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Yrigoyen Fajardo, Raquel 1

HACIA UN LITIGIO ESTRATGICO EN DERECHOS HUMANOS


1


Raquel Yrigoyen Fajardo (raquelyf@alertanet.org)
Contenidos

Introduccin sobre el litigio estratgico en derechos humanos............................................................... 2
Una definicin operativa. Litigio estratgico en derechos humanos (LEDH)............................................ 3
Derechos Humanos ................................................................................................................................... 4
Aproximacin Iusnaturalista ................................................................................................................. 4
Aproximacin positivista ....................................................................................................................... 6
Aproximacin histrico-social o de las necesidades sociales ............................................................... 7
Aproximacin comprehensiva .............................................................................................................. 8
Acceso a la justicia .................................................................................................................................. 10
Acceso a la justicia basado en DH ....................................................................................................... 11
Demanda potencial y demanda actual de justicia .............................................................................. 11
Litigio ....................................................................................................................................................... 12
Litigio estratgico .................................................................................................................................... 14
Planeamiento del litigio estratgico ....................................................................................................... 15
Primer paso. Anlisis de la situacin de partida: brecha entre realidad y deber ser. ..................... 15
Segundo Paso. Definicin de situacin de llegada: objetivos inmediatos y mediatos ....................... 16
Tercer paso. Organizacin de estrategias intermedias ...................................................................... 21
Campos de Planeacin estratgica (estrategias intermedias) ................................................................ 23
1. Estrategia jurdica: construccin de una juridicidad progresiva y efectiva de derechos ............ 23
2. Estrategia social: construccin de sujetos de derechos ............................................................. 26
3. Estrategia poltica: construccin de actores obligados y alianzas .............................................. 28
4. Estrategia educativa y comunicacional: construccin de una cultura de derechos ................... 29
5. Estrategia de Seguridad: construccin de protecciones frente a la corrupcin y amenazas ..... 31
Gestin: Organizacin, presupuesto, sistematizacin y retroalimentacin ........................................... 34
Organizacin interna y recursos humanos y materiales ..................................................................... 34
Sistematizacin interna de lecciones aprendidas y buenas prcticas ................................................ 35
Relaciones interinstitucionales y retroalimentacin .......................................................................... 36

Lista de cuadros

Cuadro 1 Perspectiva integradora para una definicin de los derechos humanos ................................ 8
Cuadro 2 Sntesis comprehensiva de las distintas aproximaciones sobre los derechos humanos ....... 10
Cuadro 3 El acceso a la justicia basado en derechos humanos .......................................................... 11
Cuadro 4 Sobre las partes en un litigio ............................................................................................... 12
Cuadro 5 Cmo un hecho se convierte en un evento justiciable y en un caso litigioso? ................. 14
Cuadro 6 Paso 1. Anlisis de la situacin de partida: brecha entre el ser y el deber ser ................. 15
Cuadro 7 Paso 2. Definicin de objetivos de llegada .......................................................................... 21
Cuadro 8 Paso 3. Organizacin de estrategias intermedias ................................................................. 23
Cuadro 9 Sntesis de estrategias intermedias ...................................................................................... 33

1
El presente texto corresponde bsicamente al primer captulo del Diagnstico sobre Litigio estratgico en
Derechos Humanos en Guatemala realizado por la autora para la Fundacin Soros (Guatemala, 2007) y se
nutre de la experiencia de la autora en defensa y promocin de derechos humanos en la regin, as como en
el estudio de la autora Pathways to justice in Cambodia (PNUD Camboya, 2005).
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Introduccin sobre el litigio estratgico en derechos humanos

El acceso a la justicia, en particular para los sectores ms vulnerables de la poblacin,
constituye un gran reto para Latinoamrica. En las ltimas dcadas, los estados han
aumentado la ratificacin de instrumentos de derechos humanos, incluyendo derechos
especficos para pueblos indgenas, mujeres y otros sectores. Tambin ha aumentado la
demanda social para que se garanticen de mejor manera los derechos humanos, tanto
individuales como colectivos. Lo que no ha tenido el mismo ritmo es la implementacin
institucional de los derechos.

En pases como Guatemala o Per, la violencia poltica dej un saldo muy grande de
violaciones graves de derechos humanos cuyos efectos an padece la poblacin, en especial
la poblacin indgena rural y urbana popular. La mayor parte de los delitos de lesa
humanidad no fueron procesados judicialmente en su momento. Es ms, ni siquiera haba
una aceptacin oficial de que hubiesen ocurrido. En Guatemala esto pas, por ejemplo, con
el tema del genocidio, cuya comisin fue planteada por primera vez de modo pblico por la
Comisin de Esclarecimiento Histrico en 1999.
2
Estos hechos, en su conjunto, constituyen
una inmensa demanda potencial de justicia para efectos de la bsqueda de la verdad as
como de mecanismos adecuados de reparacin, dado que muy pocos de los mismos han sido
llevados ante la justicia o han merecido alguna forma de reparacin. Incluso a la fecha,
quedan an estructuras y mecanismos que reproducen la vulneracin de derechos y los
mecanismos que aseguran la impunidad de actores con poder armado.

Al legado de la era de la violencia poltica, se suma la falta de implementacin institucional
de los derechos sociales, econmicos y culturales. Tales derechos se encuentran
garantizados formalmente en el marco jurdico en los pases de la regin estn contenidos
en tratados internacionales y las constituciones. En el caso de Guatemala, adems, estn
contenidos en los Acuerdos de Paz, pero no se aplican en la vida cotidiana para la mayor
parte de la poblacin. Las llamadas polticas neoliberales y de reduccin del Estado han
incidido en una contraccin de la responsabilidad social del Estado con relacin a la
prestacin de servicios educativos, de salud y otros servicios pblicos. La poblacin rural,
indgena y las mujeres sufren mayores dificultades para acceder a los servicios pblicos,
comparativamente con la poblacin urbana, mestiza, y los hombres, por el urbano-
centrismo, as como por falta de pertinencia cultural, lingstica y de gnero de dichos
servicios.

Catorce pases en Latinoamrica han ratificado el Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos
Indgenas y Tribales en Pases Independientes que, conjuntamente con provisiones
constitucionales, hace parte del marco de derechos colectivos e individuales que
formalmente tienen los pueblos indgenas. En esta materia (derechos indgenas), as como
en el caso de los derechos sociales, econmicos y culturales, el problema central es la
llamada brecha de implementacin, como bien anota el Relator Especial sobre la

2
Vase Informe Final de la Comisin de Esclarecimiento Histrico de Guatemala (1999): Guatemala:
Memoria del Silencio. Guatemala: CEH y UNOPS. Este Informe revel que el 83% de las vctimas fueron
mayas, y que se cometi genocidio en varios lugares del pas contra la poblacin indgena.
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Situacin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales de los indgenas.
3
La
brecha de implementacin se expresa, en algunos casos, en una abierta vulneracin de
derechos tanto individuales como colectivos, que afecta la vida e integridad de los pueblos
indgenas.

En situaciones donde las violaciones de derechos humanos son de carcter sistemtico y
estructural, algunas organizaciones de derechos humanos han considerado llevar casos
paradigmticos ante los tribunales como una manera de hacer visible otros casos similares,
escondidos tras la aparente normalidad de la sistemtica violacin de un derecho. En este
sentido, en el litigio judicial aparece como una posibilidad instrumental para promover la
efectiva aplicacin de los derechos humanos, pensando tanto en los beneficiarios inmediatos
como en el conjunto de la sociedad.

El litigio judicial, concebido desde una perspectiva estratgica, no slo permite abogar por
las vctimas directas de una situacin concreta, sino tambin por otras que estn en una
situacin afn. De ah que el litigio estratgico basado en, y orientado al logro de los
derechos humanos busca cambios jurisprudenciales, legales, institucionales y culturales de
ms largo aliento, que impacten en un espectro mayor de la sociedad y el Estado. Si bien
este esquema de razonamiento es claro, es mucho ms difcil llevarlo a la prctica.

El objeto de este documento es aclarar algunos conceptos sobre el litigio estratgico en
derechos humanos que permita una evaluacin del trabajo en este campo por parte de las
organizaciones de derechos humanos que han optado por el uso de esta herramienta, as
como para aquellas que la quieren utilizar en el futuro.

Una definicin operativa. Litigio estratgico en derechos humanos (LEDH)

Cmo concebimos el litigio estratgico en derechos humanos?

El litigio estratgico en derechos humanos es parte del ejercicio del derecho de
acceso a la justicia, y tiene como objetivo final el cumplimiento efectivo de los
derechos humanos, ordenado por instancias de justicia nacionales o internacionales.

De esta definicin operativa se desprende una doble vinculacin del litigio estratgico con el
derecho de los derechos humanos. De un lado, por la naturaleza misma del litigio, en tanto
constituye el ejercicio de un derecho humano (acceso a la justicia). De otro, por su fin, esto
es, la aplicacin de los derechos humanos. De ah que es necesario anotar qu entendemos

3
El Relator Especial sobre la Situacin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales de los
indgenas, Rodolfo Stavenhagen, seala en su Informe principal de 2006 sobre Evaluacin de la
implementacin de legislacin reciente a nivel nacional relacionada con los derechos de los pueblos indgenas
(E/CN.4/2006/78) que, no obstante los avances normativos, existe una brecha de implementacin entre la
legislacin y la realidad cotidiana esto es, la prctica administrativa, jurdica y poltica. Para acceder a los
informes vase la pgina del Relator en: http://www.ohchr.org/spanish/issues/indigenous/rapporteur/.
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por derechos humanos, acceso a la justicia, litigio y litigio estratgico. Las pginas que
siguen tienen por objeto presentar conceptos operativos sobre tales temas.

Derechos Humanos

Si bien hay una larga discusin doctrinaria, podemos adoptar una definicin operativa de los
derechos humanos.

Los derechos humanos constituyen las atribuciones o capacidades que corresponden a
las personas y los colectivos, considerando la igual dignidad de los individuos y los
pueblos, y que posibilitan su desarrollo integral y pleno, en un determinado contexto.

Los derechos tienen una faceta subjetiva y una objetiva. La subjetiva se refiere a la
atribucin o capacidad de las personas y grupos -individuos o colectivos- para ejercer o
reclamar el cumplimiento de tal atribucin. La objetiva se refiere a las obligaciones del
Estado o los entes encargados del respeto y cumplimiento de los derechos. Los derechos
tienen, en este sentido, dos actores, los titulares de derechos y los encargados de cumplirlos.

Pero, en qu consisten estos derechos?, cules son? Quin los define? Son inherentes o
dependen del reconocimiento estatal? Son inmutables o dependen de la historia? Son
universales e iguales o dependen del contexto? Son universales o contextuales?

La respuesta a tales preguntas depende de la aproximacin terica que tengamos de los
derechos humanos. La definicin de los derechos en el pensamiento occidental se da desde
tres perspectivas tericas: el iusnaturalismo, el positivismo y la aproximacin histrica o de
las necesidades sociales. Sin nimo de entrar en un debate escolstico, cabe esquematizar el
aporte de estas tres aproximaciones para poder elaborar una visin comprehensiva de los
derechos humanos,
4
quedando como una tarea pendiente y permanente el enriquecimiento
de estas visiones desde el dilogo intercultural e intercivilizatorio.
5


Aproximacin Iusnaturalista

Desde el Iusnaturalismo se define a los derechos humanos como atribuciones inherentes o
inmanentes a la dignidad humana y, por ende, universales y anteriores al Estado. En el
contexto del pensamiento occidental moderno, la aproximacin iusnaturalista emerge con la
Ilustracin y es, cronolgicamente, anterior a la aproximacin positivista e histrica. Gracias
a la idea de que los derechos, en tanto atribuciones humanas, son anteriores y superiores al

4
Retomo las ideas desarrolladas en Yrigoyen, Raquel, Phan Sin y Kong Rady (2005): Pathways to justice.
Access to justice in Cambodia. Phnon Penh: UNDP. Captulo II Marco terico y metodolgico, p. 2-45.
5
Como parte de este dilogo intercultural no slo estn en debate los contenidos de los derechos humanos -en
tanto reglas mnimas de convivencia humana que definen los pueblos-, sino el punto de partida mismo. La
visin occidental, desarrollada a partir del Renacimiento, es homocntrica, mientras que los pueblos indgenas
pueden tener una visin ms integradora, donde los seres humanos forman parte de un cosmos mayor que hay
que proteger. En todo caso, aqu nos referimos a un mnimo que define a los derechos humanos a partir de las
reglas mnimas de convivencia humana que los pueblos se comprometen en respetar.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 5
Estado, la aproximacin iusnaturalista constituye un planteamiento de ruptura frente al
orden establecido porque elabora una justificacin racional para derechos an no
reconocidos por el Estado. Tal justificacin racional posibilita el reconocimiento de
derechos por el Estado y su consagracin en el derecho positivo.
6


La definicin iusnaturalista de los derechos humanos se encuentra en algunas normas
internacionales, como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948). Este
instrumento parte del supuesto iusnaturalista que la dignidad humana es inherente a los
individuos desde su nacimiento. Y asume que la mera razn y conciencia de los seres
humanos es fuente de derechos y obligaciones.
7


El aporte de esta aproximacin es que desarrolla una justificacin racional -de carcter
moral- de los derechos humanos, haciendo afincar la fuente de los mismos en la naturaleza
humana o dignidad inherente a los seres humanos. Al prescindir del reconocimiento estatal o
internacional, esta corriente posibilita el reclamo de derechos an cuando los estados no han
reconocido formalmente o positivado tales derechos. Es as que gracias al Iusnaturalismo
tanto en su versin religiosa como laica- que se empez a sostener la idea de la igual
dignidad de todos los seres humanos. Ello ha sido y es el fundamento de muchos procesos
de liberacin, como las luchas anti-esclavistas y anticoloniales; las luchas por la igualdad de
derechos entre mujeres y hombres, y las luchas contra la discriminacin de toda ndole.

No obstante la inicial identificacin de los derechos inherentes a la dignidad humana con
los derechos individuales,
8
la perspectiva iusnaturalista tambin permite justificar
racionalmente los derechos colectivos. En efecto, cabe sostener que es inherente a la
dignidad humana que todos los pueblos y culturas sean considerados en igual dignidad. Y
que, todos los pueblos tienen el derecho inmanente de existir y autodeterminarse, o definir
su destino. La idea del derecho de todos los pueblos de existir en igual dignidad se vuelve,
incluso, la condicin para el ejercicio pleno de los derechos individuales, porque ningn
individuo podr autodeterminarse si es parte de un pueblo bajo condiciones de colonialismo,
esclavismo, apartheid u otras formas de sometimiento.
9


6
A partir de Kelsen se define como derecho positivo al sistema normativo adoptado por un Estado a travs
de sus fuentes, privilegiando la norma escrita. (Kelsen, Hans: Teora pura del derecho.)
7
Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948), Artculo 1:
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y
conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
8
Inicialmente, el Iusnaturalismo se centr en la inmanencia de los derechos individuales, al punto que en un
momento histrico se lleg a identificar los derechos humanos con los derechos individuales, y ms
propiamente con los llamados derechos del hombre y del ciudadano. La inicial versin restringida de
derechos relativos a los hombres libres, se ampli hacia una versin ms comprehensiva, hacia todos los seres
humanos, pero igualmente individualista.
9
La idea que es necesario el respeto de los pueblos a los que pertenecen los individuos, a fin de que stos
hombres y mujeres- puedan ser libres e iguales, ha ganado consenso incluso entre los liberales, y ha sido
positivada en los Pactos y otros instrumentos internacionales de derechos humanos. As la Convencin para la
erradicacin de todas las formas de discriminacin de la Mujer sostiene que es necesario dar fin a toda forma
de colonialismo, neocolonialismo, apartheid, guerra o sometimiento de un pueblo respecto de otro, para que
los individuos, hombres y mujeres, puedan gozar plenamente de los derechos humanos. Y, ms recientemente,
la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas (13-9-2007) ha consagrado
la igual dignidad de los pueblos indgenas respecto de todos los pueblos.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 6

Dado que la aproximacin iusnaturalista asume la inmanencia de los derechos, y por lo tanto
su universalidad e inmutabilidad, ello le da un aparente carcter ahistrico. La perspectiva
iusnaturalista pretende abstraerse de todo contexto y momento histrico, tras la idea que
predica sobre derechos universales. Sin embargo, un simple anlisis de la evolucin de los
derechos, o una mirada comparativa, da cuenta que los mismos estn condicionados por la
historia y los contextos socio-culturales concretos; mxime si se trata de derechos definidos
de forma abierta, como el concepto de dignidad humana. As por ejemplo, lo que era
aceptable para la dignidad de la mujer en el pasado, ya no lo es en el presente, y eso permite
evolucionar y dar contenido efectivo al derecho. De igual modo, lo que es aceptable para la
dignidad humana en ciertos contextos no lo es en otros. Por ejemplo, en ciertos contextos, se
considera contra la dignidad humana cualquier forma de castigo fsico o corporal, pero
puede justificar el encierro prolongado o incluso la ejecucin de una persona, si media una
orden judicial. En otros contextos, el encierro prolongado es considerado vulnerador, pero se
justifica un castigo fsico puntual. En todo caso, lo que podramos concluir es que la
apelacin a cierto concepto de dignidad humana podra considerarse universal, pero no el
contenido de dicho concepto. Esto es, que en cada contexto y momento histrico hay un
concepto de los mnimos aceptables para la convivencia humana, pero el contenido de tales
mnimos cambia. La justificacin moral o racional de los derechos est cultural y
contextualmente condicionada.

Ahora, si bien la perspectiva iusnaturalista tiene la capacidad de cuestionar el orden vigente,
como contrapartida, depende del reconocimiento institucional correspondiente para lograr la
ejecutabilidad de los derechos que postula. En las formaciones estatales modernas, dicho
reconocimiento lo da el Estado o la comunidad internacional. Es decir, no basta la idea de
que los derechos sean inherentes a los seres humanos, sino que es necesario su
reconocimiento para obligar al Estado a su cumplimiento.
Aproximacin positivista

Desde el positivismo se define como derechos humanos a aquellos que estn consagrados
por el derecho. La aproximacin positivista supone una mediacin institucional, esto es, el
reconocimiento de un listado de derechos por parte de los estados y la comunidad
internacional. Tal reconocimiento o mediacin institucional es lo que hace vinculantes o
exigibles dichos derechos por ante las entidades que los han reconocido. Las fuentes del
derecho internacional de los derechos humanos determinan el espectro de derechos
reconocidos.

Entre las fuentes
10
del derecho internacional de los derechos humanos estn:


10
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, art. 38 (1) reconoce cuatro fuentes del derecho a ser
consideradas por la Corte, esto es: a) las convenciones internacionales, b) la costumbre internacional, c) los
principios generales del derecho, d) las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia. Tomado de O Donnell (1988: 18-28), quien analiza y discute la tipologa de las fuentes del
derecho internacional. Vase O Donnell, Daniel (1988): Proteccin internacional de los derechos humanos.
Lima: Comisin Andina de Juristas.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 7
El derecho convencional, esto es, los tratados de derechos humanos. Estos tratados,
ratificados por los estados, obligan a los mismos al cumplimiento de los derechos ah
consagrados. Cada vez hay ms tratados, los cuales cubren una amplia gama de derechos
tanto individuales como colectivos, incluyendo derechos relativos a grupos
particularmente vulnerables y a toda la humanidad.
El derecho consuetudinario internacional. Se trata de prcticas internacionales, las
cuales, por su repeticin y aceptacin general, se consideran vinculantes (opinio juris),
sin ser necesario que sean de aceptacin unnime.
Los principios generales del derecho.
La jurisprudencia de los organismos jurisdiccionales internacionales. Cada vez con ms
fuerza, los rganos jurisdiccionales van ampliando la interpretacin de las normas
convencionales, incluyendo, por ejemplo, la proteccin de derechos colectivos de
pueblos indgenas.
La doctrina o doctrinas de juristas con amplio reconocimiento. Si bien esta fuente es
discutible y discutida, cabe reconocer que la interpretacin jurisprudencial se basa en las
corrientes doctrinarias reconocidas.

El derecho de los derechos humanos ha tenido un amplio desarrollo y ha positivado un
nmero cada vez ms creciente de derechos. Los estados estn vinculados al cumplimiento
de los derechos humanos tanto por el derecho convencional (tratados ratificados) como
consuetudinario (costumbre internacional). El Estado tiene obligaciones de hacer o no hacer,
y debe responder por actos de sus agentes. Adems, le toca proteger a los individuos y
grupos frente a vulneraciones cometidas por terceros. Si el Estado o sus agentes incumplen o
violan derechos, o lo hacen terceros y el Estado no responde adecuadamente protegiendo a
las personas o grupos, tales hechos se convierten en vulneraciones de derechos humanos.
Los estados tienen el deber de cumplir con los derechos positivados y desarrollar
instrumentos legislativos para su aplicacin efectiva. O, en caso de incumplimiento, tienen
el deber de investigar y reparar.

El aporte y fuerza de la aproximacin positivista es la ejecutabilidad de los derechos
humanos reconocidos por el Estado y la comunidad internacional, pues tal reconocimiento
da un carcter obligatorio o vinculante a tales derechos frente a dicho Estado y la misma
comunidad internacional. El lmite de esta aproximacin, contrario sensu, es que no
reconoce fuerza vinculante o ejecutabilidad a los derechos que no han sido positivados por
la comunidad internacional o un Estado determinado, segn las fuentes que los hacen
obligatorios.
Aproximacin histrico-social o de las necesidades sociales

La aproximacin histrico-social o de las necesidades sociales, desarrollada entre otros por
Alessandro Baratta, concepta a los derechos humanos como la proyeccin normativa, en
trminos de deber ser, de aquellas necesidades que son potencialidades de desarrollo de los
individuos, de los grupos, de los pueblos.
11
Las necesidades sociales son definidas a partir
de la brecha entre la situacin actual de carencia y las posibilidades humanas de realizacin

11
Baratta, Alessandro (1995): Democracia y Derechos del Nio en Bianchi, C. (comp.): El derecho y los
chicos. Buenos Aires: Espacio Editorial, p. 39-40.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 8
humana, en un momento histrico dado. As por ejemplo, si en cierto momento de la
historia, la humanidad ha desarrollado determinados recursos para curar ciertas
enfermedades, la situacin social de enfermedad constituye una necesidad social que puede
ser atendida. La brecha entre la carencia o necesidad social (enfermedad) y la posibilidad
histrica de satisfacer dicha necesidad, contando con los recursos actuales de la humanidad,
determina la potencialidad del desarrollo humano (curacin). La capacidad para la
realizacin efectiva de dicha potencialidad constituye un derecho humano. De ah que los
derechos humanos sean definidos por esta aproximacin como la proyeccin normativa, esto
es, una formulacin de deber ser o un mandato de cumplimiento, de dicha potencialidad de
desarrollo humano, destinada a la satisfaccin de la necesidad social de los individuos y
colectivos humanos.

Esta perspectiva es til para dotar de contenido material y aplicacin contextuada a los
derechos humanos, pues muchos de ellos estn formulados de modo amplio y vago, tanto en
su versin iusnaturalista como positivista (por ejemplo, el derecho a la dignidad humana,
la educacin, la salud, etc.). De otro lado, la aproximacin histrica posibilita reclamar el
respeto y reconocimiento de nuevos derechos, de acuerdo al avance de la humanidad. El
lmite que tiene esta perspectiva es que puede caer en un relativismo. Y, si falta
reconocimiento institucional, puede servir para fundamentar nuevos derechos pero carece de
capacidad para hacerlos ejecutables.
Aproximacin comprehensiva

Las diferentes aproximaciones anotadas, en realidad, iluminan aspectos distintos de los
derechos humanos y, en vez de verlas como aproximaciones contrapuestas, podemos verlas
como complementarias, para tener una definicin comprehensiva de los derechos humanos.
Cuadro 1 Perspectiva integradora para una definicin de los derechos humanos
Aproximacin histrica Iusnaturalismo Positivismo
Base Contenido material:
respuesta a necesidades
sociales
Justificacin moral:
base racional de los
derechos
Mediacin institucional:
reconocimiento estatal y de
la comunidad internacional
Definicin
de
derechos
Formulaciones de deber
ser de las necesidades
sociales entendidas como
potencialidades del
desarrollo humano, en un
determinado momento y
contexto
Atribuciones
inherentes a la
naturaleza y
dignidad humana
Atribuciones reconocidas por
el Estado mediante el
derecho positivo, y por el
cual el Estado queda
obligado a su cumplimiento
Aporte Posibilita la satisfaccin
de necesidades sociales
de modo concreto,
considerando los recursos
de la humanidad en un
momento histrico
Sienta una base
mnima y pone un
lmite a la accin
estatal, partiendo del
concepto de
dignidad humana
Posibilita la exigibilidad de
los derechos reconocidos
por el Estado y su reclamo
ante instancias
internacionales
Fuente.
12


12
Tomado en parte del Cuadro que aparece en Yrigoyen, Raquel, Phan Sin y Kong Rady (2005: 4) Pathways
to justice with a focus on the poor, women and indigenous peoples. Camboya: UNDP, Components of a
comprehensive definition of human rights, p. 4.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 9

La perspectiva iusnaturalista, no obstante parecer abstracta, sigue siendo til para definir el
fundamento esencial de todos los derechos, esto es, la igual dignidad de los seres humanos
tanto como individuos como colectivos-, concepcin que es necesaria para el
reconocimiento positivo de los derechos. Aqu tambin ha habido una evolucin en el
pensamiento Iusnaturalista, que va de la idea de la igual dignidad de los individuos a la igual
dignidad de los pueblos y culturas. Sin esta base, el derecho positivo podra consagrar la
esclavitud o la superioridad de una raza o pueblo sobre otros, formas que ahora
consideramos vulneradoras de la dignidad humana.

De su lado, la aproximacin positivista es sumamente til para garantizar la exigibilidad de
los derechos ante el Estado y la comunidad internacional. El amplio desarrollo positivo de
los derechos hace que un gran nmero de los mismos se encuentre reconocido mediante
tratados o el derecho consuetudinario internacional. A diferencia de dcadas atrs, el
problema ya no es tanto de la falta de reconocimiento de derechos, cuanto de su
cumplimiento.

Finalmente, la perspectiva histrica es necesaria para dar contenido material y actual a los
derechos, los cuales, por el carcter poroso del lenguaje jurdico, tienen una definicin
abierta. Tambin sirve para definir metas de cumplimiento de los derechos, as como para
demandar el reconocimiento de nuevos derechos de acuerdo al avance de la conciencia y
condiciones de la humanidad. Esta perspectiva permite una adecuacin contextual del
cumplimiento de los derechos, considerando las culturas, regiones, poblaciones, gnero,
idiomas, etc. En esta lnea de pensamiento se inscriben, por ejemplo, los Objetivos de
Desarrollo o Metas del Milenio de las Naciones Unidas, pues justamente consisten en metas
que dan contenido material a algunos derechos y que son realizables en este momento
histrico de acuerdo a los recursos con los que cuenta la humanidad.
13


El cumplimiento de derechos supone de una parte la responsabilidad del Estado en su
ejecucin, y de otra la de los titulares de derechos, que ejerzan los mismos o que activen los
mecanismos para su aplicacin efectiva.

De ah que, aparte de derechos y deberes, la teora de los derechos humanos tambin
comprende un sistema de garantas para asegurar o garantizar el cumplimiento de los
derechos. Los mecanismos de cumplimiento de derechos pueden ser de carcter
jurisdiccional, cuando se puede presentar el caso ante las cortes, o de carcter no
jurisdiccional, como las acciones que se presentan ante sistemas como el ombudsman,
defensor del pueblo o Procuradura de los derechos humanos, como se llama en Guatemala.

13
Los Objetivos de Desarrollo del Milenio de las Naciones Unidas han sido adoptados para lograr, al 2015, las
siguientes metas: 1) Erradicacin de la pobreza extrema y el hambre a la mitad, 2) Lograr la enseanza
primaria universal, 3) Promover la igualdad entre los gneros (en la enseanza) y la autonoma de la mujer, 4)
Reducir en dos terceras partes la tasa de mortalidad de los nios menores de 5 aos, 5) Reducir la tasa de
mortalidad materna en tres cuartas partes, 6) Detener y comenzar a reducir la propagacin del VIH/SIDA, as
como la incidencia del paludismo y otras enfermedades graves, 7) Garantizar la sostenibilidad del medio
ambiente, incluyendo la reduccin a la mitad del porcentaje de personas que carecen de acceso al agua potable,
y 8) Fomentar una asociacin mundial para el desarrollo. Vase los Objetivos de Desarrollo del Milenio en:
http://www.un.org/spanish/millenniumgoals/.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 10
Los mecanismos jurisdiccionales pueden ser de carcter ordinario, ante los tribunales
ordinarios, o de carcter constitucional por vulneracin de derechos que tienen rango
constitucional. El control constitucional puede ser difuso (cuando se presenta el caso ante
cualquier juez) o concentrado (cuando se presenta el caso ante una corte o tribunal
constitucional). Y adems, pueden ser de carcter interno o internacional. En el caso de los
pases latinoamericanos que han ratificado los instrumentos ms relevantes de derechos
humanos y son parte del sistema tanto universal como americano, los derechos son exigibles
tanto en el plano interno como internacional.
Cuadro 2 Sntesis comprehensiva de las distintas aproximaciones sobre los derechos
humanos


IUSNATURALISMO POSITIVISMO TEORA DE LAS NECESIDADES
(Permite justificar los derechos) (Los hace exigibles) (Da contenido material a su aplicacin)





















De la idea de la exigibilidad de los derechos, pasamos al concepto de acceso a la justicia.
Acceso a la justicia

El acceso a la justicia, puede ser definido como el derecho humano, atribucin o capacidad,
tanto de individuos como colectivos, de acceder a respuestas eficaces y justas, a travs de
procesos eficientes (no costos ni lentos) y transparentes, y de mecanismos democrticos y
Necesidad social o
carencia actual

Potencialidad de
realizacin humana
en un momento
histrico
DERECHOS
HUMANOS:
Realizacin de la
potencialidad
para satisfacer
necesidad social
El reconocimiento
positivo (legal) de
un derecho lo hace
exigible ante el
Estado: puede ser
demandado ante
las cortes

Justificacin
moral racional:
Los DH son
inherentes a la
DIGNIDAD de las
personas y
pueblos, y deben
ser respetados

Yrigoyen Fajardo, Raquel 11
pertinentes en trminos de idioma, cultura, gnero- para la resolucin de conflictos,
proteccin de derechos y el control del abuso del poder.
14


Acceso a la justicia basado en DH

El acceso a la justicia basado en derechos humanos supone que se puede exigir al Estado el
fin de un sufrimiento injusto, la satisfaccin de una necesidad social o realizacin de
potencialidad de desarrollo humano como aplicacin de los derechos humanos garantizados
por dicho Estado. Es decir, la litis se define en trminos de una exigencia de cumplimiento
de derechos que tiene como objeto final la proteccin de los mismos.

De otro lado, el concepto de acceso a la justicia como parte del sistema de los derechos
humanos supone que el proceso mismo debe ser respetuoso del debido proceso y debe
contar con un sistema de garantas que lo hagan accesible, transparente, democrtico,
eficiente y pertinente. En sntesis, una definicin de acceso a la justicia basada en derechos
humanos tiene en cuenta el tipo de respuestas, procesos y mecanismos.

Cuadro 3 El acceso a la justicia basado en derechos humanos

Contenido material: la litis se traduce en trminos de DH
Resultado: Proteccin efectiva de DH
Proceso/ mecanismos: Basado en garantas DH
Accesible (geogrfica, econmica, culturalmente)
Transparente
Adecuado o pertinente (en trminos de idioma, cultura, gnero)
Democrtico (se basa en reglas conocidas y definidas por el pueblo)
No violento- uso mnimo de fuerza
Eficiente (pronto, rpido, no costoso)
Orientado a proteger a titulares de DH


Demanda potencial y demanda actual de justicia

La demanda potencial de justicia est constituida por todos los eventos justiciables, esto es,
por todos los hechos concretos de sufrimiento o necesidad social que, a la luz de los
derechos humanos, constituyen vulneraciones de derechos y son susceptibles de ser
ventilados ante la justicia.

La demanda actual de justicia est constituida por los casos efectivamente presentados ante
las instancias de justicia. Estas instancias pueden nacionales o internacionales, generales o
especiales.

14
Tomo el concepto de acceso a la justicia de Yrigoyen Fajardo, Raquel, et al (2005): Pathways to Justice.
Access to Justice with a focus on the por, women and indigenous peoples. Phnom Penh: Ministry of Justice and
UNDP Cambodia.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 12

Un litigio es un caso sometido ante una instancia de justicia competente para resolver el
mismo, ya sea por adjudicacin u otro medio.

Dependiendo del lugar, persona y materia, un caso puede ser presentado ante la jurisdiccin
indgena o ante la jurisdiccin ordinaria. La jurisdiccin indgena define los tipos de casos
que puede conocer y resolver dentro de su mbito territorial.

La jurisdiccin ordinaria es competente para conocer los casos de violaciones de derechos
humanos que el Estado tiene responsabilidad de atender. En este documento nos estamos
refiriendo a los litigios ante la jurisdiccin ordinaria nacional e internacional.
Litigio

Litigio viene de litis, lucha o pleito. Significa un pleito legal ante tribunales.

La existencia de una litis supone que hay:

a) Un asunto materia de conflicto o disputa -que aparece como demanda o denuncia-.
b) Partes en conflicto u opuestas.
c) Una autoridad judicial que va a dilucidar, basada en hechos y derechos, quin tiene razn,
en caso de tratarse de una adjudicacin civil, o quin tiene responsabilidad en caso de
tratarse de un asunto penal o de vulneracin de derechos, y cmo restituir derechos o
reparar daos.
d) Un procedimiento que regula cmo se resolver la litis.

En el caso de un litigio sobre derechos humanos supone que hay una parte que reclama a
otra por la vulneracin de los mismos. El Estado tiene el doble deber de proteger los
derechos y activar el sistema judicial ante la alegacin de su vulneracin por sus agentes. De
ah la necesidad de la divisin de poderes en un modelo de sociedad democrtico, para el
llamado contrabalanceo de poderes. El sistema judicial est encargado de controlar posibles
abusos del Ejecutivo, as como de garantizar el cumplimiento de derechos que exigen un
papel activo por parte del Estado. La falta de cumplimiento de derechos de rango
constitucional amerita el uso del sistema de garantas constitucionales.
Cuadro 4 Sobre las partes en un litigio


Litigio








Parte que se
asume afectada
por la violacin
de DH
Parte que se alega
responsable por
la violacin de DH
Instancia
jurisdiccional
que va a
dilucidar asunto
Yrigoyen Fajardo, Raquel 13
Para llegar a un litigio, esto es, a la presentacin de un caso ante tribunales para la
adjudicacin de derechos por una autoridad judicial, se debe haber pasado por varias etapas,
las cuales a su vez suponen determinadas condiciones objetivas y subjetivas.

El punto de partida es una situacin o hecho problemtico experimentado por una
persona o colectivo, ya sea en forma de un acto violento o una situacin de carencia que
constituye una necesidad social, situacin o hecho ante los cuales el Estado es
responsable directo o garante. Por lo general, las vulneraciones de derechos humanos que
se producen en forma de actos violentos, se dan en el contexto de situaciones de violencia
poltica y suponen hechos sistemticos e institucionalizados que responden a patrones de
actuacin militar, policial o paramilitar y afectan a personas o colectivos de ciertos
grupos sociales, geogrficos, tnicos o etreos. De otro lado, el incumplimiento de
derechos sociales, econmicos y culturales, o la falta de atencin a los derechos
colectivos de pueblos indgenas o grupos vulnerables, tambin por lo general constituyen
parte de una situacin estructural de inaccin estatal.

Ante una situacin o hecho problemtico que experimenta una persona o grupo, el
primer paso que se requiere para que tal situacin o hecho se convierta en un litigio es la
definicin de dicha situacin o problema como un evento justiciableen el marco del
derecho de los derechos humanos, esto es, susceptible de ser ventilado en tribunales.
Ello supone redefinir el hecho emprico presentado por las personas afectadas como
necesidad o problema en trminos de incumplimiento o vulneracin de alguno o varios
derechos humanos. Tambin se requiere redefinir a las vctimas de vulneraciones de
derechos como sujetos titulares de derechos. As mismo, se requiere identificar a los
responsables de cumplir tales derechos. Generalmente, las personas que han sufrido una
situacin problemtica (violencia, afectacin de derechos, falta de servicios pblicos,
etc.) recurren a alguna organizacin de derechos humanos, la cual apoya a las vctimas a
redefinir el problema vivido como un evento justiciable a la luz de los derechos humanos.
Para que esta redefinicin se pueda dar se necesita utilizar el marco normativo de los
derechos humanos.

La segunda etapa o fase consiste en la evaluacin y decisin tomada por quienes son
titulares de derechos, as como por los organismos de apoyo de llevar el caso ante
tribunales, como una va idnea para el cumplimiento de dichos derechos, la restitucin
de hechos o la reparacin. Esta evaluacin supone analizar la idoneidad de la va judicial
para satisfacer las necesidades sociales de las vctimas directas, y el impacto o incidencia
respecto de otras situaciones afines. Del lado de las vctimas es necesario que ponderen
serenamente el significado de llevar un caso a los tribunales, pues ello acarrear una serie
de costos humanos y materiales a lo largo de un perodo significativo de tiempo, as como
eventuales amenazas o peligros. Del lado de las organizaciones de derechos humanos, la
ponderacin de un caso para pasar a la esfera litigiosa, supone considerar, por lo menos,
dos aspectos: el inters de la vctima directa y el significado del caso particular en un
contexto mayor. Esto es, la posibilidad de un impacto o incidencia en otros casos afines,
ya sea para cambiar la prctica vulneradora de derechos, sentar nueva jurisprudencia o
interpretacin normativa, cambiar las polticas pblicas, normas, o la cultura jurdica.

Yrigoyen Fajardo, Raquel 14
La tercera etapa o fase es la presentacin efectiva del caso ante los tribunales. Ahora,
para que un evento justiciable pueda, efectivamente, presentarse ante tribunales, deben
existir mnimas condiciones normativas e institucionales para la canalizacin de dichos
casos. En cuanto al marco normativo, esto supone la existencia de tratados de derechos
humanos ratificados, derechos consagrados en la Constitucin o leyes. Puede darse el
caso de un desarrollo deficiente de normas internas y lo que se busca es una
interpretacin amplia. En todo caso, lo que rige es el uso de las normas ms amplias y
progresivas.

Cuadro 5 Cmo un hecho se convierte en un evento justiciable y en un caso litigioso?

Fases




















Condiciones objetivas y generales

Litigio estratgico

Qu le aade el calificativo de estratgico al litigio?
Una estrategia supone la elaboracin de planes o programas, con base en una situacin base
o de partida, para lograr determinados fines, mediante la organizacin de determinados
medios, que permitan modificar o incidir en la situacin de partida.

El litigio estratgico en derechos humanos supone, en primer lugar, un anlisis de la brecha
entre la situacin real de vulneracin de derechos y la situacin ideal de su cumplimiento.
Esa situacin de partida es contrastada con la situacin de llegada, esto es, la aplicacin
efectiva, restitucin o reparacin de derechos vulnerados de las personas o colectivos
directamente afectados, y la incidencia en el cambio de las situaciones estructurales o
sistemticas de vulneracin de derechos. Tales constituyen los objetivos estratgicos. Para
cerrar la brecha entre la situacin de partida y de llegada, se disea una estratgica, en la
Hecho concreto
problemtico vivido por
cierta persona o grupo
(sufrimiento o
necesidad social)
Definicin del
problema como
evento justiciable a
la luz de los DH
(vulneracin de DH)
Valoracin y
decisin de
presentar el caso
ante instancias de
justicia
Contexto institucional:
Existencia de
instituciones idneas a
las que se puede
presentar casos de DH
Contexto social:
Situacin estructural o
sistemtica de
incumplimiento o
vulneracin de DH
Contexto
normativo:
Existencia de
normas de DH que
vinculan al Estado
Litigio:
caso
presentado
ante la
justicia
para
dilucidar
violacin de
DH y
reponer,
aplicar,
compensar
o reparar
Yrigoyen Fajardo, Raquel 15
cual, el litigio judicial juega un papel central, aunque instrumental. El litigio judicial
adquiere el calificativo de estratgico porque es parte de una visin estratgica orientada al
cumplimiento de los derechos humanos, tanto para el caso concreto, como respecto la
situacin contextual ms amplia.
Planeamiento del litigio estratgico
Primer paso. Anlisis de la situacin de partida: brecha entre realidad y deber ser.

La situacin real (hecho vulneratorio o falta de cumplimiento de derechos). Comprende el
anlisis de eventos o situaciones problemticas actuales de sufrimiento o necesidad social de
individuos o colectivos, en su contexto socio-cultural especfico y tal como son percibidos
por las vctimas. Tal percepcin social de sufrimiento o necesidad es contrastada con las
demandas, requerimientos y deseos de tales sujetos para su desarrollo o realizacin plena, y
con las posibilidades de satisfacer dichas demandas o necesidades. Este anlisis considera el
caso concreto as como la posible situacin estructural o sistemtica que pueda afectar a
grandes sectores de la poblacin.

El deber ser (los derechos humanos). La situacin real es leda a la luz de los derechos
humanos reconocidos, las demandas de justicia y las potencialidades de realizacin humana
(econmicas, sociales, polticas, tecnolgicas) que existen en el momento histrico del
anlisis. El contraste entre la situacin real (sufrimiento, necesidad social) y el marco de
derechos (derecho positivo, lo justo y la potencialidad de desarrollo humano) da una brecha
que constituye la falta de cumplimiento o vulneracin de derechos.

Cuadro 6 Paso 1. Anlisis de la situacin de partida: brecha entre el ser y el deber ser


















SITUACIN REAL: INDIVIDUAL
Y ESTRUCTURAL
-Sufrimiento o necesidad social
de vctimas concretas
(individuos o grupos) en un
contexto socio-cultural y
poltico especfico
-Posible situacin estructural o
sistemtica de vulneracin o
incumplimiento de derechos
DEBER SER DH: MARCO LEGAL
Y POTENCIAL DE REALIZACIN
-Derechos humanos (deber ser
de realizacin humana, segn
derecho positivo de los DH)
-Visin de lo moralmente justo
-Potencialidades de realizacin
humana con base en recursos
actuales de la humanidad
ANLISIS DE
LA BRECHA
PASO 1. ANALIZAR LA SITUACIN DE BASE O PARTIDA:

RESULTADO: SITUACIN DE PARTIDA
- El sufrimiento y/o las necesidades sociales son redefinidos en trminos de
incumplimiento o vulneracin de DH en el caso concreto
- Esta y las situaciones afines son definidas como injustificables
- La visin y potencialidades de realizacin humana son redefinidas en trminos de
derechos exigibles

Yrigoyen Fajardo, Raquel 16

Segundo Paso. Definicin de situacin de llegada: objetivos inmediatos y mediatos

El litigio estratgico en derechos humanos supone una planificacin. La planificacin
comprende un anlisis de la situacin inicial, en la cual se busca incidir, la definicin de un
punto de llegada; esto es, los objetivos estratgicos o la situacin ideal de cumplimiento de
derechos a la que se busca arribar, y la organizacin de los medios para lograrlo. Aqu
aparece el proceso litigioso como un medio instrumental para el logro de los objetivos
propuestos, esto es, el cumplimiento de los derechos humanos. Para definir la idoneidad del
litigio como el medio ms conveniente para el logro de los objetivos propuestos
(cumplimiento de derechos) puede utilizarse la metodologa del FODA, esto es, el anlisis
de las fortalezas, oportunidades, debilidades y amenazas.

Los objetivos estratgicos pueden ser de dos tipos:

a) Objetivos inmediatos o directos, respecto del caso y vctimas en particular, y
b) Objetivos mediatos, respecto de la situacin macro de derechos humanos en la que se
busca incidir.
Objetivo inmediato o Directo: caso concreto

Definida la situacin de carencia o necesidad social en trminos de vulneracin de derechos,
el objetivo de llegada directo es el cumplimiento de los derechos humanos violados en el
caso concreto que permita a las personas afectadas pasar de ser vctimas a constituirse en
sujetos de derechos. Ello supone la aplicacin de los derechos especficos por determinadas
instituciones identificadas, o la realizacin de acciones de restitucin o reparacin.

Por ejemplo, si se trata de una accin violenta, como una masacre, el objetivo del litigio
es esclarecer los hechos, que los familiares de las vctimas se conviertan en sujetos de
derechos, que el Estado repare o compense a la comunidad as como a las familias o
personas afectadas. Y que las mismas puedan vislumbrar un futuro redefiniendo su plan
de vida, para su propio desarrollo personal y el de su comunidad.
En otro caso, si por ejemplo el Estado ha convocado una licitacin de exploracin minera
en tierras comunales sin convocar a la comunidad indgena correspondiente a la consulta
previa, el objetivo directo es que la comunidad conozca sus derechos y desarrolle la
capacidad para definir sus prioridades de desarrollo y entrar en dilogo y negociacin con
el Gobierno. En contrapartida, se busca que el Gobierno efecte dicha consulta o, de ser
el caso, que anule el acto administrativo de licitacin dado sin consulta previa, hasta que
la misma se efecte y el Gobierno tenga en cuenta los resultados del proceso de consulta.
Otro caso podra ser la discriminacin que sufren las personas indgenas que viven en
reas rurales lejanas a los centros urbanos, las cuales no gozan del acceso a servicios de
salud o educacin como otros sectores de la poblacin, porque en su caso se ha
terciarizado
15
la prestacin de dichos servicios por el Estado y los mismos se brindan de

15
Alude a la poltica pblica por la cual el Estado contrata o delega a terceros (ONGs, empresas) la prestacin
de servicios de salud y educacin que en otros casos el Estado efecta directamente.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 17
modo deficiente y sin pertinencia cultural ni lingstica. El objetivo es el cumplimiento
de los derechos de acceso a educacin y salud sin discriminacin, y con pertinencia.

El contenido material del cumplimiento de los derechos es dar satisfaccin a una necesidad
social o dar fin a una situacin de sufrimiento o carencia social. Es decir, terminar con el
dolor o angustia que produce una violacin de derechos o su falta de investigacin y
reparacin; o que impide la realizacin humana posible. En trminos positivos, se trata de
hacer efectiva la realizacin humana de acuerdo a la visin de las personas concretas, su
cultura y contexto, considerando los medios existentes para ello. En el corto plazo, el Estado
est obligado a dar medidas inmediatas para la aplicacin de derechos, la suspensin de
medidas restrictivas o, en su caso, para compensar o reparar situaciones de vulneracin ya
efectuadas. En el largo plazo, la lucha por los derechos humanos apunta a polticas
redistributivas ms amplias para que la mayora de la poblacin pueda satisfacer sus
necesidades sociales, pues los recursos sociales con los que cuenta la humanidad o un
Estado concreto no siempre estn directamente disponibles. Por ejemplo, un Estado puede
dejar de percibir ingresos posibles porque no cobra impuestos directos o puede tener
ingresos, pero los destina a gastos militares en vez de asegurar derechos sociales. De ah que
la obligacin del Estado de responder a la satisfaccin de necesidades sociales puede
suponer la exigencia de polticas ms adecuadas de redistribucin de la riqueza tanto local
como nacional o incluso internacional. Y con ello pasamos al tema macro.
Objetivo mediato o macro: incidencia en la situacin estructural

Incidencia jurdico-institucional

El objetivo mediato del litigio en un caso paradigmtico es la incidencia en la situacin
estructural o macro en la que se inscribe dicho caso mediante cambios jurisprudenciales,
institucionales o legales.

Cambio jurisprudencial y creacin de doctrina progresiva. Un caso puede hacer que los
tribunales cambien su interpretacin tradicional de una norma sin necesidad de cambio
normativo, dando paso a una doctrina progresiva con relacin a la definicin de un derecho
o una norma. El cambio jurisprudencial es muy importante porque incide en la
interpretacin de otros casos afines. Esto es particularmente importante cuando el cambio
legislativo sera muy difcil o imposible en el corto plazo, como la normativa internacional o
cuando hay mucha resistencia interna para el cambio legislativo interno.

El caso Myrna Mack, por ejemplo, permiti que en Guatemala los tribunales empezaran a
aplicar la teora del dominio del hecho. Esto es, que se persiga a los llamados autores
intelectuales y no slo a los actores directos, pues en violaciones de derechos humanos
cometidas dentro de estructuras militares son los altos mandos quienes efectivamente
toman las decisiones o tienen el control de los actos de sus subordinados.

Un ejemplo paradigmtico de interpretacin progresiva es el caso de Awas Tigni (2001).
Se trata del caso de una comunidad sumo contra el Estado de Nicaragua por el
desconocimiento de derechos territoriales. El caso permiti que la Corte Interamericana
de Derechos Humanos interpretara el derecho a la propiedad, usualmente entendido como
Yrigoyen Fajardo, Raquel 18
un derecho individual, como un derecho colectivo, y cuyas pruebas de propiedad no se
basan en el derecho civil o privado, sino en el propio derecho consuetudinario del pueblo
indgena correspondiente. As se introdujo la proteccin de derechos colectivos indgenas
en el derecho internacional va una jurisprudencia progresiva.
16


El cambio jurisprudencial tambin es relevante cuando se ha producido un cambio legal
pero hay resistencia de los operadores de justicia para aplicar la nueva legislacin.

Un ejemplo lo da el caso de las rondas campesinas del Per. La Constitucin de 1993
reconoce funciones jurisdiccionales a las comunidades campesinas y nativas con el
apoyo de las rondas campesinas dentro de su mbito territorial. La cultura jurdica
monista de los operadores de justicia impeda la aplicacin efectiva de dicho precepto,
aunado a la poco clara redaccin del texto constitucional en cuando a las rondas
campesinas. No se saba si podan ejercer funciones jurisdiccionales directamente, o slo
en tanto apoyo a comunidades. Ello haba dado lugar a un largo debate que se tradujo, en
la prctica, en el desconocimiento de funciones jurisdiccionales a las rondas campesinas.
As muchos dirigentes ronderos eran procesados por usurpacin de funciones o secuestro
cuando detenan y procesaban a personas que cometan hechos dainos dentro de su
jurisdiccin. Recin en el 2004 el caso de Soritor, San Martn, permiti cambiar la
jurisprudencia al respecto cuando la Corte Suprema esclareci que cuando las rondas
campesinas detienen, juzgan y aplican sanciones a personas que han cometido delitos (en
dicho caso se trat de robo, homicidio y violacin sexual) dentro de su mbito territorial,
siguiendo su propio derecho y procedimientos (como aplicar cadena ronderil), no se trata
de un secuestro sino de la aplicacin de funciones jurisdiccionales.
17


Cambio legal. El litigio estratgico tambin sirve para inducir cambios legales de modo
directo o indirecto, cuando la normativa es contraria a los derechos humanos
internacionalmente reconocidos. La falta de correspondencia entre normas internas e
internacionales de derechos humanos puede deberse a la emisin de normas contrarias a los
derechos humanos por regmenes violatorios de los derechos humanos. Tambin puede
deberse a la falta de adecuacin normativa interna cuando se han producido cambios en los
derechos humanos por la ratificacin de nuevos tratados internacionales.


16
Un anlisis del largo proceso legal es resumido por Acosta, Mara Luisa en: El Estado y el derecho a la
tierra en regiones autnomas: El Caso Awas Tigni. Historia de las reclamaciones hasta la sentencia de la
CIDH (2001). En www.Alertanet.org (Foro 2, jurisprudencia).

17
Vase un anlisis de la interpretacin tradicional o monista del art. 149 de la Constitucin, y que por ende
niega la potestad de administrar justicia a las rondas campesinas, en: Yrigoyen Fajardo, Raquel (2002): Peru:
Pluralist Constitution, Monist Judiciary - A Post-Reform Assessment En: Sieder, Rachel ed. (2002):
Multiculturalism in Latin America: indigenous rights, diversity and democracy. London: Palgrave Macmillan.
Version en espaol: Constitucion Pluralista, Judicatura Monista: Balance de la Constitucion peruana de
1993. (diponible en www.alertanet.org/ryf-london.htm), y un anlisis del cambio jurisprudencial, por la
misma autora, en: Hacia una jurisprudencia pluralista. Publicado en: Revista Anuario de Derecho Penal
2006. Derecho Penal y Pluralidad Cultural. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per y Universidad de Friburgo, Suiza, 2007. (pp.377-415).
Yrigoyen Fajardo, Raquel 19
Un ejemplo de normas abiertamente violatorias de los derechos humanos lo dan las leyes
de amnista a favor de policas y militares imputados de cometer violaciones de derechos
humanos en el contexto de las acciones de represin del terrorismo en el Per. Los casos
de Castillo Paz y la Cantuta, de muerte y desaparicin impune, presentados ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos cambiaron la situacin de impunidad creada por
las leyes de amnista dadas en el Per durante el gobierno de Fujimori. Las leyes de
amnista no pudieron ser anuladas internamente, dada la resistencia de militares y otros
sectores. Ello se logr va la jurisprudencia de una instancia internacional. En
consecuencia, los tribunales nacionales empezaron a conocer casos de violaciones de
derechos humanos que no haban sido juzgados debido a dichas leyes de amnista que
quedaron sin efecto. La Corte Interamericana vincula tales casos a la situacin
sistemtica en la que se dan los mismos: en el Per se practicaba la desaparicin forzada
de personas como parte de la estrategia antisubversiva emprendida por el Estado peruano.
Dicha conducta ha sido calificada como una prctica sistemtica y generalizada de
violacin de los derechos humanos por la Honorable Corte.
18


Otros casos relevantes se han producido con relacin al derecho a la igualdad entre
mujeres y hombres, derecho garantizado a nivel constitucional y en la normativa
internacional de los derechos humanos, pero vulnerado a nivel de la legislacin interna
secundaria. Un caso es el de la criminalizacin del divorcio slo cuando era cometido por
las mujeres y no por los hombres, disposicin del Cdigo Penal que qued en suspenso
por la Corte Constitucional de Guatemala. Otro caso es el de la discriminacin de las
mujeres casadas respecto de los hombres casados, con relacin al manejo de bienes
conyugales. Aqu la Corte Interamericana dio cuenta de que la regulacin civil era
discriminatoria de la mujer.

Cambio del comportamiento institucional. El uso de mecanismos legales de proteccin de
derechos posibilita cambios en la actuacin institucional no slo cuando se produce una
sentencia, sino, eventualmente, por el slo hecho hacer que funcionarios o militares
involucrados en la vulneracin de un derecho sean citados ante una autoridad o juez.

En un caso por discriminacin por el uso del traje indgena presentado ante la
Procuradura de Derechos Humanos de Guatemala, el procurador encargado del tema
indgena explic a un funcionario de salud que el uso de trajes indgenas era un derecho
constitucional y por ende no poda ser prohibido por un funcionario sin motivo suficiente.
A raz de la presentacin del caso, el funcionario entendi que su comportamiento
institucional vulneraba un derecho constitucional, que aleg desconocer, y ello gener un
cambio en su actuacin institucional, sin tener que llevar el caso a una accin judicial.
19


18
Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en caso de La Cantuta vs. Per del 29-11-2006.
Vase el texto de la sentencia en la pgina web de la Corte: http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm?idCaso=259.
19
Se trataba de una escuela de enfermera en la cual el director haba dispuesto que no se podan graduar de
enfermeras las estudiantes que no dejasen su traje indgena para usar el traje blanco requerido. El procurador
adjunto explic al director que el derecho al uso del traje indgena tena rango constitucional y que slo poda
requerir su abandono en el caso de que demostrase la necesidad de ello por condiciones de asepsia u otras
imprescindibles que no pudiese cumplir el traje indgena. Informacin verbal por parte de Augusto Willemsen,
ex procurador adjunto de la Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala. (Entrevista en Guatemala,
enero, 2007).
Yrigoyen Fajardo, Raquel 20

A raz de las decisiones de la Corte Constitucional de Colombia, las instituciones
judiciales, policiales, penitenciarias y funcionarios pblicos se han visto obligados al
cambio de prcticas institucionales que desconocan el derecho indgena. Una vasta
jurisprudencia de la Corte establece, por ejemplo, que incluso los policas deben acatar
las decisiones de la jurisdiccin especial, al haberse reconocido funciones
jurisdiccionales a las autoridades indgenas, pues las ellas actan con la misma potestad
que tienen los jueces ordinarios de la repblica.
20


Incidencia socio-poltica

El litigio estratgico busca incidir en la situacin socio-poltica que genera las violaciones a
los derechos humanos, a fin de que se garantice la vigencia de los mismos a favor de toda la
poblacin que sufre el mismo problema.

Uno de los contextos que producen violaciones sistemticas de los derechos humanos son
las situaciones de violencia poltica y acciones contrainsurgentes. Los gobiernos recurren a
prcticas como masacres, desapariciones, tortura, genocidio y otras violaciones para generar
ms terror que los grupos insurgentes y/o terroristas, dando lugar a la comisin de delitos de
lesa humanidad. Para encubrir los mismos recurren a leyes de amnista, encubrimiento, etc.
Los casos paradigmticos ponen en evidencia dicha situacin estructural o sistemtica y
permiten la visibilizacin de las estructuras de poder que las violaciones de derechos. As
por ejemplo, las decisiones de la Corte Interamericana que cuestionan las leyes de amnista
en el Per (caso Castillo Paz y La Cantuta) han tenido un efecto sumamente importante,
pues cuestionaron las estructuras de poder militar fortalecidas durante el Gobierno de
Fujimori. Cabe recordar que cuando la Corte empez a cuestionar las prcticas vulneratorias
de derechos por parte del Estado peruano, el gobierno anunci el retiro de la jurisdiccin de
la Corte. La eficacia de las decisiones de la Corte en el Per se hizo posible cuando se
produjo el cambio de gobierno y el cambio poltico consecuente. A su vez, el cambio
poltico se legitim y afirm basndose en las decisiones de la Corte. Este es un ejemplo de
retroalimentacin entre cambio poltico y decisiones judiciales.

Otros cambios importantes en las estructuras socio-polticas los posibilitan los casos
vinculados a derechos sociales y colectivos. Estos, sin embargo, son los menos
desarrollados. Todava la jurisprudencia se centra ms en los casos individuales o en los
casos de delitos de lesa humanidad. Falta un mayor uso del litigio estratgico para casos
colectivos as como para derechos sociales, si bien ya ha empezado.

Incidencia en la cultura socio-jurdica

Otro objetivo del litigio estratgico es el cambio en la mentalidad o cultura jurdica tanto de
operadores jurdicos como de usuarios del sistema. Por ejemplo, los casos por
discriminacin de gnero, racial o tnica, o por determinada orientacin sexual, sirven para

20
Vase: Snchez, Esther Snchez, Esther e Isabel C. Jaramillo (2000): La Jurisdiccin Especial Indgena.
Santa Fe de Bogot: Procuradura General de la Nacin e Instituto de Estudios del Ministerio Pblico.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 21
cuestionar prejuicios, valores y percepciones sociales asentadas vinculadas al machismo,
racismo, homofobia, etc.

La publicidad que un caso controversial pueda generar sirve para la difusin de un tema y su
debate pblico. Ello permite el cambio de percepciones sociales sobre un fenmeno y los
derechos asociados al mismo. Un ejemplo de caso paradigmtico de cambio en la cultura
jurdica lo dio el caso de Pinochet. Antes de la detencin del mismo en Inglaterra, haba la
percepcin social generalizada de la impunidad de gobernantes (o exgobernantes) que
podan viajar a cualquier pas donde no haban cometido delitos. Su detencin, con
publicidad mundial, permiti afirmar la idea de la jurisdiccin universal en caso de crmenes
de lesa humanidad.

Cuadro 7 Paso 2. Definicin de objetivos de llegada

























Tercer paso. Organizacin de estrategias intermedias

Hasta aqu, la planeacin estratgica del litigio supone:

Identificacin de situacin problemtica y derechos vulnerados
Identificacin de contexto y actores sociales
Claridad de FODA para evaluar conveniencia del uso del litigio
Claridad de objetivos inmediatos y mediatos
PASO 2. DEFINIR OBJETIVOS DE LLEGADA:
OBJETIVO INMEDIATO O DIRECTO:
CASO CONCRETO

Cumplimiento de DH en caso:
-Aplicacin de DH por instituciones
correspondientes,
- Restitucin o Reparacin

Fin de sufrimiento
Satisfaccin de necesidades sociales
y Realizacin humana para titulares
de derechos del caso, de acuerdo a su
visin y las posibilidades existentes


OBJETIVO MEDIATO O INDIRECTO:
INCIDENCIA MACRO

Incidencia jurdico-institucional
- Cambio jurisprudencial,
- Cambio del comportamiento
institucional
- Cambio legal
Incidencia socio-poltica
Que garantice vigencia de DH para
quienes sufren el mismo problema
Incidencia en la cultura socio-jurdica
Cambio en la mentalidad de operadores
jurdicos y usuarios
Yrigoyen Fajardo, Raquel 22
Adecuacin de medios a fines para cumplir objetivos
Definicin de estrategias intermedias que acompaan al litigio judicial
Plan y medios
Retroalimentacin

Una vez definida la necesidad y conveniencia de utilizar el litigio judicial para el
cumplimiento de los derechos humanos en una situacin concreta, y su importancia para la
incidencia en la situacin macro, se deben disear las estrategias intermedias que
acompaan el litigio.

Aqu, cabe a su vez subrayar la necesidad de considerar:

La integralidad del conjunto de derechos.
Que se debe buscar el fortalecimiento de los sujetos implicados, esto es, que las vctimas
se conviertan en sujetos de derechos.
Que el litigio estratgico es parte de un proceso legal, social, poltico y cultural para
lograr la implementacin de derechos, el cambio de prcticas y mentalidades.
La necesidad de una mirada macro de largo aliento: el respeto permanente de los
derechos afectados en el caso concreto.

Las estrategias intermedias tienen como objeto cerrar la brecha entre la situacin de partida
de vulneracin de derechos (descrita en el paso 1) y la situacin de llegada, esto es, la visin
del cumplimiento de los derechos en el caso concreto y su incidencia en la situacin macro o
estructural (paso 2).

Entre otras, las estrategias especficas que debe planificarse pueden resumirse en las
siguientes:

Estrategia Jurdica.
Estrategia social o de construccin del sujeto titular de derechos.
Estrategia poltica de alianzas e impulso para que las instituciones cumplan su funcin.
Estrategia educativo-comunicacional para que la ciudadana se informe de derechos.
Estrategia de contingencia: Prevencin y proteccin frente a corrupcin y amenazas.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 23
Cuadro 8 Paso 3. Organizacin de estrategias intermedias



























Campos de Planeacin estratgica (estrategias intermedias)

El planeamiento estratgico comprende objetivos de corto, mediano y largo plazo, en los
campos jurdico, poltico, social y educativo. El mismo tiene siempre presente su referente
inmediato, esto es, los sujetos titulares de los derechos afectados, as como su referente
macro o global, esto es, las instituciones encargadas de la proteccin de derechos y la
sociedad en su conjunto.

1. Estrategia jurdica: construccin de una juridicidad progresiva y efectiva de derechos

Construccin de las necesidades sociales como derechos
Proceso que construye sujetos de derechos
Identificacin de derechos individuales y colectivos
Uso del derecho ordinario, constitucional e internacional
Uso de mecanismos procesales ordinarios, constitucionales e internacionales
Construccin de una juridicidad progresiva y pluralista
3. DISENAR ESTRATEGIAS INTERMEDIAS
1. Estrategia legal
2. Estrategia social
3. Estrategia poltica
4. Estrategia educativo-comunicacional
5. Planes de contingencia ante amenazas o corrupcin
SITUACIN DE PARTIDA:
VULNERACIN DE
DERECHOS

Incumplimiento o
vulneracin de DH
(exigibles) en un caso
concreto,
en el marco de una
situacin sistemtica o
estructural injustificable,
que genera sufrimiento e
imposibilita la realizacin
humana
OBJETIVOS DE LLEGADA:
CUMPLIMIENTO O
REALIZACIN DE DERECHOS

Cumplimiento de DH en
caso concreto (aplicacin,
restitucin o reparacin)
E incidencia en la situacin
macro o estructural, para
que se den los cambios que
permitan la satisfaccin de
las necesidades sociales y la
realizacin humana de los
colectivos afectados


Uso del LITIGIO para
cerrar la brecha entre
situacin de partida y
llegada
Yrigoyen Fajardo, Raquel 24

Como he anotado adelante, el objetivo estratgico en el plano jurdico es el cumplimiento de
los derechos humanos tanto en el caso concreto como en la situacin macro que lo genera.
Dependiendo de cada caso, adems, ello puede suponer la necesidad de incidir en cambios
normativos, de las prcticas institucionales, y/o el cambio de la cultura jurdica.

En primer lugar es necesario considerar tanto a los sujetos individuales como colectivos.

Por ejemplo, en algunos casos como masacres, tradicionalmente slo se ha apelado a la
violacin del derecho a la vida de los individuos (homicidio), pero no a la vida del grupo
como tal (genocidio). De hecho, recin desde el 2006 algunas organizaciones de derechos
en Guatemala estn planteando judicialmente denuncias por genocidio.
En casos como la detencin de alcaldes indgenas por administrar justicia y ordenar
sanciones (como el corte de agua a personas que no hacen trabajo comunal de limpieza
de acequias), el/la abogado/a defensor/a tan slo ha tratado de sacar librada a la autoridad
del caso penal, pero no ha analizado que se trata de la vulneracin del derecho colectivo
al propio derecho, garantizado en el Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y
Tribales en Pases Independientes (art. 8,2 y 9,1). En este segundo supuesto, la defensa
podra haber pasado de una actitud pasiva o meramente defensiva, a una actitud activa,
como la presentacin de una accin de garanta constitucional por la violacin de un
derecho colectivo, como es el respeto del derecho consuetudinario.

El litigio estratgico supone el uso de todos los medios legales existentes, dando particular
relevancia al uso de argumentos basados en la Constitucin e instrumentos internacionales
de derechos humanos, pues a partir de dicho marco se pueden cuestionar normas de inferior
categora o prcticas institucionales contrarias. Cabe subrayar que el litigio estratgico busca
incidir en la jurisprudencia mediante la aplicacin de normas de derechos humanos en
prevalencia sobre normas del derecho ordinario, o generando una nueva interpretacin,
progresiva, de los derechos humanos, superando interpretaciones restrictivas que se dan en
el derecho domstico.

En el plano procesal, es necesario utilizar todos los mecanismos procesales existentes, tanto
jurisdiccionales como no jurisdiccionales (este es el caso del recurso a la Procuradura de los
Derechos Humanos, por ejemplo). Tanto los recursos ordinarios, como los constitucionales -
garantas constitucionales- y los mecanismos de proteccin internacional para lograr la
aplicacin de los derechos humanos en el caso concreto como para incidir en otros casos
afines. En el plano de los mecanismos internacionales cabe utilizar las acciones disponibles
ante los distintos rganos existentes: los mecanismos contenciosos y no contenciosos, como
las visitas in situ y las comunicaciones. De igual modo, cabe accionar los mecanismos
ordinarios como las acciones precautelatorias, por su capacidad para una intervencin
inmediata y puntual. Tambin cabe utilizar los mecanismos de control de la OIT para los
derechos de pueblos indgenas contemplados en el Convenio 169. Estos mecanismos se
dirigen a los rganos de supervisin del Convenio, pero tambin pueden plantearse
comunicaciones e incluso pedido de opiniones tcnicas.

Yrigoyen Fajardo, Raquel 25
En cuanto al uso de acciones en la va internacional es necesario considerar aquellas que
requieren el agotamiento de la va interna y que exigen exclusividad, pues tienen como
requisito de procedibilidad el que el caso no est ante otra instancia de arreglo internacional.
Hay otras acciones, por ejemplo las que se presentan ante la OIT por el Convenio 169, que
no tienen requisitos de agotamiento de la va interna ni exigen exclusividad porque no tienen
un carcter jurisdiccional propiamente. Entonces, aqu cabe la posibilidad de combinar
acciones jurisdiccionales y no jurisdiccionales.

El planeamiento de la estrategia jurdica supone tener claridad de los diferentes mecanismos
existentes y estar al da de las novedades jurisprudenciales en el campo de los derechos
humanos. En los casos en los que los estados estn sometidos a determinadas instancias
internacionales, su jurisprudencia es vinculante. Por tanto, es imprescindible estar al da de
los avances jurisprudenciales de las instancias internacionales.

De otro lado, tambin es muy importante tener una actitud crtica y creativa, pues el avance
interpretativo en un campo se puede utilizar creativamente en otro de uso no tradicional,
como los derechos de la mujer, de los indgenas o los derechos colectivos.

Igualmente tiene un impacto importante el anlisis comparado. Si bien los avances
normativos o jurisprudenciales en pases extranjeros no tienen fuerza vinculante en un pas
dado, si tienen fuerza argumentativa.

De todo lo anterior se desprende la necesidad de actualizacin permanente por parte de
las/os profesionales en derecho, as como de intercambio de informacin y anlisis
comparado.

En el campo de los derechos se da la paradoja de que quienes son imputados por la violacin
de derechos humanos, e incluso quienes han declarado pblicamente no creer en sus
mecanismos internacionales, son quienes ms utilizan todos los mecanismos procesales para
trabar los casos a fin de salir bien librados. De otro lado, en este campo, los operadores
jurdicos muestran gran resistencia al cambio. De ah la importancia de acompaar cada
paso legal con acciones de difusin a toda la ciudadana, para el respaldo social a
determinada interpretacin de los derechos, as como con acciones de capacitacin a
operadores jurdicos para que puedan conocer y utilizar la jurisprudencia internacional y
comparada ms progresiva.

La difusin de jurisprudencia, normativa progresista, doctrina progresiva y el fomento del
debate jurdico debe acompaar la estrategia legal.

Un ejemplo de buena prctica en este campo lo da la Fundacin Myrna Mack. Cada vez
que los abogados del caso detectaban problemas jurdicos y ofrecan soluciones de
ruptura con la doctrina tradicional, la fundacin realizaba debates, capacitaciones y
publicaciones sobre tales temas. Por ejemplo, sobre la necesidad de distinguir la
competencia civil de la militar, el uso de la teora del dominio del hecho para perseguir a
altos mandos militares, etc.

Yrigoyen Fajardo, Raquel 26
2. Estrategia social: construccin de sujetos de derechos

Pasar de victimas a sujetos de derechos individuales / colectivos.
Informacin permanente/ decisin por vctimas.
Pertinencia cultural y lingstica, de gnero y de edad en la comunicacin con las
vctimas, y en la atencin de sus demandas.
Soporte psico-social, con pertinencia cultural.
Soporte/ fortalecimiento organizativo.
Articulacin con otras organizaciones de apoyo (iglesias, partidos, organizaciones
sociales, etc.).

El litigio estratgico en derechos humanos tiene como un objetivo central convertir las
vctimas de violaciones de derechos en sujetos de derechos, capaces de ejercer y demandar
los mismos. Ello supone, entonces, no slo el diseo de una estrategia meramente legal, sino
tambin una de soporte social a las vctimas, a fin de que las mismas puedan conocer sus
derechos y, por tanto, traducir sus sufrimientos en trminos de violaciones de derechos, as
como plantear sus necesidades sociales en trmino de demandas de derechos. Para ello es
importante un acompaamiento adecuado a las vctimas, a fin de que puedan expresar
dentro de su propio marco cultural sus percepciones de lo que les afecta, y sus visiones de
una situacin de realizacin deseada. La informacin sobre los derechos humanos debe estar
orientada hacia la capacitacin de las vctimas para que ellas puedan, por s mismas, traducir
sus necesidades sociales en trminos de responsabilidades sociales en lo que les toca, y de
derechos exigibles en lo que toca al Estado. Esto es parte del proceso de construccin de una
ciudadana basada en los derechos humanos.

Un eje central del planeamiento del litigio es contar permanentemente con la decisin de las
vctimas, pues ellas son las que deben ver realizados sus derechos, pero tambin las que
pueden sufrir las consecuencias de amenazas u otros riesgos. Por ello es imprescindible que
se organice el traslado permanente y sistemtico de informacin, lo ms completa y
pertinente posible, sobre el proceso, a fin de que sean las vctimas quienes tomen decisiones
informadas sobre los pasos procesales que se vayan dando y as se vayan convirtiendo en
titulares efectivos de sus derechos. Ante esto se puede argumentar que las vctimas no saben
de derecho y el proceso es un asunto tcnico-procesal. Es cierto que se trata de un asunto
tcnico-procesal, pero que presupone decisiones polticas y tiene consecuencias polticas.
De ah que las vctimas deben contar con informacin suficiente que les permita ir tomando
las decisiones que ms se ajusten a sus objetivos. Las organizaciones de derechos humanos
no pueden sustituir a las vctimas.

Un problema de la falta de cercana a las vctimas y sus necesidades por parte de las
organizaciones de derechos humanos, es que el planteamiento de las demandas de
reparacin, por ejemplo, no es adecuado a las percepciones culturales de las vctimas.
Otro problema es que, como los procesos en derechos humanos suelen ser muy largos,
algunas organizaciones de derechos humanos pierden contacto con las vctimas en un
momento dado. Ello luego genera problemas procesales y polticos. Por ejemplo, las
vctimas cambian de direccin y ya no las pueden notificar o ubicar para las acciones
procesales siguientes, y se pierde el caso por falta de apersonamiento o declaracin.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 27
Otra posibilidad es que las vctimas se pueden volver presa de amenazas, temor o
desaliento y ya no quieren seguir el caso. Algunas vctimas cambian de idea por el
contacto con grupos polticos o sectas religiosas que les convencen de que es riesgoso o
intil enfrentarse a poderosos, o que la vida en la tierra es para resignarse y no
cuestionar lo ocurrido, pues es voluntad divina.
21

En algunos casos, los hechos evolucionan de tal modo que cambia la situacin inicial que
dio origen al litigio judicial y las organizaciones de derechos humanos no se enteran qu
pasa porque pierden el contacto con las vctimas. As por ejemplo, en un caso ambiental,
la organizacin de derechos humanos segua un caso sin pueblo, pues los miembros de
la poblacin afectada haban negociado con la empresa minera determinadas
reparaciones, lo cual dejaba el caso judicial sin efecto.

El largo proceso de un litigio debe servir para que se produzca un proceso de
autoafirmacin, constitucin y fortalecimiento de sujetos de derechos. De ah la importancia
de planificar adecuadamente el acompaamiento a la poblacin afectada a fin de garantizar:

El conocimiento de sus derechos, en sus idiomas y en el marco de su contexto cultural,
por parte de las vctimas.
La adecuada atencin de las percepciones y necesidades sociales, culturales, polticas y
espirituales de las vctimas, desde una perspectiva integral.
El fortalecimiento de las organizaciones de vctimas, mediante reuniones peridicas de
informacin y seguimiento, as como acciones de solidaridad, y acciones polticas que
mantengan su caso en la agenda social.
La articulacin de las organizaciones de vctimas con otras organizaciones sociales de
soporte social, psicolgico, espiritual, cultural, poltico, as como tambin econmico
(parroquias, grupos juveniles, sociales, ONGs, agencias internacionales, etc.).
La articulacin de las organizaciones de vctimas con organizaciones que demandan
cambios polticos o sociales ms amplios, vinculados a los temas de fondo que han
generado la situacin de violacin de derechos.

Entre ejemplos de buenas prcticas cabe anotar:

La organizacin de los familiares de un grupo de personas desaparecidas en Guatemala,
cuya lista fue proporcionada por el Departamento de Estado de los Estados Unidos. La
Fundacin Myrna Mack est apoyando la presentacin del caso ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos por denegacin de justicia (el caso fue denunciado
ante el Ministerio Pblico en 1999 y hasta el 2006 no se haba producido la investigacin

21
Cabe recordar que, como anot la Comisin de Esclarecimiento Histrico de Guatemala en su Informe
Guatemala: Memoria del Silencio (Guatemala, 1999), muchas sectas religiosas entraron al pas como parte
de la estrategia contrainsurgente durante los ochentas, para contrarrestar la teologa de la liberacin y la idea de
que es responsabilidad humana luchar por la justicia social. Tales sectas pregonan que los seres humanos no
deben cuestionar lo que ocurre en la tierra porque es voluntad divina, sino slo preocuparse por ir al cielo.
Una consecuencia de esa ideologa es que las personas no deben embarcarse en procesos judiciales que
cuestionan la autoridad o hechos ocurridos en el pasado, pues ocurrieron por voluntad divina. Y, adems, los
hechos a raz de la contrainsurgencia incluyendo las violaciones de derechos humanos consecuentes- estaban
tratando de combatir al comunismo, que es enemigo de la fe.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 28
correspondiente). Una buena prctica es que la abogada de la Fundacin se rene
peridicamente con los familiares para informarles del proceso a fin de que sepan qu
pasa y tomen decisiones de seguimiento del mismo. De otro lado, cada familiar ha
redactado una carta expresando cmo era la persona desaparecida y qu significaba para
su familia. Ello es una manera de recoger las percepciones sociales de las vctimas que
sufren la desaparicin de sus familiares.
Algunas organizaciones de derechos humanos cuentan con personal bilinge que puede
comunicarse y entender culturalmente a las vctimas, cuando stas son indgenas y maya-
hablantes.
La Coordinadora de Organizaciones para el Resarcimiento del Pueblo Maya, que es un
conglomerado de organizaciones sociales y de derechos humanos, plantea la necesidad de
respuestas culturalmente pertinentes para las vctimas en el Programa Nacional de
Resarcimiento, como la reconstruccin del tejido social, de valores, principios, normas, la
sanidad emocional, la armonizacin de las relaciones y la sanacin de los daos desde la
perspectiva cultural maya, temas que no estn contemplados en el mencionado
Programa.
22

La formacin de grupos de autoayuda o reflexin, considerando la afinidad del grupo, es
muy importante para que las vctimas puedan esclarecer lo que les ha sucedido, no como
un caso de mala suerte o casual, sino como un hecho compartido y que responde a
causas sociales que se pueden cambiar. El reflexionar juntas una problemtica comn les
permite salir del aislamiento que genera una situacin de vulneracin y ruptura del tejido
social, y les permite hacer planteamientos para dar respuesta a su situacin.
23

El intercambio de experiencias con organizaciones de vctimas de otros lugares (dentro y
fuera del propio pas) es muy importante para que las mismas vean cmo algunos
colectivos han logrado cambios jurisprudenciales, legales o polticos gracias a su
organizacin.
3. Estrategia poltica: construccin de actores obligados y alianzas

Objetivos: Lograr el respaldo de la estrategia jurdica del caso por comunidad jurdica,
actores polticos y actores internacionales.
Lograr que las instituciones correspondientes cumplan con aplicar los derechos humanos.
Acciones: alianzas polticas, cabildeo, pedidos de intervencin.
Asistencia tcnica y formacin para una intervencin eficaz.
Fomento de la coordinacin interinstitucional.

La estrategia poltica se dirige a los actores institucionales y polticos con un doble objetivo.
En primer lugar, para que los actores institucionales cumplan con su responsabilidad de
aplicar los derechos humanos. De otro, para que los diferentes actores polticos e
institucionales respalden al caso, ya sea para lograr respuestas eficaces y concretas para el
caso puntual, como para incidir en el cambio de la situacin estructural.

22
Coordinadora de Organizaciones para el Resarcimiento del Pueblo Maya (2003): Programa nacional de
resarcimiento de los pueblos indgenas, vctimas del genocidio y del enfrentamiento interno. Guatemala:
Coordinadora de Organizaciones para el Resarcimiento del Pueblo Maya, con el apoyo de PCON/GTZ.
23
Por ejemplo, mujeres viudas mayahablantes se organizaron en torno a CONAVIGUA (Coordinadora
Nacional de Viudas de Guatemala) para reflexionar sobre los efectos de la violencia y ver alternativas para
enfrentar situaciones de la postguerra.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 29

Esta estrategia tiene como medio el establecimiento de alianzas institucionales y polticas;
as como la asistencia tcnica y la capacitacin. Es importante planificar el logro de estas
alianzas en torno a temas directa o indirectamente vinculados al caso.

Por ejemplo, es una buena prctica identificada por algunas organizaciones
ambientalistas y de derechos humanos, el hacer alianza con la fiscala para que sta se
encargue de la investigacin y denuncia del caso, dado que la investigacin y
documentacin de una violacin de la ley es una tarea es muy costosa, riesgosa y
delicada.
Otra buena prctica es lograr que la Defensora del Pueblo o Procuradura de los
Derechos Humanos se pronuncie y acte. Si bien su actuacin y los informes
defensoriales no tienen un carcter jurisdiccional, pueden ser utilizados por los actores
correspondientes (fiscales, jueces, etc.) para lograr una decisin jurisdiccional.
En el plano interno e internacional se ha probado como una buena prctica la utilizacin
de amici curie o amigos de la corte. Esto es, que juristas conocidos por haber
desarrollado planteamientos doctrinarios progresistas se dirijan a los tribunales para
pronunciarse sobre cuestiones de fondo que permitan a tales tribunales tener mejores
argumentos a favor de una interpretacin progresiva de los derechos humanos.
Tambin es importante hacer alianzas con instituciones de formacin de funcionarios,
jueces, fiscales, para que incluyan en los procesos formativos temas relevantes que son
cruciales para los casos.
Es igualmente importante hacer alianzas con instancias internacionales, tanto
jurisdiccionales como no jurisdiccionales, para la difusin de temas relevantes al caso, as
como para asegurar su intervencin en forma de visitas in situ y buenos oficios.

Es obvio que las alianzas polticas pueden entraar problemas y riesgos polticos diversos.
Un problema del trabajo con actores institucionales es la precariedad de las instituciones que
se expresa en escasa formacin profesional y una alta rotacin de funcionarios que tienen
algn poder de decisin, lo que hace que el trabajo formativo, por ejemplo, tenga lmites
pues siempre hay que estar formando nuevos funcionarios. Otro riesgo es que los actores
polticos quieran cobrar su apoyo con favores polticos, como el respaldo a sus agendas o la
publicidad de su soporte, que puede comprometer el caso. Estos son riesgos que hay que
tener en cuenta para manejarlos con cuidado.

4. Estrategia educativa y comunicacional: construccin de una cultura de derechos

Uso de medios de comunicacin: radio, prensa, TV, internet, etc.
Acciones puntuales, as como parte de un plan estratgico y sostenido
Acciones de difusin y educacin: con pertinencia cultural, lingstica, de gnero y edad
Capacitacin, sensibilizacin
Formacin sostenida

La estrategia educativa se dirige a grupos especficos de la sociedad civil en los cuales se
busca desarrollar capacidades determinadas, por ejemplo, el uso de los mecanismos de
proteccin de derechos. Dado que se buscan resultados concretos, supone una interaccin.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 30
Una estrategia comunicativa o comunicacional, por el contrario, es unidireccional. Tiene
como objetivo dirigir ciertos mensajes a determinados pblicos, pero no supone una
interaccin.

En ambos casos, se busca tanto la difusin del caso particular como de los temas de fondo
que estn en juego, de tal modo que el litigio del caso sirva para el cambio de la cultura
jurdica sobre los derechos.

Algunas organizaciones realizan acciones comunicativas y educativas pero no como parte de
una estrategia planificada. Es importante planificar tanto la difusin como la capacitacin.

La estrategia comunicativa debera acompaar todo el litigio. As, cada actuacin y etapa
procesal debera ser objeto de una accin comunicativa planificada, orientada a mantener el
caso vigente en la opinin pblica, informar a las vctimas de casos afines, a los diversos
actores institucionales, e incidir tanto en el cambio de la cultura jurdica como en las
decisiones que los actores institucionales puedan tomar en el caso concreto, gracias a una
presin social favorable hacia los derechos humanos. Es decir, la estrategia comunicativa
debe convertirse en un mecanismo tanto de soporte de las vctimas como de control social
de los actores institucionales, para que sepan que su actuacin no est libre del escrutinio
pblico.

Por ejemplo, el juicio de Pinochet (Chile) estuvo siempre bajo el escrutinio pblico
gracias a la difusin permanente del caso. En el caso de Montesinos y Fujimori (Per),
tambin hay un escrutinio pblico permanente que genera condiciones para impedir la
impunidad.
Las madres de Plaza de mayo (Argentina) siempre han utilizado la prensa para difundir
su problemtica y convertirse en un smbolo internacional.
A pesar de los doce aos que ha durado el caso Myrna Mack (Guatemala) siempre ha
estado en titulares. Ello lo ha mantenido vigente.
Los casos de discriminacin racial contra Mara Tuyuc e Irma Alicia (Guatemala) han
tenido cobertura pblica, lo que ha permitido poner en la agenda pblica el tema.

Es importante que las acciones comunicativas combinen informacin puntual sobre el caso
como sobre el tema de fondo.

En cuanto al caso, debera difundirse informacin tanto de carcter formal o impersonal
(como la etapa procesal), como de carcter personal (sobre las percepciones de las
vctimas, su perspectiva), para generar solidaridad e identificacin con el caso.
En cuanto al tema de fondo sera importante poner en el debate pblico la cuestin de
derechos humanos que se dilucida en el caso considerando el anlisis legal (lo que dicen
algunos juristas, el derecho comparado o las cortes internacionales) y un anlisis poltico.
Esto es, la importancia poltica del xito del caso y el cumplimiento del derecho de fondo
para la gobernabilidad y la paz social (entrevistas a polticos y encuestas de opinin de la
ciudadana en general).

Yrigoyen Fajardo, Raquel 31
Resulta til el uso de medios de comunicacin externos para que las noticias vuelvan a
llegar por rebote de medios extranjeros a las agencias nacionales que puedan ser reticentes
para difundir el caso en primera instancia.

En cuanto a las estrategias educativas, puede ser til hacer alianzas con diferentes
instituciones formativas para poder llegar a distintos pblicos:

Las vctimas directas del caso, y otras de la misma situacin problemtica. La comunidad
o pueblo de las vctimas y posibles grupos de soporte.
Operadores de justicia: abogados, jueces, fiscales, etc.
Estudiantes de derecho y otros profesionales.
Pblico interesado.

Sobre todo en el caso de grupos indgenas, mujeres analfabetas, jvenes, u otros pblicos
especializados, se requiere trabajar con mecanismos educativos idneos y pertinentes en
trminos lingsticos, culturales, de gnero, edad, etc. a fin de que las personas y grupos
destinatarios de las actividades formativas desarrollen las capacidades necesarias para el
ejercicio o cumplimiento de derechos.

Es importante considerar acciones formativas en el servicio para operadores de justicia, pero
tambin acciones formativas de largo plazo para que los nuevos profesionales manejen
mejor el marco de derechos humanos.

5. Estrategia de Seguridad: construccin de protecciones frente a la corrupcin y
amenazas

Prevencin y proteccin frente a:
Problemas de corrupcin.
Amenazas o intimidacin.
Estrategia de prevencin/proteccin y planes de contingencia.
Han denunciado dichos casos? A qu instancias? Qu resultados han tenido?

Hay que tener en cuenta que los casos de derechos humanos tocan poderes materiales que
estn detrs de las situaciones de vulneracin o incumplimiento de derechos. Por ello,
cuando se pone ante la justicia un caso de stos se genera una alta probabilidad de desatar
mecanismos ilegales de presin poltica o econmica; amenazas y posible riesgo tanto para
las vctimas o sus familiares, como para los operadores de justicia. De ah que la
planificacin debe incluir tambin el diseo de una estrategia de seguridad y planes de
contingencia frente a posibles situaciones de riesgo contra la seguridad, o posibles acciones
de corrupcin econmica o poltica.

Seguridad

La prevencin de la seguridad incluye, en primer lugar, el manejo adecuado de informacin
y la retroalimentacin permanente entre defensores de derechos humanos y vctimas. Aparte
de medidas para prevenir problemas de seguridad, tambin debe contemplarse planes de
Yrigoyen Fajardo, Raquel 32
contingencia. No esperar que se produzcan las amenazas para hacer planes de contingencia.
Siempre que el caso toca una forma de poder material puede haber una reaccin, por lo que
hay que proteger a las vctimas y a los operadores de justicia.

Las amenazas se suelen presentar en caso de mujeres vctimas de violencia domstica.
Generalmente, a un hecho violento le sigue otro. Los hombres que utilizan violencia en la
vida cotidiana, probablemente la utilizarn como reaccin inmediata, para amedrentar a
las mujeres que se han atrevido a denunciarlos. No hay que esperar que las mujeres
sean golpeadas para pensar en refugios o lugares seguros para las mujeres y sus hijos
cuando presentan denuncias contra sus parejas por hechos de violencia.

Igualmente, en casos contra poderes fcticos como militares, mafias, poderes econmicos
corruptos o estructuras paramilitares, es altamente probable que tales poderes reaccionen
utilizando los mismos mecanismos violentos o ilegales que usan como parte de su
funcionamiento ordinario, para librarse de los procesos legales. Es probable que orienten
sus acciones tanto hacia los denunciantes como hacia los operadores jurdicos.

Cuando se trata de casos que por su naturaleza hay una posibilidad de que se produzcan
riesgos contra la seguridad, las vctimas y testigos deben reflexionar sobre dicho riesgo
antes de decidirse a iniciar las acciones legales. Y debe hacerse la estrategia de seguridad y
planes de contingencia como parte del planeamiento estratgico integral.

La estrategia de seguridad y planes de contingencia deben incluir mecanismos de
prevencin, proteccin, defensa y eventual retiro o asilo de vctimas, testigos y operadores
de justicia.

Entre las acciones que se pueden organizar cabe anotar:

Organizacin de cadenas de comunicacin.
Organizacin de redes de solidaridad interna para refugio o acciones de proteccin
inmediata.
Si el caso lo amerita, no hay que esperar a que se produzcan las amenazas para sondear
ante embajadas el apoyo para facilitar la salida temporal o definitiva de personas
amenazadas o en riesgo.
Uso de medios de comunicacin cuando ello puede contribuir a mitigar las amenazas por
la identificacin de autores.
Uso de lecciones aprendidas de casos que han ocurrido efectivamente.

Corrupcin

La corrupcin puede ser poltica o econmica. Los poderes fcticos o materiales que se ven
amenazados ante una denuncia por violacin de derechos humanos o la exigencia para que
se cumplan ciertos derechos pueden emplear mecanismos de presin poltica o econmica
para neutralizar acciones legales o revertirlas.

La corrupcin se puede dirigir a cualquier actor:
Yrigoyen Fajardo, Raquel 33

Los operadores de justicia, para que se pronuncien en un sentido determinado, cuando
hay de por medio grandes intereses econmicos o polticos.
La corrupcin tambin puede estar dirigida a fracturar a los grupos de vctimas u
organizaciones que reclaman derechos.
Igualmente, puede orientarse hacia los abogados defensores.
Los medios de comunicacin tambin pueden ser presionados para distorsionar la
informacin del caso. Por ejemplo, algunos medios que dependen de la publicidad de
ciertas empresas o el Estado, son renuentes a informar en contra de sus anunciantes para
no perder su medio de subsistencia.

Como en el caso de posibles riesgos contra la seguridad, es importante desarrollar estrategias
de prevencin, proteccin y denuncia, as como planes de contingencia cuando se han
producido posibles hechos de corrupcin.

Hay algunas acciones que deber contemplarse, como las que siguen:

El dilogo abierto con las vctimas, el ejercicio de informacin sistemtica, el
fortalecimiento de la organizacin de vctimas.
La transparencia relativa a cuestiones econmicas (fondos, apoyos, etc.).
La transparencia poltica, la informacin y la toma de decisiones participativas relativas
al establecimiento de alianzas y relaciones con actores polticos e institucionales.
El escrutinio pblico permanente de las acciones de actores institucionales.

Cuadro 9 Sntesis de estrategias intermedias




















LITIGIO ESTRATGICO

1. ESTRATEGIA
LEGAL


1. ESTRATEGIA LEGAL: USO DEL MARCO DE DH
Se dirige al sistema legal
Construccin de necesidad social como derecho justiciable
Identificacin de derechos/sujetos individuales y colectivos
Uso del derecho y mecanismos procesales ordinarios,
constitucionales y del derecho internacional
Uso de jurisprudencia e interpretacin ms progresiva de DH
Uso de MARCs, pluralismo jurdico y todo medio disponible

2. ESTRATEGIA
SOCIAL
2. ESTRATEGIA SOCIAL: CONSTITUCIN DE SUJETOS DE DERECHOS
Se dirige a las vctimas y titulares de derechos
Uso de proceso para que vctimas pasen a ser sujetos de derechos
Empoderamiento: Conocimiento de derechos, informacin
permanente sobre proceso, desarrollo de capacidad de decisin
Pertinencia cultural, lingstica y de gnero de la respuestas
buscadas con el proceso legal
Organizacin de soporte psico-social para vctimas
Soporte social/ fortalecimiento organizativo para colectivo
Yrigoyen Fajardo, Raquel 34


























Gestin: Organizacin, presupuesto, sistematizacin y retroalimentacin

El planeamiento estratgico requiere un mdulo de gestin para garantizar la organizacin
institucional adecuada y la existencia de recursos financieros y humanos para llevar a cabo el
litigio. As mismo, se requiere mecanismos que permitan la sistematizacin de la experiencia,
tanto de las buenas prcticas como de las lecciones aprendidas. Finalmente, se necesita la
interaccin interinstitucional para contar con posibilidades de intercambio, apoyo externo y
retroalimentacin.

Organizacin interna y recursos humanos y materiales

Un litigio en derechos humanos usualmente toma varios aos, requiere de un presupuesto,
recursos humanos y materiales, y soporte institucional.

Por lo general, el litigio estratgico es realizado por organizaciones de derechos humanos
constituidas como asociaciones civiles sin fines de lucro, las llamadas ONGs. Algunas
organizaciones de mujeres, as como indgenas tambin estn utilizando directamente el litigio
estratgico a travs de sus propios abogados/as.

3. ESTRATEGIA POLTICA: FORTALECIMIENTO DE ACTORES Y ALIANZAS
Se dirige a los actores institucionales responsables de aplicar los DH
Acciones de cabildeo para que las instituciones cumplan su papel
Alianzas para lograr el respaldo al caso por comunidad jurdica y
actores polticos
Articulacin con organizaciones de soporte poltico, econmico,
social (organizaciones sociales, acadmicas, iglesias, partidos, etc.)
Involucramiento de actores internacionales



3. ESTRATEGIA
POLTICA

4. ESTRATEGIA
EDUCATIVO-
COMUNICACIONAL
4. ESTRATEGIA EDUCATIVO-COMUNICACIONAL: CULTURA DE DERECHOS
Se dirige a la ciudadana
Uso de medios de comunicacin: radio, prensa, TV, internet de
modo puntual, para difundir/incidir en cada momento del proceso
Estrategia comunicacional sostenida, a lo largo del proceso
Sensibilizacin en DH a pblico en general, a partir del caso
Capacitacin (operadores de justicia, grupos de DH, vctimas, etc.)
Formacin en DH de largo plazo: profesionales, promotores, etc.



5. PREVENCION
Y PROTECCIN
5. PREVENCION Y PROTECCIN FRENTE A AMENAZAS Y CORRUPCIN
Se dirige a defensores de DH y actores de un caso concreto
Plan preventivo de seguridad frente a posibles amenazas o
intimidacin, para la proteccin de vctimas, testigos, operadores
de justicia, colaboradores, investigadores, etc.
Plan de contingencia frente a posible corrupcin econmica o
poltica de operadores de justicia u otros, por poderes materiales
afectados
Yrigoyen Fajardo, Raquel 35
En cualquier caso, dado que el litigio supone un proceso largo, requiere algn tipo de soporte
institucional. Cuando se hacen alianzas interinstitucionales es necesario que sea una organizacin
la responsable y las otras de soporte, para que no se diluyan las responsabilidades por el
seguimiento del caso, pero que se pueda contar con retroalimentacin y apoyo puntual cuando se
requiera.

Si el proceso es largo tambin tendr que ser grande el presupuesto. Al parecer, esta es la parte
menos planeada por las ONGs de derechos humanos que dependen de ayudas puntuales bajo un
presupuesto anual basado en donaciones. No hay una clara previsin de cuntos recursos
humanos y materiales requerir un litigio hasta el final. La falta de recursos genera que no pocas
veces las organizaciones abandonen los casos. De ah que es importante organizar la parte de la
gestin del caso en lo que requiere a su presupuesto y otros recursos humanos y materiales.

Con relacin a los recursos humanos, parece aconsejable que en vez de abogados solos, sean
equipos profesionales los que lleven los casos, donde se combine el apoyo interdisciplinario.
Igualmente, es importante que el liderazgo profesional de quien conduce la estrategia legal est
en manos de profesionales con experiencia y madurez, pues deben contar con presiones y
manipulaciones de todo tipo a lo largo del proceso. Pero tambin es bueno que el equipo pueda
contar con profesionales jvenes e incluso estudiantes, quienes se pueden formar en el camino.
Los mismos pueden hacer investigaciones bibliogrficas de temas especficos as como
investigaciones de campo, para que el caso tenga una slida base factual.

Al parecer, una parte significativa de organizaciones de derechos humanos sufre de precariedad
institucional por la carencia de presupuesto fijo y falta de estabilidad laboral de sus abogados,
por lo que no siempre se garantiza la memoria institucional respecto de los casos que llevan.

De otro lado, en algunos casos, las instituciones nacionales dependen de organizaciones
internacionales para llevar los casos ante instancias internacionales, y carecen de personal propio
formado para dar seguimiento a los casos hasta la esfera internacional. Aqu sera bueno que se
formaran profesionales tambin para llevar los casos ante la Comisin y la Corte y no delegarn
totalmente los casos a instituciones extranjeras. Esto, sin embargo, vara de acuerdo a los
pases.
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En todo caso, aparece como saludable el desarrollo de alianzas entre organizaciones
nacionales e internacionales, pero buscando que cada vez ms de desarrollen capacidades
nacionales para llevar casos ante esferas internacionales.

Sistematizacin interna de lecciones aprendidas y buenas prcticas

La sistematizacin del proceso es clave para el xito del caso como para la incidencia en otros
casos. Sin embargo, no todas las instituciones estn organizadas internamente para poder
sistematizar su experiencia. En muchas organizaciones de derechos humanos prima el activismo

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Por ejemplo en Centroamrica hay una gran dependencia por parte de las organizaciones nacionales respecto de
instituciones internacionales para llevar los casos ante la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(como CEJIS, para casos de derechos humanos; o el Indian Resource Center o la Universidad de Arizona respecto
de casos de derechos indgenas). En Argentina o Per hay una cierta experiencia de presentacin de casos ante la
Comisin y la Corte por parte de abogados nacionales en lo que respecta a casos de derechos humanos individuales,
pero no as en lo relativo a derechos colectivos de pueblos indgenas.
Yrigoyen Fajardo, Raquel 36
y se destina poco tiempo y esfuerzos para organizar la sistematizacin de experiencias de forma
simultnea al proceso mismo. En algunos casos la preocupacin por la sistematizacin empieza
cuando ha terminado el proceso, pero se ha perdido parte de la memoria institucional del caso.
Algunas instituciones publican memorias institucionales e incluso libros relativos a casos, pero
no se trata de una prctica sistemtica.

Es muy importante que se pueda sistematizar las lecciones aprendidas de cada proceso, as como
que se identifiquen buenas prcticas, para poder tenerlas en cuenta en otros casos.

Igualmente sera importante el uso de matrices para la sistematizacin de informacin emprica
como datos sobre vctimas, testigos, pruebas, etc.

Sera importante la existencia de bases de datos de jurisprudencia nacional e internacional, as
como bancos de datos donde se pueda encontrar soluciones jurdicas a problemas frecuentes,
tanto sustantivos como procesales.

Relaciones interinstitucionales y retroalimentacin

Dada la necesidad de utilizar los mejores recursos legales ensayados, se hace necesaria la
existencia de espacios de intercambio de experiencias as como de retroalimentacin colectiva
externa entre quienes hacen litigio estratgico. Ello permitira enriquecer la propia estrategia,
utilizar mecanismos que han funcionado en otros casos y prevenir problemas que han aparecido
en casos afines.

Dado que muchos casos son complejos es importante el apoyo estratgico interinstitucional que
permita compartir diferentes especializaciones o experiencias.

Aparte, hay fenmenos que se han dan en distintos pases, aunque con variantes, como
situaciones de violencia armada, vulneracin de derechos indgenas, de la mujer, etc. Ello
plantea la necesidad de espacios de intercambio internacional. Esto es importante sobre todo para
el uso de mecanismos internacionales de proteccin y el litigio en la esfera internacional.

El intercambio de experiencias y la cooperacin interinstitucional, tanto nacional como
internacional, puede darse en forma de acciones puntuales o redes abiertas, como en forma ms
sistemtica y organizada. Lo importante es establecer algunos objetivos y mecanismos
especficos y eficientes para garantizar el intercambio y la cooperacin.