el sueto y la cosa estimable en dinero.
:u penalidadU se estima en atencin al valor de la cosa hurtada.
:i el valor de la cosa es inferior a media =8$ ser una falta penal
@6
:uetosU Delito de sueto pasivo indiferente. !n cuanto al sueto activo, este
en principio es indiferente, salvo en los siguientes casosU
a% el caso de la e)cusa legal absolutoria a la que se refiere el +rt 74@.
-% el caso del dueo al que se refiere el +rt 76' ?A' 9'l dueo de una cosa
mueble %ue la sustrajere de %uien la tenga leg$timamente en su poder, con
perjuicio de &ste o un tercero<
c% ?i en el caso del acrededor o mero tenedor del +rt 7@7 ?A*5 9'l %ue
con iolencia se apoderare de una cosa perteneciente a su deudor para
(acerse pago con ella<
!l obeto materialU =na cosa mueble aena avaluable en dinero.
a% !l que sea mueble significa que la cosa debe ser e)tra,ble y
transportable "por tanto e)cluye la concepcin civil#
-% !l que sea aena significa que la cosa esta incorporada a patrimonio
distinto que el del agente "sueto activo# !sta e)presin nos produce
ciertos problemas en relacin a las res nullius, res derelictae, a las
cosas comunes a todos, los bienes nacionales de uso p2blico,
copropiedad, sociedad, etc.Epuede configurarse un hurto respecto a
estasF ?osotros sostenemos que en las primeras dos no puede e)istir
hurto. Para los efectos de aenidad, resulta irrelevante el
conocimiento del dueo.
c% !l que sea avaluable en dinero, el cual se refiere a un valor de
mercado, no a un valor asignable a la afectacin.
ConductaU el verbo rector es BapropiarseC de cosa mueble aena con animo
de lucro sin circunstancias de fuerza ni violencia. Cabe sealar a su respecto
que no toda fuerza desplaza el delito de hurto, sino solo la empleada y
calificada como tal.
Gequiere de un nimo de lucro y adems con nimo de seor y dueo. !l
lucro debe entenderse como la intencin de obtener provecho o beneficio
econmico con la cosa. I el nimo de dueo se refiere a que el sueto
despliega la conducta con la intencin de portarse como dueo respecto a la
cosa. .ndependientemente como se realice la aprehensin.
CulpabilidadU !n cuanto a la conducta de apropiatoria se e)ige dolo directo.
!n cuanto a la voluntad del dueo o al valor de la cosa mueble se admite el
dolo eventual.
!lementos del verbo rectorU +propiacin.
a# Elemento o-,eti"oL !s la sustraccin misma, la cual es un hecho. !l problema, sin
embargo consiste en determinar el momento en que se produce la sustraccin "o
@4
consumacin#, para lo cual e)isten diversas teor,as a las cuales nos referiremos ms
adelante.
b# Elemento su-,eti"oL el que consiste en el nimo de lucro, es decir en la intencin
del sueto de obtener una ventaa econmica con la cosa.
&urto de =so.
Consiste en la sustraccin de cosa mueble aena, sin nimo de apropiacin, para servirse
temporalmente de ella, y restituirla despu1s de su uso.
ProblemticaU E!s punible tal situacinF !n principio no, ya que no e)iste nimo de lucro,
adems no e)iste apropiacin propiamente tal, sino ms bien una simple conducta de
tenencia BtomarC. Para estos efectos la falta de voluntad del dueo o de quien tenga el
poder de disposicin de la cosa no se presume, por tanto admite dolo eventual.
?o obstante lo dicho, cabe sealar que este es un problema ms bien casu,stico.
Domento consumati"o del #urto.
Como ya enunciamos anteriormente, para determinar el momento en que se produce la
sustraccin o la consumacin de este delito, e)isten histricamente diversas teor,asU
(% 3eora contrectatioL la que sostiene que el hurto se consuma con el simple
tocamiento o aprehensin.
+% 3eora AmotioL :ostiene que el hurto se consuma con la remocin o
desplazamiento, es decir, con mover la cosa de un lugar a otro sin que sea
necesario sacarla de su medio f,sico.
&% 3eora a-latioL la cual sostiene que el hurto se consuma con la e)traccin de la
cosa de la esfera de resguardo del dueo.
;% 3eora illatioL la que plantea que el hurto se consuma con el aprovechamiento,
es decir que la cosa sea llevada a un lugar pensado en obtener o en donde se
obtenga el provecho perseguido.
De todas estas teor,as nuestro sistema acepta mayoritariamente, la teor,a ablatio, es decir
aquella que sostiene que el hurto se consuma cuando la cosa es e)tra,da de la esfera de
reguardo del dueo. !sta e)presin de Besfera de resguardoC es un concepto dinmico, por
el cual se entiende, aquella situacin ideal de una persona en torno a sus bienes, donde
puede tenerlos a su disposicin. $S%
?o obstante lo dicho, Sarrido $ontt se aparta de esta posicin y considera la consumacin
desde el momento en que el sueto estuvo en posibilidad de eercer la facultad de
disposicin de la cosa. %o cual produce el problema en relacin a como se acredita esa
posicin intelectual. "!. $echero#
Penalidad del delito de #urto.
@@
Como advertimos en su oportunidad, la penalidad de este simple delito "hurto# guarda
directa relacin con el valor de la cosa mueble hurtada y a su respecto el +rt 77N disponeU
Art.446.- Los autores de (urto sern castigados:
1* Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a %uince unidades
tributarias mensuales, si el alor de la cosa (urtada excediera de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
!* Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a die) unidades tributarias mensuales, si
el alor excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades
tributarias mensuales.
,* Con presidio menor en su grado m$nimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si
excediere de media unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias
mensuales.B
"i el alor de la cosa (urtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales, se
aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de eintiuna a treinta unidades
tributarias mensuales.
+dems se contempla el delito de hurto falta en el 7@7 bis del CP, el cual se configurar
cuando el valor de la cosa hurtada sea inferior a media =8$. :iendo esta la 2nica falta que
admite sancin a2n cuando su grado de desarrollo sea imperfecto.
8ambi1n e)isten &urtos especiales "+rt 776# como sonU !l hurto agravado, del
dependiente, trabaador de casa particular, casa comercial, o industria, del posadero, nueva
figura 776 bis. H el hurto de e)pedienteU el que consiste en una figura mi)ta que sanciona al
que hurta o destruye un e)pediente administrativo o udicial, en tramitacin o afinado. !
igualmente el &urto de energ,a el1ctrica, contemplado en el +rt '/6 D3% ' de '@4*.
#urto de #allazgo.
!s una figura anmala que castiga al que encuentra una especie mueble al parecer perdida,
cuyo valor e)ceda una =8$, y que no la entregue a la autoridad o a su dueo. :iempre que
le conste quien sea 1ste por hechos coe)istentes o posteriores al hallazgo.
8ambi1n castiga al que encuentra especies al parecer perdidas, abandonadas a
consecuencia de naufragio, accidente, incendio, terremoto u otra calamidad.
Art. 44+. 'l %ue (allndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo alor exceda de una
unidad tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre %ue le conste %ui&n
sea &ste por (ec(os coexistentes o posteriores al (alla)go, ser castigado con presidio menor en
su grado m$nimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
3ambi&n ser castigado con presidio menor en su grado m$nimo y multa de cinco unidades
tributarias mensuales el %ue se (allare especies, al parecer perdidas o abandonadas a
consecuencia de nau#ragio, inundacin, incendio, terremoto, accidente en #errocarril u otra causa
anloga, cuyo alor exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los
dueos o a la autoridad en su de#ecto.
II% .obo con #uer/" en l"s cos"s.
!l bien ur,dico protegido en este tipo penal es en principio el patrimonio, por tanto
se tratar,a de un hurto agravado. :in embargo no es el 2nico bien ur,dico en
cuestin, ya que este tipo subyace tambi1n un especial peligro para otros bienes
ur,dicos, como lo son la vida y la integridad f,sica.
'55
!ste tipo penal se encuentra reglamentado en el +rt 775 del CP.
Art. 440. 'l culpable de robo con #uer)a en las cosas e#ectuado en lugar (abitado o
destinado a la (abitacin o en sus dependencias, su#rir la pena de presidio mayor en su
grado m$nimo si cometiere el delito:
1+ Con escalamiento, entendi&ndose %ue lo (ay cuando se entra por $a no destinada al
e#ecto, por #orado o con rompimiento de pared o tec(os, o #ractura de puertas o entanas.
!+ Caciendo uso de llaes #alsas, o erdadera %ue (ubiere sido substra$da, de gan)/as u
otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo.
,+ =ntroduci&ndose en el lugar del robo mediante la seduccin de alg/n dom&stico, o a
#aor de nombres supuestos o simulacin de autoridad.
De lo anterior podemos concluir entoncesU
Permanecen todos los elementos del hurto, agregando la circunstancia
adicional de la fuerza en las cosas.
Pero cabe hacer presente que no toda fuerza desplaza al delito de hurto, sino
aquella que corresponde a la energ,a requerida para vencer las defensas de
las cosas y que este descrita en la ley.
!sta fuerza adems, debe ser empleada en el momento de la sustraccin.
!l robo con fuerza en las cosas puede clasificarse en atencin al lugar en que
este de produce. De esta manera distinguimosU
%a diferencia entre estas figuras esta dada por las circunstancias del lugar en que
ocurre y a las circunstancias de acceso a el que la ley describe como fuerza para
cada uno.
1) .obo en lu0"r 1"bit"(o o (estin"(o " l" 1"bit"ci2n. Art 4403
%a penalidad asignada a este tipo es alta "de crimen# y esto se ustifica en
atencin a que con este se pone en peligro de lesin a otros bienes ur,dicos.
+dems para estos efectos de penalidad carece de relevancia el valor de la
cosa sustra,da.
8ipicidad del Gobo en lugar habitado o destinado a la habitacin.

I% .ircunstancias del lugarL
a% !n lugar habitadoU entendiendo por tal, aquel donde viven o moran personas,
donde tienen su hogar domestico o su habitual residencia. !s un lugar
cerrado, con resguardos o reparos materiales, aunque no sea un edificio.
-% !n lugar destinado a la habitacinU !s aquel cuya finalidad habitual es servir
de morada, aunque al momento del delito no est1 habitado. .ncluye tanto la
'5'
ausencia transitoria de moradores como temporal, propia de lugares
habitables. "!. casa de veraneo# !l fundamento de este viene en el riesgo
para la seguridad de los moradores.
c% !n dependencias de lugar habitadoU atendiendo a un criterio f,sico, debe
tratarse de una dependencia unida directamente o comunicada con el lugar
habitado y que se encuentre dentro de la misma esfera de resguardo, la cual
solo pueda burlarse de alguna de las maneras del +rt 775. "!. ardines,
patios ubicados al interior del enreado de la casa habitacin o que sean
piezas de ella# !ste elemento de dependencia debe revestir el carcter de
funcional.
II% .onductaL
!ste delito se perfecciona en dos actos, los cuales sonU
a% Con el ingreso del cuerpo al lugar, esto es, pasar adentro totalmente o la
mayor parte del cuerpo del sueto activo.
-% I con la sustraccinU para la cual debe e)istir una vinculacin de medio
obetivo a fin, entre entrar con fuerza y la apropiacin tal.
III% #iptesis de fuerza del Art ;;BL
a% 'A Con escalamientoU entendi&ndose %ue lo (ay cuando se entra por $a no
destinada al e#ecto, por #orado o con rompimiento de pared o tec(os, o #ractura
de puertas o entanas.
De lo cual se desprende que este escalamiento a su vez puede serU
A(% Por "a no destinada al efectoL esta se entiende como el
despliegue de energ,a f,sica que se realiza para burlar los elementos
de proteccin. %o que no significa que la fuerza se aplique contra
esos elementos. !sta fuerza adems no debe ser utilizada por los
habitantes.
A+% Entrar por foradoL este implica que el sueto hace un aguero u
orificio que atraviesa las barreras de proteccin el cual utiliza para
entrar al lugar.
A&% Entrar con rompimiento de pared o techoL este supone la
destruccin violenta, no una ya e)istente. %a cual debe ser el medio
para entrar incluso por v,a destinada.
A;% Entrar con fractura de puertas o "entanasL esta supone una
rotura o una separacin violenta de una parte de la cosa.
.ncluyendo candados de reas e)teriores que forman parte del
dispositivo de seguridad.
'5*
-% *A Con uso de llaves falsas, ganz2as u otros elementos semeantesU 'ste
consiste en un rompimiento #icto de los medios de proteccin. Da %ue este
implica burlar las cerraduras no destruirlas.
!sta hiptesis puede a su vez dividirse enU
C(% Jso de lla"es falsasL esta es, aquella que no ha sido destinada por
los habitantes del lugar para activar las cerraduras. .ncluye las
verdaderas sustra,das, las verdaderas y maestras no utilizadas y
desconocidas de los moradores, las de otras cerraduras y las
supernumerarias desconocidas por el morador "duplicadas sin
consentimiento#
C+% Jso de ganzEas o instrumento seme,anteL entendidos como
aquel instrumento que sin ser llave permite abrir la cerradura sin
violencia poniendo en movimiento su mecanismo, ya que si lo rompe
estar,amos frente a un caso de escalamiento.
c% /A Con !ngaoU el cual puede consistir enU
.(% seduccin de tra-a,ador de casa particularL entendiendo
seduccin como sinnimo de conquistar la voluntad de un domestico
para ingresar al lugar. "Por lo tanto no se aplica su connotacin se)ual#
Cabe agregar que el trabaador no debe conocer los obetivos del
hechor.
+ la luz de esta seduccin pueden darse las siguientes situacionesU
EKu1 pasa si el empleado dea entrar a su amante en la creencia
que es para fines amorosos y este sustraeF Para darle una
solucin plausible a este caso, ha de estarse al propsito que
tuvo el hechor al momento de entrar.
EKu1 pasa si el empleado dea entrar a su amante conociendo
su propsitoF 3rente a tal situacin hemos de considerar que la
seduccin deviene en induccin al delito.
.+% Jsar nom-res supuestosL !l sueto se atribuye una identidad
falsa con la cual consigue entrar. !sta no e)ige que se trate de un
nombre propiamente tal.
.&% Entrar con simulacin de autoridad.
2) .obo en lu0"r no 1"bit"(o. Art 442.
!n este tipo las circunstancias del lugar difieren con el anterior, ya que aqu, se
trata de un lugar no habitado, es decir, aquel en que no moran personas, sin
relevancia de si e)isten personas en su interior "!. Hficina#
!n cuanto a los medios posibles de comisinU cabe precisar que e)isten dos tipos
de fuerza, una para entrar y otra para abrir el mueble donde se encuentra el
'5/
obeto material del robo. Por tanto es admisible el caso de que se entre sin haber
eercido fuerza para tal efecto. %as hiptesis de fuerza para ingresar al lugar
estas dispuestas en los numerales 'A y /A del +rt 77*.
Art. 442. 'l robo en lugar no (abitado, se castigar con presidio menor en sus grados
medio a mximo siempre %ue concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1a. 'scalamiento.
!a. Eractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos
cerrados o sellados.
,a. Caber (ec(o uso de llaes #alsas, o erdadera %ue se (ubiere substra$do, de
gan)/as u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los
muebles cerrados.
Circunstancias de fuerza en robo en lugar no habitado.
a% Fuerza para entrarL ambos medios ya enunciados en el articulo
precedenteU
!scalamiento "?A' +rt 77*#U al no e)plicitarse que se entender
por escalamiento para estos efectos, de aplica lo ya estudiado en
relacin a el en el tipo penal anterior. "!scalamiento como
hiptesis de fuerza del +rt 775#
= so de llaves falsas o verdaderas sustra,das, ganz2as u otros
instrumentosU los cuales deben ser utilizados para entrar al lugar
del robo "+rt 77* ?A/ primera parte#
-% Fuerza para a-rirL el mueble donde se encuentra el obeto material del
robo.
!scalamiento interior U el que corresponde a una fractura de puertas
interiores u otra clase de muebles u obetos cerrados o sellados.
.ncluye tambi1n la apertura de sobres sellados y lacrados y la de
cualquier clase de obetos. +unque pareciera estar e)cluida la
fractura de ventanas interiores. "+rt 77* ?A*#
77* ?A/ :egunda parte( =so de llaves 3alsas o verdaderas sustra,das
para abrir muebles cerrados donde se encuentra el obeto material del
robo. +hora bien, si estas se utilizan para abrir puertas interiores o
muebles cerrados ya retirados del lugar del robo se sancionara como
hurto "+rt 77N#
Diferencias entre las dos figuras de ro-o =a analizadas.
!n relacin a la intensidad de la afectacin al bien ur,dico cabe sealar que esta es
ms intensa en el robo en lugar habitado.
!n cuanto a la penalidad, esta es ms severa en el robo en lugar habitado, ya que
tiene una pena de crimen.
!n cuanto a las circunstancias del lugarU en el robo en lugar no habitado, las
personas no moran en aquel, no hacen su vida domestica all,, independiente de que
e)istan personas f,sicamente en el lugar al momento del robo.
'57
!n atencin a las hiptesis de fuerzaU en el robo en lugar habitado esta se considera
solo para efectos de ingresar o entrar al lugar, incluso asimila las formas de engao
con fuerza, mientras que en el robo en lugar no habitado las hiptesis de fuerza
dicen relacin tanto a ingresar como al abrir el mueble donde se encuentra el obeto
material del robo.
3) .obo en bienes n"cion"les (e uso $%blico & sitios no
(estin"(os " l" 1"bit"ci2n. Art 443.
!sta figura encuentra su fundamento, en el dar castigo al robo de automviles y
sus piezas. "'@>7#
!n cuento a las circunstancias del lugar, este tipo penal se materializa en un bien
nacional de uso p2blico o sitio no destinado a la habitacin. !s decir, no se
comete dentro de un lugar determinado, sino sobre una e)tensin de terreno
carente de resguardos, el cual puede estar o no delimitado.
Art. 443. Con la misma pena sealada en el art$culo anterior se castigar el robo de
cosas %ue se encuentren en bienes nacionales de uso p/blico o en sitio no destinado a
la (abitacin si el autor (ace uso de llaes #alsas o erdaderas %ue se (ayan
substra$do, de gan)/as u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante
#ractura de puertas, idrios, cierros, candados u otros dispositios de proteccin o si se
utili)an medios de traccin.
"i con ocasin de alguna de las conductas sealadas en el inciso anterior, se produce
la interrupcin o inter#erencia del suministro de un sericio p/blico o domiciliario, tales
como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas lluia o tele#on$a, la
pena se aplicar en su grado mximo.
.ircunstancias de fuerzaL
!n este tipo penal, la fuerza se aplica directamente sobre la cosa, obeto material
del robo o sobre su resguardo y no para entrar al lugar.
+ su respecto importa el medio en que se aprehende la cosa, ya que no basta con
la sola utilizacin de energ,a f,sica, requiere adems de la utilizacin de un
medio, salvo en los casos en que se utiliza la fractura.
Los medios posi-les sonU
a% Con uso de llaves falsas o verdaderas sustra,das de ganz2as u otros
instrumentos semeantes.
-% Por fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de
seguridad oU
c% + trav1s del empleo de medios de traccin.
G-,eto materialL :on aquellas cosas que se encuentran en bienes nacionales de
uso p2blico o en sitios no destinados a la habitacin, o cosas que formen parte
de redes del suministro de un servicio publico.
'5>
PenalidadL !n cuanto a los efectos de pena, este tipo penal tiene asignada la
misma asignada en abstracto al robo con fuerza en lugar no habitado. "Presidio
menos en sus grados medio a m)imo# %a ustificacin de esto atienda a la
menor intensidad con que se afecta el bien ur,dico protegido,
fundamentalmente en este sentido, la seguridad individual.
III% .obo con 'iolenci" e inti*i("ci2n en l"s $erson"s. $Art ;&+< ;&I = ;&'%
9sicamente la definicin de esta figura es la de &urto adicionando a esta el empleo de
violencia e intimidacin en las personas. !s decir, consiste en la apropiacin de cosa
mueble aena sin la voluntad de su dueo, efectuada con nimo de lucro, y usando violencia
o bien intimidacin en las personas.
%a definicin anterior se desprende de lo dispuesto en el +rt 7/* del CP.
Art. 432 'l %ue sin la oluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena
usando de iolencia o intimidacin en las personas o de #uer)a en las cosas, comete robo- si #altan
la iolencia, la intimidacin y la #uer)a, el delito se cali#ica de (urto.
!s un delito pluriofensivo ya que no solo afecta la propiedad o el patrimonio, sino que
puede afectar igualmente otros bienes ur,dicos. Por consiguiente es una figura ms grave
que como consecuencia tiene asignada una pena ms severa "de crimen# y se diferencia con
el hurto en que en esta figura el valor de la cosa no tiene relevancia para efectos de pena.
Cien ,urdico protegidoL como ya diimos, es un delito pluriofensivo y por tanto es posible
advertir adems de una afectacin al patrimonioU
=na afectacin a la vida o integridad f,sica de la persona "robo con violencia#
H bien una afectacin a la libertad de autodeterminacin o seguridad individual
"robo con intimidacin#
Cabe agregar que entre estas debe e)istir una relacin de medio a fin entre el atentado
contra la vida e integridad y la afectacin del patrimonio.
Elementos del tipo penal.
(% 6er-o /ectorL B+propiacinC empleando violencia o intimidacin.
I en torno a esta e)iste una descripcin normativa de lo que debemos entender
por violencia o intimidacin.
Art. 439. .ara los e#ectos del presente prra#o se estimarn por iolencia o
intimidacin en las personas los malos tratamientos de obra, las amena)as ya para
(acer %ue se entreguen o mani#iesten las cosas, ya para impedir la resistencia u
oposicin a %ue se %uiten, o cual%uier otro acto %ue pueda intimidar o #or)ar a la
mani#estacin o entrega. Car tambi&n iolencia el %ue para obtener la entrega o
mani#estacin alegare orden #alsa de alguna autoridad, o la diere por s$ #ingi&ndose
ministro de justicia o #uncionario p/blico.
!n base a la disposicin anterior, podemos distinguir entoncesU
%os malos tratamientos de obra.
+menazas.
Cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar la manifestacin o entrega.
'5N
+dems, se asimila el engao a la violencia( cuando se alega orden falsa de
autoridad, o se dan rdenes fingi1ndose ser ministro de usticia o funcionario
p2blico. "Cabe sealar que esto ultimo difiere a lo contemplado en el +rt
775, el cual e)presa Bsimulando autoridadC sin e)plicitar Bdar ordenC como
en esta situacin, es decir se diferencian en el propsito perseguido.#
%o relevante de todas estas hiptesis de violencia o intimidacin, es que
estas deben ser el medio para la sustraccin o apoderamiento, o bien para
impedir la resistencia. ":i en un caso determinado, + mata a 9 y luego de
muerto, le quita su relo, no estaremos ante una relacinU medio a fin y por
tanto tendremos dos figuras autnomasU homicidio y hurto.#
a% Dalos tratamientos de o-raL consisten en causar lesiones de
cualquier tipo, incluyendo en forma amplia, el homicidio y la
violacin.
!n general corresponde a fuerza f,sica eercida sobre el titular de
una cosa o de quien se encuentre en posicin de defenderla.
!stos requieren cierta relevancia o entidad( teniendo las lesiones
menos graves en el tramo inferior. H bien una lesin efectiva a la
seguridad de la persona mediante privacin de libertad.
-% IntimidacinL esta corresponde a un medio moral, que consiste en
causar o infundir miedo " Perturbacin angustiosa del nimo por un
riesgo real o imaginario#
De lo anterior se desprende el problema de H6mo ob+etivar la
intimidacin si el miedo es personalI Para obetivar la
intimidacin es necesario recurrir a los requisitos que debe reunir
la amenaza para estar en presencia de este delito.
Gequisitos de la amenazaU
(% De-e ser 6erosmilL para que sea posible establecer la
intimidacin la amenaza debe apreciarse como posible de
realizarse.
+% Gra"eL la advertencia del mal debe ser de cierta entidad o
relevancia, no bastan los malos tratos verbales.
&% .oncretaL lo que significa que el mal que se advierte debe
poder materializarse en forma inmediata o coetnea.
!stos requisitos con copulativos. +dems estos preceptos nos
permiten diferenciar este tipo del delito de amenazas condicionales
regulado en el +rt *@5 ?A' y *.
Domentos de la "iolencia o intimidacin.
'56
ECundo debe verificarse la violencia o intimidacin para estar en presencia de este delitoF
(% Antes del ro-o para facilitar su eecucin.
"!. golpe al guardia, retencin del eecutivo#
+% En el acto de cometerlo para que se entregue o manifieste la cosa.
"duranteD !U el clsico cogoteo#
&% H bien, inmediatamente despu?s de cometido el delito para favorecer la
impunidad.
.lasificacin del delito de ro-o con "iolencia o intimidacin.
I) 4i0ur"s c"li#ic"("s (e robo. 5.obo C"li#ic"(o)
a# Gobo con homicidio.
b# Gobo con violacin.
c# Gobo con castracin, mutilaciones o lesiones graves grav,simas.
d# Gobo con lesiones simplemente graves.
e# Gobo con retencin de v,ctimas bao rescate o por ms de un d,a.
Art. 433. 'l culpable de robo con iolencia o intimidacin en las personas, sea %ue la iolencia o
intimidacin tenga lugar antes del robo para #acilitar su ejecucin, en el acto de cometerlo o
despu&s de cometido para #aorecer su impunidad, ser castigado:
1+ Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo cali#icado cuando, con motio u
ocasin del robo, se cometiere, adems, (omicidio, iolacin o alguna de las lesiones
comprendidas en los art$culos
,71, ,76 y ,78, :+ 1+.
!+ Con presidio mayor en su grado medio a mximo, cuando las $ctimas #ueren retenidas bajo
rescate o por ms de un d$a, o se cometieren lesiones de las %ue trata el :+ !+ del art$culo ,78.
(% /o-o con #omicidio.
!n torno a esta figura, necesariamente debemos distinguir que formas de homicidio de
incluyenU
La regla general es el homicidio simpleL en el cual sin embargo,
debe e)istir dolo directo en relacin a la violencia o intimidacin, y
puede ser eventual en torno al resultado concreto.
e e5clu=e el homicidio culposo, ya que un acto de descuido o
negligencia no est comprendido dentro de esta figura.
'54
En cuento al homicidio calificadoL ser necesario analizar cada
una de las calificantesU
a# Premeditacin y alevos,a( se e)cluyen puesto que e)iste
norma e)presa que incluye estas circunstancias como
agravantes de este delito. "7>N bis .nc. pen2ltimo# De lo
contrario se vulneraria el principio que proh,be la doble
incriminacin.
b# 0eneno, promesa remuneratoria y ensaamiento( igualmente
se e)cluyen, sin peruicio de que deben considerarse para
regular e)tensin de pena en concreto en atencin a la
e)tensin del mal causado. "+rt N@ CP#
Parricidio: se descarta, en razn de la nomenclatura del +rt 7//.
I por lgica( ya que la pena del parricidio es ms severa, por lo
que se favorecer,a al parricida.
Htras situacionesU
a% Pluralidad de homicidios en un caso concretoL "!. + asalta
una estacin Copec y durante el asalto dos trabaadores y un
guardia intervienen y el sueto mata a los tres#
Para estos efectos el n2cleo central de la figura es la
apropiacin. Por tanto a ella se vinculan ideolgica y
obetivamente los homicidios.
%a e)istencia de ms de un homicidio en cone)in con un
mismo acto de apropiacin significa que slo hay un delito de
robo con homicidio. %a relevancia de esta figura se ustifica
para efectos de agravar la pena en atencin a la e)tensin del
mal causado. "+rt N@#
-% Alcance de la e5presin 7con moti"o u ocasin8 %a
e)presin Bcon motivoC e)ige una necesaria vinculacin
sicolgica entre homicidio y apropiacin. $ientras que la
e)presin Bcon ocasinC enfatiza cone)in fctico temporal.
!l empleo de la conuncin disyuntiva BuC alude a
situaciones ms atenuadas de vinculacin sicolgica, con
1nfasis en el conte)to situacional "! 0iolacin#
+% /o-o con 6iolacin.
'5@
!ste slo e)ige una cone)in obetiva, es decir, una inmediatez temporal entre la
apropiacin y la violacin. :e trata entonces de atentado contra bienes ur,dicos
diversos vinculados por su acontecimiento en un mismo conte)to fctico temporal
:in embargo cabe sealar que la v,ctima de la violacin y la victima de la apropiacin
pueden ser distintas "!. =na es la empleada y otra es la duea de casa#
+l igual que en la figura anterior, si se cometen diversas violaciones con ocasin de
robo, se considerar un solo delito, pero debe considerarse para efectos de la pena en
concreto en atencin a la e)tensin del mal causado. "+rt N@#
&% /o-o con alguna de las lesiones comprendidas en los artculos &'>< &'I = )* (* del
Art &'@.
!sta figura contempla entoncesU
Gobo con castracin.
Gobo con mutilaciones.
Gobo con lesiones graves grav,simas.
Gobo con lesiones simplemente graves "cuya pena es menos severa que la de los
tipos calificados previos#
;% /o-o con retencin de "ctimas -a,o rescate o por m!s de un da.
+ su respecto cabe recordar que retencin debe ser entendida como la privacin de
libertad personal en cualquiera de estas dos formas en relacin a la apropiacin.
II) Pir"ter".
:e trata de una figura agravada del robo con violencia o intimidacin simple cometido en el
mar, atacando a una embarcacin sin que medie un estado regular de guerra.
Art. 434. Los %ue cometieren actos de pirater$a sern castigados con la pena de presidio mayor en
su grado m$nimo a presidio perpetuo.
.obo $or -or$res". 5Art 436 inc 2)
!s una figura intermedia entre el hurto y el robo que e)cede la clandestinidad propia del
hurto, pero que no alcanza a constituir la violencia o intimidacin propia del robo. %a cual
tiene asignada la pena de presidio menor grado medio a m)imo
!s una figura bastante discutida en doctrinaU +lgunos sostienen que es un hurto
simplemente. $ientras otros consideran que en realidad no participa de la clandestinidad
propia del hurto.
Art. 436. Euera de los casos preistos en los art$culos precedentes, los robos ejecutados con
iolencia o intimidacin en las personas, sern penados con presidio mayor en sus grados m$nimo
a mximo, cual%uiera %ue sea el alor de las especies substra$das.
"e considerar como robo y se castigar con la pena de presidio menor en sus grados medio a
mximo, la apropiacin de dinero u otras especies %ue los o#endidos lleen consigo, cuando se
proceda por sorpresa o aparentando rias en lugares de concurrencia o (aciendo otras maniobras
dirigidas a causar agolpamiento o con#usin.
''5
.onceptoL Consiste en la apropiacin de especies muebles o dinero que una persona lleve
consigo, sin la voluntad de su dueo, con nimo de lucro por medio de sorpresa, o
aparentando riasU o haciendo maniobras destinadas a causar agolpamiento o confusin.
El o-,eto material de este delito se encuentra e)presamente determinado y este puede serU
Dinero
Cosas que la v,ctima lleve consigoU para tal efecto es necesario precisar esta
e)presin como aquello que la victima lleve puesto o bien en sus ropas o asidos o
cogidos de las manos o partes del cuerpo. H cuando son deadas en el suelo u otra
parte, pero se mantiene dentro de esfera de resguardo material de la v,ctima.
6er-o /ector de este /o-oL B:ustraccinC ya sea por medio de sorpresa, entendiendo por
ella el arrebato repentino, s2bito e imprevisto de cosas que lleve la v,ctima consigo "t,pico
lanzazo# sea aparentando rias o haciendo maniobras para causar agolpamiento o
confusin.
Abi0e"to.
5Arts 44+ bis- 44+ quinquies)
Concepto( Consiste en el hurto o robo de caballos, bestias de silla o carga, especies de
ganado mayor o menor o porcino. Comprende tambi1n el beneficio o destruccin de una
especie para apropiarse de todo o de sus partes "definicin que se desprende de lo dispuesto
en el +rt 774 bis#
%a anterior e)presin BdestruccinC puede ser entendida tambi1n como BmatarC
!l elemento diferenciador de esta figura esta dado por su obeto materialU es decir
por aquel en que recae la conducta.
Importancia de este tipo penal.
!n general puede decirse que comparte el estatuto ya analizado del hurto y robo, pero con
algunas peculiaridades, las cuales sonU
(% Gegla especial de agravacin de la penaU en virtud de la cual primero se
establece la pena que corresponder,a al hurto o robo con las circunstancias
modificatorias del caso "pena en concreto# y luego, el uez deber aumentar
la pena en un grado.
+% Gegla de pruebaU el efecto de esta regla es que se presumir autor de
abigeato a quien en cuyo poder se encuentren animales o partes de estos
cuando no pueda ustificar su adquisicin o leg,tima tenencia, as, como a
quien sea sorprendido en predio aeno arriando, transportando o
manteniendo cautivos alguna de estas especies.
!sta presuncin es simplemente legal "admite prueba en contrario# ya
que como hemos dicho la responsabilidad penal no puede presumirse de
derecho y adems por una razn de te)to ya que la disposicin e)presa
'''
Bcuando no ustificarse su legitima adquisicin o tenenciaC "+rt 774
quter#
+simismo, las marcas de animales registradas en cualquier forma
constituyen presuncin de dominio a favor del dueo de la marca o seal.
&% 8ipo penal especial.
Artculo 44+ quinquies. 'l %ue se apropie de las plumas, pelos, crines, cerdas o
cual%uier elemento del pelaje de animales ajenos, por cual%uier medio %ue ello se
realice, ser castigado con presidio menor en sus grados, m$nimo a medio.
.e0l"s co*unes " los (elitos "n"li/"(os
%os art,culos 77@ a 7>N bis, contienen una serie de normas comunes aplicables a los delitos
de hurto, robo y abigeato. !sts sonU
(% Agra"acin de pena o-ligatoria en caso de hurto o robo de veh,culos.
%a cual alcanza igualmente a quien destruye las especies para apropiarse
slo de parte de 1stas. Para estos efectos la pena se aumenta en un grado
una vez calculada pena en concreto.
+% /egla de castigo independiente del grado de desarrollo del delitoL
!n virtud de la cual el delito de robo calificado, robo simple con violencia
o intimidacin, robo por sorpresa y robo con fuerza en lugar habitado se
castigan como consumados desde que se encuentra en grado de tentativa.
"+rt 7>5#
:e trata de una norma controvertida, ya que algunos sostienen que
contendr,a una presuncin de responsabilidad penal que vulnerar,a la
presuncin de inocencia.
%a urisprudencia, a contrario sensu, refiri1ndose a esta norma, ha sealado
que es una disposicin que solo da una regla especial sobre la pena que
debe imponerse a quienes cometen un delito de aquellos indicados cuando
el grado de eecucin del mismo se encuentra en la etapa de tentativa o
frustracin y no e)iste norma en la Constitucin Pol,tica ni en otros
cuerpos legales, menos en la ley sobre Gesponsabilidad Penal de los
+dolescentes que e)presamente haya derogado dicho precepto y por lo
tanto no puede dear de aplicarse en aquellos casos en que es procedente.
!n tanto la !)cma. Corte :uprema conociendo de un recurso de nulidad
fundado en la no aplicacin del art,culo 7>5 del Cdigo Penal seal(
B!sta Corte en forma reiterada ha sostenido que el inciso 'A del art,culo
7>5 del Cdigo Penal implica una regla especial respecto a la pena a
imponerse en los casos de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar
''*
habitado o destinado a la habitacin, por ser uno de los delitos tratados en
el prrafo / del art,culo 775 del mismo Cdigo. 8ambi1n la Corte de
+pelaciones de 8emuco, en causa rol ?A 457D*556 ha sido del mismo
parecer en orden a dar aplicacin a la norma del art,culo 7>5 del Cdigo
Penal.
!n virtud de ella, se hace e)cepcin a las normas generales que sanciona
con menor rigor los delitos en grado de frustrado conforme lo dispone su
art,culo >', pero no se infringe el principio de tipicidad toda vez que a su
respecto rigen las normas sobre punicin de las etapas del desarrollo
incompleto del delito del art,culo 6 del Cdigo Penal.C "Corte :uprema,
causa rol ?A NN'4D*55N#.D
8ambi1n fallo el 8HP de 8emucoU BEn la especie, no es atendible la posicin de la
deensa, pues lo 8nico que hace el inciso ?; del art'culo .:B del 6di$o -enal es
alterar la re$la $eneral de la penalidad del delito rustrado descrita en los art'culos :?
! :3 del 6di$o -enal. =o contiene en s' una iccin, se$8n la cual el delito de robo se
consuma desde que se inicia la e+ecucin, ni contiene nin$8n tipo especial de delito
sino que reconociendo la e"istencia de las etapas intermedias a que se reiere el
art'culo J; del 6di$o precitado, slo entre$a una re$la especial para la penalidad de
determinados il'citos, equiparando la pena con la del delito consumado, por ende, no
procede reducir la sancin por la etapa imperecta de desarrollo del delito por e"istir,
para este il'cito, re$la especial ! e"presa vi$ente, que ordena lo contrario.
Si bien su aplicacin suele conducir a prcticas e"a$eradas, su resultado es un
cometido que slo compete revisar al le$islador, los )ribunales no pueden asumirlo,
desconociendo el tenor del precepto en cuestin, sin arries$arse a crear un espacio de
inse$uridad +ur'dica que, como es bien sabido atenta tambi0n contra la +usticia
entendida en un sentido inte$ral, antecedentes que ameritan aco$er la pretensin
ormulada por el %inisterio -8blico ! desestimar la oposicin de la deensa.
GA() /9&3BBJ)
&% egunda regla especial de castigoL !n los delitos de robo y hurto, la pena
se aumenta en un grado cuando los culpables hagan uso de armas o sean
portadores de ellas
Gegla tambi1n muy controvertida por supuesta transgresin al non bis in
,demU a su respecto algunos sostienen que no puede utilizarse el arma
como doble incriminacin ya que en primer lugar esta es parte del
elemento constituto de la intimidacin y luego se utiliza para
adicionalmente agravar la pena.
EKue entendemos por armasF toda mquina, instrumento, utensilio u
obeto cortante, punzante o contundente, que se haya tomado para matar,
herir o golpear, aun cuando no se emplee. +rt '/* CP
;urisprudencia sobre este art,culo.
''/
Corte +pelaciones 8emuco( Bel legislador estableci el articulo 7>5 inciso
*A del Cdigo Penal para sancionar con mayor pena al autor de los delitos
de robo y hurto atendida la mayor peligrosidad que el uso de armas
representa en el autor, quien puede actuar con ellas casi con la seguridad
que no va a ser repelido por su victima.
Por otra parte, e)isten numerosas formas de violencia o intimidacin
diferentes al uso de armas y que estn descritas por el Cdigo en los
art,culos 7/N y 7/@, que son los que tipifican el delito. De modo que el
aumento de pena no puede ser considerado sino eso( aumento de pena.
!llo porque el uso de arma no forma parte del tipo penal, puesto que esa es
la voluntad del legislador e)presada claramente en un prrafo aparte y
com2n a los diversos tipos de delitos contra la propiedadC "Gol Corte *47D
*554#
Gtras reglas comunes.
;% !n el delito de robo con violencia o intimidacin no procede la atenuante
de reparacin celosa del mal causado regulada en el art,culo '' ?A 6 CP
"+rt 7>5 bis# "Celo entendido como especial cuidado y preocupacin#
>% Gegulacin del delito continuado a propsito del hurto( en caso de
reiteracin de hurtos a una misma persona o a distintas en una misma casa
o establecimiento, tribunal debe tomar como base el valor total de lo
sustra,do, como si se tratase de un solo delito, aumentando la pena en un
grado "7>' CP#
I% :e presume autor de robo o hurto a aquel en cuyo poder se encuentra la
cosa, salvo que ustifique leg,tima adquisicin o que su irreprochable
conducta anterior establezca presuncin en contrario. "Gegla discutible, y
desde luego slo alcanza a presuncin simplemente legal#
@% Cuando aval2o de la cosa no resulte probado ni pueda estimarse
pericialmente, ser el tribunal quien fiar la regulacin prudencialmente
"+rt 7>># + su respecto cabe recordar que el 2nico delito de apropiacin
por medio material que contempla el aval2o como criterio regulador de
pena es el hurto.
F% Atenuante especialL %a devolucin de especies robadas o hurtadas antes
de perseguir al responsable o decretar su prisin preventiva.
Art. 456. "i antes de perseguir al responsable o antes de decretar su prisin
deoliere oluntariamente la cosa robada o (urtada, no (allndose
comprendido en los casos de los art$culos 5,, y 5,5, se le aplicar la pena
inmediatamente in#erior en grado a la sealada para el delito.
''7
A0r"'"ntes es$eci"les (el 1urto & robo.
a% !n atencin a las circunstancias del lugarU ser una circunstancia agravante el
eecutar el delito en sitios falto de vigilancia policial, oscuro, o solitario, sin
trnsito habitual, o que por cualquier otra condicin, favorezca la impunidad.
Cabe sealar que estas situaciones deben ser buscadas o producidas por el sueto
activo.
-% !n cuento al sueto pasivoU :i la v,ctima es nio, anciano, invlido o persona en
manifiesto estado de inferioridad f,sica.
c% !ercer violencia en personas que intervengan en defensa de la v,ctimaU esta nos
crea una contradiccin con lo dispuesto en el +rt 7/@, ya que por una parte se
sostiene para describir que el delito es robo con violencia y por otra para agravar
la pena, por lo que podr,amos estar frente a una contravencin al principio del
non bis in ,dem.
d% + ctuar con e)entos de responsabilidad criminal de acuerdo al art,culo '5 ?A'U
en torno a esta cabe preguntarnos Etiene importancia especial actuar con un loco
o dementeF Para nuestros efectos, sostendremos que en principio no se advierte
alg2n grado de perversin de este, ya que no tiene la capacidad de razonar sus
actos.
e% Pluralidad de suetos activosU +rt 7>N ?A/ B:er dos o ms los malhechoresC
!sta es la circunstancia agravante de mayor desarrollo urisprudencial.
:e discute el alcance de esta agravacinU sin embargo sostendremos que
esta procede en torno al hurto y al robo.
0.u!l es el o-,eto de la agra"acin2 !sta apunta al grado de
indefensin obetiva en que estar,a la victima al verse disminuida su
posibilidad de repudiar el ataque. "de ah, que se considere como una
agravante obetiva#
0De-e acusarse a "arios su,etos< o -asta 1ue participen del hecho
dos o m!s2 :e ha estimado que basta con la participacin en el hecho.
0.u!l es el alcance de la e5presin malhechor2 !n t1rminos generales
son aquellos que intervienen en un delito.
Desarrollo de estos planteamientos.
a% En torno al o-,eto de la agra"acinU es la mayor indefensin
potencial de la v,ctima
;urisprudencia. Corte +pelaciones 8emuco: 9el 3ribunal dejar constancia
%ue la agraante especial de ser dos o ms los mal(ec(ores, seg/n lo (a
sostenido numerosa jjurisprudencia nnacional, se origina en la interencin
material o real de dos ms sujetos en la comisin del delito, sea como autores
o cmplices, y esta pluralidad de indiiduos representa para la $ctima u
o#endido un mayor grado de inde#ensin al er disminuidas sus posibilidades
de de#ensa ante el ata%ue de %ue es objeto, Fol corte 116-!008.
''>
'sta pluralidad de indiiduos representa para la $ctima u o#endido un mayor
grado de inde#ensin al er disminuidas sus posibilidades de de#ensa ante el
ata%ue de %ue es objeto, entendiendo como mal(ec(ores no a las personas
%ue delin%uen (abitualmente, sino a a%uellas %ue interienen o participan en la
perpetracin del (ec(o punible %ue se sanciona y %ue en el curso del proceso
se (a determinado esa participacin y responsabilidad.

-% En cuanto si es necesario acusar a "arios su,etos para 1ue
concurraL
:o resulta necesario acusar y condenar a arios, basta %ue en el (ec(o
participen arios. ?'j. Euga de arios y slo se detiene a unoAB....ara %ue la
agraante de 516 bis :+ , tenga lugar no es necesario acusar a todos los
mal(ec(ores, basta %ue se pruebe %ue en el delito actuaron dos o ms
personas, aun%ue se ignore el paradero de algunos, por%ue se %uiere
sancionar un especial modo de concretar la accin y no una mayor e#icacia de
la accin de la justicia...9 ?Fol Corte 108-!008 5 de junioA
c% En relacin al alcance de la e5presin malhechoresL :o
apunta a %ue se trate de personas condenadas anteriormente o reincidentes,
sino %ue slo al n/mero. Corte 3emuco 9entendiendo como mal(ec(ores no a
las personas %ue delin%uen (abitualmente, sino a a%uellas %ue interienen o
participan en la perpetracin del (ec(o punible %ue se sanciona y %ue en el
curso del proceso se (a determinado esa participacin y responsabilidad< 118-
!008.
67P An0ol8 siendo las participaciones de los autores simultneas, coetneas
y lleadas a cabo en un mismo lugar, producto de su actuar conjunto,
#acilitaron el debilitamiento de la de#ensa priada de la $ctima, procurndose
con ello una mayor seguridad para su ileg$timo actuar, desec(ando lo sealado
por la de#ensa en orden a %ue los acusados no ten$an la calidad de
mal(ec(ores, pues aceptar esa argumentacin implicar$a #undar nuestro
sistema criminal en un derec(o penal de autor.?Fit !6-!008A
9n #"llo reciente 1" sosteni(o3 'l 17 de agosto de !010 la =lustr$sima Corte
de 3emuco acoge un recurso de nulidad interpuesto por la Eiscal$a en contra
de sentencia del 3ribunal del Guicio Hral en lo .enal de >ngol en el caso %ue
se describe. La Eiscal$a acus a dos sujetos como autores del delito de robo
en lugar (abitado, con la particularidad %ue el ingreso al inmueble de la $ctima
lo #ue mientras &sta se encontraba circunstancialmente #uera de &l. @ado el
n/mero de part$cipes, se aleg concurrir la agraante especial del robo y del
(urto ?>rt. 516 bis :+ ,A.
'l 3ribunal, en desacuerdo, la rec(a)a, teniendo presente %ue la Bratio legisB
de la agraante -%ue se (aya precisamente cuando en el caso concreto se
aprecia un mayor contenido del injusto por acrecentarse el peligro para la
$ctima-no se da en el robo de casas sin moradores, por%ue si el mayor
disalor esta dado por el incremento de riesgo para la $ctima, este slo puede
presentarse en la medida %ue concurran #$sicamente los mal(ec(ores ?motio
11+A. 3ermina condenando pero a la pena de 5 aos de presidio, con libertad
igilada, en lugar de los 6 aos solicitados en la acusacin.
''N
La Eiscal$a impugn la sentencia, alegando concurrir error de derec(o en la no
aplicacin de la agraante en cuestin, y en la interpretacin (ec(a por el
3ribunal. La Corte, acogiendo el recurso por mayor$a de otos, anula el juicio
oral y la sentencia, ra)onando y considerando:
La ubicacin del precepto en el cdigo penal ?normas comunes a los (urtos y
robosA.
'l carcter objetio de la agraante ?basta para probarla la participacin de dos
o ms sujetosA
"u aplicacin espec$#ica a los (urtos y robos, pero sin distincin ni
consideracin especial, especialmente a la clase de estos /ltimos.
?Fol Corte 185-!010A
-e0un(" c"te0or" (e (elitos contr" l" $ro$ie("(.
Delitos de apropiacin de las cosas inmue-les.
+ su respecto el cdigo penal contempla tres categor,asU
=surpacin de inmuebles "+rts 7>6 y 7>4#
=surpacin de aguas "+rts 7>@ y 7N5#
+lteracin de deslindes "+rt 7N*#
1) 9sur$"ci2n (e In*uebles.
!sta figura admite a su vez la siguiente clasificacinU

a% =surpacin 0iolentaU en esta se castiga a quien con violencia ocupa un
inmueble o usurpa un derecho real que alguien tenga o posea
leg,timimanente, o a quien, una vez hecha la ocupacin en ausencia del
dueo o tenedor, cuando 1ste vuelve, lo repele con violencia.
!sta tiene una proteccin penal ms bien atenuada( es ms, es uno de los
pocos casos en que un simple delito slo se castiga con multa en el CP. !llo
se ustifica en la adecuada proteccin que el ordenamiento privado brinda a
esta clase de bienes "r1gimen registral#
Art. 457. >l %ue con iolencia en las personas ocupare una cosa inmueble o
usurpare un derec(o real %ue otro poseyere o tuiere leg$timamente, y al %ue,
(ec(a la ocupacin en ausencia del leg$timo poseedor o tenedor, uelto &ste le
repeliere, adems de las penas en %ue incurra por la iolencia %ue causare, se le
aplicar una multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
"i tales actos se ejecutaren por el dueo o poseedor regular contra el %ue posee o
tiene ileg$timamente la cosa, aun%ue con derec(o aparente, la pena ser multa de
seis a die) unidades tributarias mensuales, sin perjuicio de las %ue
correspondieren por la iolencia causada.
-% =surpacin no violentaU la pena de multa es menor en el caso que la
usurpacin se materialice sin violencia en las personas.
Art. 45+. Cuando, en los casos del inciso primero del art$culo anterior, el (ec(o se
lleare a e#ecto sin iolencia en las personas, la pena ser multa de seis a die)
unidades tributarias mensuales.
''6
c% Delito de usurpacin de derechos de aguas y alteracin de deslindes no
revisten mayor inter1s que la regulacin e)presa del CP en los art,culos
respectivos.
Art. 462. 'l %ue destruyere o alterare t&rminos o l$mites de propiedades p/blicas o
particulares con nimo de lucrarse, ser penado con presidio menor en su grado
m$nimo y multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
6ercer" c"te0or" (e (elitos contr" l" $ro$ie("(
Delito de /eceptacion de Especies.
Desde la perspectiva del bien ur,dico, la mayor,a de la urisprudencia sostiene que se
atenta contra la propiedad. Pero parece ms aceptable que el bien ur,dico comprometido en
este il,cito es la correcta administracin de usticia, por cuanto con la comisin de este
il,cito se torna dificultoso el hallazgo de las especies sustra,das y robadas, su recuperacin
y la identificacin de los part,cipes en el il,cito principal. !n definitiva se afectar,a la
investigacin eficaz de delitos contra la propiedad as, como la persecucin penal de los
responsables.
!sta distincin en torno al bien ur,dico tiene relevancia para efectos de las salidas
alternativas del procedimiento.
Delito de /eceptacion. $Art ;>I -is A%
!ste castiga a quien conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo tiene en su
poder a cualquier t,tulo especies hurtadas, robadas u obeto de abigeato, o que provengan
de otra receptacin o de un delito de apropiacin indebida, o bien las porte, o comercialice
o transforme.
Art. 456 bis A.- 'l %ue conociendo su origen o no pudiendo menos %ue conocerlo, tenga en su
poder, a cual%uier t$tulo, especies (urtadas, robadas u objeto de abigeato, de receptacin o de
apropiacin indebida del art$culo 580, n/mero 1+, las transporte, compre, enda, trans#orme o
comercialice en cual%uier #orma, aun cuando ya (ubiese dispuesto de ellas, su#rir la pena de
presidio menor en cual%uiera de sus grados y multa de cinco a cien unidades tributarias
mensuales.
.ara la determinacin de la pena aplicable el tribunal tendr especialmente en cuenta el alor de
las especies, as$ como la graedad del delito en %ue se obtuieron, si &ste era conocido por el
autor.
Cuando el objeto de la receptacin sean cosas %ue #orman parte de redes de suministro de
sericios p/blicos o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de
aguas lluia o tele#on$a, se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de
cinco a einte unidades tributarias mensuales. La sentencia condenatoria por delitos de este inciso
dispondr el comiso de los instrumentos, (erramientas o medios empleados para cometerlos o
para trans#ormar o transportar los elementos sustra$dos. "i dic(os elementos son almacenados,
ocultados o trans#ormados en alg/n establecimiento de comercio con conocimiento del dueo o
administrador, se podr decretar, adems, la clausura de#initia de dic(o establecimiento,
o#icindose a la autoridad competente.
"e impondr el grado mximo de la pena establecida en el inciso primero, cuando el autor (aya
incurrido en reiteracin de esos (ec(os o sea reincidente en ellos. 'n los casos de reiteracin o
reincidencia en la receptacin de los objetos sealados en el inciso precedente, se aplicar la pena
priatia de libertad all$ establecida, aumentada en un grado.
''4
Elementos del tipo de receptacin -!sico.
Hbeto material( especies hurtadas, robadas, provenientes de abigeato, o de otra
receptacin o apropiacin indebida "por tanto, se trata de bienes muebles#
0erbo Gector m2ltipleU Btener, transportar, comprar, vender, transformar o
comercializarC en cualquier forma. Con lo que queda claro su obetivo pol,tico
criminal de desincentivar el comercio de especies espurias, en todas sus etapas.
:e castiga adems aun cuando el sueto haya dispuesto ya de las cosas indicadas.
+dmite ambas figuras de dolo, sea directo o eventual. %o que se reflea e)presamente
al sealar Bel que conociendo o no pudiendo menos que conocerlo
:i este delito no e)istiese, podr,amos reconducir esta conducta al +rt '6 ?A7 bao la
figura de encubridor.
PenaU asignada de simple delito "N'D > aos# y para determinar la pena en concreto
e)isten dos criteriosU
a% !l valor de las especies.
-% %a gravedad del delito en que se obtuvieron, en la medida que este sea
conocido del receptor.
!)iste una regla especial de de castigoU en virtud de la cual se sanciona en forma
agravada la reincidencia o reiteracin, que se materializa a trav1s del aumento de la
pena en un grado. "es preciso recordar que la reiteracin son varios delitos sin que
medie entre unos y otros una sentencia. $ientras que la reincidencia implica la
e)istencia de una sentencia#
3igura agravada de receptacinU la que opera cuando la receptacin recae sobre cosas
que formen parte de redes de suministro de servicios p2blicos o domiciliarios "agua,
luz, gas, telefon,a, etc.# y que se materializa en que la pena se aplica en su grado
m)imo.
+dems se contempla una regla especial de comiso para los medios de transporte de
las especies, y de clausura para el recinto o establecimiento donde se manten,an las
cosas
!elitos (e !estrucci2n que "tent"n contr" l" $ro$ie("( & el $"tri*onio.
+ su respecto pueden distinguirse tres clases de delitosU
.ncendio.
!stragos.
Daos.
8odos estos tienen en com2nU que implican un detrimento, un deterioro o afectacin en
cualquier forma de la propiedad aena. I se diferencian en cuento al medio empleado para
producirse.
''@
I% !elito (e incen(io3 este consiste en la destruccin de obetos materiales
empleando como medio el fuego, medio que conlleva el peligro efectivo o lesin de
la vida o salud de personas. !s una especie de estrago, ya que el fuego es en esencia
un medio estragante.
9ien ur,dico protegidoU al emplearse como medio el fuego, resulta notorio
el riego o peligro que este supone para otros bienes ur,dicos, de all, se
desprende que este delito posee el carcter de pluriofensivo. Ia que no solo
afecta la propiedad sino que tambi1n pone en peligro la vida o salud de
terceros.
%o dicho anteriormente nos permite entonces considerar el incendio como
un delito de peligro concretoU es decir, requiere efectiva puesta en peligro de
los bienes ur,dicos protegidos.
!n cuento a la culpabilidad en este tipo penalU la regla general es que se
requiere dolo directo o eventual. %a e)cepcin a esta regla es la figura de
DaosD falta contemplada en el +rt 7@7 ?A *'.
.ter Criminis.
!s un delito de resultado y por tanto admite grados de desarrollo imperfecto.
e entiende consumadoL cuando se aplica el fuego a la cosa y
toma cuerpo, produci1ndose abrasamiento tal que escapa al control
del hechor.
#a-r! tentati"aL en el momento inmediatamente anterior a aplicar
fuego a la cosa que el sueto activo quiere incendiar.
e entender! 1ue ha= frustracinL cuando el fuego se aplica a la
cosa pero por circunstancias aenas a la voluntad del agente 1ste se
e)tingue o no se propaga.
!ste tipo penal tiene un acto preparatorio especialmente
sancionado( el cual es portar bombas o preparativos para incendiar
+rt 74' "9ombas molotov aplica ley control armas#
Participacin en el delito de incendio.
!n relacin a los distintos tipos de incendio e)isten presunciones legales de
autor,a, en el +rt 74/, los cuales afecta aU
Comerciante que sufre incendio de su casa o establecimiento, si no
ustifica con libros, documentos u otros medios, que el incendio no le
reportaba provecho.
Comerciante cuyo seguro sea e)ageradamente superior al valor real
del obeto asegurado.
'*5
Comerciante que retire en todo o parte las cosas aseguradas, del lugar
sealado en la pliza, sin motivo o aviso previo al asegurador.
!n todos estos casos se trata de presunciones simplemente legales, no de
Derecho, por lo que admiten prueba en contrario. Cabe agregar adems,
que estas presunciones con de aplicacin urisprudencial sumamente
restringida.

Clasificacin del delito de incendio.
(% Incendio calificado por afectacin concreta a personas ;@; .P.
Corresponde al incendio de edificio, tren, buque o cualquier otro lugar causando muerte
de una o ms personas cuya presencia pudo prever H bien, si a consecuencia del incendio
se provoca la mutilacin o lesiones graves grav,simas.
X Pena asignadaU presidio mayor en su grado m)imo a presidio perpetuo y un grado
menos si a consecuencias de e)plosiones ocasionadas por incendio, se causa muerte
o lesiones graves de personas que se encuentren a distancia del siniestro.
Art. 474. 'l %ue incendiare edi#icio, tren de #errocarril, bu%ue u otro lugar cual%uiera, causando la
muerte de una o ms personas cuya presencia all$ pudo preer, ser castigado con presidio mayor
en su grado mximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondr cuando del incendio no resultare muerte sino mutilacin de miembro
importante o lesin grae de las comprendidas en el n/mero 1+ del art$culo ,78.
Las penas de este art$culo se aplicarn respectiamente en el grado in#erior de ellas si a
consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la muerte o lesiones graes de
personas %ue se (allaren a cual%uier distancia del lugar del siniestro.
+% Incendio calificado por circunstancias de lugar ;@> = ;@I.
!ste corresponde al incendio de un edificio, tren buque o lugar habitado en los cuales
actualmente hubiere una o ms personas siempre que ello fuese previsible. H el incendio
de buques cargados de e)plosivos u obetos inflamables, depsitos de plvora, museos,
bibliotecas, oficinas o monumentos p2blicos u otros similares. H el incendio de edificio
que no estuviere actualmente habitado, o destinado a ello, o bien, incendio de bosques,
mieses, pastos, cierros o plant,os.

Art. 475. "e castigar al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo.
1+ Cuando ejecutare el incendio en edi#icios, tren de #errocarril, bu%ue o lugar (abitados o en %ue
actualmente (ubiere una o ms personas, siempre %ue el culpable (aya podido preer tal
circunstancia.
'*'
!+ "i lo ejecutare en bu%ues mercantes cargados con objetos explosios o in#lamables, en bu%ues
de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, #bricas o depsitos de plora o de otras sustancias
explosias o in#lamables, par%ues de artiller$a, maestran)as, museos, bibliotecas, arc(ios, o#icinas
o monumentos p/blicos u otros lugares anlogos a los enumerados.
Art. 476. "e castigar con presidio mayor en cual%uiera de sus grados:
1+ >l %ue incendiare un edi#icio destinado a serir de morada, %ue no estuiere actualmente
(abitado.
!+ >l %ue dentro de poblado incendiare cual%uier edi#icio o lugar, aun cuando no estuiere
destinado ordinariamente a la (abitacin.
,+ 'l %ue incendiare bos%ues, mieses, pastos, montes, cierros o plant$os.
&% Incendio residual. Art ;@@ .P.
!ste corresponde al incendio de obetos distintos a los comprendidos en los tipos penales
anteriores. I en cuanto a la penaU en este caso se grad2a seg2n monto del dao.
Art. 477.- 'l incendiario de objetos no comprendidos en los art$culos anteriores ser penado:
1* Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado m$nimo y multa de once
a %uince unidades tributarias mensuales, si el dao causado a terceros excediere de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
!* Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de seis a die) unidades tributarias
mensuales, si el dao excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
,* Con presidio menor en sus grados, m$nimo a medio y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si el dao excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades
tributarias mensuales.
II) !elito (e :str"0os.
!sta consiste en causar dao de gran magnitud empleando un medio de elevado
poder destructivo distinto del fuego.
!s una figura descrita en el +rt 745 del CP, que tiene relacin a la tipo penal de
incendio. !sto significa que penalidad depender de circunstancias de lugar, o de
afectacin concreta a personas, o bien residual.
Art. 4+0 =ncurrirn respectiamente en las penas de este prra#o los %ue causen estragos
por medio de sumersin o aramiento de nae, inundacin, destruccin de puentes,
explosin de minas o m%uinas de apor, y en general por la aplicacin de cual%uier otro
agente o medio de destruccin tan poderoso como los expresados.
III) !elito (e !";os.
!ste consiste en la destruccin, peruicio, deterioro o menoscabo de cosa aena,
ocasionado por medio distinto al fuego u otro estragante.
!n cuanto al bien ur,dico protegido en este tipoU es la propiedad.
Clasificacin de Daos.
'**
1) DaHos implesL !s una figura contemplada en el +rt 746, en forma residual en
relacin a los calificados. I se trata de todo detrimento o peruicio en bien
aeno, distinto en los cuales no se presentan las calificantes del 74>.
Pena( reclusin menor en grado m,nimo o multa.
2) DaHos .alificadosL :e trata de peruicio o menoscabo en propiedad aena
efectuado con alguna de las siguientes circunstancias calificantes del 74>, las
cuales sonU
a# Para impedir eercicio de autoridad o en venganza de sus
determinaciones
b# .nfectando o contaminando animales o aves dom1sticas
c# !mpleando sustancias venenosas o corrosivas
d# !n cuadrilla y en despoblado
e# !n archivos, registros, bibliotecas o museos
f# !n puentes, caminos paseos u otros bienes de uso p2blico
g# !n tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, u otros
similares.
h# +rruinando al perudicado
%a pena del delito de daos depender del aval2o del dao, de modo tal queU
:i el aval2o del dao e)cede de 75 =8$ la pena ser reclusin
menorU en su grados medio a m)imo y multa de '' a '> =8$.
:i el aval2o del dao es de 7 =8$ hasta 75 =8$ o si es ms de '
=8$ y hasta 7 =8$ se aplicara lo dispuesto en el +rt 74N.
Art. 4+6. 'l %ue con alguna de las circunstancias expresadas en el art$culo anterior
causare dao cuyo importe exceda de cuatro unidades tributarias mensuales y no pase
de cuarenta unidades tributarias mensuales, su#rir la pena de reclusin menor en sus
grados, m$nimo a medio y multa de seis a die) unidades tributarias mensuales.
Cuando dic(o importe no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales ni bajare
de una unidad tributaria mensual, la pena ser reclusin menor en su grado m$nimo y
multa de cinco unidades tributarias mensuales.
3) !";os 4"lt". 5Art 495 < 21)
!s una figura interesante pues rompe la regla general de que slo los delitos
culposos contra las personas son castigados penalmente.
!ste contempla e)presamente la posibilidad de imponer pena no slo por dolo
sino tambi1n a t,tulo de culpa, en materia de daos cuando el monto no e)ceda
de una =8$.
8iene como pena asignadaU una multa de ' =8$.
'*/
4) !";os c"us"(os $or "ni*"les.
!s una falta regulada en el +rt 7@6 CP, a nuestro uicio mal tipificada pues de su
redaccin se desprende que se castiga a una persona por el slo hecho de ser
propietario de animales que ingresen en heredad aena cerrada, y causan dao.
Art. 497. 'l dueo de ganados %ue entraren en (eredad ajena cerrada y causaren
dao, ser castigado con multa, por cada cabe)a de ganado:
1+ @e una unidad tributaria mensual si #uere acuno, caballar, mular o asnal.
!+ @e un %uinto de unidad tributaria mensual si #uere lanar o cabr$o y la (eredad
tuiere arbolado.
,+ @el tanto del dao causado a un tercio ms, si #uere de otra especie no
comprendida en los n/meros anteriores.
'sto mismo se obserar si el ganado #uere lanar o cabr$o y la (eredad no tuiere
arbolado.
!n atencin a su tenor literal, pareciera un caso de responsabilidad obetiva, el
que contraviene nuestro ordenamiento ur,dico que recordemos, se sustenta en la
responsabilidad personal subetiva.
%a 2nica forma de entenderlo aplicable( es que se considere la e)igencia de
negligencia del dueo en el cuidado de su ganado.
!elitos (e "$ro$i"ci2n $or *e(ios in*"teri"les.
!stas figuras de apropiacin por conductas incorporales o inmateriales se comenten por
medio de una defraudacin o fraude el que a su vez puede ser por engao o por abuso de
confianza. Cabe agregar que en estos tipos no tienen lugar ni la fuerza f,sica ni la coaccinU
ya que estos 2ltimos son los medios que emplea el sueto activo en los delitos de
apropiacin por medios materiales "hurto, robo#
!s precisamente en torno a los medios de apoderamiento donde destaca la diferencia que
tienen esa clase de delitos con los que emplean el fraude, ya que en estos 2ltimos
normalmente es el propio sueto pasivo el que entrega el bien o el derecho al agente,
inducida por el engao de que ha sido obeto o en merito de un acto de confianza hacia
aquel.
!n relacin al concepto de fraude es necesario precisar que no e)iste un fraude penal, o
dicho en otros t1rminos, no e)iste un delito de fraude gen1rico. Ia que la nocin de fraude
va ms all del campo del derecho penal, porque el incumplimiento de cualquier obligacin
o el engao en la realizacin de alg2n acto ur,dico, puede constituir fraude, sin embargo,
estos solo tendrn consecuencias en el rea del derecho civil. Ia que para que pueda
hablarse de que e)iste fraude penal, es necesario que tal fraude este previamente tipificado
por una ley penal. Para e)plicitar aun ms lo anterior puede decirse que los
comportamientos fraudulentos e)presamente descritos por el legislador como constitutivos
de delito son los 2nicos fraudes penales.
'*7
De lo dicho anteriormente entonces, podemos concluir que el fraude en esta clase de delitos
de apropiacin tiene como fuentesU el engao y el abuso de confianza. %o que nos permite
distinguir tres clases de figuras dentro de esta materiaU
(% +quellas que se materializan mediante !ngao "fraude por engao#( !stafas
propiamente tales.
+% +quellas que se materializan abusando de la confianza "3raudes por abuso de
Confianza#( +propiacin indebida
&% =n tercer grupo que se consuman empleando otros engaos diferentes a los anteriores,
donde encontramos un tipo especial de defraudacinU Siro fraudulento de Cheques.
1) 4r"u(es $or en0";o3 !elito (e :st"#".
!ste se encuentra regulado en( Z4QU 8,tulo .-, %ibro .. bao el subtitulo de B!stafas y
Htros !ngaosC
!l 9ien ur,dico protegido( !s el Patrimonio "entendido en su concepto ur,dicoD
econmico#
%o que caracteriza esta clase de delitos, es queU es precisamente el engaHo el que
permite al agente apoderarse de las especies o bienes que persigue sin tener que recurrir
a medios materiales o f,sicos. Ia que el engao provoca un error en la victima, que
normalmente es lo que la lleva a entregar voluntariamente bienes de su propiedad "un
acto de disposicin patrimonial#
De lo anterior podemos e)traer que los elementos t,picos de la estafa son(
". !l !ngao ":imulacin#
b. !l !rror.
c. %a disposicin patrimonial.
(. !l Peruicio.
!ntre todos estos debe e)istir una relacin de BcausalidadC es decir uno debe ser la
consecuencia del otro y as, sucesivamente. "!l error se verificara a consecuencia del
engao, la disposicin a consecuencia del error, etc.#
El engaHo o simulacinL !s cualquier accin u omisin que pueda crear en otro una
falsa representacin de la realidad. !s una alteracin de un hecho verdadero, pero no
basta con simple mentira "entendida como la simple afirmacin verbal artificiosa# sino
que a esta para que configure el engao debe drsele apariencia de verdad. I debe
adems estar dotado de cierta intensidad.
:e sostiene mayoritariamente que no basta con la mentira, ya que en nuestro derecho las
personas no estn ur,dicamente obligadas a decir la verdad, por ello entonces es
necesario que a esta mentira se le de apariencia de verdad por medio de actos
concluyentes para que puede as, constituir engao. +hora bien, distinta es la situacin
de aquellas personas que por e)cepcin estn obligadas a decir la verdad "ya sea en
razn de la ley o de un contrato# ya que para sus efectos no se considerar que se esta
'*>
en presencia de una mentira, sino ante una falsedad "de acuerdo a lo ya estudiado al
respecto# de modo tal que esta falsedad la que finalmente incide en el engao.
Para los efectos de determinar la idoneidad del engao o ardid para que este induzca al
error es necesario considerarlo en el caso concreto en atencin al hombre medio
circunstanciado.
El errorL !s una falsa representacin de la realidad
!l error puede ser creado por el engao o bien mantenido por 1ste "!. :olicitud de
cr1dito sin informar que relacin laboral concluy#
Debe tratarse de hechos, presentes o pasados y debe dirigirse a lograr que una persona
natural se equivoque o bien a mantenerla en ese estado.
Para incurrir en error la persona "sueto pasivo# debe contar con la capacidad para ser
engaada, esto es, debe tener las condiciones m,nimas que la hagan potencialmente apta
para ser inducida a un errorU lo que supone que pueda entender y comprender su entorno
y que adems tenga la aptitud adecuada para tomar decisiones seg2n ese conocimiento.
Por ello, si nos referimos a un incapaz habr que analizar si este tiene o no comprensin
de su entorno. De modo tal entonces, un loco o demente o un nio no cumplirn con tal
e)igencia, por consiguiente respecto a ellos la disposicin patrimonial que realicen
constituir apropiacin por parte del sueto activo y podr calificarse como hurto pero
no como fraude.
Ia nos hemos referido a la persona natural como sueto del error, ahora entonces cabe
cuestionarnos EKu1 pasa con las maquinas automticasF Para dar respuesta a esta
interrogante debemos atender a la e)igencia e)puesta anteriormente, referida a que la
persona engaada debe tener capacidad para incurrir en error, la cual hace imposible
que se puedan incorporar a los tipos de fraude por engao las apropiaciones que se
llevan a cabo por este medio, ya que no se ha inducido a error a ninguna persona. ?o
obstante lo dicho, este punto es discutido en doctrina.
Disposicin patrimonialL !s el acto de voluntad por el cual v,ctima provoca activa o
pasivamente una disminucin en su patrimonio. "!. !ntrega de dinero o cosas, adquirir
un compromiso, renunciar un cr1dito o una simple omisin#
Cabe recordar que esta disposicin patrimonial debe ser consecuencia del error.
%a disposicin patrimonial con peruicio del sueto pasivo del delito es el elemento que
da especificidad a estafa "BautolesinCD elemento esencial de la estafa# y es
precisamente este elemento el que constituye el l,mite diferenciador entre esta y el
hurto, en el cual debe mediar el apoderamiento del bien sin la voluntad de la victima
"e)tray1ndolo de su esfera de resguardo# mientras que en la estafa en cambio, es el
propio sueto pasivo voluntariamente "pero inducido en error# el que efect2a la entrega
del bien.
Per,uicioL !s un dao o menoscabo en el patrimonio.
'*N
!l peruicio debe ser necesariamente econmico o tambi1n ur,dico.
Debe ser apreciable en dineroU por consiguiente este puede recaer sobre cosas
materiales o inmateriales siempre que estas sean apreciables en dinero.
!s un delito de lesin, por tanto el peruicio debe ser real o efectivo.
+ su respecto cabe entonces recordar los diversos conceptos de patrimonioU
a# .oncepto ,urdicoL Conunto de derechos y obligaciones de orden patrimonial
Cr,tica a esta concepcin( !)isten e)pectativas de Derecho [ como la clientela,
de vital importancia en el Derecho mercantil[ cuya defraudacin puede tener
grandes implicancias en el mundo del DerechoU
?o parece razonable constatar un delito de estafa tratndose de derechos
patrimoniales que no sean valorables econmicamente, ya que se cae en una
subetivizacin insostenible del delito en estudio.
b# .oncepto EconmicoL =nidad de valor econmico "universalidad# conformada
por conunto de bienes, derechos, posiciones u otros valores econmicos
respecto de los cuales se tiene un poder fctico de disposicin.
%a cr,tica a este concepto la constituye el amparo de situaciones sin
reconocimiento ur,dico. "como el caso del ladrn estafado#
c# .oncepto Purdico:Econmico( !s la unidad de valor econmico
"universalidad# conformada por conunto de bienes, derechos, posiciones u otros
valores econmicos respecto de los cuales se tiene un poder fctico de
disposicin con correctivos normativos, para evitar contradicciones valorativas.
Iter .riminis del delito de estafa.
:e consuma con el peruicio real o efectivo en el patrimonio.
%a tentativa comienza con el engao.
&abr frustracin( siempre que la produccin del peruicio ya no
dependa del autor.
!star agotado con el descubrimiento del engao.
Figuras contempladas en el cdigo penal.
(% 8ipo baseU !stafa Gesidual.
Art. 473.- 9'l %ue de#raudare o perjudicare a otro usando de cual%uier engao %ue no se
(alle expresado en los art$culos anteriores de este prra#o<.
!s el tipo gen1rico frente a casu,stica de otros tipos
Gelacin con +rt. 7N4( EKu1 diferencias hay entre ambasF !tcheverry plantea que la
distincin entre ambas se encuentra en la gravedad o intensidad del medio empleado
para engaar, en t1rminos tales que el +rt 7N4 requiere necesariamente un ardid
"maquinacin engaosa que no basta con la simple mentira sino que adems esta sea
revestida con el carcter de verdadera mediante actos concluyentes# en tanto que en
'*6
la estafa residual el engao no lo e)igir,a, y bastar,a con algo ms que una mera
mentira.
De lo anterior se desprende entonces que esta figura tendr,a una e)igencia BmenorC
de engao
Pena aplicableU Presidio o relegacin menores en sus grados m,nimos y multa de ''
a *5 =8$
8ipicidad.
%a estafa residual es un delito de resultado por lo que para consumarse debe
necesariamente causar un peruicio de ,ndole patrimonial.
!l sueto activo y el pasivo son indiferentes.
+% !stafa Calificada por tipo de engao.
Art. 46+. =ncurrir en las penas del art$culo anterior el %ue de#raudare a otro usando de
nombre #ingido, atribuy&ndose poder, in#luencia o cr&dito supuestos, aparentando bienes,
cr&dito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o ali&ndose de cual%uier otro
engao semejante.
8ipos calificados de engao(
A% Jsar de nom-re fingidoL esta frase debe ser entendida en su alcance
normativo, no consiste en el simple uso del nombre de un tercero, sino
que es inducir a error al afectado, en hacerlo suponer que puede confiar
en la persona que le solicita determinado acto de disposicin.
!sto implica fingir( es decir darle al nombre apariencia de
verosimilitud
:e e)tiende a uso de identidad "!. Bsoy fiscalC#
Puede tratarse de un nombre de persona real o de fantas,a.
C% Atri-uirse poder< influencia o cr?ditos supuestosU con atribuir no se refiere
a la mera afirmacin, pues debe asociarse la e)presin con la nocin de
engao propia de la estafa. De modo tal que han de emplearse medios
adecuadamente convincentes para evidenciarlo falsamente frente al sueto
pasivo.
.% Aparentar -ienes< cr?dito< comisin< empresa o negociacin imaginariosL
al utilizar la e)presin BaparentarC se refiere a la conducta debe ir acompaada
con algo ms que la simple afirmacin, debe utilizarse conuntamente
circunstancias que la hagan veros,mil.
D% 6alerse de cual1uier otro engaHo seme,anteL +l e)presar semeante, debe
tenerse en cuenta la caracter,stica de estos engaos la cual radica en que
obedecen a los se denomina como una maquinacin astuta o ardid dirigido a
crear una falsa realidad frente al sueto pasivo, pero siempre en la l,nea de las
actividades antes contempladas y siempre que sean las e)presamente
contempladas.
'*4
!n todos estos casos calificados de engao hay e)igencia de B+rdidC y en cuento a
la pena( se aplican las reglas generales del 7N6.

Art.467.- 'l %ue de#raudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas %ue le
entregare en irtud de un t$tulo obligatorio, ser penado:
1* Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a %uince unidades
tributarias mensuales, si la de#raudacin excediera de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
!* Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a die) unidades tributarias
mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
,* Con presidio menor en su grado m$nimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades
tributarias mensuales.
"i el alor de la cosa de#raudada excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de eintiuna
a treinta unidades tributarias mensuales.
&% Fraude en la entregaL $o tam-i?n llamado delito de entrega fraudulenta%
!sta figura es una clase especial de estafa, lo cual se desprende del verbo rector de
la disposicin respectiva BdefraudareC
Art. 467.- 9'l %ue de#raudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas %ue le
entregare en irtud de un t$tulo obligatorio.<
Para estos el engao o ardid debe recaer sobre alguna de estasU
") :ustanciaU es aquello que corresponde al ser de una
cosa, a su esencia misma.
b) CalidadU la cual hace referencia meor o peor forma de
ser de una cosa.
c) CantidadU la cual se refiere al n2mero de las cosas.
+l igual que las figuras anteriores, involucra el uso o concurrencia de BardidC
"maquinacin astuta#
+l utilizar la e)presin BentregaC supone la e)istencia de un acto con consecuencias
ur,dicas "un titulo obligatorio de carcter oneroso o gratuito# que liga al sueto
pasivo con el sueto activo. !s decir que entre ambos debe haber en consecuencia,
una relacin ur,dica valida de naturaleza civil que obliga al agente a entregar un
-ien al sueto pasivo.
?o se e)tiende a los servicios.
8ambi1n se e)tender,a a donaciones "ya que el titulo puede ser oneroso o gratuito#
+l ser fraudulenta necesariamente se refiere al dolo directoU lo que implica que el
agente debe desplegar la conducta conociendo de las anomal,as que afectan la cosa.
'*@
De lo anterior se desprende entonces que los elementos de esta figura sonU %a
e)istencia de un titulo ci"il o-ligatorio entre los suetos y el cumplimiento de esa
obligacin mediante una entrega fraudulenta a consecuencia de la cual se causa un
per,uicio al patrimonio del sueto pasivo.
!n cuanto a su penalidad( %a regla general es que esta se determine de acuerdo al
monto peruicio.
Art. ;I' )O ( = +: Figuras calificadas
(. %os plateros y oyeros que cometieren defraudaciones alterando en su calidad,
ley o peso los obetos relativos a su arte o comercio.
Pena alta que se ustifica por la dificultad en verificar dichas calidades.
+. %os traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el
despacho de los obetos de su trfico.
%a simple tenencia de pesos o medidas falsos configurar una falta penal
+rt. 7@> ?Q'N
%a pena aplicable para estos casos es el m)imo de las penas a las que se
refiere el +rt. 7N6.
;% Fraude con o-,eto ilcito.
Art. ;I' )O >.D B> los %ue cometieren de#raudacin con pretexto de supuestas
remuneraciones a empleados p/blicos, sin perjuicio de la accin de calumnia %ue a &stos
corresponda<
!n este precepto se sanciona una forma particular de engao que constituye una
figura agravada de estafa que como tal afecta al patrimonio pero que al mismo
tiempo puede afectar a otro bien ur,dico distinto, como es el honor de un terceroU el
empleado publico.
Concepto de empleado p2blico( !statuto +dministrativo o +rt. *N5 CP
Art. 260. .ara los e#ectos de este 3$tulo y del, .rra#o =I del 3$tulo ===, se reputa
empleado todo el %ue desempee un cargo o #uncin p/blica, sea en la >dministracin
Central o en instituciones o empresas semi#iscales, municipales, autnomas u
organismos creados por el 'stado o dependientes de &l, aun%ue no sean del
nombramiento del Ge#e de la Fep/blica ni reciban sueldos del 'stado. :o obstar a esta
cali#icacin el %ue el cargo sea de eleccin popular.
!l comportamiento prohibido consiste en BdefraudarC pero e)ige una modalidad
especial de eecucinU que consiste en suponer o aparentar que se remunera a un
empleado publico para que este realice o se abstenga de hacer algo que queda en la
orbita de sus funciones "simulando un Cohecho o prevaricacin#.
>% Estafas especiales. Art ;@B.
") :uscripcin de documento por engao.
Art. 470. Las penas del art$culo 568 se aplicarn tambi&n:
4 > los %ue de#raudaren (aciendo suscribir a otro con engao alg/n documento.
%a accin que se proh,be es hacer suscribir "firmar# a una persona un
documento mediante procedimientos fraudulentos que la induzcan
'/5
voluntariamente, aunque por error, a firmarlo. :i la firma es obtenida
mediante fuerza o intimidacin, ese hecho configurar un delito de e)torsin
"+rt 7/4#
b) 5 > los %ue cometieren de#raudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o
inutili)ando en todo o en parte alg/n proceso, expediente, documento u otro papel
de cual%uiera clase.
c) Celebracin de contratos aleatorios con fraude.
Art 470= 6 > los %ue con datos #alsos u ocultando antecedentes %ue les son
conocidos celebraren dolosamente contratos aleatorios basados en dic(os datos o
antecedentes.
() Hbtencin fraudulenta de determinadas prestaciones.
Art 470= <+- > los %ue #raudulentamente obtuieren del Eisco, de las
4unicipalidades, de las Cajas de .reisin y de las instituciones centrali)adas o
descentrali)adas del 'stado, prestaciones improcedentes, tales como
remuneraciones, boni#icaciones, subsidios, pensiones, jubilaciones, asignaciones,
deoluciones o imputaciones indebidas.
Penalidad general de la estafa Art ;I@.
Para determinar la pena aplicable al delito de estafa, debe atenderse al valor del peruicio
real o efectivamente causado en el patrimonio del sueto pasivo.
a# :i el peruicio es mayor a ' =8$ y hasta 7 =8$(
presidio menor en su grado m,nimo y multa de > =8$
b# :i el peruicio es mayor a 7 =8$ y hasta 75 =8$(
presidio menor en su grado medio y multa de N a '5 =8$
c# :i el peruicio es mayor a 75 =8$ y hasta 755 =8$(
presidio menor en sus grados medio a m)imo y multa de '' a '>
=8$
d# :i el peruicio es mayor a 755 =8$(
presidio menor en su grado m)imo y multa de *' a /5 =8$
2) 4r"u(es $or "buso (e con#i"n/".
!stas figuras no se encuentran reguladas en un prrafo especial, ya que se encuentran
contempladas de manera conunta a los tipos anteriormente estudiados.
%o que caracteriza a estos tipos penales es el aprovechamiento de la confianza que el
sueto pasivo ha depositado en el agente, 1ste comete el delito al no cumplir con la
obligacin civil que ha contra,do. H lo que es lo mismo este grupo de delitos
normalmente responde al incumplimiento voluntario de obligaciones "civiles# que
tienen origen en actos leg,timos, que vinculan a la v,ctima con el agente.
Dentro de esta clase encontramosU
'/'
.# Delito de apropiacin indebida.
..# Delito de abuso de firma en blanco.
I) A$ro$i"ci2n in(ebi(".
!sta figura esta ubicada en el prrafo de Blas estafas y otros engaosC.
470 <> 1 9Las penas del art$culo 568 se aplicarn tambi&n:
1> > los %ue en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, e#ectos o cual%uiera otra
cosa mueble %ue (ubieren recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro t$tulo
%ue produ)ca obligacin de entregarla o deolerla<.
Con esta se sanciona tambi1n el hecho que el agente infrina la obligacin de todo
deudor de mantener su patrimonio para responder al pago de las deudas que ha
contra,do cuando queda en la imposibilidad de restituir la especie mueble de la cual
dispuso como dueo. Por lo que se ha puesto en situacin de insolvencia frente a sus
acrededores, aumentando as, el desvalor inherente a la accin de apropiarse de
aquello que deb,a devolver.
!l obeto protegido por este delito es la propiedad de las cosas muebles.
:e estima que es esta situacin de insolvencia la cual respalda la e)istencia del delito
como figura independiente y permite diferenciarla de la prisin por deudas.
Constituye un .l,cito civil y un fraude penal.
!n este delito el obeto material del delito "dinero, efectos o cosa mueble# se
encuentra en manos del agente, en virtud de un t,tulo ur,dico vlido y pree)istente.
!l que con posterioridad se apropia unilateralmente de ese bien e infringe la
obligacin de restituirlo, causando peruicio.
!s decirU el sueto activo con voluntad unilateral altera la tenencia leg,tima que
inicialmente ten,a sobre la cosa, transformndola en propiedad ileg,tima al
incorporarla "dolo subsequens# dolosamente a su patrimonio con clara violacin de
la confianza que normalmente respalda esta clase de negocios o acuerdos.
!s posible distinguir dos estadios en que se desarrolla el delito
a# Con la entrega voluntaria que hace la v,ctima del dinero o especie mueble al
agente mediante un acto legalmente vlido que conlleva la obligacin de
devolverla en el tiempo oportuno.
b# Con la apropiacin antiur,dica posterior de ese bien de parte del sueto
activo mediante un acto doloso de disposicin o distraccin y del
incumplimiento de la obligacin ur,dica de restituirlo.
a# !n cuento al tipo obetivoU
'/*
Corresponde a una figura especial, esto porque v,ctima y sueto activo deben estar
vinculados por una relacin ur,dica leg,tima anterior, que puede consistir en(
(. Depsito.
+. Comisin o administracin.
&. Cualquier t,tulo que produzca la obligacin de entregar o restituir una cosa mueble.
I% DepositoL !s el contrato en que se conf,a una cosa corporal a una persona
que se encarga de guardarla y restituirla en especie. "+rt. **'' CC#
:e e)cluye el depsito irregular. Depsito de dinero que es aquel que
recae sobre dinero que no se mantiene en una caa sellada que impida
sacarlo. +rt,culo "+rt. **'' CC#
Kuedan e)cluidos los t,tulos que otorgan la facultad de disponer o
apropiarse de las cosas entregadas.
II% La comisin o administracin son "ariaciones del mandato.
$ediante este contrato se pueden encomendar y entregar bienes muebles
para determinados efectos con la obligacin de restituirlos.
III% /egla general: 7.ual1uier ttulo 1ue produzca la o-ligacin de
entregarla o de"ol"erla8.
!ste t,tulo es el creador de la obligacin de restituir la especie que se
entrega. Pueden ser muchos como un comodato, un usufructo, la agencia
oficiosa, arrendamiento de cosa mueble, etc.
%a entrega de la especie debe ser a t,tulo de mera tenencia.
!l mutuo no puede ser considerado dentro de esta clase de t,tulos ya
que como sabemosU al ser un pr1stamo de dinero quien lo recibe tendr
el poder de disposicin sobre el, con cargo de devolver igual cantidad
ms los intereses que se hayan producido si as, corresponde.
%a recepcin de la cosa por el agente debe ser espontnea.
%a entrega debe ser libremente realizada por quien la hace.
?o engaado, puesto que si se lleva a cabo engaado por aquel podr
haber delito de estafa pero no el de apropiacin indebida. #
G-,eto material del delito:
'. !fectos "valores mobiliarios, bonos, acciones cheques, letras de cambio, t,tulos
valores, etc.#.
*. Cualquier bien mueble.
/. Dinero. "siempre que este no haya sido entregado a titulo de mutuo o alguno que le
de poder de disposicin a quien lo recibe# "!.U deposito#
Cuando se trata de cosas fungibles o consumibles que entran al dominio del quien las
recibe, acordndose entre las partes que se haga devolucin de las cosas recibidas en
igual cantidad y calidad no puede hablarse de apropiacin indebida.
'//
.onducta puni-le.
!l agente debe realizar la conducta descrita en el art,culo 765.
Debe apropiarse o distraer lo recibido en virtud del t,tulo respectivo. %o que puede
hacerse de dos modalidades(
.#Disponiendo del bien.
..# Desconociendo la entrega.
!s precisamente el incumplimiento de la obligacin de restituir la especie recibida la
que importa el abuso de confianza.
!)iste acuerdo en que se trata de verbos normativamente sinnimos.
Distraer significa dar a una cosa un uso distinto al acordado.
b# 8ipo subetivo. "Posicin an,mica#
!l tipo subetivo en el delito de apropiacin indebida no ofrece modalidades especiales,
basta con que concurra el dolo, aun el eventual para que se configure el tipo.
:in peruicio de lo dicho anteriormente, este delito en atencin a su naturaleza, es un delito
de apropiacin, por tanto el sueto activo necesariamente debe actuar con nimo de seor y
dueo respecto de la cosa.
!l dolo indicado debe formarse en el sueto activo con posterioridad a la recepcin leg,tima
del bien mueble, pues como ya se ha dicho la situacin difiere totalmente si la entrega se ha
obtenido mediante engao. Por lo tanto si el agente recibi el bien con la voluntad de
apropiarse de el y no de restituirlo, no comete delito de apropiacin indebida sinoU delito de
estafa.
!n cuento al nimo de lucro, es controvertidoU pero generalmente se ha sostenido que no se
e)ige en la conducta del agente, bastar,a con la simple voluntad de apropiacin.
c# Penalidad del delito de apropiacin indebida.
%a sancin que corresponde al delito de apropiacin indebida esta sealada en el +rt 7N6,
disposicin a la cual se remite en +rt 765U el que establece las penas de presidio menor y
multa, cuya gravedad se determinan en atencin al valor del peruicio "especies apropiadas#
siempre que e)ceda de una =8$.
/egla especial de fraude por a-uso de confianzaL A-uso de firma en -lanco.
!l delito de abuso de firma en blanco est consagrado en el art,culo 765 ?A / B> los %ue
cometieren alguna de#raudacin abusando de #irma de otro en blanco y extendiendo con ella
alg/n documento en perjuicio del mismo o de un tercero.<
!l fundamento de la figura radica en el abuso de la confianza "el cual se materializa por el
uso indebido de la firma del sueto pasivo# depositada en quien se hace cargo del
documento firmado pero no escriturado.
'/7
II) Abuso (e #ir*" en bl"nco.
Para determinar la conducta prohibida es necesario que se cumplan dos condiciones(
.#?o respetar las instrucciones impartidas por el firmante.
..# %a forma en que se llen el documento causa un peruicio para 1l o un tercero.

!n otros t1rminos la conducta prohibida por este tipo penal es abusar de un documento
firmado en blanco y entregado a una persona a la cual el suscriptor de tal documento le ha
dado instrucciones determinadas sobre la forma de llenarlo. Para tales efectos tanto la
entrega como la firma han de ser voluntarias.
!ste es un delito de resultado por tanto debe e)istir un peruicio patrimonial a la
v,ctima o bien a un tercero para su consumacin.
8al peruicio puede derivarse del documento mismo o del uso que el sueto activo
haga de el.
!s un delito materialU en consecuencia es posible hablar de grados de desarrollo
imperfecto "ya sea tentativa o frustracin#
Como se dio anteriormente tanto la entrega como la firma han de ser voluntarias ya
que si es con violenciaU !staremos frente a una !)torsin 7/4 9'l %ue para
de#raudar a otro le obligare con iolencia o intimidacin a suscribir, otorgar o entregar
un instrumento p/blico o priado %ue importe una obligacin estimable en dinero,
ser castigado, como culpable de robo<
Por otra parte, si la firma se obtiene con engaoU :e constituye una !stafa 765 ?A 7
-> los %ue de#raudaren (aciendo suscribir a otro con engao alg/n documento<
III) !elito (e ?iro #r"u(ulento (e c1eques.
!ste tipo penal se encuentra reglamentado en el Art ++ de la ley de cuentas corrientes,
bancarias y cheques. "D3% 656#
Ll cual dispone que B'l librador %ue girare sin este re%uisito o retirare los #ondos disponibles
despu&s de expedido el c(e%ue, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o reocare el c(e%ue
por causales distintas de las sealadas en el art$culo !6, y %ue no consignare #ondos su#icientes
para atender al pago del c(e%ue, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del
pla)o de tres d$as contados desde la #ec(a en %ue se le noti#i%ue el protesto, ser sancionado con
las penas de presidio indicadas en el art$culo 568 del Cdigo .enal, debiendo aplicarse las del
n/mero ,, aun cuando se trate de cantidades in#eriores a las a($ indicadasB.
!ste delito es un tipo especial de defraudacin.
!s un delito compleoU ya que se compone de una accin y de una omisinU la accin
se materializa por medio del giro del cheque propiamente tal, mientras que la omisin
se materializa al no pagar el monto del cheque ms los intereses corrientes y las costas
dentro de tercero d,a desde la notificacin del protesto, o bien al no tachar de falsa la
firma.
!s de relevancia sealar que en este delito concurre una condicin obetiva de
punibilidad "hecho e)terno no dependiente de la voluntad del sueto activo al cual se
'/>
encuentra supeditada la sancin penal# que consiste precisamente en el protesto del
cheque, el que depende de la accin del banco o institucin financiera.
Las causales del protesto sonL
(% Por cuenta cerrada.
+% Por orden de no pagoU la que procede en caso de que el cheque haya sido
robado o bien si el cheque ha sido enmendado "corregido#
&% Por falta de fondos.
Desde la perspectiva de la naturaleza de la accinU esta depender del protesto.
:i el protesto obedece a la causal de cuenta cerrada o falta de fondos la accin
para perseguir el delito ser privada.
!n tal casoU para dar inicio a la investigacin de este delito se requerir que se
acompae el cheque y la copia autorizada de la gestin civil preparatoria
"notificacin del protesto#
:i el protesto obedece a la causal de orden de no pago la accin para perseguir el
delito ser publica. De esto se desprende que el ministerio publico tendr
competencia para iniciar la investigacin slo en casos de orden de no pago por
causales distintas al hurto, robo, o e)trav,o.
%a prescripcin de la accin se caracteriza por ser de corto plazoU un ao desde la
notificacin del protesto. "Desde el d,a de la notificacin ?H desde los / d,as#
!n cuanto a la penalidad del delito de giro fraudulento de chequesU el +rt ** de la ley
anteriormente referida dispone BWser sancionado con las penas de presidio indicadas
en el art$culo 568 del Cdigo .enal, debiendo aplicarse las del n/mero ,, aun cuando se
trate de cantidades in#eriores a las a($ indicadasB. !n consecuencia la pena aplicable a
este delito esU Presidio menor en su grado m,nimo y multa de cinco =8$.
@e& 20.000 sobre 6r#ico (e !ro0"s
X %ey vigente desde febrero de *55>
X Gegula materias sustantivas penales y procesalesU por eemplo tipificacin de
conductas punibles, uso de t1cnicas de investigacin, especiales circunstancias
modificatorias de responsabilidad criminal, etc.
X Describe y sanciona, tanto del trfico il,cito de sustancias o drogas estupefacientes o
psicotrpicas, como de sus actos preparatorios, entre otros( su elaboracin o
fabricacin, el trfico de precursores o sustancias qu,micas esenciales, la siembra o
cultivo de especies vegetales, y su prescripcin sin necesidad m1dica o terap1utica.
Le= de Drogas
X !l bien ur,dico protegido( es la salud p2blica, entendida como el resguardo de la
integridad f,sica y mental de la poblacin. ?o la salud individual, por eso el
consumo en principio no se sanciona.
'/N
X :ueto +ctivo( indiferente "cualquiera#
X :ueto PasivoU la sociedad
X Hbeto materialU sustancias prohibidas. %a ley no las acota, emplea la t1cnica de ley
penal en blanco impropia, ya que describe acuciosamente los verbos rectores, pero
reenv,a la definicin de las sustancias a otra norma, un reglamento. "ley penal en
blanco impropia, ya que la norma a la que se remite es de erarqu,a inferior y en ella
solo dea los aspectos adetivos, mientras que el n2cleo del delito, las conductas
t,picas y sus sanciones estn contempladas en la ley. :i no fuese as,, seria una ley
penal en blanco propia y nos crear,a serios cuestionamientos sobre su
constitucionalidad#
X %a idea general de esta ley es sancionar todo el Bcircuito de la drogaC desde su
produccin, elaboracin, cultivo, hasta la comercializacin en cualquier forma.
X :e trata de delitos de emprendimiento, se da cada vez que el sueto activo comienza
con cualquier actividad relacionada con el trfico, a2n en fase preparatoria y
prosigue realizando la actividad delictual. .ncluso es uno de los casos
e)cepcionalmente descritos en la ley en que los actos preparatorios al delito son
punibles. "la regla general es que estos sean impunes#
Delitos 1ue contempla la le= +B.BBBL
X '.D !laboracin o produccin de drogas
X *.D Desv,o de precursores o sustancias qu,micas esenciales
X /.D 8rfico de drogas y microtrfico
X 7.D :uministro de hidrocarburos aromticos a menores de '4 aos
X >.D prescripcin de sustancias sin necesidad terap1utica
X N.D Cultivo de cannabis u otros
1) !elito (e :l"bor"ci2n o $ro(ucci2n (e (ro0"s.
!l +rt. ' sanciona al que elabore, e)traiga, fabrique transforme prepare,
sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas capaces de provocar graves
efectos t)icos o daos considerables en la salud, sin la debida autorizacin.
:i se trata de drogas que no causen graves efectos, puede rebaarse la pena
en un grado.
:e castiga tambi1n al que tenga elementos o materiales destinados a la
preparacin o elaboracin de drogas
2) !elito (e !es'o (e $recursores o sust"nci"s qu*ic"s
esenci"les.
!l +rt *A sanciona( %a produccin, fabricacin, elaboracin, distribucin,
transporte, comercializacin, importacin, e)portacin, posesin o tenencia de
precursores o de sustancias qu,micas esenciales, con el obetivo de destinarlos
a la preparacin de drogas estupefacientes o sustancias sicotrpicas para
perpetrar, dentro o fuera del pa,s, alguno de los hechos considerados como
delitos en esta ley, ser castigado con presidio menor en su grado m)imo a
'/6
presidio mayor en su grado m,nimo y multa de cuarenta a cuatrocientas
unidades tributarias mensuales.
0Au? son los precursores = las sustancias 1umicas esenciales2
%os precursores y las sustancias qu,micas esenciales son aquellas sustancias
que se utilizan en la elaboracin de la droga. %a diferencia entre uno y otro
radica en que mientras los primeros quedan incorporados en la estructura
molecular del producto final, "!. !l cido lis1rgico# %as sustancias qu,micas
esenciales, en cambio, se pierden en el proceso de la produccin, como por
eemplo solventes "acetona, 1ter#.
!sta nueva ley de drogas "?Q *5.555# dispone que las personas naturales o
ur,dicas que produzcan, fabriquen, preparen, importen o e)porten precursores
o sustancias qu,micas esenciales catalogadas como susceptibles de ser
utilizadas para la fabricacin il,cita de drogas estupefacientes o sicotrpicas,
debern inscribirse en un registro especial, que el $inisterio del .nterior crear
para tal efecto, y que en consecuencia, slo quienes se hayan inscrito en dicho
registro especial podrn efectuar las operaciones y actividades indicadas con
tales sustancias.
Precursores = ustancias Aumicas Esenciales de acuerdo al /eglamento
.hileno:
A% Precursores: \cido %is1rgico, \cido ?D+cetilantran,lico, !fedrina,
!rgometrina, !rgotamina, 3enil, Propanona, .sosafrol, $etilendio)ifenilD*D
Propanona, Piperonal, :afrol, :eudoefedrina.
C% u-stancias 1umicas esencialesL +cetona, \cido +ntran,lico, \cido
Clorh,drico, \cido 3enilac1tico, \cido :ulf2rico, +nh,drido +c1tico, Lter
!t,lico, $etil !til Cetona, Permanganato Potsico, Piperidina, 8olueno.
X Kueda de manifiesto la naturaleza de acto preparatorio especialmente
punible, por la distancia que hay entre su obeto material "sustancias que se
utilizan en la elaboracin de las drogas y por otra parte, el peligro que se
pretende evitar J el trfico il,cito de estupefacientes#.
X !ste delito tiene una pena menor que la del trfico, y sin relacin a la
naturaleza de la sustancia de que se trate, como se hace en el delito de
trfico.
3ipo penal actual< artculo +* Le= )* +B.BBB
%a nueva estructura es hipercomplea, pues incorpora dos elementos
subetivos al tipo(
!l sueto activo del delito debe actuar con el obetivo de destinar los
precursores y sustancias qu,micas esenciales a la preparacin de
drogasU y
'/4
%a elaboracin o trfico debe eecutarse para perpetrar, dentro o
fuera del pa,s, algunos de los hechos considerados como delitos en la
nueva ley.
3) !elito (e 6r#ico $ro$i"*ente t"l.
!l +rt /A castiga el trfico B+ cualquier t,tuloC %uego e)plicita el concepto
normativo de trfico, que comprende no slo comercializacin sino un sin
n2mero de conductasU
0erbos Gectores( .mportar, e)portar, transportar, adquirir, transferir,
sustraer, poseer, guardar o portar
!s amplio, no e)ige contacto f,sico con la sustancia, debido a la
presencia de dominio o control sobre las mismas por cualquier medio.
Hbeto material( sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas
productoras de dependencia f,sica o s,quica, capaces de provocar
efectos t)icos o daos considerables en la salud u otras drogas que no
produzcan tales efectos
Dicrotr!fico
%a actual ley regul una materia que estaba abierta a la interpretacin
urisprudencial, la que se fue haciendo cada vez ms vulnerable a la astucia de
los comerciantes de drogas, quienes acomodaban su actuar a los cada vez a
criterios cuantitativos de los ueces.
%a adecuacin de la legislacin de drogas se fundament principalmente en la
necesidad de sancionar proporcionada y adecuadamente a traficantes y
consumidores en su caso, diferenciando unos de otros. !n t1rminos talesU que
esta regulacin le permite a los ueces sancionar inferiormente al ultimo
eslabn del circuito y ms severamente a las cabecillas de este.
!l microtrfico no es un tipo penal autnomo sino una diferenciacin
del tipo de trfico en atencin a la cantidad de droga.
!l legislador utiliz la e)presin Bpeque1a cantidadC, incluida en el art,culo
7A para dar precisamente mayor fle)ibilidad a los ueces en la aplicacin de las
penas.
:in embargo no se trata de una figura tpica nue"a, sino de un espacio
determina-le por el ,uez, conforme a las circunstancias del caso.
!s decir, se trata de una regla de aplicacin de pena para el +rt /*, en
consecuencia 8HDH: %H: D!%.8H: D!% +G8 /A :H? D! 8G+3.CH, pero se penan
distintos seg2n la cantidad de droga. Por tanto a falta de determinacin
num1rica e)pl,cita de que debe entenderse por pequea cantidad, se determina
por el uez conugndose con otros elementos o criterios del caso.
'/@
.riterios para aplicar Art ;*.
a# %a cantidad de droga encautada.
b# Htros elementos concurrentes al hecho, como sonU
%a pureza de la sustancia,
%a flagrancia en la transaccin,
%a dosificacin o cantidad de envoltorios hallados,
!l dinero en poder del imputado,
!l valor comercial de la droga,
%a diversidad de 1sta,
!l hallazgo de especies asociadas con frecuencia al delito "!. Coladores,
balanzas, ugueras, papeles, aditivos#
%a habitualidad en la conducta, conforme a los antecedentes de la
investigacin.
4) !elito (e su*inistro (e 1i(roc"rburos "ro*ticos " *enores (e
1+ ";os.
!l +rt >A sanciona :uministro a cualquier t,tulo de las substancias que
contengan hidrocarburos aromticos, tales como tolueno, benceno, u otras a
menores de '4.
!ste suministro o desplazamiento de la sustancia puede ser como
consecuencia no slo de una compraventa, como ordinariamente as, ocurrir,
sino tambi1n por cualquier otro t,tulo, verbigracia, donacin o regalo,
pr1stamo, etc.
!n este tipo requiere dolo tanto en( conocer la naturaleza de dichas sustancias,
como en que se est suministrando a menores de edad "sueto pasivo D'4#
5) !elito (e Prescri$ci2n (e sust"nci"s sin necesi("( ter"$Autic".
!ste tipo penal lo sanciona el +rt NA de la procedente ley.
!n cuanto al sueto activoU es calificado, ya que debe ser un m1dico ciruano,
odontlogo, o m1dico veterinario, el que recete alguna de las sustancias
prohibidas por la ley, sin necesidad m1dica o terap1utica. "!. $edico amigo#
0.u!les son estas sustancias prohi-idas por la le=2 !stas se encuentran
contempladas en el reglamente al que nos referimos anteriormente.
!ste tipo penal ademsU en torno a la posicin an,mica del agenteU admite
dolo eventual.
!s el +rt 6A el que castiga el suministro de estas sustancias en relacin a un
sueto activo ms ambiguo. "!. Ku,mico farmac1utico#
6) !elito (e Culti'o (e c"nn"bis u otros.
!l +rt 4 castiga a quien careciendo de la debida autorizacin, siembre, plante,
cultive o coseche, especies vegetales del g1nero cannabis u otras productoras
de sustancias estupefacientes o sicotrpicas, a menos que ustifique que estn
destinadas a su uso o consumo personal y pr)imo en el tiempo.
'75
:i se ustifica la tenencia, se castigar como consumo personal "+rt >5# y en
relacin a esto cabe preguntarnos ECul es el parmetro para determinar la
cantidad del consumo personalF ?uevamente, deber atenderse al caso
concreto y al sueto propiamente tal.
EKuien otorga esa autorizacinF !l :+S.
!l +rt '5 adems en forma complementaria sanciona el desv,o de sustancias
para el trfico, cuando e)ista autorizacin de cultivo.
7) 7tros ilcitos.
:e castiga al propietario, administrador, o a quien a cualquier t,tulo tenga
bienes ra,ces o muebles, que los facilite para que otros para la comisin de
algunos de los delitos previamente descritos. "!)ige dolo directoU es decir
que el propietario debe conocer tal destinacin del inmueble#
8ambi1n se castiga a quien a cualquier t,tulo se encuentre a cargo de un
establecimiento de comercio, deportivo educacional, u otros y que tolere el
trfico o consumo de sustancias prohibidas. "lo importante aqu, es resaltar
que se refiere a mera tolerancia no motivacin#
8ambi1n se castiga al funcionario p2blico que omita la denuncia, cuando ha
estado en condiciones favorables de hacerla.
.rimen organizado = tr!fico.
Seneralmente la forma en que deben cometerse los delitos de narcotrfico est asociada a
grupos de personas que se re2nen para cometerlos. Por ello y por significacin social es que
se ha denominado un nuevo fenmeno, llamado Bcrimen organizadoC
%a ley *5.555 para hacerse cargo de este fenmeno ha creado formas de participacin de un
delito como lo es la Basociacin il,citaC e incluso una agravante que atiende a la pluralidad
de suetos.
!n razn a lo anterior es que la ley *5.555 ha establecido tres formas de organizacinU
:e castiga la asociacin il,cita para cometer delitos de trfico "ms sofisticada#
%a conspiracin para cometer delitos de trfico.
:e contempla agravante especial de agrupacin o reunin de delincuentes( "ms
simple#
1) Asoci"ci2n ilcit" $"r" co*eter (elitos (e tr#ico.
!l +rt 'N castiga a quienes se asocien u organicen para cometer alguno de los
delitos contemplados en la ley *5. 555, por el solo hecho de organizarse. !n
cuanto a sus elementos( participa de todos los elementos contemplados para la
asociacin il,cita com2n "*@* y ss#
'7'
%a asociacin il,cita debe entenderse como una estructura organizacional que
tiene por causa la comisin de un delito de trafico, la cual se sanciona por el
solo hecho de organizarse, pero si adems comete otro delito especifico se
castigaran ambos individualmente "estar,amos en presencia de un concurso
material, +rt 67 CP#
0Au? elementos o caractersticas presenta una asociacin ilcita2
!l cdigo penal no es orgnico en la e)posicin de estos elementos, sino que
se refiere a estos aspectos en cuanto a su penalidad. %os cuales sonU
a% Estructura Per!r1uica.
-% Distri-ucin de funciones.
c# Permanencia en el 3iempoU lo que se traduce en que esta no se organiza
para la comisin de un solo delito ya que si es as,, no estar,amos en
presencia de una asociacin il,cita sino de un simple y puro acuerdo que
se encuadrar,a en lo dispuesto en el +rt '> del CP "bao las hiptesis de
autoria# Ia que para hablar de asociacin il,cita debe necesariamente
tener cierta permanencia temporal.
d# Aue su propsito o fin de e5istencia sea cometer delitos
indeterminados de tr!fico $"arios#.
e# K en cuanto a su penalidadL esta ser diversa en atencin a la posicin
errquica que ocupe cada uno de los suetos.
2) Cons$ir"ci2n.
!l +rt. '6 la sanciona especialmente.
!l +rt 4Q inc *Q del CP la describe( ...4a conspiracin e"iste cuando dos o
ms personas se conciertan para la e+ecucin del crimen o simple delito...
Conforme a la historia legislativa, se aplica la conspiracin a casos muy
limitados, como los cr,menes contra la seguridad e)terior del estado por
eemplo. Pero se ha ampliado a delitos de trfico il,cito de estupefacientes "ley
*5.555 +rt. '6#
!sta requiere de un concierto para la eecucin, todos los part,cipes
deben tomar parte en la eecucin de delito. I a su respecto cabe
sealar que es imposible hablar de actos preparatorios en el delito de
trfico ya que el verbo rector es demasiado amplio.
:e trata de un concierto de voluntades "acuerdo# en la que los suetos
tienen la resolucin de cometer un crimen o simple delito, implicando
a su vez una divisin del trabao entre personas de igual rango.
Debe haber seriedad en la resolucin "no la hay cuando e)iste un
agente encubierto#.
3) A0r"'"nte es$eci"l (el Art 19.
!sta es referente a la pluralidad de malhechores "sin requerir erarqu,a ni
permanencia en el tiempo# y se define como Baquella circunstancia o
'7*
motivo que el legislador, por su naturaleza de criminalidad social, ha
otorgado para que el sentenciador tenga la facultad de aumentar la pena
corporal del imputado que ha sido condenado por alguno de los delitos
previstos en la %ey ?Q *5.555.
:u efecto se materializa en que en los delitos de trfico se aumenta la pena
en dos grados, si el imputado form parte de una agrupacin o reunin de
delincuentes.
Como ya diimos anteriormente !n la agravante del '@ no se requiere de
la presencia de un efe o erarca como ocurre con la asociacin .l,cita, ?i
tampoco necesita de permanencia en el tiempo.
!l 3undamento legislativo de esta agravante L esta en el hecho de reunirse,
ya que implica un dao social mayor, principalmente al concurrir * o ms
personas en su eecucin.
!n consecuenciaU
:u creacin es un avance legislativo.
:u propsito fue combatir con firmeza el Bcrimen organizadoC
Pues lo que se protege es la salud p2blica y estos grupos al untarse o
agruparse tienen mayores posibilidades de lesionar la salud p2blica.
Hbliga entonces al sentenciador a aumentar hasta en * grados la
condena del imputado si concurre la agravante.
4"lt" (el Art 50 en l" le& (e (ro0"s.
%a regla general es que el consumo personal sea at,pico, sin embargo por e)cepcin el +rt
>5 de la ley ya referida establece sancin al consumo o porte en dos lugaresU
a# Lugar de li-re acceso al pE-lico: entendiendo por talesU aquellos que son de
dominio privado y que soportan el ingreso de cualquier persona debido al servicio
que ofrecen. !l art,culo >5 eemplifica algunos( 8eatros D Cines J &oteles
Gestaurantes, etc.
b# Lugares PE-licosU :eg2n la definicin de la G+!
%ugar( es el espacio ocupado o que puede ser ocupado por un cuerpo
cualquiera.
P2blico( aquel que es com2n del pueblo perteneciente o relativo a todo el
pueblo.
9ien ?acional( art,culo >4@ CC pertenece a la nacin toda. %os que a su vez
pueden serU
(% De uso pE-lico: cuando la facultad de uso est radicada en todos.
+% Fiscal o del Estado( si bien es cierto, la nacin toda es duea del
bien su uso pertenece al !stado e)clusivamente.
%a conducta punible en virtud de la denominada falta com2n consiste en el consumo,
tenencia o porte de sustancias estupefacientes o sicotrpicas reguladas por la %ey en lugares
p2blicos o abiertos al p2blico, tales como calles, caminos, plazas, teatros, cines, hoteles,
'7/
caf1s, restaurantes, bares, estadios, centros de baile o de m2sicaU o en establecimientos
educacionales o de capacitacin y el consumo de las drogas indicadas en lugares o recintos
privados, previo concierto para ello con otro"s# sueto"s# "+rt. >5#.
6Acnic"s (e in'esti0"ci2n en l" @e& 20.000.
!l agente !ncubierto
!l agente Gevelador
!l .nformante
.nterceptaciones telefnicas
!ntregas 0igiladas y Controladas
%a Cooperacin eficaz
I) :l "0ente encubierto= re'el"(or e in#or*"nte. 5Art 25)
!l que dispone que el $inisterio P2blico podr autorizar a un funcionario policial a
desempearse como agente encubierto o revelador I a propuesta de dichos funcionarios
para que un informante de ellos act2e en dicha calidad.
De lo dicho entonces podemos distinguir entreU
a% Agente Encu-ierto. $Art. +> Inc. ;*%L !n el cual el funcionario policial, oculta su
identidad oficial y se involucra o introduce en las organizaciones delictuales o en
meras asociaciones o agrupaciones con propsitos delictivos, con el obeto de
identificar part,cipes, reunir informacin y recoger antecedentes necesarios para la
investigacin.
9asta la reunin de * o ms personas para que legalmente se nombre y
act2e.
!l fiscal debe considerar la posible concurrencia de la agravante del art,culo
'@ a# de la %ey ?Q *5.555.
!)iste la posibilidad de dotar al agente encubierto de una historia ficticia. "la
que debe revestirse del carcter de seriedad, incluyendo certificados de
nacimiento, etc.#
-% Agente /e"elador $Art. +> Inc. ;*%L 3uncionario policial, simula ser un comprador
o adquirente de droga, para si o para terceras personas, con el propsito de lograr la
manifestacin o incautacin de la droga.
c% Informante $Art. +> Inc. >*%L !s un particular, que suministra antecedentes a la
polic,a respecto a la preparacin o comisin de un delito, o de quienes han
participado en 1l, o que sin tener la intensin de cometer el delito y con
conocimiento de la polic,a act2a como agente encubierto o revelador.
Caracter,sticas .
!s un particular que entrega informacin a los funcionarios policiales.
:e encuentra inscrito en los registros de cada institucin con dicha calidad.
.nformante propiamente tal que suministra antecedentes.
.nformante infiltrado, el que sin querer cometer el delito, participa en su
comisin como agente.
'77
Dado que en estos casos e)iste la posibilidad de que el agente pueda en pos de su
funcin encubierta realizar otros delitos, la ley contempla a su respecto una
e)imente de responsabilidad penal.
E5imente de /esponsa-ilidad Art. +> Inc. I.
%a cual proceder cuando estos act2en en su calidad de tal, respecto de los delitos
en que deban incurrir durante el desempeo de su funcin y siempre que se trate de
delitos que no hayan podido impedir.
Cabe hacer presente que de la historia de la ley de desprende que se rechazan los
Bhechos de sangreC "!.( homicidio#
#istoria FicticiaL Art. +> inc &*
!s el agente encubierto el que podr tenerla.
Para tal efecto la Direccin ?acional del :ervicio de Gegistro Civil e
.dentificacin deber otorgar los medios necesarios para la oportuna y
debida materializacin de 1sta. "!. Certificados#
Diferencia entre un agente pro"ocador = un agente encu-ierto.
!l agente provocador es quien induce a cometer un delito a quien no lo habr,a hecho
de no haber sido engaado o persuadido a cometerlo. $ientras que el agente
encubierto es quien se infiltra en una organizacin para obtener informacin,
pruebas, determinar part,cipes, sin instigar a cometer delitos.
!n el primer caso la actitud es activa y en el segundo es pasiva.
II) .estricci2n (e co*unic"ciones & otros *e(ios tAcnicos (e in'esti0"ci2n3
Interce$t"ciones 6ele#2nic"s y 6r#ico (e @l"*"("s. 5Art 24)
$edidas(
(# Getencin e incautacin de correspondencia.
+% Hbtencin de copias de comunicacin o transmisiones.
&% .nterceptacin de comunicaciones telefnicas.
;% =so de otros medios t1cnicos de investigacin.
%a diferencia con el *** CPC( !s que en estas no se e)ige indicar el nombre y direccin
del afectado para solicitar autorizacin de procedencia al uez, siendo suficiente
consignar la circunstancia que lo individualizare o lo determine.
III) :ntre0"s 'i0il"("s & control"("s 5Art 23)
") !ntrega vigiladaU se puede definir como la circulacin autorizada por
el $inisterio P2blico, en el territorio nacional "salgan de 1l o entren
en 1l#, de una remesa de drogas t)icas, estupefacientes, sustancias
sicotrpicas, precursores o sustancias qu,micas esenciales, o los
instrumentos que hubieren servido o pudieren servir para la comisin
de alguno de los delitos sancionados en la ley de drogas y sus
'7>
efectos, sin interferencia de la misma pero bao la vigilancia de la
autoridad, con el fin de identificar o descubrir a las personas
involucradas en la comisin de alg2n delito relativo a dichas drogas,
conocer sus planes, evitar el uso il,cito de las especies referidas o
prevenir y comprobar cualquiera de tales delitos.
b) !ntrega ControladaU entendemos por entrega controlada la
circulacin autorizada por el $inisterio P2blico, en el territorio
nacional "salgan de 1l o entren en 1l#, bao el control de la autoridad,
de una remesa de drogas t)icas, estupefacientes, sustancias
sicotrpicas, precursores o sustancias qu,micas esenciales, o de las
sustancias por las que se hayan sustituido, total o parcialmente o los
instrumentos que hubieren servido o pudieren servir para la comisin
de alguno de los delitos sancionados en la ley de drogas y sus
efectos, mediando la intercepcin de la misma, com el fin de
identificar o descubrir a las personas involucradas en la comisin de
alg2n delito relativo a dichas drogas, conocer sus planes, evitar el
uso il,cito de las especies referidas o prevenir y comprobar
cualquiera de tales delitos.
ustitucin total o parcial de la droga
%a entrega sustitutiva es una variante de la controlada, es
decir, implica que se den todos los supuestos mencionados
a su respecto, pero habilita para realizar la sustitucin total
o parcial de la sustancia il,cita o sospechosa interceptada,
por una inocua.
IB) Atenu"nte es$eci"l3 Coo$er"ci2n :#ic"/ 5Art 22)
!s una circunstancia atenuante respecto de la cual aquel que suministro de datos o
informaciones precisos, ver,dicos y comprobables que contribuyan necesariamente a los
fines sealados en la propia %ey.
!l $inisterio P2blico es quien debe e)presar, si la cooperacin fue eficaz. I en cuanto
a sus efectosU el tribunal podr reducir la pena hasta en dos grados. +hora bien, si se
trata del delito del art,culo 'N, la reduccin de la pena podr comprender hasta tres
grados.
%a .nformacin o dato es eficaz(
") Cuando pone al fiscal en conocimiento de un hecho que sirve para la
averiguacin del mismo delito investigado, sus autores, cmplices o
encubridores,
b) Cuando sirve para prevenir o impedir la perpetracin o consumacin
de otros delitos de igual o mayor gravedad contemplados en la %ey
de Droga.
c) I siempre que dicha informacin sea determinada, verdadera y
verificable o contrastable.
'7N
%a Cooperacin es eficaz cuando la informacin proporcionada permite al $inisterio
P2blico(
a% Contar con medios de prueba que, racionalmente, de otra forma no hubiese podido
obtenerU o
-% .dentificar a otros responsables a los que al menos se les pueda formalizar.
c% .nterrumpir la realizacin de actos eecutivos de otro delito de la %ey de Drogas,
previniendo o impidiendo su perpetracin o consumacin.
0Ante 1uien se proporcionan los datos2L !stos pueden ser proporcionados anteU
!l 3iscal del $inisterio P2blico.
!l ;uez de Sarant,a.
H bien ante la polic,a.

En cuanto a la oportunidad para proporcionarlosL esto puede serU
!n cualquier momento que permita al fiscal verificar esos datos y ellos sirvan para
alguna de las dos hiptesis de la cooperacin eficaz. "es decir, durante la
investigacin#
+ntes o despu1s de ser formalizado, en la formalizacin, o en el escrito de acusacin,
etapa l,mite en virtud de la necesidad de contar con un per,odo para verificar la
informacin.
!s necesario hacer presente que el 8ribunal no tiene la facultad de reconocer la
atenuante, sin que previamente lo haya hecho el $inisterio Publico.
3undamentos de esto(
!l suministro de datos y antecedentes solo pueden ser verificados por el
3iscal.
De no ser as, la atenuante dear,a de tener la naturaleza de herramienta de
pol,tica criminal.
Durante la tramitacin de las leyes adecuatorias se sostuvo que era el
$inisterio Publico es el encargado de ponderar el m1rito de la
cooperacin.
Delitos cometidos por Funcionarios Pblicos y Corrupcin
GeglamentacinU
!stos tipos se encuentran tipificados en el Cdigo Penal, 8,tulo 0 del %ibro .., bao la
denominacin de BDe los Cr,menes y :imples Delitos Cometidos por !mpleados P2blicos
en el Desempeo de sus CargosC. .gualmente, podemos encontrarlos en otros t,tulos del
cdigo penal como son los +rt. '>6 y sgtes, +rt. '@/, +rt. *N@ bis. I en leyes especiales,
como lo sonU +rt. '/ %ey *5555, +rt. N5 %ey de 0alores, +rt /@ %ey de +dopcin.
I) !elitos co*eti(os $or e*$le"(os $%blicos en el (ese*$e;o (e sus #unciones .
'76
9ien ur,dico protegidoU :e busca proteger el recto desempe1o de la uncin p8blica,
comprendiendo las funciones administrativas, legislativas y udiciales, frente a la cual los
funcionarios tienen un deber especial, atendida la naturaleza de los cargos que desempean
y las consecuencias que pueden derivarse de sus actos, en los que se afecta el 9ien com2n.
Politoff, $atus y Gamirez sostienen que Ben cuanto al bien ur,dico protegido de manera
com2n por todas estas figuras puede postularse el recto funcionamiento de la
+dministracin P2blica, cuyos funcionarios tienen un deber especial frente a la
consecucin de sus finalidades en orden a la prosecucin del bien com2n, que ustifica el
diferente tratamiento penal que aqu, se les dispensa, mediante la construccin de Bdelitos
especialesC, sin peruicio de las particularidades de cada delito.
a% .oncepto de empleado pu-lico para efectos penales.
X +rt *N5 del Cdigo Penal( BPara los efectos de este 8,tulo y del Prrafo .0 del %ibro
..., se reputa empleado todo el que desempee un cargo o funcin p2blica, sea en la
administracin central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales,
autnomas u organismos creados por el !stado o dependientes de 1l, aunque no sean
del nombramiento del ;efe de la Gep2blica ni reciban sueldo del !stado. ?o obstar
a esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular8.
X %a Convencin .nteramericana contra la Corrupcin ( BCualquier funcionario o
empleado del !stado o de sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados,
designados o electos para desempear actividades o funciones a nombre del !stado
o al servicio del !stado, en todos sus niveles errquicosC.
La definicin del artculo +IB del .digo Penal se aplica:
Delitos del 8,tulo 0 del %ibro .. del Cdigo PenalU
%os delitos del Prrafo .0 del 8,tulo ... del mismo libro.
%as convenciones internacionales e)tienden el concepto "H?=, Convencin
interamericana contra la Corrupcin#.
%a Doctrina y la urisprudencia han hecho e)tensiva esa definicin a todos los
delitos vinculados con la funcin p2blica, comprendiendo a los que
desempeen un cargo o una funcin p2blica(
(% !n los rganos del !stado, regulados por la Constitucin Pol,tica
+% +quellos a que se refiere el inciso *A del +rt 'A de la %ey ?A'4.>6>.
&% + los regulados por estatutos especiales, incluyendo gerentes,
directores, administradores y funcionarios de empresas p2blicas
creadas por ley, yU
;% De las corporaciones municipales dedicadas al cumplimiento de
funciones municipales de educacin y salud.
-% 0De 1ue delitos se trata2
:e trata de delitos de sueto activo calificado, "por tanto es un delito especial# y dentro de
1stos se distinguen entre delitos especiales propios e impropios. Cabe entonces recordar
ambos conceptos.
'74
Delito especial propioU es aquel en el cual la calidad especial requerida por el tipo es
determinante de su ilicitud, de manera tal, que si no concurre esa e)igencia el hecho
no es castigado.
Delito especial impropioU es aquel en el cual la calidad especial e)igida por el tipo no
es determinante de la ilicitud, sino que de una agravacin, o atenuacin del trato
penal, de manera que si esta calidad no concurre, el hecho es castigado pero a un
t,tulo distinto.
c% .omunica-ilidad.
:iendo entonces, una e)igencia del tipo, el que el autor cumpla una funcin p2blica y
cometa el delito"s# en el eercicio de dicha calidad, es obeto de debate en la ;urisprudencia
y en la Doctrina, como sancionar a los part,cipes que no son funcionarios p2blicos.
!l problema se presenta slo cuando el autor posee la calidad especial de funcionario
p2blico, y no el part,cipe. !l caso contrario es at,pico
Cabe entonces cuestionarnos E:e comunica el t,tulo de castigo del autor funcionario
p2blico al part,cipeF !l cdigo penal no resuelve este problema, sin embargo la doctrina
mayoritaria toma como base el +rt N7, que se refiere a la comunicabilidad de las
circunstancias modificatorias de responsabilidad "agravantes slo afectan a aquellos en
quienes concurren# +s, en el delitos especial impropio( se castiga al sueto activo seg2n el
tipo especial, y al sueto no calificado seg2n el tipo paralelo correspondiente "! fraude al
fiscoD estafaU malversacin de fondos p2blicosD apropiacin indebida o hurto#.
$ientras que en el delito especial propio es ms discutido, algunos sostienen que procede
castigar al sueto no cualificado seg2n el mismo t,tulo que resulte aplicable al sueto
calificado. Htros sostienen que no procede castigo alguno "!. Prevaricacin#.
d% .lasificacin de los Delitos cometidos por Empleados PE-licos.
?os centraremos en el primer rubro, ya que lo importante no es el v,nculo que una al
funcionario con la administracin, sino el hecho de que lo desempee eerciendo una
funcin p2blica dentro de los rganos del !stado.
'7@
1) Delitos cometidos por empleados pblicos en el ejercicio de
sus funciones que afectan la probidad administrativa.
A) Coeco.
Consiste en la conducta activa o pasiva de un funcionario p2blico destinada a recibir una
retribucin no debida en el eercicio de su cargo, as, como la conducta activa o pasiva de un
particular, destinada a dar a un funcionario p2blico una retribucin no debida en el eercicio
de su cargo.
Del concepto se desprende la principal clasificacin de este il,cito entre(
.# Cohecho pasivo( cuando es el funcionario p2blico quien solicita o acepta la
retribucin no debida.
..# Cohecho activo o soborno( desde la perspectiva del particular que ofrece o acepta
entregar retribucin al funcionario p2blico.
.lasificaciones de .ohecho.
(% .ohecho pasi"o propio.
!l +rt *74 del CP sanciona, lo que en doctrina se conoce como cohecho pasivo
propio, al funcionario p2blico que requiera o acepte mayores derechos de los que le
corresponden en razn de su cargo, o un beneficio econmico para s, o para un
tercero para eecutar o haber eecutado actos que en razn de su cargo no le
correspondieren derechos.
Art. 24+. 'l empleado p/blico %ue solicitare o aceptare recibir mayores derec(os de los
%ue le estn sealados por ra)n de su cargo, o un bene#icio econmico para s$ o un
tercero para ejecutar o por (aber ejecutado un acto propio de su cargo en ra)n del cual
no le estn sealados derec(os, ser sancionado con la pena de reclusin menor en su
grado m$nimo, suspensin en cual%uiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los
derec(os o del bene#icio solicitados o aceptados.
'>5
:e castiga actualmente al funcionario publico por la sola solicitud o aceptacin de
una oferta de dinero o de otros beneficios econmicos hecha por terceros al
funcionario, con la promesa de realizar una conducta propia del cargo, con
independencia de si recibe el dinero o beneficio o se realiza o no la conducta propia
del cargo "que de hecho ya pudo haberse realizado, como lo seala la disposicin
legal#, :e trata, por tanto, de un delito ormal, que no puede admitir etapas previas
de desarrollo.
De lo dicho anteriormente puede desprenderseU
!s un delito de hiptesis alternativas "solicitar o aceptar#.
?o se requiere solicitud de ventaa o su aceptacin en t1rminos e)pl,citos, el
tipo se satisface con cualquier conducta figurada que revele en forma
inequ,voca la solicitud o aceptacin del beneficio "sobre, mano, oo, etc.#
+% .ohecho pasi"o propio agra"ado.
!l art,culo *74 bis, establece otra forma de cohecho pasivo propio, esta vez con una
pena ms gravosa, ya que se castiga al empleado p2blico que en igual hiptesis de
solicitar o aceptar un beneficio econmico para s, o un tercero, omite o ha omitido
un acto debido propio de su cargo, o realiza o ha realizado un acto con infraccin a
los deberes de su cargo, "e alcoholemia#
Pena( reclusin menor en sus grados m,nimo a medio, adems de inhabilidad
especial o absoluta para cargos u oficios p2blicos temporales y multa.
Art. 24+ bis. 'l empleado p/blico %ue solicitare o aceptare recibir un bene#icio econmico
para s$ o un tercero para omitir o por (aber omitido un acto debido propio de su cargo, o
para ejecutar o por (aber ejecutado un acto con in#raccin a los deberes de su cargo, ser
sancionado con la pena de reclusin menor en su grado medio, y adems, con la pena de
in(abilitacin especial o absoluta para cargos u o#icios p/blicos temporales en cual%uiera
de sus grados y multa del tanto al duplo del proec(o solicitado o aceptado.
"i la in#raccin al deber del cargo consistiere en ejercer in#luencia en otro empleado p/blico
con el #in de obtener de &ste una decisin %ue pueda generar un proec(o para un tercero
interesado, se impondr la pena de in(abilitacin especial o absoluta para cargo u o#icio
p/blico perpetuas, adems de las penas de reclusin y multa establecidas en el inciso
precedente.
Diferencia entre am-as figuras anteriores.
!n el cohecho pasivo el funcionario p2blico solicita o acepta un beneficio para cumplir
con los deberes del cargo, es decir, pretende una ventaa por cumplir su funcin
Por el contrario, en el cohecho agravado, el funcionario p2blico solicita o acepta un
beneficio para dear de cumplir su deber, o efectuar una conducta con infraccin al
deber del cargoU es decir, pretende una ventaa por dear de cumplir sus deberes.
&% .ohecho pasi"o impropio.
'>'
!l +rt *7@ del CP establece adems sancin para el funcionario p2blico que solicita
o acepta recibir un beneficio econmico para cometer algunos de los il,citos
penales, ya sea cr,menes o simples delitos, contemplados en el t,tulo 0 o ... del
Cdigo Penal, "delitos que afecten derechos garantidos por la constitucin, o bien
delitos cometidos por funcionarios p2blicos en desempeo de su cargo#
Ho en esta figuraU ya que no se sanciona la peticin o recepcin de ventaa por
haber cometido ya el delito "contrasentido#
Art. 249. 'l empleado p/blico %ue solicitare o aceptare recibir un bene#icio econmico para
s$ o para un tercero para cometer alguno de los cr$menes o simples delitos expresados en
este 3$tulo, o en el prra#o 5 del 3$tulo ===, ser sancionado con la pena de in(abilitacin
especial perpetua e in(abilitacin absoluta temporal, o bien con in(abilitacin absoluta
perpetua para cargos u o#icios p/blicos, y multa del tanto al triplo del proec(o solicitado o
aceptado.
Lo establecido en el inciso anterior se entiende sin perjuicio de la pena aplicable al delito
cometido por el empleado p/blico, la %ue no ser in#erior, en todo caso, a la de reclusin
menor en su grado medio.
0.mo se castiga el cohecho pasi"o impropio2
Para estos efectos cabe distinguirU
:i slo se solicita o acepta ventaa para la comisin del delito( como autor de
cohecho pasivo impropio.
:i adems se comete el delito efectivamenteU estaremos en presencia de un
concurso material entre cohecho ms el delito ministerial "aquellos del t,tulo /
o > del libro ..#
:i se trata de un delito de otro t,tuloU se castiga por este delito con agravante del
+rt '* ?Q* "premio o promesa#.
0Au? castigan estas tres formas de cohecho2
!l cohecho para efectuar actos propios del cargoU
tambi1n aquel destinado a incurrir en omisiones
cohecho para eecutar una infraccin a los deberes del cargo.
cohecho para cometer delitos.
!n todos se castiga tanto la aceptacin o la sola solicitud de beneficios
econmicos.
!n las dos primeras se castiga cohecho antecedente y subsecuente, en el
impropio slo el antecedente.
;% .ohecho Acti"o o o-orno.
!l +rt *>5 del CP castiga a quien "sueto activo indiferente# ofreciere o consintiere
en dar a un empleado p2blico un beneficio econmico, en provecho de 1ste o de un
tercero, para que realice las acciones o incurra en las omisiones sealadas en los
+rts *74, *74 bis y *7@, o por haberla realizado o haber incurrido en ellas. "!n
doctrina se denomina cohecho activo#.
Art 250.- 'l %ue o#reciere o consintiere en dar a un empleado p/blico un bene#icio
econmico, en proec(o de &ste o de un tercero, para %ue realice las acciones o incurra en
las omisiones sealadas en los >rts !58, !58 bis y !57, o por (aberla reali)ado o (aber
'>*
incurrido en ellas, ser castigado con las mismas penas de multa e in(abilitacin
establecidas en dic(as disposiciones.
3ratndose del bene#icio o#recido en relacin con las acciones u omisiones del art$culo !58,
el sobornante ser sancionado, adems, con la pena de reclusin menor en su grado
m$nimo.
3ratndose del bene#icio consentido u o#recido en relacin con las acciones u omisiones
sealadas en el >rt !58 bis, el sobornante ser sancionado, adems, con pena de
reclusin menor en su grado medio, en el caso del bene#icio o#recido, o de reclusin menor
en su grado m$nimo, en el caso del bene#icio consentido.
3ratndose del bene#icio consentido u o#recido en relacin con los cr$menes o simples
delitos sealados en el >rt !57, el sobornante ser sancionado, adems, con pena de
reclusin menor en su grado medio, en el caso del bene#icio o#recido, o de reclusin menor
en sus grados, m$nimo a medio, en el caso del bene#icio consentido. 'n estos casos, si al
sobornante le correspondiere una pena superior por el crimen o simple delito de %ue se
trate, se estar a esta /ltima.
>% o-orno 3rasnacional $ .ohecho a funcionario pu-lico e5tran,ero%
!l +rt *>5 bis + del CP sanciona a quien ofreciere dar un beneficio econmico a un
funcionario p2blico e)tranero, que le reporte provecho a 1ste o a un tercero, para
que eecute una accin o incurra en una omisin a fin de obtener o mantener para s,
o un tercero, cualquier negocio o ventaa en el mbito de las transacciones
comerciales internacionales.
Funcionario pu-lico e5tran,ero.
!l +rt *>5 bis 9 del CP seala que se entiende por tal, indicando que como tal se
considera a toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o udicial en
un pa,s e)tranero, haya sido nombrada o elegida, as, como tambi1n cualquier
persona que eerza una funcin p2blica para un pa,s e)tranero sea en un organismo
p2blico o de una empresa de servicio p2blico. 3inalmente se entiende como tal a
cualquier funcionario de una organizacin p2blica internacional.
Pustificacin de este tipo penal.
Por haberse aprobado el ao *55' la BConvencin para combatir el cohecho a
funcionarios e)traneros en transacciones comerciales internacionalesC adoptada por
la Hrganizacin para la Cooperacin !conmica y Desarrollo "HCD!#, surgi la
necesidad de legislar en orden a modificar la regulacin interna relativa al cohecho,
espec,ficamente al cohecho activo, para poder as, cumplir en nuestro pa,s con la
Convencin antes mencionada.
!l 9ien ;ur,dico que se pretende cautelar con este nuevo delito es el normal
desarrollo de las relaciones econmicas internacionales.
!) "alversaciones.
'>/
(% Dal"ersacin de caudales pE-licosL
I% ustraccin de fondos.
!l +rt *// del CP castiga al funcionario p2blico que teniendo a su cargo caudales o
efectos p2blicos o particulares en depsito, consignacin o secuestro, los sustraere
o consintiere en que otro los sustraiga.
Art 233.- 'l empleado p/blico %ue, teniendo a su cargo, caudales o e#ectos p/blicos o de
particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere %ue otro
los substraiga, ser castigado:
1* Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias mensuales,
si la substraccin excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
unidades tributarias mensuales.
!* Con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a die) unidades tributarias
mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
,* Con presidio mayor en sus grados- m$nimo a medio y multa de once a %uince unidades
tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
'n todos los casos, con la pena de in(abilitacin absoluta temporal en su grado m$nimo a
in(abilitacin absoluta perpet/a para cargos y o#icios p/blicos.
An!lisis del tipoL
:ueto +ctivoU empleado p2blico
0erbo rectorU sustraer para s,, o bien, participar en un hecho permitiendo que
otro sustraiga caudales o efectos p2blicos.
Dos posibles modalidades de comisinU
a% :ustraccin del empleado p2blico para su personal beneficio.
-% :ustraccin para que un tercero se apropie de los fondos.
:ueto activo en ambas modalidadesU
a% en el primeroU :lo empleado p2blico, como autor directoU
-% en el segundo tambi1n pero esta vez como autor mediato.
Hbeto material(
a% Caudales( corresponde a dinero y en general bienes de
cualquier especies avaluables en dinero.
-% !fectos p2blicos( documentos valorados( cheques, bonos,
letras, etc.
'>7
+mbos tipos de obeto material del delito deben estar vinculados al
funcionario p2blico por una especial relacin de custodia.
Pena( se grad2a en atencin al monto de lo apropiado. %a regla general
es un grado ms que las penas asignadas para los distintos tramos del
hurto.
!l il,cito de $alversacin dolosa se relaciona con el delito de
apropiacin indebida, si el sueto activo fuese particular ya que en
principio tiene leg,timamente los caudales o efectos p2blicos, y luego se
queda con ellos y no los restituyeU o en su defecto con el hurto en la
modalidad de consentir que otro sustraiga.
II% Dal"ersacin .ulposa.
!s una figura anmala, pues rompe la regla general de que slo se responde por
negligencia cuando se trata de delitos contra la vida o salud de las personas. !s por
tanto uno de los casos e)cepcionales unto con el il,cito deU daos falta ya analizado
que se sanciona aun por negligencia.
!l */7 del CP castiga al funcionario p2blico que por abandono o negligencia
ine)cusable diere ocasin a que otra persona sustraiga caudales o efectos p2blicos
Pena( suspensin para el cargo adems de restitucin de fondos.
Art. 234. 'l empleado p/blico %ue, por abandono o negligencia inexcusables, diere
ocasin a %ue se e#ect/e por otra persona la substraccin de caudales o e#ectos p/blicos o
de particulares de %ue se trata en los tres n/meros del art$culo anterior, incurrir en la pena
de suspensin en cual%uiera de sus grados, %uedando adems obligado a la deolucin de
la cantidad o e#ectos substra$dos.
!s una figura t,pica culposa que sanciona falta del deber funcionario de resguardo
en grado significativo, no un simple descuido. Gequiere que el descuido o
negligencia sea cierta entidad, "ine)cusable indica el Cdigo#, asimilada a la culpa
grave en materia civil.
+% Dal"ersacin por aplicacin pu-lica diferente.
!sta figura se encuentra regulada en el +rt */N del CP y castiga al empleado p2blico
que arbitrariamente de a los caudales o efectos que administre una aplicacin
p2blica diferente a la que estaba destinado.
Para efectos de penalidad se distingue si se causa grave dao o no al servicio, y es
de relevancia destacar que se castiga la desviacin de fondos, ?H la sustraccin.
Art. 236. 'l empleado p/blico %ue arbitrariamente diere a los caudales o e#ectos %ue
administre una aplicacin p/blica di#erente de a%uella a %ue estuieren destinados, ser
castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado medio, si de ello resultare
dao o entorpecimiento para el sericio u objeto en %ue deb$an emplearse, y con la misma
en su grado m$nimo, si no resultare dao o entorpecimiento.
'>>
&% Fraudes.
I% Fraude al Fisco propiamente tal.
!s una forma especial de estafa caracterizada por un sueto activo especial
"funcionario p2blico# y una v,ctima especial, el 3isco. "+mbos son suetos
calificados#. Gegulada en el */@ del CP, que castiga al funcionario p2blico que en
las operaciones que intervenga en eercicio del cargo, defraude o consiente en que
otro defraude al !stado, municipios, o establecimientos p2blicos, ocasionndoles
p1rdida o privndoles de lucro leg,timo.
Art. 239. 'l empleado p/blico %ue en las operaciones en %ue interiniere por ra)n de su
cargo, de#raudare o consintiere %ue se de#raude al 'stado, a las municipalidades o a los
establecimientos p/blicos de instruccin o de bene#icencia, sea originndoles p&rdida o
prindoles de un lucro leg$timo, incurrir en la pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo.
'n a%uellos casos en %ue el monto de lo de#raudado excediere de cuarenta unidades
tributarias mensuales, el jue) podr aumentar en un grado la pena sealada en el inciso
anterior.
"i la de#raudacin excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales se aplicar la
pena de presidio mayor en su grado m$nimo.
'n todo caso, se aplicarn las penas de multa del die) al cincuenta por ciento del perjuicio
causado e in(abilitacin absoluta temporal para cargos, empleos u o#icios p/blicos en sus
grados medio a mximo.
An!lisis del tipo penal.
:uetosU 8anto :ueto activo como pasivo son calificados.
!l verbo rector de esta figura es BdefraudarC, esto es, perudicar
patrimonialmente al 3isco, o bien consentir en que otro lo haga.
$odalidades de comisinU %a defraudacin puede concretarse a trav1s de
cualquiera de las formas previstas para el il,cito de estafa.
:i se trata de un particular que obtiene prestaciones fraudulentas del
fisco, la figura aplicable a su respecto es el 765 ?A 4 ya analizado.
II% )egociacin Incompati-le.
!ste tipo penal se encuentra regulado en el +rt *75 del CP el cual castiga al
empleado p2blico que directa o indirectamente se interesa en alg2n contrato u
operacin en el que deba intervenir en razn de su cargo, tambi1n si diere inter1s a
su cnyuge, o parientes ms cercanos.
!ste es un delito de peligro, por tanto no se requiere un peruicio efectivo al
patrimonio fiscal, basta con el despliegue de la conducta.
Art. 240. 'l empleado p/blico %ue directa o indirectamente se interesare en cual%uiera
clase de contrato u operacin en %ue debe interenir por ra)n de su cargo, ser castigado
'>N
con las penas de reclusin menor en su grado medio, in(abilitacin absoluta temporal para
cargos, empleos u o#icios p/blicos en sus grados medio a mximo y multa del die) al
cincuenta por ciento del alor del inter&s %ue (ubiere tomado en el negocio.
'sta disposicin es aplicable a los peritos, rbitros y li%uidadores comerciales respecto de
los bienes o cosas en cuya tasacin, adjudicacin, particin o administracin interinieren,
y a los guardadores y albaceas tenedores de bienes respecto de los pertenecientes a sus
pupilos y testamentarias.
Las mismas penas se impondrn a las personas relacionadas en este art$culo, si en el
negocio u operacin con#iados a su cargo dieren inter&s a su cnyuge, a alguno de sus
ascendientes o descendientes leg$timos por consanguinidad o a#inidad, a sus colaterales
leg$timos, por consanguinidad (asta el tercer grado inclusie y por a#inidad (asta el
segundo tambi&n inclusie, a sus padres o (ijos naturales o ileg$timos reconocidos, o a
personas ligadas a &l por adopcin.
>simismo, se sancionar con iguales penas al empleado p/blico %ue en el negocio u
operacin en %ue deba interenir por ra)n de su cargo diere inter&s a terceros asociados
con &l o con las personas indicadas en el inciso precedente, o a sociedades, asociaciones
o empresas en las %ue dic(os terceros o esas personas tengan inter&s social, superior al
die) por ciento si la sociedad es annima, o ejer)an su administracin en cual%uiera #orma.
An!lisis del tipo penal.
.nteresarse o dar inter1s( darse a s, mismo o dar a otra persona parte en un
negocio en el que pudiera tener utilidad. Kue tenga un carcter lucrativo.
?o implica la idea de obtencin efectiva de ventaas.
?o se trata necesariamente de un fraude actual, lo que procura prohibir el
legislador es un riesgo de fraude impl,cito en los negocios consigo mismo o con
personas a las cuales lo une un v,nculo conyugal o parental. H contractual
"sociedades#
III% 3rafico de Influencias.
!sta figura se refiere a cuando la infraccin al deber del cargo consiste en el
eercicio de influencias en otro funcionario p2blico a fin de obtener de 1ste alguna
decisin favorable que le reporte beneficio a sus intereses o a los intereses de un
tercero. "+rt *75 bis y *74 bis#.
#) Delitos que afectan la confian$a pblica depositada en los
funcionarios.
'>6
(% Infidelidad en la custodia de documentos.
:e trata de distintas figuras establecidas en los art,culos *7* a *7> del CP que castigan
la lesin a la confianza depositada en los funcionarios p2blicos en materias
documentales as, como a aquellos particulares encargados accidentalmente del
despacho o custodia de tales instrumentos.
+s, el +rt *7* del CP, tipifica la :ustraccin y :upresin de documentos que haga el
funcionario publico en relacin a tales obetos que estuvieren confiados a 1ste por
razn de su cargo. %a destruccin puede ser total o parcial y si se trata de un
e)pediente udicial o administrativo, tendr preferencia la figura especial establecida a
su respecto. %a pena en este caso depender de si e)iste dao o no a la causa p2blica o
de un tercero.
Art. 242. 'l eclesistico o empleado p/blico %ue substraiga o destruya documentos o
papeles %ue le estuieren con#iados por ra)n de su cargo, ser castigado:
1+ Con las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de eintiuna a einticinco
unidades tributarias mensuales, siempre %ue del (ec(o resulte grae dao de la causa
p/blica o de tercero.
!+ Con reclusin menor en sus grados- m$nimo a medio y multa de once a einte unidades
tributarias mensuales, cuando no concurrieren las circunstancias expresadas en el n/mero
anterior.
Por otra parte el +rt *7/ del CP castiga la Gotura de sellos de documentos efectuada
por un funcionario publico, o bien por consentir en que otro la efectu1.
Art. 243. 'l empleado p/blico %ue, teniendo a su cargo la custodia de papeles o e#ectos
sellados por la autoridad, %uebrantare los sellos o consintiere en su %uebrantamiento, su#rir
las penas de reclusin menor en sus grados- m$nimo a medio y multa de once a %uince
unidades tributarias mensuales.
'l guardin %ue por su negligencia diere lugar al delito, ser castigado con reclusin menor
en su grado m$nimo o multa de seis a die) unidades tributarias mensuales.
!l +rt *77 del CP castiga la +pertura de papeles cerrados , sin la autorizacin
competente. Art. 244. 'l empleado p/blico %ue abriere o consintiere %ue se abran, sin la
autori)acin competente, papeles o documentos cerrados cuya custodia le estuiere
'>4
con#iada, incurrir en las penas de reclusin menor en su grado m$nimo y multa de seis a
die) unidades tributarias mensuales.
Cabe hacer presente que todas las figuras anteriormente referidas revisten el carcter
de delitos de peligro, por lo que para su castigo no se requiere de un peruicio
efectivo, basta con el despliegue de la conducta descrita en ellos.
+% 6iolacin de ecretos.
I% 6iolacin de ecretos PE-licos.
!l +rt *7N del CP castiga al empleado p2blico que revelare secretos que conozca
en razn de su oficio, o entregase papeles o copia de papeles que tenga a su
cargo, y no deban ser publicados.
:i resulta grave dao a la causa p2blica, la pena se agrava. 8ambi1n se castiga al
3uncionario publico que da a conocer anticipadamente documentos, actos o
papeles que deban ser publicados y que tenga a su cargo.
Para estos efectos el concepto de BsecretoC debe entenderse comoU
hecho que no es ni debe ser de conocimiento general, respecto del
cual e)iste inter1s de mantener la reserva.
!l verbo rector de este tipo penal esU revelar, es decir, comunicar
por escrito, verbalmente o por cualquier medio a terceros no
autorizados para conocerlo.
Art. 246. 'l empleado p/blico %ue reelare los secretos de %ue tenga conocimiento por
ra)n de su o#icio o entregare indebidamente papeles o copia de papeles %ue tenga a
su cargo y no deban ser publicados, incurrir en las penas de suspensin del empleo
en sus grados m$nimo a medio o multa de seis a einte unidades tributarias
mensuales, o bien en ambas conjuntamente.
"i de la reelacin o entrega resultare grae dao para la causa p/blica, las penas
sern reclusin mayor en cual%uiera de sus grados y multa de eintiuna a treinta
unidades tributarias mensuales.
Las penas sealadas en los incisos anteriores se aplicarn, seg/n corresponda, al
empleado p/blico %ue indebidamente anticipare en cual%uier #orma el conocimiento de
documentos, actos o papeles %ue tenga a su cargo y %ue deban ser publicados.
II% 6iolacin de ecretos Pri"ados.
!l +rt *76 del CP castiga dos formas posibles de comisin en atencin al sueto
activo(
a% !mpleado p2blico que sabiendo en razn de su cargo los
secretos de un particular, los diere a conocer con peruicio de 1ste.
-% Profesional que revelare secretos conocidos en el marco de
su eercicio laboral.
!n este 2ltimo caso se trata de profesin cuyo eercicio requiere t,tulo otorgado
por instituciones de educacin superior y en el cual es necesario confianza entre
cliente y profesional( como por eemploU m1dico, matrona, periodista, asistente
social, etc.
'>@
%a situacin del abogadoU reviste especial importancia ya que a su respecto se
generar una figura especial de prevariacin consagrada en el +rt */' del CP el
cual se aplica cuando este revele secretos de su cliente.
Art. 247. 'l empleado p/blico %ue, sabiendo por ra)n de su cargo los secretos de un
particular, los descubriere con perjuicio de &ste, incurrir en las penas de reclusin
menor en sus grados m$nimo a medio y multa de seis a die) unidades tributarias
mensuales.
Las mismas penas se aplicarn a los %ue ejerciendo alguna de las pro#esiones %ue
re%uieren t$tulo, reelen los secretos %ue por ra)n de ella se les (ubieren con#iado.
&% A-usos contra particulares.
:e trata de un conunto de il,citos que lesionan la confianza p2blica depositada en
los funcionarios con un parmetro com2n( un eercicio abusivo de la funcin
p2blica que afecta directamente al particular que interact2a con la administracin.
+s, por eemplo el +rt *>> castiga las inustas veaciones "maltrato, peruicio,
molestia# cometidos por un funcionario p2blico en actos de servicio.
Art. 255. 'l empleado p/blico %ue, desempeando un acto del sericio, cometiere
cual%uier ejacin injusta contra las personas o usare de apremios ileg$timos o
innecesarios para el desempeo del sericio respectio, ser castigado con las penas de
suspensin del empleo en cual%uiera de sus grados y multa de once a einte unidades
tributarias mensuales.
Por otra parte el +rt *>N del CP castiga la denegacin de servicio que consiste en
el retardo malicioso y la negativa de au)ilio a particulares en los casos que la ley
lo dispone. De lo anteriormente e)presado puede concluirse entonces que este
2ltimo requiere dolo directo. I que adems reviste la naturaleza de delito formal,
por lo que no podemos hablar de grados de desarrollo imperfecto.
Art. 256. 'n iguales penas incurrir todo empleado p/blico del orden administratio %ue
maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o sericio %ue deba
dispensarles en con#ormidad a las leyes y reglamentos.
:olicitacin de personas.
%os +rts *>4 y *>@ del CP contemplan diversas situaciones en que se castiga al
empleado p2blico por la sola solicitacin de favores se)uales de personas que
acuden a ellos por gestiones propias de su funcin p2blica o que se encuentren
bao su guarda.
Gesulta entonces punible la peticin directa de un trato se)ual y seg2n !tcheverry
adems la seduccin favorecida por la posicin de poder del solicitante.
Art. 25+. 'l empleado p/blico %ue solicitare a persona %ue tenga pretensiones
pendientes de su resolucin, ser castigado con la pena de in(abilitacin especial
temporal para el cargo u o#icio en su grado medio.
Art. 259. 'l empleado %ue solicitare a persona sujeta a su guarda por ra)n de su cargo,
su#rir la pena de reclusin menor en cual%uiera de sus grados e in(abilitacin especial
temporal para el cargo u o#icio en su grado medio.
'N5
"i la persona solicitada #uere cnyuge, coniiente, descendiente, ascendiente o
colateral (asta el segundo grado de %uien estuiere bajo la guarda del solicitante, las
penas sern reclusin menor en sus grados medio a mximo e in(abilitacin especial
perpetua para el cargo u o#icio.
An!lisis del tipo penal.
!s un delito formal( es decir, no requiere consumacin del acto se)ual, basta la
solicitud.
Dos $odalidades de comisin posiblesU
a% :olicitar favor se)ual a particular que tiene gestiones pendientes de
resolucin ante el funcionario p2blico.
-% :olicitar favor se)ual a persona sueta a guarda por razn de su cargo(
"!. :ename#
:e e)tiende la punibilidad en ambos casos, cuando se solicita el favor de
personas relacionados con la persona afecta a guarda o el peticionario( cnyuge,
conviviente, descendiente, ascendiente o colateral hasta el segundo grado.
%) Delitos que afectan el buen funcionamiento de la
administracin.
(% )om-ramientos Ilegales.
3igura t,pica que castiga al empleado que a sabiendas designa en un cargo a persona
que se encuentra inhabilitada legalmente para eercerlo.
De la e)presin utilizada puede concluirse que este tipo requiere dolo directo.
Art. 220. 'l empleado p/blico %ue a sabiendas designare en un cargo p/blico a persona
%ue se encuentre a#ecta a in(abilidad legal %ue le impida ejercerlo, ser sancionado con la
pena de in(abilitacin especial temporal en cual%uiera de sus grados y multa de cinco a
die) unidades tributarias mensuales.
+% Jsurpacin de atri-uciones.
Compuesto de dos figuras t,picas contempladas en el +rt **' y el +rt *** del CP,
que castigan por una parte(
a% +l empleado p2blico que dicte reglamentos o disposiciones generales
e)cediendo sus atribuciones.
-% +l empleado p2blico del orden administrativo que se arrogue atribuciones
udiciales y viceversa.
'N'
Art. 221. 'l empleado p/blico %ue dictare reglamentos o disposiciones generales
excediendo maliciosamente sus atribuciones, ser castigado con suspensin del empleo
en su grado medio.
Art. 222. 'l empleado del orden judicial %ue se arrogare atribuciones propias de las
autoridades administratias o impidiere a &stas el ejercicio leg$timo de las suyas, su#rir
la pena de suspensin del empleo en su grado medio.
'n la misma pena incurrir todo empleado del orden administratio %ue se arrogare
atribuciones judiciales o impidiere la ejecucin de una proidencia dictada por tribunal
competente.
Las disposiciones de este art$culo slo se (arn e#ectias cuando entablada la
competencia y resuelta por la autoridad correspondiente, los empleados administratios
o judiciales continuaren procediendo indebidamente.
&% /esistencia = deso-ediencia.
8ipo penal contemplado en el +rt *>* del CP, el que sanciona al empleado p2blico
que se negare abiertamente a obedecer rdenes de sus superiores en asuntos de
servicio.
Art. 252. 'l empleado p/blico %ue se negare abiertamente a obedecer las rdenes de sus
superiores en asuntos del sericio ser penado con in(abilitacin especial perpetua para el
cargo u o#icio.
'n la misma pena incurrir cuando (abiendo suspendido con cual%uier motio la ejecucin
de rdenes de sus superiores, las desobedeciere despu&s %ue &stos (ubieren
desaprobado la suspensin.
'n uno y otro caso, si el empleado no #uere retribuido, la pena ser reclusin menor en
cual%uiera de sus grados o multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
;% Denegacin de au5ilio.
8ipo penal que castiga al empleado del orden civil o militar que requerido por
autoridad competente no prestare en eercicio de su ministerio, cooperacin para la
administracin de usticia u otro servicio p2blico.
+bandono( se castiga a quien abandona su funcin o destino sin renunciar a 1l.
Art. 253. 'l empleado p/blico del orden ciil o militar %ue re%uerido por autoridad
competente, no prestare, en el ejercicio de su ministerio, la debida cooperacin para la
administracin de justicia u otro sericio p/blico, ser penado con suspensin del empleo
en sus grados m$nimo a medio y multa de seis a die) unidades tributarias mensuales.
"i de su omisin resultare grae dao a la causa p/blica o a un tercero, las penas sern
in(abilitacin especial perpetua para el cargo u o#icio y multa de once a einte unidades
tributarias mensuales.
Art. 254. 'l empleado %ue sin renunciar su destino lo abandonare, su#rir la pena de
suspensin en su grado m$nimo a in(abilitacin especial temporal para el cargo u o#icio en
su grado medio y multa de seis a die) unidades tributarias mensuales.
"i renunciado el destino y antes de transcurrir un pla)o prudencial en %ue (aya podido ser
reempla)ado por el superior respectio, lo abandonare con dao de la causa p/blica, las
penas sern multa de seis a die) unidades tributarias mensuales e in(abilitacin especial
temporal para el cargo u o#icio en su grado medio.
Las penas establecidas en los dos incisos anteriores se aplicarn respectiamente al %ue
abandonare un cargo concejil sin alegar excusa leg$tima, y al %ue despu&s de (aber
alegado tal excusa, pero antes de transcurrir un pla)o prudencial en %ue (aya podido ser
reempla)ado, (ace el abandono ocasionando dao a la causa p/blica.
'N*
Las disposiciones de este art$culo (an de entenderse sin perjuicio de lo establecido en el
>rt 1,1.
>% Pre"aricacin.
!timolgicamente significa caminar con pie torcido, ir por mal camino, en un
sentido amplio se ha entendido comoU aplicar torcidamente el derecho.
%as figuras de prevaricacin se encuentran contenidas en los +rts **/ al */* del CP
y se trata en cada uno de los casos de sueto activo especial.
!l CP nuevamente en una demostracin de sus problemas sistemticos, los trata
como delitos cometidos por funcionarios p2blicos en el desempeo de sus cargos,
situacin que no es fielmente real, ya que se incluyen figuras desarrolladas por
abogados o procuradores.
!l 9ien ur,dico comprendido en estas formas delictivas es la administracin de
usticia, se lesiona la actividad de dar eficacia al derecho, la realizacin de 1ste, de
ah, que ser,a deseable establecer un t,tulo especial con estas figuras.
.lasificacin de Pre"aricacin.
Podemos encontrar dentro de la prevaricacin tres categor,asU
a% Prevaricacin de funcionario udicial +rts **/ a **6.
-% Prevaricacin de autoridad pol,tica y administrativa +rts **4 a */5.
c% Prevaricacin de abogados y procuradores +rts */' y */*.
Fundamento de la e5istencia de estos delitos.
!l fundamento radica precisamente en el principio de todo estado moderno de
derecho de separacin de funciones y de la .ndependencia del Poder ;udicial.
!llo debe tener un correlato, independencia que se le reconoce con un finU para
realizar o declarar adecuadamente el derecho( si esto no ocurre surge la
Gesponsabilidad udicial como contrapartida, !l uez no est sueto a rgano
administrativo alguno, est sueto slo al Derecho, o a la ley si se prefiere.
:i se traspasa el derecho, surge la responsabilidad, sin embargo no cabe hablar de
una coaccin al Poder udicial, sino que es ms bien, parte del reconocimiento de la
independencia udicial, y consagra el modo en que debe eercerse leg,timamente
esta actividad con 2nico sometimiento a la ley.
I% Pre"aricacin Pudicial.
8ratada en los art,culos **/ al **N( compuesta de distintos tipos que tienen
como sueto activo al uez y en general a miembros de los tribunales de usticia,
y dentro de 1stos debemos entender abarcados a quienes concurran con su
voluntad a la adopcin de decisiones contenidas en un fallo. !s por tanto un
concepto amplio que comprendeU tribunal unipersonal, colegiados, ordinarios,
especiales, letrados, etc.
.asos o formas en 1ue se presenta la pre"aricacin ,udicial.
'N/
a% Prevaricacin al momento del fallo propiamente talU Kallar a sabiendas contra le!
e"presa ! vi$ente 332 =;?. L 7ictar sentencia maniiestamente in+usta en causa
criminal 33. =;?, o civil 33: =; ?.
:e trata de sentencias definitivas o interlocutorias que establecen derechos
permanente s a favor de las partes y requiere plus subetivo "+rt **/# dolo
directo, las restantes negligencia o ignorancia ine)cusables.
!n causas no contenciosas no se aplica esta disposicin.
De ah, que la Corte :uprema afirme que se trata de un caso de incorreccin
ur,dica de lo resuelto e incorreccin moral del uez en la conciencia al
aplicar la disposicin en forma contraria al te)to y sentido de la norma.
%a facultad de recurrir o revisin por superior errquico no elimina lo
inusto de la actuacin.
!s un delito de mera actividad por tanto, no requiere plasmarse en un
resultado separable espacioDtiempo de la conducta.
-% Prevaricacin durante la tramitacin de la causaU )orcida administracin de +usticia.
!l +rt **7 ?A* a ?A6 y el +rt **> ?A* a ?A> contemplan una descripcin de
diversos comportamientos durante la tramitacin de un procedimiento civil o
criminal que lesionan la legalidad de proceso.
:ueto activoU todos los anteriormente referidos.
!s un tipo de pluralidad de hiptesis, entre las que podemos nombrar como
eemplo( Contravenir las leyes de sustanciacin de uicios, ?egar o retardar
la administracin de usticia, Hmitir decretar prisin preventiva en algunos
casos o no llevar a efecto la decretada, Getener en calidad de preso a un
individuo que ha sido puesto en libertad, 3allar con manifiesta implicancia
en sentido amplio comprende tambi1n recusaciones.
c% Prevaricacin cohecho.
Contemplada en el +rt **/ ?A *, el cual sanciona la infraccin al deber de probidad
de ueces especialmente grave ya que el intento atenta contra la funcin
urisdiccional.
:uetos activosU 8ribunales de usticia, fiscales udiciales, etc.
ConductaU consiste en admitir o consentir en admitir una ddiva o regalo
"aspecto patrimonial# I para esta figura vale todo lo dicho para el cohecho
en este caso.
d% Prevaricacin solicitacin de persona.
Contemplado en el +rt **/ ?A/ figura similar al *>4 CP algunos autores encuadran
estas figuras dentro del llamado acoso se)ual, pero t1cnicamente en el mbito penal
se habla de solicitacin.
:uetos activosU los ya referidos anteriormente.
:ueto pasivoU el imputado o litigante.
ConductaU solicitar o seducir a la v,ctima, para estos efectos solicitar debe
entenderse como requerir alguna forma de intercambio se)ual. Por otra
'N7
parte, la e)presin B:educirC debe entenderse como eecucin de maniobras
destinadas a obtener la aquiescencia del sueto pasivo.
?o se requiere materializacin del trato carnal.
e% Prevaricacin del 3iscal del $inisterio P2blico.
Art. 269 ter.- 'l #iscal del 4inisterio ./blico, o el abogado asistente del #iscal, en su caso,
%ue a sabiendas ocultare, alterare o destruyere cual%uier antecedente, objeto o documento
%ue permita establecer la existencia o inexistencia de un delito, la participacin punible en
&l de alguna persona o su inocencia, o %ue pueda serir para la determinacin de la pena,
ser castigado con presidio menor en cual%uiera de sus grados e in(abilitacin especial
perpetua para el cargo.
Gegulado en el art,culo *N@ ter del CP.
:ueto activo calificadoU fiscal o abogado asistente de fiscal.
0erbo rectorU ocultar, alterar, o destruir cualquier antecedente, obeto o
documento que permita establecer( la e)istencia o no de un delito, la
participacin o inocencia de una persona, todo factor relevante para la
determinacin de una pena.
!)ige dolo directo, lo que se denota de la e)presin B a sabiendasC
Estatuto de la profesin de a-ogado.
!l Cdigo Hrgnico de 8ribunales establece el marco general sobre el cual debe
desenvolverse esta profesin indicando que los abogados son personas revestidas por la
autoridad competente de la facultad de defender ante los 8ribunales de ;usticia los derechos
de las partes litigantes.
!l t,tulo es entregado por la !)cma Corte :uprema de ;usticia reunida en tribunal pleno
previa comprobacin del cumplimiento de los requisitos e)igidos para ello, adems de
efectuar uramento de desempear leal y honradamente la profesin.
%os restantes requisitos son los siguientes(
8ener veinte aos de edad.
?o haber sido condenado ni estar actualmente procesado por delito que
merezca pena aflictiva que se trate de delitos contra la seguridad interior del
!stado#
+ntecedentes de buena conducta, y
&aber cumplido satisfactoriamente una prctica profesional por seis meses en
alguno de los consultorios de las Corporaciones de +sistencia ;udicial.
:in peruicio de lo que disponen algunos tratados internacionales vigentes, slo
los chilenos podrn eercer la profesin de abogado.
%a relacin abogado cliente es una fiduciaria, de confianza, donde el cliente conf,a una
gestin e incluso sus secretos a un profesional idneo para que 1ste defienda sus intereses,
y se equipara a un contrato de mandato. !s en consecuencia, un contrato intuito personae,
un contrato celebrado en consideracin a la persona del profesional.
Poseer el t,tulo de abogado habilita a eercer defensas orales ante cualquier tribunal de la
Gep2blica. +dems la primera presentacin de cada parte o interesado ante cualquier
'N>
tribunal debe ser patrocinada por un abogado habilitado para el eercicio de la profesin, sin
ello se tendr por no presentada y mientras dure el proceso puede intervenir en
representacin de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones, o trmites del
uicio.
3utela penal de la a-ogaca.
!l eercicio de la funcin del abogado presenta tutela penal, ya que se configura un delito
especial, en la ley '4'*5 sobre comparecencia en uicio, que castiga a aquellos que sin
serlo, realizan actos, como los antes descritos propios de esta profesin. %as penas
asignadas en abstracto a este delito, pueden llegar a los tres aos de reclusin.
;unto a lo anterior, atendidas las especiales connotaciones fiduciarias de la relacin
abogado cliente e)isten delitos en nuestro Cdigo penal, contemplados especialmente a
titulo de prevaricacin, que sancionan a aquellos abogados que con abuso malicioso de su
oficio perudicaren al cliente o revelaren sus secretos, y a aquellos que patrocinan intereses
contrapuestos en un litigio.
3ipos penales especiales aplica-les a los A-ogadosL Prevaricacin del abo&ado
:u ubicacin es por lo menos cuestionable ya que no es funcionario p2blico, tampoco se
trata de formas de prevaricacin propiamente tal, ya que no afecta la aplicacin del
Derecho sino de formas de deslealtad o infidelidad profesional.
X %os tipos penales se encuentran regulados en(
+rt */'( que castiga al abogado o procurador que con abuso malicioso de su
oficio, perudicare a su cliente, o revelare sus secretos. Peruicio puede ser
de cualquier ,ndole, no se limita al patrimonial
+rt */*( patrocinios incompatibles.
Pena ms grave( inhabilitacin especial perpetua.
Art. 231. 'l abogado o procurador %ue con abuso malicioso de su o#icio, perjudicare a su cliente o
descubriere sus secretos, ser castigado seg/n la graedad del perjuicio %ue causare, con la pena
de suspensin en su grado m$nimo a in(abilitacin especial perpetua para el cargo o pro#esin y
multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
Art. 232. 'l abogado %ue, teniendo la de#ensa actual de un pleito, patrocinare a la e) a la parte
contraria en el mismo negocio, su#rir las penas de in(abilitacin especial perpetua para el ejercicio
de la pro#esin y multa de once a einte unidades tributarias mensuales.
Gtros tipos penales especiales aplica-les a a-ogados:
a% +rt *56 inc *A( el abogado que presente testigos, peritos, o int1rpretes falsos
ante un tribunal, a sabiendas.
-% +rt *N@ bis inc /A( obstruccin a la investigacin( castiga en forma agravada al
abogado por aportar antecedentes falsos al $inisterio p2blico que lleven al
persecutor penal a realizar u omitir actuaciones de investigacin.
Pena se aumenta en un grado si a consecuencia de ello se solicitan
medidas cautelares o una acusacin infundada.
:i e)iste retractacin oportuna( se considera atenuante.
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