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GESELLSCHAFTSRECHT

Kurzzusammenfassung anhand der hufigsten Prfungsfragen von Karous


!nnen" und Au#engeses$haft
Auengesellschaften treten im Re$htsver%ehr mit &ritten as Geses$haft auf.
Rechtsgeschfte werden im 'amen der Geses$haft abgeschlossen. Dazu zhlen die
OG, die KG, die GesbR (wenn der Gesellschafterwille auf ein Auftreten nach auen!
gerichtet ist", die Ka#italgesellschaften, die Genossenschaften sowie die $ereine.
Geses$hafti$he (eziehungen bei %nnengesellschaften bestehen nur im )erhtnis der
Geses$hafter untereinander* Re$htsges$hfte +erden im 'amen von einem
Geses$hafter, +enn au$h auf Re$hnung der -.rigen, a.ges$hossen. Dazu zhlen
die stille Gesellschaft und die GesbR (wenn der Gesellschafterwille allein nach innen!
gerichtet ist.
(s/0 Kreditgeber sind mehrere &an'en( )ird der Kredit nach auen hin nur durch eine
&an' *ergeben( %nnengesellschaft. +reten aber alle Kreditgeber nach auen hin in
,rscheinung( Auengesellschaft
Geses$haften ieS 1im engeren Sinn2 und K3r/ers$haften4
-u den Geses$haften ieS zhlen alle .ersonengesellschaften, aufgrund der
ges$hossenen 5itgiederzah, der fehenden Re$hts/ers3ni$h%eit (i/ einer
0uristischen .erson", der Haftungssituation (Gesellschafter haften mit .ri*at*erm1gen"
und der 6rganisationsform (.rinzi# der /elbstorganschaft 2 Organe sind auch
Gesellschafter".
K1r#erschaften sind 0uristische .ersonen( Dazu zhlen die Ka/itageses$haften, die
Genossens$haft, die SCE, der )erein, der S/ar%assenverein, der
)ersi$herungsverein auf Gegenseitig'eit und die K3r/ers$haften des 3ffenti$hen
Re$hts. /ie zeichnet aus( die offene 5itgieds$haft, das nur die Geses$haft haftet
und das Prinzi/ der Fremdorgans$haft 7 die Organstellung ist nicht notwendigerweise
mit einer Gesellschafterstellung *er'n3#ft. ,s '1nnen auch 4ichtgesellschafter als Organe
bestellt werden.
Grndungstheorie 8 Sitztheorie 1+e$he in 92
Fr die %oisionsre$hti$he An%n/fung der Geses$haften gi.t es : 5odee0
Gr3ndungstheorie( Die Gesellschaft untersteht 0ener Rechtsordnung, nach der sie
gegr3ndet wurde bzw. wo sie derzeit ihren satzungsmigen /itz (Satzungssitz!" hat und
*.a. wo sie registriert ist. Auf den wirtschaftlichen /chwer#un't 'ommt es aber nicht an.
/itztheorie( ,ntscheidend ist der tatschliche /itz der 5au#t*erwaltung.
()er+atungssitz!". )urde urs#r3nglich als /chutz *or dem ,indringen unerw3nschter
auslndischer Gesellschaften 'onzi#iert.
Gesellschaften, die nach einem anderen Recht gegr3ndet wurden, ihren materieen
S$h+er/un%t aber im !nand haben, werden als solche nicht aner'annt( z&. eine
engis$he Limited als Gesellschaft nach englischem Recht, wenn der tatschliche /itz
der 5au#t*erwaltung in 6sterreich liegt 2 S$heinausandsgeses$haften!.
9sterrei$h fogte .isher immer der Sitztheorie (7 89 %.RG". :3r ;uzugsfe
(Gesellschaften, die nach dem Recht eines anderen ;itgliedsstaat, einschlielich ,)R,
wir'sam gegr3ndet wurden" ist dies nach neuer Rechtss#rechung des ,uG5 nicht mehr
zulssig. Fr diese Geses$haften git die Grndungstheorie*
Die Niederlassungsfreiheit garantiert hingegen nicht auch einen Anspruch auf Verlegung
des Verwaltungssitzes einer Gesellschaft von einem Staat der Europischen Union in
einen anderen Mitgliedsstaat unter ahrung der !isherigen nationalstaatlichen
Gesellschaftsform" Der #eweilige EU$Mitgliedsstaat als egzugsstaat %ann den
formwahrenden egzug gestatten oder ver!ieten"
Ges.R 7 Geses$haft .rgeri$hen Re$hts
Eine Geses$haft +ird dur$h )ertrag, in den z+ei oder mehrere Personen
ein+iigen, ihre 5he aein, oder au$h ihre Sa$hen zum gemeins$hafti$hen 'utzen
zu vereinigen, .egrndet* Die GesbR wird zu einem gemeinschaftlichen ,rwerb
errichtet. (7 88<= A&G&"
/ie besitzt %eine eigene Re$hts/ers3ni$h%eit und ist somit auch %eine <uristis$he
Person* /ie ist eine .ersonengesellschaft, zhlt zu den Geses$haften im engeren Sinn
und 'ann 0e nach .arteiwillen so+oh !nnen" as au$h Au#engeses$haft sein.
%hr 'ann auch, mangels eigener Rechts#ers1nlich'eit, %eine =nternehmereigens$haft
i/d >G& zuges#rochen werden, diese 'ommt *ielmehr den Gesellschaftern zu.
Forderungen0 ;angels Rechts#ers1nlich'eit sind :orderungen der Gesellschaft
Gesamthandforderungen der Gesellschafter, womit der /chuldner erst dann frei wird,
wenn er entweder an alle leistet (z& gerichtliche 5interlegung" oder an den Gesellschafter
leistet, der *on allen Gesellschaftern zur ,ntgegennahme der ?eistung be*ollmchtigt
wurde.
Soidarhaftung( Demnach 'ann 0eder Gesellschafter f3r die *olle 51he einer
$erbindlich'eit in Ans#ruch genommen werden und 'ann zunchst gegen das
Gesellschafts*erm1gen und dann gegen die anderen Gesellschafter Regress nehmen.
Ka/ita0 Das Ka#ital ist ein Hau/tstamm, bestehend aus Sa$heinage und (areinage.
Diese werden @uoad dominium eingebracht (der einbringende Gesellschafter *erliert sein
,igentumsrecht an der eingebrachten /ache und erhlt als Gegenleistung eine
&eteiligung, das ,igentum geht auf die GesellschaftAGesellschafter 3ber".
Ges$hftsfhrung0 7 88B= A&G& normiert die ;itwir'ungs#flicht, wonach alle
Gesellschafter gleichermaen ents#rechend dem gemeinschaftlichen 4utzen mitzuwir'en
haben (ansonsten Kage actio #ro socio". :3r ge+3hni$he GF" 5a#nahmen ist dabei
das 5ehrstimmig%eits/rinzi/ *orgesehen.
Auss$hussgrund0 Kon'urrenz*erbot gem. 7 88BC A&G&. Dem betroffenen
Gesellschafter 'ommt 'ein /timmrecht zu.
Frei+iiges Auss$heiden aus der Gesellschaft ist m3gi$h. Austrittsre$ht bei
Ka#italerh1hung, wichtigen $ernderungen, bei befristeter GesbR mit $orliegen eines
wichtigen Grundes.
;+angs+eises Auss$heiden0 bei 4ichterf3llung *ertraglicher .flichten, ,r1ffnung des
Kon'urses 3ber einen Gesellschafter, $erlust des $ertrauens durch eine strafbare
5andlung.
Die ;itgliedschaft ist un3bertragbarD bei +od eines Gesellschafter geht die ;itgliedschaft
nicht auf den oder die ,rben 3berD
(eendigung durch -wec'erreichung, gnzlicher $erlust des 5au#tstammes, -eitablauf,
+od, Ausschluss eines Gesellschafters wenn nur mehr einer 3brig bleibt.
,in*erstndliche Aufl1sung, dann +eilung des Gesellschafts*erm1gens.
Grundagenges$hft
A und ( sind (rder, ) ist ihr )ater* Gemeinsam .etrei.en die drei eine
5inigofanage im Saz%ammergut in Form einer Ges.R* &ie (rder A und ( ha.en
die Finanzierung .ernommen, ) .etrei.t die Anage a%tiv* Eines Tage .es$hie#en
A und (, die neue Freundin von A 1F2 as neue Geses$hafterin aufzunehmen* ) ist
damit ganz und gar ni$ht einverstanden* >as %ann ) tun4 Gehen sie davon aus,
dass im Geses$haftsvertrag fr diese Situation ni$hts vorgesehen ist*
5ier liegt ein Grundlagengeschft (z& Aufnahme neuer Gesellschafter" *or. Dies bedarf
der ;ustimmung aer Geses$hafter. Der *on A und & gefasste &eschluss ist somit
un+ir%sam. ,in bereits erfolgter ,intritt der : ist r$%gngig zu machen, bereits
geleistete ,inlagen sind zur$%zu.ezahen.
>ie o.en* &ie Stimmung in der Ges.R ist dur$h die >eigerung des ), F in der
Ges.R aufzunehmen, s$h+er ers$httert* &a a.er ae drei zumindest so vernnftig
sind, ihr forierendes Ges$hft ni$ht aufs S/ie zu setzen, stimmen sie zu, die
Ges$hftsfhrung zu%nftig an <emanden 'eutraen zu .ertragen* =m
si$herzugehen, dass %einer von den dreien ?hintenrum@ auf den neuen
Ges$hftsfhrer ein+ir%t, .es$hie#en die drei au$h, %einerei >eisungen an den
Ges$hftsfhrer erteien zu drfen* Geht das4
4ach 7 88E9 A&G& 'ann auch nur einem oder mehreren bestimmten Gesellschaftern die
Geschftsf3hrung eingerumt werden.
Auch ein 4ichtFGesellschafter (ein Dritter, Gesellschaftsfremder" 'ann mit der
Geschftsf3hrung betraut werden. Allerdings ist ein gnzi$hes ?Aus"der"Hand"ge.en@
der Ges$hftsfhrung an &ritte .ei der Ges.R ni$ht m3gi$h, da den Gesellschaftern
in Geschftsf3hrungsangelegenheiten ein >eisungsre$ht obliegt.
6G
/ie ist eine .ersonengesellschaft, eine Gesellschaft im engeren /inn und eine
Auengesellschaft. /ie ist nicht 0edenfalls >nternehmer. %hre =nternehmereigens$haft ist
*ielmehr im Einzefa zu beurteilen und zu be0ahen, wenn die )oraussetzungen des A B
=G( erf3llt sind.
Die OG tritt na$h au#en as Firma auf, welche den $orgaben der 77 8< ff >G& zu
ents#rechen hat.
Die OG ist zwar vo re$htsfhig, aber dennoch %eine <uristis$he Person. (?Cuasi"
<uristis$he Person@"
/ie ist eine Gesamthands$haft0 %m >nterschied zur 0ur .erson( .rinzi# der
/elbstorganschaft, ,inF.ersonen Gesellschaft bei der OG nicht m1glich, unbeschrn'te
#ers1nliche 5aftung. -war 'eine echte 0ur .erson, aber durch Gesellschafter in ihrer
gemeinsamen (gesamthandschaftlichen" $erbundenheitheit 'onstituiert und umfassend
rechtsfhig. %m >nterschied zur GesbR besteht im Auen*erhltnis ein rechtsfhiges
Gebilde.
&ei der OG haften ae Geses$hafter un.es$hrn%t 2 Kom#lementre (im Gegensatz
zur KG". /ie entsteht mit der ,intragung ins :irmenbuch (%onstitutive
2rechtsbegr3ndende )ir'ung der ,intragung".
Gesetzi$h gereget0 77 89= G 8C9 >G& #rimr also im -weiten &uch. Das 8. und H. &uch
ist anzuwenden, wenn die OG >nternehmer ist. )obei die $orschriften 3ber die :irma und
3ber das :irmenbuch stets auf die OG anzuwenden sind.
Die Anwendung des D* (u$hes ist nach A BEF =G( zu beurteilen.
Gi.t es no$h andere 53gi$h%eiten eine 6G zu grnden4
4ormalerweise /chlieung eines Gesellschafts*ertrags (formfrei, m3ndlich, auch
'on'ludentF weitgehende Gestaltungsfreiheit".
IaJ Durch >mwandlung! z& einer KG in eine OG, wenn smti$he Kommanditisten aus
der KG auss$heiden oder zu un.es$hrn%t haftenden Geses$haftern
(Kom/ementren" werden oder nach den &estimmungen des =m+G.
)er/fi$htende =m+andung einer Ges.R in eine 6G 1oder KG2, wenn die
S$h+een+erte .ers$hritten +erden (7 B Abs. K >G& i$m 7 8BE Abs. L >G&". Die
>mwandlung! erfolgt dann aber auch erst mit der ,intragung der OG in das :irmenbuch.
>ett.e+er.sver.ot .ei der 6G
A BB: =G( normiert ein )ettbewerbs*erbot( !m Ges$hftsz+eig der Geses$haft darf
der Geses$hafter ohne Ein+iigung der anderen %eine Ges$hfte ma$hen oder an
einer anderen gei$hartigen Geses$haft as un.es$hrn%t haftender Geses$hafter
teinehmen. Aber auch wenn der in der neuen Gesellschaft beschrn't haftende
Gesellschafter auf die andere Ges$hftsfhrung Einfuss nehmen, oder die
Gesellschaft in ein A.hngig%eitsverhtnis bringen '1nnte, ist das )ettbewerbs*erbot
gegebenJ &ei einem )ersto# '1nnen die anderen Gesellschafter gem. A BBD =G(
/chadenersatz fordern, ein ,intrittsrecht auf den Ge+innantei der .estehenden
Geses$haft fordern, einen *erschuldensunabhngigen >nterlassungsF und
&eseitigungsans#ruch geltend machen.
)ar ein Gesellschafter .ei Einritt in eine OG bereits an einer anderen Firma
.eeinfussend beteiligt und die anderen Gesellschafter +ussten da*on, gilt gem. A BB:G:
=G( die Ein+iigung as erteit, wenn sie nicht gegen ihn vorgehen. )ussten sie ni$ht
da*on, 'ommt wieder A BBD =G( zur Geltung.
!m Geses$haftsvertrag der A(C"6G ist festgeegt, dass C von der
Ges$hftsfhrung ausges$hossen ist* A hat .ereits mehrmas fr die Geses$haft
na$hteiige, +enn au$h nur %einere Ges$hfte a.ges$hossen und damit <e+eis
seinen (e%annten u%rative Ges$hfte zu%ommen assen* C hat immer versu$ht, den
Ges$hften zu +iders/re$hen, ( hat A a.er immer gede$%t* >as %ann C tun4
:3r gew1hnliche Geschfte haben A und & die ,inzelgeschftsf3hrung. A war 0edenfalls
f3r diese 'leinen Geschfte .ere$htigt* & htte ihm aber gem A BBH =G(
+iders/re$hen %3nnen. M 'ann dies nicht.
M hat nach A BBI =G( die ;1glich'eit bei Gericht einen Antrag auf Entzug der
Ges$hftsfhrung des A einzubringen. ,s muss ein +i$htiger Grund *orliegen und
au$h ( muss diesen Antrag steen* & wird wom1glich A wieder dec'en und so muss M
im selben .rozess auch noch auf &udung der Entziehung der
Ges$hftsfhrungs.efugnis des A 'lagen. (einstweilige $erf3gung f3r die -wischenzeit"
Auch Entziehung der )ertretungs.efugnis m1glich, nach A B:I =G(* %n der .raNis
werden meist beide Klagen miteinander *erbunden.
77 8H9, 8KK >G&( auch hier m3ssen ae Gesellschafter mitwir'en.
>ie ist die )ertretungs.efugnis .ei der 6G gereget4
A B:H =G(0 ,inzel*ertretung, wenn nichts anderes im Gesellschafts*ertrag geregelt
wurde.
&er eingetragene =nternehmer Georg hat der Fit"5it"Hit 6G im Juni mehrere
Fitnessgerte ver%auft und geiefert* &er Kauf/reis von E=R :H*KKK," ist <edo$h im
6%to.er no$h immer ni$ht .ezaht* Kann die 6G dafr in Ans/ru$h genommen
+erden4
Die 6G ist umfassend re$htsfhig. /ie ist Trgerin von Re$hten und Pfi$hten. Die OG
'ann auch f3r (noch nicht *er0hrte" Gesellschaftsschulen in Ans#ruch genommen werden.
Haftung 1der Gesellschafter bei einer OG"
>ie o.en* ;um ;eit/un%t des Kaufes der neuen Gerte +ar ua Astrid
Geses$hafterin der 6G* 5uss au$h Astrid zahen4
Die Geses$hafter einer 6G haften sehr streng0 .ers1nlich mit dem gesamten
Privatverm3gen , unbeschrn't und unbeschrn'bar (im %$ ist aber eine &eschrn'ung
m1glich, unmittelbar (der Glubiger 'ann sich dire't an den Gesellschafter wenden",
#rimr (ohne dass zuerst die OG in Ans#ruch genommen werden muss" und solidarisch
(nicht anteilsmig".
Georg 'ann sich auch an Astrid wenden.
,s ist auch zulssig, die OG gemeinsam mit ihren mithaftenden Gesellschaftern zu
'lagen. ,rf3llung 'ann selbst*erstndlich nur einmal *erlangt werden.
Astrid steht ein Regressans#ruch gegen die 6G (7 889 >G&, 7 8K=B A&G&" und G
su.sidir und anteilig G gegen3ber den 5itgeses$haftern zu.
Eintritts%ause
Geses$hafter einer 6G sind zu gei$hen Teien )ater, To$hter und Sohn* &er )ater
verstir.t* &ie To$hter hat einen Sohn 1En%e2* >ie geht es mit der 6G +eiter4 >e$he
Szenarien sind den%.ar4
7 8K8 - H >G&( die 6G +ird dur$h Tod eines Geses$hafters aufge3st, sofern si$h
aus dem Geses$haftsvertrag ni$hts anderes ergi.t*
7 8KE >G&( Fortsetzung mit den Er.en
7 8H8 >G&( Fortsetzungs.es$huss, wenn im Gesellschafts*ertrag nichts *ereinbar
wurde. Grundstzlich ist Einstimmig%eit erforderlich.
;u +e$hem ;eit/un%t ist eine 6G .eendet4
Auf3sungsgrnde des A BDB =G(, damit wird das LiLuidationsverfahren
(2Abwic'lungsstadium" bei :ortbestehen der Gesellschaft eingeleitet.
>as ist eine KG 8 =nters$hied zur 6G
Groer =nters$hied ist die 5aftung. (ei der KG gi.t es mind* B Kom/ementr, der
un.es$hrn%t haftet und mind* B Kommanditist, der .es$hrn%t haftet* (ei der 6G
haften ae Geses$hafter un.es$hrn%t*
,ine KG muss au#erdem ni$ht neu gegrndet +erden, sondern 'ann aus einer OG
durch ,intritt eines oder mehrerer neuer Gesellschafter als Kommanditisten oder durch
>mwandlung! der Rechtsstellung *on Kom#lementren in Kommanditisten entstehen.
Gemeinsam ist beiden, dass sie /ers3ni$h, unmitte.ar, /rimr und soidaris$h
haftenD unterschiedlich ist der >mfang und die genaue Konstru'tion der 5aftung.
Das Gesetz sieht den Kommanditisten #rimr als Ka#italgeber und nicht als o#erati*
ttigen Gesellschafter.
Haftung Kommanditist
Die 5aftung des Kommanditisten ist aufgrund seines Ka/itaeinsatzes beschrn't. Die
5aftung ist .erhau/t ausges$hossen, wenn der Kommanditist gem. A BIB =G( seine
.flichteinlage geleistet hat, wobei auch eine Aufre$hnung mit der Kauf/reisforderung
gegen die KG haftungsbefreiend wir't.
-wei entscheidende &egriffe( Pfi$hteinage und HaftsummeM
Die .flichteinlage ist 0ene ?eistung, zu der sich der Kommanditist im !nnenverhtnis
*er#flichtet. /ie wird ni$ht im F( vermer%t. Sie formt gemeinsam mit anderen
Einagen den Haftungsfond zur (efriedigung der Gu.iger (&arF oder /acheinlagen"*
%ns :& eingetragen wird 0edoch die 5aftsumme( A BIB =G(0 /ie bezieht sich auf das
Au#enverhtnis. /ie .es$hrei.t die H3he (der ins :& eingetragenen 5aftsumme" der
maNimaen unmitte.aren Haftung des Kommanditisten na$h au#en gegen.er den
Gu.igern* )ird ins :irmenbuch eingetragen. &ie Haftung des Kommanditisten ist
ausges$hossen, so+eit er seine Pfi$hteinage geeistet hatM
&ei Eintritt in eine .estehende KG normiert A BID =G(, dass der ,intretende nach
;agabe des 7 8<8 >G& auch f3r Ats$huden (f3r *or seinem ,intritt begr3ndete
$erbindlich'eiten" haftet. ,ntgegenstehende $ereinbarungen sind Dritten gegen3ber
unwir'sam.
,in Kommanditist haftet f3r alle $erbindlich'eiten, die bis zu seinem Auss$heiden (es gilt
der -eit#un't des Ausscheidens, nicht der :&F,intragung" entstanden sind. ,in AltF
Kommanditist haftet f3r $erringerungen der ,inlage durch den 4achfolger nicht.
Gm.H O Co KG
/ie ist eine KG und somit eine .ersonengesellschaft, .ei der zumindest eine
Kom/ementrsteung von einer Ka/itageses$haft 1Gm.H2 .ernommen +ird*
,s 'ann daher sein, dass 'eine nat3rliche .erson unbeschrn't haftet. Oft sind die
Kommanditisten und die Gesellschafter der Gmb5 identisch.
Grundstzlich gelten die (estimmungen der KG. Aufgrund der Annherung an die
Ka#italgesellschaften werden diese ?verde$%ten Ka/itageses$haften@ aber in
wesentlichen &ereichen den Ka#italgesellschaften gleichgestellt. )ie zum &eis#iel bei der
Rechnungslegungs#flicht 78BEA8 -i.8 >G& (K. &uch ist anzuwenden auf
Ka#italgesellschaften und unternehmerisch ttige .ersonengesellschaften, bei denen %ein
un.es$hrn%t haftender Geses$hafter eine natri$he Person ist"J &ei der Gmb5 O
Mo KG ist die 5aftung im ,rgebnis beschrn'tD dadurch, dass die Gmb5 als
Kom#lementr Geschftsf3hrungsbefugnis hat, ist die &rittorgans$haft erm1glicht.
Grndung( ;uerst +ird eine Gm.H gegrndet, dann eine KG G an dieser wird dann die
Gmb5 Kom#lementrin.
Ein"Personen"Gm.H O Co KG
%st m1glichD &s#( A ist Alleingesellschafter einer Gmb5, welche Kom#lementrin der KG ist
und A ist zugleich als nat3rliche .erson Kommanditist der KG.
Stie Geses$haft
77 8<E Abs. 8 >G&, 8B8 Abs. L >G&
Der stille Gesellschafter beteiligt sich, aufgrund eines Geses$haftsvertrages zwischen
dem stien Geses$hafter und dem =nternehmensinha.er, mit einer Einage an einem
=nternehmen (i/d >G&" eines anderen, +e$he in das )erm3gen des
=nternehmensinha.ers .ergeht, sodass die stie Geses$haft se.st .er
%einerei )erm3gen verfgt* !m Gegenzug dafr erht der stie Geses$hafter eine
Ge+inn.eteiigung*
>o findet die stie Geses$haft .ei der Kategorisierung der Geses$haften ihren
Patz4
/ie besitzt %eine eigene Re$hts/ers3ni$h%eit* /ie ist daher eine Geses$haft ieS* /ie
ist auch eine Personengeses$haft (reine !nnengeses$haft, sodass sie nach auen im
R$ mit Dritten nicht in ,rscheinung tritt".
TP/is$he und atP/is$he stie Geses$haften
atP#ische stille Gesellschaft( )enn der stille Gesellschafter, aufgrund
gesellschafts*ertraglicher $ereinbarung, an der Ges$hftsfhrung undGoder am
Geses$haftsverm3gen (z& stille Reser*en" beteiligt ist. Oft auch als ?stie
Geses$haft mit )erm3gens.eteiigung@ bezeichnet.
E>!)
2 ist eine durch das Recht der ,> (,)%$F$O" 2 Gemeinschaftsrecht, geschaffene
su#ranationale GesellschaftsformD Personengeses$haft, welche den -wec' *erfolgt, die
+irts$hafti$he Ttig%eit von =nternehmern innerhalb der ,> oder des ,)R durch
grenz.ers$hreitende Koo/erationen zu erei$htern oder zu entwic'eln, sowie die
,rgebnisse dieser +tig'eit zu *erbessern oder zu steigern. /ie steht daher nur f3r
Hifsa%tivitten zur $erf3gung, wie gemeinsame Fors$hung, Ent+i$%ung, Ein%auf, die
f3r selbststndig bleibende >nternehmen durchgef3hrt wird.
/ie ist in der E>!)")6 und im nationalen Ausf3hrungsgesetz, dem E>!)G gesetzlich
geregelt. Su.sidr gelten die &estimmungen f3r die Offenen Gesellschaften (6G".
/ie unterliegt dem /itzrecht und ist daher innerhalb der ,> 'eine *ollstndig
*ereinheitlichte Rechtsform, womit sich das auf die ,)%$ anzuwendende Recht zwischen
den ;itgliedsstaaten unterscheidet.
5it +e$her Re$htsform hat die E>!) die meisten Gemeinsam%eiten4 !n +e$hen
(erei$hen .estehen denno$h =nters$hiede4
Die ,)%$ ist am ehesten mit der 6G *ergleichbarD allerdings 'ommt der ,)%$ gem A :
=G( =nternehmereigens$haft %raft Re$htsform zu (bei der OG 'ommt es auf den
,inzelfall an und ist nur dann zu be0ahen wenn die $oraussetzungen des 7 8 >G& erf3llt
sind". ;itglieder haften auch nicht #rimr und es sind z+ingend z+ei 6rgane
*orgesehen( die gemeins$hafti$h handenden 5itgieder und der oder die
Ges$hftsfhrer (Gr3ndungs*ertrag 'ann zustzliche Organe *orsehen". /omit
Organisationsmodell der Fremdorgans$haft (OG( .rinzi# der /elbstorganschaft".
Gm.H
2 ist eine Ka/itageses$haft mit /ers3ni$hen Eementen, bei welcher die
Gesellschafter ein bestimmtes /tamm'a#ital (bei einer AG nie /tamm'a#ital sagen,
sondern Grund'a#ital" aufbringen m3ssen. /ie haften daf3r im Gegenzug den Glubigern
gegen3ber ni$ht /ers3ni$h* Der 5aftungsfonds wird ausschlielich *om
Geses$haftsverm3gen gebildet. Die Gmb5 ist eine <uristis$he Person (und somit auch
K3r/ers$haft" und nur durch ihre Organe handlungsfhig. %hre =nternehmereigens$haft
wird %raft Re$htsform (7 L >G&" begr3ndet.
Trennungs/rinzi/
Die Gmb5 ist als eigenstndiger Rechtstrger ein se.ststndiges ;uordnungssu.<e%t
und daher von der Person der Geses$hafter getrennt* %nsbesondere hat die Gmb5
ein, vom Privatverm3gen der Geses$hafter getrenntes, Geses$haftsverm3gen*
Hfte%ause
>e$he )orga.en entht das Gm.HG fr die Ka/itaauf.ringung4
Das Stamm%a/ita hat mind* E=R DH*KKK," zu betragen und setzt sich aus den
/tammeinlagen der Gesellschafter zusammen, wobei 0eder Gesellschafter nur eine
Stammeinage, die mindestens E=R IK," betragen muss (&arF und /acheinlagen",
einbringen 'ann.
5lfte'lausel( mind* die Hfte des Stamm%a/itas muss dur$h (areinagen
aufge.ra$ht +erdenD Ausnahmen A Qa Gm.HG*
&ei Gr3ndung muss auf <ede (areinage mindestens BGR, 0edenfalls aber E=R IK,F
eingezahlt sein. /oweit auf eine /tammeinlage +eniger as E=R IK," bar zu leisten sind,
muss die &areinlage vo eingebracht sein. !nsgesamt m3ssen mindestens E=R BI*HKK,"
.ar eingezaht sein* )enn der &etrag niedriger ist, muss die Differenz zwischen den
einzelnen Gesellschaftern aufgeteilt werden.
Sa$heinagen sind sofort und zur Gnze einzubringen.
Sa$heinage 1(s/ BKK a.er nur QK >ert20
&ei der Gr3ndung einer Gmb5 muss das /tamm'a#ital und die /tammeinlage des
einzelnen Gesellschafters auf einen bestimmten 'enn.etrag lauten. )enn der
Gesellschafter aber nicht &arbetrge sondern $erm1gensgegenstnde einbringt, s#richt
man *on /acheinlagen. ,ine Qberbewertung ist unzulssig und f3hrt zu einer
Dec'ungs#flicht des betroffenen Gesellschafters (7 89a Gmb5G". Sa$heinagen sind
sofort und zur Gnze einzu.ringen*
!nsi$hges$hft 1A :H A.s R Gm.HG2
GF ver/fi$htetG.egnstigt as Privat/erson die Geses$haftM
(eis/ie( A *ermietet als #ri*ate .erson der Gmb5, *on der er G: (Geschftsf3hrer" ist,
eine #ri*ate %mmobilie.
,in derartiges Se.st%ontrahieren ist mit einer Gefhrdung der !nteressen der Gm.H
ver.unden und desha. gem* A :H A.s R Gm.HG zustimmungs/fi$htigJ Die
-ustimmung 'ann bereits im )oraus im Geses$haftsvertrag erfolgen.
>enn ni$ht, git Fogendes0 )enn es einen Aufsi$htsrat gibt, ist seine ;ustimmung
einzuholen und bei der nchsten Generaversammung dar3ber zu .eri$hten. )enn es
%einen gibt, ist die ;ustimmung der .rigen GF einzuholen. Gibt es nur A als G:, ist die
-ustimmung der Gesellschafter einzuholen, wobei der GF wenn er Gesellschafter ist,
ni$ht stimm.ere$htigt ist. Die Genehmigung 'ann au$h na$htrgi$h eingeholt
werden. &ei ,ntstehung eines S$hadens ohne -ustimmung oder Genehmigung 'ann der
G: s$hadenersatz/fi$htig werden.
%m :alle eines gf Aeingeses$hafters ist eine >r'unde zu errichten, die besttigt, dass
das Geschft zum ge+3hni$hen Ges$hfts.etrie. geh1rt und zu ges$hfts.i$hen
(edingungen geschlossen wurde.
Eine Gm.H so von A 1Stammeinage0 E=R DK*KKK,"2, ( 1Stammeinage0 E=R
BR*EKK,"2 und C 1Stammeinage0 E=R :KK,"2 .ar gegrndet +erden* >ie vie muss
<eder .ei der Grndung auf.ringen4
7 89 Gmb5G( auf 0ede bar zu leistende /tammeinlage (2 &areinlage" muss mind* BGR,
0edenfalls aber ein (etrag von ?IK Euro@ eingezahlt sein.
A muss somit ,>R <.=99,F (K= 999 durch H", & ,>R K.<99,F und M ,>R <9,F bei Gr3ndung
aufbringen.
Gemeinsam aber nur ,>R 88.L<9,F. ;indestens aber ,>R 8<.=99,F n1tig. &ifferenz muss
auf die drei aufgeteit +erden*
>ie viee (armitte sind erforderi$h, um eine Gm.H zu grnden4
&ei einem ;indest'a#ital *on ,>R K=999,F sind grundstzlich E=R BI*HKK," (armitte
erforderlich, auer es besteht ein Ausnahmetatbestand des 7 Ca Abs. L und H Gmb5G.
6rgane
Die Gmb5 ist als <uristis$he Person nur durch 6rgane handlungsfhig.
;+ingend sind mind. ein Geschftsf3hrer und die General*ersammlung.
Der Aufsichtsrat ist nur unter .estimmten )oraussetzungen (A :F Gm.HG" z+ingendS
Kriterien0 /tamm'a#ital, Gesellschafteranzahl, Arbeitnehmeranzahl. %n allen anderen
:llen 'ann der Aufsichtsrat frei+iig eingerichtet werden.
Die Gmb5 ist grundstzi$h auch /rfungs/fi$htig (unterliegt gds der .r3fungs#flicht",
auer bei einer 'leinen, nichtFaufsichtsrats#flichtigen Gmb5, die 'eine Abschluss#r3fung
ben1tigt.
Kann eine 3sterrei$his$he Gm.H mit einer itaienis$hen Gm.H fusionieren4
Ja, das wird durch das ,>F$erschG erm1glicht, wobei auch Ka#italgesellschaften aus
dem ,)RFRaum miterfasst sind. :3r 0ede an der $erschmelzung (s. )eiter unten"
beteiligten Gesellschaft gilt das Heimatre$ht. Der $ertrag muss .eiden
Re$htsordnungen gerecht werden, das )ir'samwerden der $erschmelzung richtet sich
nach dem Re$ht der .ernehmenden oder neu gegrndeten Geses$haft*
A..erufung
A ht QKT der Anteie an der Gm.H und ist Ges$hftsfhrer* (ei einem
)er%ehrsunfa veriert er zum Tei sein Ged$htnis und %ann seine Aufga.en as
Ges$hftsfhrer ni$ht mehr ordenti$h +ahrnehmen* Trotzdem +i A seine Fun%tion
ni$ht zur$%egen* >as %3nnen die .eiden Geses$hafter ( und C, +e$he <e :KT an
der Gm.H haten, tun4
7 8C Abs. 8 Gmb5G und 7 KE Gmb5G( 5it einfa$her 5ehrheit %ann der GF <ederzeit,
ohne Anga.e von Grnden a..erufen +erdenS er selbst ist stimm.ere$htigtD A ist gem
Abs = auch in der Aus3bung seines /timmrechts nicht beschrn't. ,r wird gegen die
Abberufung stimmen.
,inzige ;1glich'eit( 7 8C Abs. L Gmb5G( Abberufungs'lage beim zustndigen
5andelsgericht (A..erufung aus +i$htigem Grund". %st der betroffene Gesellschafter
;ehrheitsgesellschafter, '1nnen die Qbrigen beim zustndigen Handesgeri$ht eine
A..erufung aus +i$htigem Grund mittes A..erufungs%age
(Rechtsgestaltungs'lage" bewir'en. Gr3nde( gro.e Pfi$htveretzung, =nfhig%eit zur
ordnungsm#igen Ges$hftsfhrung. ,ine %ran%heits.edingte (eeintr$htigung der
:un'tionsttig'eit stellt 0edenfalls einen wichtigen Grund dar. (is zur A..erufung .ei.t
der GF vorerst im Amt (auer einstweilige $erf3gung".
>ie %ann si$h der 5inderheitsgeses$hafter einer Gm.H in (ezug auf seine
Ges$hftsfhrer/osition im Geses$haftsvertrag a.si$hern4 >ie %ann ein Gm.H"
Geses$hafter seine GF" Position festigen4 >e$he )ariante ist fr den
Ges$hftsfhrer vorteihafter4
)arianten0
8. 7 =9 Abs. H Gmb5G( ,inrumung eines echten /onderrechts zur Geschftsf3hrung
im Gesellschafts*ertrag oder
L. durch 7 8C Abs. K Gmb5G( &eschrn'ung des )iderrufs auf wichtige Gr3nde
:3r den geschftsf3hrenden ;inderheitsgesellschafter ist ,rsteres (die Einrumung
eines e$hten Sonderre$hts zur Ges$hftsfhrung" vorteihafter. Die A..erufung des
GF ist nur dur$h Geri$htsents$heidung aufgrund einer A..erufungs%age der
.rigen Geses$hafter m3gi$h* &is zur rechtswir'samen ,ntscheidung bleibt der
Geschftsf3hrer *orerst im Amt. Amtsabberufung also erst bei stattgebender
Gerichtsentscheidung.
&ei der &eschrn'ung des )iderrufs auf einen wichtigen Grund f3hrt der
5ehrheits.es$huss der Geses$hafter (auch bei 4icht*orliegen eines wichtigen
Grundes" grundstzi$h zu einer +ir%samen A..erufung, +as na$hteiig ist* G: 'ann
diesen &eschluss mit eN tun$ )ir'ung zwar anfe$hten (7H8 Abs. 8 - L Gmb5G", was
aber mit z+ei 'a$hteien *erbunden ist( er veriert zun$hst sein Amt .is zum
stattge.enden =rtei und muss dann im Anfe$htungs/rozess as Kger auftreten*
7 HL Abs. H Gmb5G( nur bei einem un+ieder.ringi$hen drohenden 'a$htei f3r die
Gesellschaft 'ann das Gericht die Ausf3hrung des anzufechtenden &eschlusses durch
eine einst+eiige )erfgung aufs$hie.en. Dies w3rde *orerst den Amts*erlust
*erhindern.
)erde$%te Ge+innauss$httung" )erde$%te Ka/itaauss$httung
1Fogen, Haftung, >eisung der Generaversammung42
Gesellschafter einer Gmb5 haben Ans#ruch auf den (ianzge+inn gem 7 BL Abs 8
Gmb5G sowie auf den anteiigen LiLuidationser3s gem 7 E8 Abs K Gmb5G. Dar3ber
hinausgehende 5itter$%fsse sind aufgrund des strengen
Ka/itaerhatungsgrundsatz nur einges$hrn%t zulssig (angem. ,ntgelt f3r
wieder'ehrende, nicht in Geld bestehende ?eistung des Gesellschafters gem 7 B Gmb5G,
R3c'zahlung *on 4achsch3ssen gem 7 <H Gmb5G". Dar3ber hinausgehende offene
;ahungen ($erbot der ,inlagenr3c'gewhr" sind, genauso wie verde$%te ;ahungen
(*erdec'te Gewinnaussch3ttung als *erbotene ,inlagenr3c'gewhr" unzulssig.
$erdec'te Gewinnaussch3ttungen sind also )orteie, die eine Geses$haft einem
Geses$hafter, a.er ni$ht einem &ritten ge+hren +rde* Die Fogen sind 'i$htig%eit
des ver.ots+idrigen Ges$hftes, R$%zahungsans/ru$h der Geses$haft (der
Gesellschaft steht also ein R3c'gewhrans#ruch gegen den Gesellschafter zu" und
Haftungsans/r$he (die Geschftsf3hrer und u> auch die Aufsichtsratsmitglieder haften
f3r den *on der Gesellschaft erlittenen /chaden gem 7 L= Gmb5G"*
;1glich ist auch eine anteilige Ausfashaftung der ;itgesellschafter (7 BK Abs L und K
Gmb5G".
Der Ges$hftsfhrer einer Gm.H ist grundstzlich +eisungsge.unden gem 7 L9
Gmb5G. Demnach sollte er, wenn er aufgrund einer >eisung gehandet hat, ni$ht
haften. Dies gilt im :all des A :H A.s H Gm.HG aber nicht, wenn der Ersatz zur
(efriedigung der Gu.iger erforderi$h ist.
Da diese /ituation f3r den G: eine unzumut.are ist, gilt :olgendes( A :H A.s H Gm.HG
ist auf <ene Fe zu .es$hrn%en, in denen die >eisung gegen z+ingende
Gesetzesvors$hriften (insb. Glubigerschutzbestimmungen" verst3#t. /obald eine
)eisung gegen zwingende $orschriften (z& $erbot der *erdec'ten Ka#italaussch3ttung"
*erst1t, ist ein )eisungsbeschluss als a.sout ni$htig zu sehenJ -u beachten ist auch,
dass nur >eisungs.es$hsse der Generaversammung, ni$ht aber einzener
Geses$hafter haftungsentastend wir'en '1nnenJ
>ann ist ein =nternehmen vers$hudet4
-wei &egriffe, die auseinander zu halten sind(
-ahlungsunfhig'eit( &er S$hudner ist manges .ereiter ;ahungsmitte ni$ht in der
Lage, 1ae2 seine figen S$huden zu .ezahen* ,r wird diese erforderlichen
-ahlungsmittel *oraussichtlich auch nicht alsbald *erschaffen '1nnen.
Qberschuldung( .ei einem )erm3gensvergei$h 1Passiva 8 A%tiva2 ergi.t si$h eine
re$hneris$he -.ers$hudung und au$h zu%nftig %ann die ;ahungs" und
Le.ensfhig%eit der Geses$haft ni$ht erhaten +erden (:ortbestehungs#rognose".
4ur bei einem negativen Status und einer negativen Fort.estehungs/rognose ist der
!nsovenzaus3setat.estand der Qberschuldung als erf3llt anzusehen.
Kon%ursantrags/fi$ht
;u +e$hem ;eit/un%t ist der Ges$hftsfhrer ver/fi$htet, !nsovenz 1Kon%urs2
anzumeden4
Der Geschftsf3hrer der Gmb5 ist ver/fi$htet, bei einem der zwei genannten
+atbestnde (;ahungsunfhig%eit, -.ers$hudung", ohne schuldhaftes -1gern, aber
s#testens QK Tage nach ,intritt der -ahlungsunfhig'eit, den !nsovenzantrag zu
stellenJ Damit soll ein weiterer /chaden f3r die Glubiger *erhindert werden. Die
)eretzung dieser Kon%ursantrags/fi$ht f3hrt gem. 7 L= Gmb5G zur %nnenhaftung
gegen3ber der Gmb5 und zur Auenhaftung gegen3ber den geschdigten Glubigern, die
bis zur Antrags#flicht Glubiger waren (Atgu.iger", f3r die )erringerung der
(efriedigungsLuote, den 'eugu.igern fr den )ertrauenss$haden, der *or allem im
)ert der *om Glubiger erbrachten ?eistung liegt.
(usiness Judgment Rue
(0udgment2,rmessen"D 'ommt aus der ameri'anischen Rechts#rechung.
Den $orstand bzw. den Geschftsf3hrer soll %eine Erfogshaftung treffenD nur
/fi$ht+idrige Ents$heidungen sollen zu einer 5aftung f3hren. Die Geses$haft und
nicht das Geschftsleitungsorgan trifft das =nternehmerrisi%o* Das
Ges$hftseitungsorgan schuldet nur ein sorgftiges Ttig+erden im %nteresse der
Gesellschaft.
OG5 geht noch weiter( Organen soll bei unternehmerischen ,rmessensentscheidungen
ein noch weitergehender 5aftungsfreiraum zugestanden werden. 4icht 0ede
unzwec'mige ,ntscheidung, sondern nur eine ?e%atante -.ers$hreitung des
Ermessenss/ieraum@ bzw. eine ?evident unri$htige Sa$hents$heidung@ oder eine
?geradezu unvertret.are unternehmeris$he Ents$heidung@ sollen zu einer 5aftung
f3hren.
4ach der &usiness Iudgment Rule unterliegen unternehmerische
,rmessensentscheidungen %einer voen geri$hti$hen 'a$h/rfung, sondern es
'ommt nur .ei gro.en Fehents$heidungen zu einer &eanstandung. Damit soll die
Ents$heidungsfreude und die &ereitschaft zum ,ingehen unternehmerischer )agnisse
gef1rdert werden.
>e$he 53gi$h%eiten gi.t es, Aufsi$htsratsmitgied einer Gm.H zu +erden4
>e$he (es$hrn%ungen sind da.ei zu .ea$hten4
-um Aufsichtsrat AR 'ann <ede natri$he, vo ges$hftsfhige Person bestellt werden.
,s gibt aber mehrere &eschrn'ungen zu beachten( z& das
)er.ot der 6rgan.esteung gegen das 6rganisationsgefe0 Die gleichzeitige
Aus3bung des Aufsi$htsratmandats im 5utterunternehmen und des 5andats
as Ges$hftseitungsorgan (G:, $orstandR" in einem To$hterunternehmen ist
gem 7 K9a Gmb5G ver.oten. /omit soll ein sinn*olles Organisationsgeflle im
Konzern gesichert und eine mittelbare /elbstbeaufsichtigung *erhindert werden.
oder das
)er.ot der -.er%reuzverfe$htung0 /ie ist in 7 K9a Gmb5G geregelt( Die
&estellung zum gesetzi$hen )ertreter einer Ka/itageses$haft (G:,
$orstandR" und zum Aufsi$htsratsmitgied darf nicht in zwei Gesellschaften
durchmischt sein. U darf ni$ht im =nternehmen A )orstand und im
=nternehmen ( Aufsi$htsrat sein, +enn V im =nternehmen A Aufsi$htsrat und
im =nternehmen ( )orstand ist* Ausnahme nur, wenn die betreffenden
Gesellschaften %onzernm#ig miteinander ver.unden sind oder eine
unternehmeris$he (eteiigung *orliegt.
>e$he 53gi$h%eiten gi.t es, Aufsi$htsratsmitgied einer Gm.H zu +erden4
Ernennung (7 K9 b, c und d Gmb5G" erfolgt gdsl durch Gesellschaferbeschluss.
!m Geses$haftsvertrag %ann .estimmten Geses$haftern oder den
<e+eiigen !nha.ern .estimmter Ges$hftsanteie das Re$ht eingerumt
+erden, ein 5itgied in den Aufsi$htsrat zu entsenden*
7 K9d Gmb5G( Geri$ht 'ommt ausnahmsweise &estellungs'om#etenz, wenn der
AR weniger, als die zur &eschlussfassung n1tige -ahl aufweist, zu.
7 889 Arb$G( /ofern ein (etrie.srat oder -entralbetriebsrat eNistiert, entsendet
dieser einen Arbeitnehmer*ertreter zum AR.
&ritte/aritt
Aus +ie vieen 5itgiedern .esteht ein Aufsi$htsrat mindestens4
Gem 7 LE Gmb5G muss ein AR bestellt werden, wenn das /tamm'a#ital <9 999 S und die
Anzahl der Gesellschafter =9 3bersteigt, oder die Anzahl der A4 im Durschnitt K99
3bersteigt.
7 K9 Gmb5G( Der Aufsi$htsrat besteht aus mindestens drei 5itgiedern (nur
Ka#ital*ertreter anges#rochen". ,r wird durch Gesellschafterbeschluss gewhlt.
7 889 Abr$G( ,Nistiert ein (etrie.srat, hat dieser f3r 0eweils z+ei Ka/itavertreter (im
AR" einen Ar.eitnehmervertreter, bei ungerader ;ah der Ka/itavertreter einen
mehr, zu entsenden (Drittel#aritt".
/omit besteht der Aufsichtsrat einer Gmb5 mit &etriebsrat bzw. -entralbetriebsrat
mindestens aus = ;itgliedern.
Kom/etenzen des Aufsi$htsrat .ei der Gm.H" KonseLuenzen der Erri$htung eines
(eirates4
Die Aufgaben des obligatorischen AR (7 LE Gmb5G" sind(
,ine Aufsi$htsratssitzung /ro Cuarta abzuhalten
#rimr -.er+a$hung der Ges$hftsfhrung
Ein.erufung der Generaversammung, wenn zum )ohle der Gesellschaft
notwendig
normierte Genehmigungs/fi$ht bei bestimmten G:FAngelegenheiten (z& ,rwerb,
$eruerung und &elastung *on ?iegenschaften"
Prfung des Jahresa.s$husses, ?ageberichts,...
Diese zwingenden gesetzlichen Kom#etenzen sind auch bei einem fa'ultati*en
(freiwilligen" AR wahrzunehmen.
%n der .raNis wird daher stattdessen (statt des freiwilligen AR" oft ein &eirat eingerichtet,
dem dann nur die *on den &eteiligten gewollten Konse@uenzen zugewiesen werden
'1nnen. Der Gesetzgeber will aber die freiwillige ,inrichtung eines Aufsichtsrats f1rdern
und erlaubt daher auch eine ,inrichtung mittels na$htrgi$her Satzungsnderung #er
einfacher ;ehrheit.
(egriff der Entastung des GF oder AR
Pr%usions+ir%ung
&er Generaversammung o.iegt die Entastung der Ges$hftsfhrer so+ie des
Aufsi$htsrates 1A DH A.s* B ; B Gm.GH2* >as ist damit gemeint4
)ird durch ;ehrheitsbeschluss die ,ntlastung erteilt, wird damit zum Ausdruc' gebracht,
dass die Geschftsf3hrung gebilligt wird und f3r die -u'unft das $ertrauen ausges#rochen
be'ommt.
>ir%ung0 Damit ist auch ein )erzi$ht auf zum -eit#un't der &eschlussfassung
er'ennbare Haftungsans/r$he *erbunden. Die Gesellschaft hat also damit (mit der
,ntlastung" ihr Recht *erloren, Ans#r3che gegen diese Organe geltend zu machen, soweit
diese begr3ndet erscheinen (2 .RTK?>/%O4/)%RK>4G". Diese Pr%usions+ir%ung
tritt aber nicht ein, wenn %nformationen vers$heiert wurden oder wenn es um die
(efriedigung der Gu.iger geht.
Dem Gesellschafter steht aber %ein Kagere$ht auf ,rteilung der ,ntlastung zu ('eine
sub0e'ti*e ,rmessensentscheidung". Den'bar wre nur eine :eststellungs'lage auf
:eststellung, dass der Gesellschaft gegen den Gesellschaftsf3hrer 'eine Ans#r3che
zustehen.
Feherhafter Geses$hafter.es$huss
>ie %ann ein Geses$hafter einer Gm.H einen Geses$hafter.es$huss .e%m/fen,
+enn er ihn fr unri$htig ht4
,s wird zwischen ni$htigen, anfe$ht.aren, un+ir%samen und +ir%ungsosen
&eschl3ssen unterschieden.
4ichtig'eit( %st ein Gesellschafterbeschluss nichtig, entfaltet er gegen.er niemandem
re$hti$he >ir%ungen, ohne dass eine ents#rechende Klage notwendig ist. )ird
angenommen bei Ein.erufungs" und An%ndigungsmngen (wenn es sich nicht blo
um anfechtbare ;ngel handelt", (eur%undungsmngen und inhati$hen 5ngen,
wenn sie mit dem )esen der Gesellschaft nicht *ereinbar sind zum /chutz der Glubiger.
Die nichtigen &eschl3sse sind *om OG5 noch nicht endg3ltig aner'annt.
Anfechtbar'eit( Anfechtbare &eschl3sse sind grundstzi$h +ir%sam, '1nnen aber mittels
Anfe$htungs%age (Rechtsgestaltungs'lage" beim zustndigen Handesgeri$ht
*ernichtet werden. Klageberechtigt ist 0eder Gesellschafter, der in der
Gesellschafts*ersammlung erschienen ist und gegen den &eschluss )iders#ruch zu
.roto'oll erhoben hat und auch 0ene, die nicht erschienen sind, weil sie
unberechtigterweise nicht zugelassen waren. Die Klage ist binnen einem 5onat ab
Absendung der Ko#ie der gefassten &eschl3sse zu erheben. Anfechtbar ist der &eschluss
bei formeen ;ngeln und inhati$hen ;ngeln.
>nwir'sam'eit( ,in &eschluss 'ann auch s$h+e.end un+ir%sam sein, wenn noch nicht
smtliche )ir'sam'eitserfordernisse *orliegen, wenn eementarste
Grundvoraussetzungen 1z( F("Eintragung2 fehen. /ie werden aber mit deren
Eintreten ($orliegen der fehlenden )ir'sam'eitserfordernissen" wir'sam.
)ir'ungslosig'eit( ,in wir'ungsloser &eschluss liegt *or, wenn zwar alle
)ir'sam'eitserfordernisse erf3llt sind, die Rechtsfolge aber ungeachtet dessen noch nicht
eintreten 'ann (z& G:F&estellung bei Ausbleiben der Annahme der &estellung durch den
&estellten".
Gm.H" >eiterga.e von Ges$hftsanteien
!m Geses$haftsvertrag einer Gm.H ist festgeegt, dass die -.ertragung eines
Ges$hftsanteis von der ;ustimmung smti$her Aufsi$htsratsmitgieder a.hngig
ist* !st eine derartige Kause zussig4
7 <C Gmb5G( freie Qbertragbar'eit und $ererblich'eit *on Geschftsanteilen. ,ine
Eins$hrn%ung aber im Geses$haftsvertrag *orgesehen sein. &eis#ielsweise dass die
Qbertragung *on der ;ustimmung der Geses$haft ()in%uierung" abhngig gemacht
werden soll.
Auerdem bedarf es bei der Qbertragung eines 'otariatsa%tes.
'otariatsa%tform 17 <C Abs. L Gmb5G"( /owohl das )er/fi$htungsF als auch das
)erfgungsges$hft bed3rfen der 4otariatsa'tform.
:3r die Geschftsanteile werden 'eine handelbaren )ert#a#iere ausgegeben. Gem. 7 <B
Abs 8 gilt im $erhltnis zur Gesellschaft nur der<enige as Geses$hafter, der im
Firmen.u$h als solcher aufscheint. ,r 'ann also erst dann seine Rechte als
Gesellschafter wahrnehmen. Die Anmedung zum :irmenbuch ist *on den
Geses$haftern wahr zu nehmen, bei )erzug 'ann der ,rwerber die Gesellschaft auf
&ur$hfhrung der Anmedung %agen*
)in%uierte Ges$hftsanteie" +as ist, +enn es %eine ;ustimmung gi.t4
Geses$hafter A .eregt, seinen Ges$hftsantei zu veru#ern 1EKT2* &er
Geses$haftsvertrag entht eine )in%uierungs%ause zugunsten aer
Geses$hafter* A ist si$h si$her, dass %einer der anderen Geses$hafter zustimmen
+ird* >e$he 53gi$h%eiten hat A4
(ei der Gm.H0
A IQ Gm.HG enthlt den Grundsatz der freien -.ertrag.ar%eit und )erer.i$h%eit von
Ges$hftsanteien* Durch die )in%uierungs%ause wird aber der Gesellschaft eine
gewisse Kontrom3gi$h%eit eingerumt G sie ist im Gesellschafts*ertrag enthalten.
,in Gesellschafter, der trotz $in'ulierungs'lausel *eruern will, htte die ;1glich'eit
eines /atzungsnderungsbeschlusses, f3r welchen eine /timmenmehrheit *on KAH
erforderlich ist. Dies '1nnte aber als >mgehung der $in'ulierung gesehen werden. Die
3berstimmte ;inderheit 'ann diesen &eschluss gem 7 H8 Gmb5G anfechten.
Oder sonst( A II Gm.HG0 Antrag auf Gestattung der Qbertragung .eim zustndigen
Handesgeri$ht im Au#erstreitverfahren steen. Damit die Gesellschafter bzw. ihre
,rben nicht ewig an die Gesellschaft gebunden sind. Das Gericht macht dabei eine
!nteressensa.+gung zwischen den %nteressen der Gesellschaft und 0enen des
3bertragungswilligen Gesellschafters.
,rteilen weder das Gericht noch die Gesellschaft ihre -ustimmung, wird dies mittels
Feststeungs%age ge'lrt. ;ittels eines (ezugsre$hts '1nnte man sich dieses 5in und
5er ers#aren.
5itver%aufsre$ht und 5itver%aufs/fi$ht .ezgi$h Gm.H"Ges$hftsanteien
;it*er'aufsrecht bedeutet, dass eine )eru#erung der Anteie eines Geses$hafters
nur dann zugeassen +ird, +enn si$h der Er+er.er zugei$h ver/fi$htet, au$h die
Anteie der .rigen Geses$hafter zu dense.en Konditionen zu .ernehmen* /o
be'ommen alle Gesellschafter die ;1glich'eit, zu identen &edingungen zu *er'aufen, um
auch an einer etwaigen Kontro/rmie teilhaben zu '1nnen.
5inderheitsgeses$haftern wird somit geholfen leichter aus der Gesellschaft
auszusteigen.
Das ;it*er'aufsrecht 'ann auch mit einem umge%ehrten Aufgriffsre$ht der
;itgesellschafter *erbunden werden( Diese haben dann das Recht, anstelle des $er'aufs
der eigenen Anteile, den Geschftsteil des *eruerungswilligen Gesellschafters selbst zu
denselben &edingungen zu erwerben.
Drag along rightF ;it*er'aufs#flicht( >enn ein Geses$hafter (idR der
;ehrheitsgesellschafter" ver%aufen +i, mssen au$h die anderen Geses$hafter zu
dense.en Konditionen ?mitziehen@* /o wird ihm die ;1glich'eit gegeben, dem
Kaufinteressenten den Er+er. aer Anteie und damit die vostndige Kontroe
anzubieten. Dies 'ann nat3rlich auf die 'a$hfrage und somit die Preis.idung einen
/ositiven Einfuss haben.
Re$htsfogen einer ver.otenen Einagenr$%ge+hr
7 BK Abs. 8 Gmb5G( Der Gesellschaft steht ein R3c'gewhrans#ruch gegen den
Gesellschafter, der die *erbotene ?eistung erhalten hat, zu. Daneben haften in der :olge
die Gesellschafter f3r den *on der Gesellschaft erlittenen /chaden (7 L= Gmb5G".
Su.sidir 7 BK Abs. L und K Gmb5G( /ubsidr 'ann bei ?A.gang von Stamm%a/ita@
(>nterbilanz" die anteilige Ausfallshaftung der 5itgeses$hafter eingreifen. 4ach hA ist
da*on auszugehen, dass gegen das $erbot *erstoende RG oder &eschl3sse nichtig sind.
Eigen%a/itaersatzre$ht" Eigen%a/itaersatzgesetz EKEG
Gesellschafter sind grundstzi$h frei in ihrer ,ntscheidung, wie sie die Gesellschaft
finanzieren (,igenF oder :remd'a#ital". Die Gesellschaft 'ann also *on den
Gesellschaftern mit ,igenF oder :remdmitteln finanziert werden. %m Kon%urs (%nsol*enz"
sind Eigenmitte ni$ht r$%forder.arD Fremdmitte flieen zumindest in 51he der
Kon%ursLuote zur$%*
>nter diesem Gesichts#un't, ist die :inanzierung mit :remdmittel f3r die Gesellschafter
g3nstiger.
7 8 ,K,G( Gewhrt ein Gesellschafter in der Krise der Gesellschaft einen Kredit, so wird
dieser Kredit gegen3ber den anderen Glubigern zur3c'gestuft und somit weitgehend wie
Eigen%a/ita behandelt(
Der Gesellschafter 'ann gem 7 8H Abs 8 ,K,G den Kredit nicht zur3c'fordern
(Auszahlungss#erre"F bereits zur3c'geflossene Geldmittel sind der Gesellschaft
r3c'zuerstatten (R3c'gewhrans#ruchF 7 8H Abs 8 /atz L ,K,G".
%m Kon'urs werden Ans/r$he aus Eigen%a/ita ersetzenden ?eistungen als
na$hrangige Kon%ursforderungen behandelt. Der ,igen'a#italersatzglubiger hat 'eine
Ausgleichsforderung (mit dem %RTG L989 aufgehoben".
,rfasst *om ,K,G sind gem. A R EKEG Ka/itageses$haften, Genossens$haften mit
.es$hrn%ter Haftung und verde$%te Ka/itageses$haften*
,ine Gesellschaft ist dann in de Krise, wenn sie zahungsunfhig oder .ers$hudet ist
und wenn die EigenmitteLuote +eniger as ET und die fi%tive S$hudentigungsdauer
mehr as BH Jahre betrgt*
Der Gesellschafter! wird nach den AA H"BB EKEG beschrieben( Anteil *on mindestens
:HT oder %ontroierend .eteiigt oder einen .eherrs$henden Einfuss auf die
Gesellschaft aus3bend. Das ,K,G gilt aber auch dann, wenn mehrere Gesellschafter
aufgrund abgestimmten $erhaltens Kredite gewhren.
Kaduzierungsverfahren"Gm.H
;ittel zur ,inhaltung der Ka#italaufbringungs*orschriften( Jeder Geses$hafter hat zur
(idung eines Haftungsfonds fr die Gu.iger eine Stammeinage zu .ernehmen
und diese Einage zu eisten*
;1glich'eiten, wenn ein Glubiger die ,inlagenleistung nicht erbringt(
Die Gesellschaft 'ann gegen den sumigen Geses$hafter eine ?eistungs'lage erheben
und dann mit einem vostre$%.aren =rtei ENe%ution erheben oder das
Kaduzierungs*erfahren einleiten (7 CC ff GmbG5". Dieses luft so ab(
)oraussetzung ist die Fig%eit der Einages$hud* Dann muss eine 'a$hfrist von
mind* B 5onat gesetzt werden, die die genaue /chuld enthlt und die Androhung des
Auss$husses .ei 'i$htzahung* &ei fru$htosen )erstrei$hen der Frist ist der
Geses$hafter ausges$hossen und ihm diese Er%rung zuzusenden* Die
Gesellschaft hat nun die ;1glich'eit, allfllige Re$htsvorgnger des Ausgeschlossenen
()ormnner!" in Ans#ruch zu nehmen, denn die $orgnger haben bereits die
,inlageleistung nicht *ollstndig aufgebracht. Diese haften der Reihe na$h 1innerha.
von H Jahren?Reihenregress@2*
Gibt es 'einen Rechts*orgnger 'ann die Gesellschaft den Geschftsanteil durch
)eru#erung ver+erten.
%st der ,rl1s h1her als die /chuld, ist der -.ers$huss an den ausgeschlossenen
Gesellschafter abzuf3hren. >mge'ehrt hat der ausgeschlossene Gesellschafter f3r den
gesamten r3c'stndigen &etrag (und nicht nur f3r die Differenz" einzustehen.
Das Kaduzierungs*erfahren 'ann auch bei )eigerung der 4achschussleistung eingeleitet
werden, wenn die wir'same 'a$hs$huss/fi$ht im Gesellschafts*ertrag *er#flichtend
festgelegt worden ist.
7 <9 Gmb5G( letztes ;ittel ist die Ausfashaftung der 5itgeses$hafter. /ie haben
anteiig einzustehen.
>e$he 53gi$h%eiten einer Ka/itaerh3hung sind .ei der Gm.H den%..ar4
8.4ominelle Ka#italerh1hung und
L.ordentliche (effe'ti*e" Ka#italerh1hung (7 =L ff Gmb5G".
&eide *erlangen eine notariee (eur%undung des Satzungsnderungs.es$hussesS
stellt eine )ertragsnderung dar, f3r die eine W"5ehrheit erforderlich ist. Die ,rh1hung
ist *on allen Geschftsf3hrern beim Firmen.u$h anzumelden und ist mit der ,intragung
wir'sam.
'ominee Ka/itaerh3hung0 ,s 'ommt zu %einer )erm3gensnderung* Auf der
.assi*seite werden umwandlungsfhige R3c'lagen in Stamm%a/ita
umge+andet, umgebucht. Diese R3c'lagen m3ssen sich aus dem letzten
festgestellten und ge#r3ften Iahresabschluss ergeben. Dazu zhlen( offene
Rcklagen, fr bestimmte Zwecke gebildete Rcklagen (soweit sie den zehnten +eil des
/tamm'a#itals nach >mwandlung 3bersteigen". Der (ianzge+inn ist ni$ht
um+andungsfhig, wegen des Ans#ruchs der Gesellschafter.
6rdenti$he 1effe%tive2 Ka/itaerh3hung0 f3hrt zu einer )erm3gensnderung,
nmlich zur )erm3genserh3hung .ei der Geses$haft* Der
Ka/itaerh3hungs.es$huss hat den &etrag der ,rh1hung anzuf3hren, welcher in
(arF als auch mittels Sa$hmitte eingebracht werden 'ann. Die
Grndungsvors$hriften sind zu beachten (5lfte'lausel". ;ittels notariell
beglaubigter -.ernahmser%rung werden die Gesellschafter zur ?eistung der
neuen /tammeinlagen zum ;indestbeitrag *er#flichtet.
(ezugsre$ht .ei der Gm.H0 4ach 7 =L Abs. K Gmb5G haben die Geses$hafter
.ei einer Ka/itaerh3hung das Re$ht (nicht die .flicht", anteiig die neuen
Stammeinagen .ernehmen zu %3nnen, +omit sie ihre .isherigen
(eteiigungsLuoten erhaten %3nnten*&as &ezugsrecht 'ann im
Ka/itaerh3hungs.es$huss ausgeschlossen werden (KAHF;ehrheit", wobei es
hier eine strenge inhati$he 1materiee2 'a$h/rfung gibt, ob der
&ezugsrechtsauschluss im Gesellschaftsinteresse erforderlich ist und ob es auch
'ein gelinderes ;ittel gibt. Kann auch schon vor+eg im Geses$haftsvertrag
ausgeschlossen werden.
Ka/itahera.setzung
>odur$h unters$heiden si$h die vers$hiedenen )arianten der Ka/itahera.setzung
.ei einer Gm.H im >esenti$hen voneinander4
Gmb5 'ann das Ka#ital durch zwei :ormen herabsetzen. &eide *erlangen eine notariee
(eur%undung des Satzungsnderungs.es$husses (stellte eine $ertragsnderung darF
U ;ehrheit" und sind beim F( anzumeden*
Ordentliche (effe'ti*e" Ka#italherabsetzung( 4ur bei der ordentlichen
Ka#italherabsetzung 'ommt es zu einer )erminderung des
Geses$haftsverm3gens, da entweder +eile der /tammeinlagen an die
Gesellschafter zur3c'gezahlt werden oder diese teilweise *on ihrer $er#flichtung
zur ?eistung der ,inlage befreit werden. 5erabsetzung unter das
;indeststamm'a#ital nicht m1glich (das 5indes%a/ita darf ni$ht unters$hritten
+erden".Ka/itaerhatungsgrundsatz erfordert ein strenges $erfahren(
Satzungsnderungs.es$huss unter (ea$htung des
Gei$h.ehandungsgrundsatzes ist zu fassen FV beabsichtigte 5erabsetzung
muss beim Firmen.u$h angemeldet werden, sodass smtliche
Glubigerans#r3che befriedigt bzw. sichergestellt werden '1nnen
(Aufge.otsverfahren". /inn*oll um 3berfl3ssiges Ka#ital zur3c'zubezahlen oder
Abfindung eines Gesellschafters zu erm1glichen.
4ominelle Ka#italherabsetzung( %eine )erminderung* -um =nters$hied zur
ordentlichen Ka#italherabsetzung werden hier die 'enn.etrge der
Stammeinage /ro/ortiona hera.gesetzt* )ereinfa$hte nominee
Ka/itahera.setzung m1glich, falls damit ein (ianzverust gedec't werden soll.
)ers$hmezung
Gesellschaften mit eigener Rechts#ers1nlich'eit werden unter Auss$huss der
LiLuidation im )ege der Gesamtre$htsna$hfoge miteinander *ereinigt (fusioniert".
Fogende 53gi$h%eiten0
$erschmelzung z+is$hen Gm.Hs, z+is$hen AGs, z+is$hen Genossens$haften
gei$her Haftung sowie $erschmelzung einer Gm.H auf eine AG oder umge'ehrt (einer
AG auf eine Gm.H". %n den letzteren zwei :llen haben widers#rechende Gesellschafter
ein Austrittsre$ht (7 LKHb A'tG".
)ers$hmezung zur Aufnahme0 der .ernehmende Re$htstrger 3bertrgt sein
$erm1gen auf eine .ereits .estehende Geses$haft*
)ers$hmezung zur 'eugrndung0 er 3bertrgt sein $erm1gen auf eine erst im ;uge
der )ers$hmezung zu grndende Geses$haft*
Die 3bertragende Gesellschaft geht mit Eintragung der $erschmelzung ins Firmen.u$h
unter*
=nters$heidung zwischen Down stream merger!, ># stream merger!, /ide stream
merger!(
Down stream merger( $erschmelzung der 5uttergeses$haft auf die
To$htergeses$haft
># stream merger( $erschmelzung der To$htergeses$haft auf die
5uttergeses$haft
/ide stream merger( $erschmelzung zwischen S$h+estergeses$haften
)ers$hmezung einer Gm.H gem* A FQ Gm.HG0 Die Qbertragung des $erm1gens
erfolgt im )ege der Gesamtre$htsna$hfoge auf eine andere Gesellschaft gegen
Ge+hrung von Ges$hftsanteien dieser Gesellschaft oder durch die -.ertragung auf
eine neu gegrndete Geses$haft*
=m+andung
: Formen0 :ormwechselnde A Qbertragende >mwandlung
:ormwechselnde >mwandlung (z& Gmb5 auf eine AG"( 5ier 'ommt es zu %einem
)erm3gens.ergang auf einen neuen Re$htstrger, sondern nur zu einer Xnderung
der Re$htsform des ansonsten identis$h bleibenden Rechtstrgers
Qbertragende >mwandlung (77 8 ff >mwG"( $erm1gens3bertragung auf einen neuen
Re$htstrger.
Das $erm1gen einer Gm.H oder AG 'ann entweder im )ege der
Gesamtre$htsna$hfoge auf den .isherigen Hau/tgeses$hafter, der mind* zu FKT
an der Gmb5 oder AG beteiligt ist (*erschmelzende >mwandlung" oder auf eine durch
diesen $organg zu errichtende 6G oder KG an der .ersonen beteiligt sind, die bisher
gemeinsam zu mind* FKT an der Gmb5 oder AG beteiligt waren (errichtende
>mwandlung" 3bertragen werden. /o '1nnen zugleich uner+ns$hte Geses$hafter,
die .is zu BKT .eteiigt +aren, ausges$hossen +erden (s@ueeze out!". )enn ni$ht
ein Geses$hafter aeine die FKT hlt, bedarf der &eschluss allerdings der
;ustimmung aer Geses$hafter*
S/atung
&ei einer /#altung sind auss$hie#i$h Ka/itageses$haften beteiligt.
,ntweder 3bertragen sie ihr gesamtes )erm3gen im )ege der Gesamtre$htsna$hfoge
auf mind* z+ei andere dadurch gegr3ndete neue Ka/itageses$haften (Aufs#altung
zur 4eugr3ndung" oder auf (mind. wei andere" 3bernehmende Ka/itageses$haften
gegen Anteisge+hrung (Aufs#altung zur Aufnahme". )enn nur Teie des )erm3gens
3bertragen werden, ist das eine A.s#altung zur 4eugr3ndung bzw. A.s#altung zur
Aufnahme.
Als Gegeneistung f3r das hingegebene $erm1gen erhalten die Gesellschafter der
3bertragenden Gesellschaft anteiig eine (eteiigung an der 3bernehmenden bzw. neu
gegr3ndeten Gesellschaft. ,ine Sonderform ist die nichtF*erhltniswahrende /#altung,
bei der die Anteile ni$ht in gei$hem Ausma# *erteilt werden. Auf diesem )eg ist auch
eine Entfe$htung m1glich.
S/atungshaftung gem* A BH S/atG0 Jede an der /#altung beteiligte Gesellschaft haftet
f3r die bis zur ,intragung der /#altung begr3ndeten $erbindlich'eiten der 3bertragenden
Gesellschaft, 0edoch .etragsm#ig .es$hrn%t mit dem im -uge der /#altung
zugeordneten 'ettoa%tivverm3gen.
&ie Euro/is$he Privatgeses$haft 1So$ietas Privata Euro/aea, SPE2
2 ist eine su/ranationae Geses$haftsform, die die grenz.ers$hreitende
Ges$hftsfhig%eit fr Kein" und 5itteunternehmen, 'urz K;>, erei$htern so*
('leines Gegenst3c' zur /,"
Die Gesellschaft ist mit Re$hts/ers3ni$h%eit ausgestattet, ihr Ka/ita in ni$ht
3ffenti$h hande.are Anteie zeregt und die Haftung der Anteiseigner auf die H3he
des gezei$hneten Ka/itas .es$hrn%t* Gegrndet werden 'ann sie durch
'eugrndung oder durch =m+andung, )ers$hmezung oder S/atung einer
.estehenden Geses$haft* Sitz und Hau/tniederassung mssen si$h ni$ht im
se.en 5itgiedsstaat .efinden* /ie hat eine weitgehende Satzungsautonomie. /ie
hnelt daher im weitesten /inne einer nationaen Gm.H*
)er.indung einer SPE mit einer Gm.H
/., steht noch nicht zur $erf3gung.
/ollte die Gr3ndung einer /., ohne grenz3berschreitenden &ezug m1glich werden, dann
w3rde es zu einem nationaen Paraestand zwischen der /., und der Gmb5 'ommen.
AG
Ka/itageses$haft, <uristis$he Person und somit auch K3r/ers$haft.
=nternehmereigens$haft dur$h Re$htsform (7 L >G&". Ka#italgesellschaft, bei welcher
sich die Gesellschafter in der Satzung *er#flichten, ein bestimmtes Grund'a#ital
aufzubringen. An diesem halten sie (eteiigungen in Form von A%tien. A%tionre
haften den Gu.igern gegen.er ni$ht /ers3ni$h. Den Haftungsfond bildet nahezu
ausschlielich das Geses$haftsverm3gen.
%m Gegensatz zur Gm.H ist sie ni$ht /ersonaistis$h ausgestatet (fehlende
Ausfallshaftung der Gesellschafter bei der AG, fehlende )eisungsbefugnis der A%tionre
gegen.er dem )orstand".
Junge A%tien
A'tien, die im Rahmen der Grndung der AG oder einer Ka/itaerh3hung neu
ausgegeben werden.
!nha.er und 'amensa%tie
Gem. 7 89 A'tG '1nnen A'tien entweder auf den !nha.er oder auf den 'amen lauten.
)enn sie auf den 'amen lauten, handelt es sich um ein geborenes Order#a#ier!
('amensa%tie", das nur durch %ndossament 3bertragen werden 'ann. (ere$htigter ist
also nur, wer das Pa/ier inne hat und namenti$h dort .ezei$hnet ist. /ie sind in das
A%tien.u$h der Gesellschaft einzutragen. Die -.ertragung der 'amensa%tie ist der
Gesellschaft zu meden und die A%tie ist vorzuegen. Der -.ergang wird im A%tien.u$h
*ermer't, 0edoch ist die Eintragung in &ezug auf die G3ltig'eit der A'tien3bertragung nur
de%arativ (also rechtsbe'undend".
)in%uierung" )in%uierte 1ge.undene2 A%tien0
Die -.ertragung einer 'amensa%tie wird (durch die /atzung" an die ;ustimmung der
Geses$haft (bei AG der $orstand" ge.unden (7 CL A'tG". Die -ustimmung gibt der
$orstand, wenn die /atzung nichts bestimmt und sie darf nur aus +i$htigem Grund
ver+eigert +erden ($in'ulierung *.a. in :amilienunternehmen". %n einem solchen :all
'ann der A'tionr eine geri$hti$he 'a$h/rfung beantragen. $in'ulierung ist zwingend
*orgesehen bei 'e.eneistungsver/fi$htungen (7 =9 A'tG", bei einem
Entsendungsre$ht *on 5itgiedern in den Aufsi$htsrat (7 BB A'tG" und in bestimmten
Sondergesetzen.
)ird eine *in'ulierte A'tie ohne ;ustimmung 3bertragen, bleibt der )eru#erer z+ar
Eigentmer (bleibt bis zur Genehmigung schwebend unwir'sam", aber der $eruerer ist
aufgrund des +itelgeschfts ver/fi$htet die ;ustimmung zur -.ertragung einzuholen.
&leibt die -ustimmung des $orstands aus, hat er eine Qber#r3fung und ersatzweise
$ornahme der Genehmigung durch das :&G im )ege des Auer/t$ zu beantragen.
Der ,rwerber 'ann die gerichtliche Qber#r3fung nicht selbst beantragen, sondern nur der
)eru#erer dur$h das Firmen.u$hgeri$ht*
&ei )er+eigerung 'ann der A'tionr einen Antrag .eim Firmen.u$hgeri$ht auf
Gestattung der -.ertragung stellen. Das Gericht hat dann im Au/tr$ zu #r3fen, ob ein
wichtiger Grund *orliegt und ob die Qbertragung ohne S$hdigung der Geses$haft, der
.rigen Geses$hafter und der Geses$haftsgu.iger erfolgen 'ann. $erneint das
Gericht das $orliegen eines wichtigen Grundes und stimmt es der Qbertragung deshalb
zu, so 'ann die Gesellschaft einen Ersatz+er.er zu gleichen Konditionen benennen. Eine
-.ertragung vin%uierter A%tien ohne ;ustimmung der AG +ird von der hA as
un+ir%sam angesehen*
=nters$hied Grndung einer AG und Grndung einer Gm.H
GRQ4D>4G( &ei der Gmb5 m3ssen die Grnder ae Stammeinagen 3bernehmen
(Einheitsgrndung". &ei der AG bis L99E StufengrndungS aber mit A%tRXG :KKF
gestrichen, somit %ein =nters$hied mehr.
;%4D,/+GR>4DKA.%+A?( &ei der Gm.H E=R DH*KKK," und bei der AG E=R IK*KKK,".
&ei der AG 'ann der Gr3nder auch mehrere A%tien 3bernehmen, bei der Gm.H 'ann
0eder Gr3nder nur eine Stammeinage bzw. einen Ges$hftsantei 3bernehmen.
/+A;;,%4?AG,( Gm.H mind. E=R IK,F, AG0 7 B Abs. L und K A'tG( 'enn.etragsa%tie
min B Y oder ein )iefa$hes.
-)%4G,4D, /A+->4G/&,/+%;;>4G,4 (A BI ; D"Q A%tG"( in'lusi*e %nhaberFoder
4amensa'tien, 4ennbetragsF oder /t3c'a'tien, -usammensetzung des $orstandes, :orm
der $er1ffentlichung der Gesellschaft". &ei der Gm.H relati* /rivatautonome Gestatung
im Gesellschafts*ertrag.
&,% ,RR%M5+>4G( bei der Gm.H sind die Ges$hftsfhrer und ein et+aiger
Aufsi$htsrat zu bestellen, bei der AG haben die Grnder den ersten Aufsi$htsrat und
die A.s$huss/rfer f3r den ersten Iahresabschluss zu bestellen. Aufsi$htsrat hat
sodann den ersten )orstand zu bestellen.
GRQ4D>4G/&,R%M5+ und GRQ4D>4G/.RQ:>4G( bei Gm.H nur ausnahms+eise,
bei der AG stets erforderi$h* Gr3nder m3ssen Grndungs.eri$ht *erfassen, welcher
*on den 5itgiedern des )orstandes und Aufsi$htsrat zu /rfen ist. &ei Luaifizierter
Grndung (wenn ;itglied des $orstands od AR sich einen Sondervortei oder f3r ihre
Gr3ndungA $orbereitung eine Ents$hdigung oder (eohnung abbedingen" dann zudem
eine eNterne GP durch vom Geri$ht .esteten Prfer. ,ine der Gmb5 *ergleichbare
Hftegrenze fr Sa$heinagen .esteht .ei der AG ni$ht*
?,%/+>4G D,R ,%4?AG,4( bei AG hnlich wie bei Gmb5( AG0mindestens BGR des
geringsten Ausga.e.etrages ist zu leisten, bei Ausgabe der A'tien f3r einen h1heren als
diesen (Agio" auch der gesamte 5ehr.etrag. ,in a.souter 5indesteinzahungs.etrag
(Gmb5( ,>R 8<.=99,F" ist ni$ht vorgesehen*
A4;,?D>4G &,%; :&( &ei der Gm.H Anmeldung beim :& bei der Gr3ndung durch ae
GF* &ei der AG ist die Anmeldung beim :& *on aen Grndern, )orstands" und
Aufsi$htsratsmitgiedern *orzunehmen.
Als 'a$h+eis ist auch eine (an%.esttigung bei der AG *orzulegenD eine unrichtige
&esttigung macht die &an' gegen3ber der Gesellschaft haftbar.
-um S$hutze et+aiger =mgehungsversu$he sieht das A'tG (esonderheiten fr
'a$hgrndungen (77 H= ff A'tG" und eine strengere Grndungshaftung (77 KE ff A'tG"
*or.
'a$hgrndung
,ine 'a$hgrndung (7 H= A'tG" liegt *or, wenn die Geses$haft innerha. von z+ei
Jahren na$h der Eintragung der Geses$haft ins Firmen.u$h von den Grndern,
von Personen, zu denen der Grnder ein 'aheverhtnis hat, Anagen oder sonstige
)erm3gensgegenstnde er+ir.t und dafr eine )ergtung von mindestens BKT des
Grund%a/itas eistet* Dabei m3ssen die Gu.iger .esonders ges$htzt werden, da
solche Rechtsgeschfte eine hnliche Gefahr +ie Sa$hgrndungen bedeuten. Deshalb
unterliegt der $ertrag der S$hriftform (7 HC A'tG"D es erfolgt eine interne
Gr3ndungs#r3fung durch den Aufsichtsrat 2 Aufsichtsrat muss den $ertrag #r3fen und
einen 'a$hgrndungs.eri$ht *erfassen (interne Grndungs/rfung" und eine eNterne
Gr3ndungs#r3fung. )eiters ist f3r die )ir'sam'eit des $ertrages die ;ustimmung der
Hau/tversammung, mit einer 5ehrheit von DGR des bei der &eschlussfassung
*ertretenden Ka#itals sowie einer ;ehrheit des gesamten Ka#itals *on mind. 8AH,
erforderlich und es bedarf anschlieend der Eintragung in das Firmen.u$h.
&ei der Gm.H gibt es %eine 'a$hgrndungsvors$hriften*
6rgane einer AG
R z+ingende 6rgane0 $orstand (Ges$hftseitungs" und )ertretungsorgan",
Aufsichtsrat (-.er+a$hungsorgan", 5au#t*ersammlung ()ersammung der A%tionre"
und einen Abschluss#r3fer (-.er/rfung des Re$hnungs+esens ie/".
Frei+iige 6rgane0 z& &eirat zur &eratung
;it Ausnahme der Hau/tversammung m3ssen die 5itgieder der 6rgane ni$ht
A%tionre sein (Drittorganschaft", aber m1glich.
)orstand" (esteung, A..erufung, )ergtung
>er %ann zum )orstandsmitgied einer AG .estet +erden4
>e$he 53gi$h%eiten gi.t es )orstandsmitgied einer AG zu +erden4
>ie %ann er vorzeitig a..erufen +erden" )ergtung4
&,/+,??>4G( -um $orstandsmitglied einer AG 'ann 0ede natri$he, vo
ges$hftsfhige Person bestellt werden, sofern der &estellung 'ein
(esteungshindernis entgegensteht. 'i$ht ge+ht werden 'ann, +er .ereits im
Aufsi$htsrat dieser Geses$haft sitzt (7 E9 Abs. 8 A'tG". )eiters $erbot der
Organbestellung gegen das Organisationsgeflle, sowie das $erbot der
Qber'reuz*erflechtung (A ist $orstand bei der WFAG und Aufsichtsrat bei XFAG, & ist
$orstand bei der XFAG und Aufsichtsrat bei der WFAG". &esondere fachliche
Yualifi'ationen sind nicht *orgeschriebenD es gilt die Haftung aus dem Sorgfatsma#sta.
(7 BH A'tG".
Die (esteung f3r die &auer von H Jahren obliegt dem Aufsi$htsrat (7 <= A'tG" und
bedarf der do//eten 5ehrheit (5ehrheit des Aufsi$htsrates und der
Ka/itavertreter"D m1glich ist auch eine 'ot.esteung dur$h das Geri$ht gem 7 <C
A'tG auf Antrag eines &eteiligten. ,s muss zumindest ein )orstandsmitgied bestellt
werden.
A&&,R>:>4G( ,ine vorzeitige A..erufung 'ann *om Aufsichtsrat nur in :orm eines
(es$husses mit do//eter 5ehrheit bei )oriegen eines +i$htigen Grundes erfolgenJ
-unchst ist zwar auch eine Abberufung ohne wichtigen Grund wir'samD dh der >iderruf
ist so ange +ir%sam, soange ni$ht .er die =n+ir%sam%eit 1Anfe$htungs%ageM2
re$hts%rftig ents$hieden istS der $orstand hat dann die ;1glich'eit, auf
>iedereinsetzung oder Feststeung der =n+ir%sam%eit der A..erufung zu 'lagen.
Iedoch wird dur$h eine A..erufung der Ansteungsvertrag ni$ht .erhrt, er eris$ht
durch den )iderruf ni$ht G wodurch f3r die gesamte *erbleibende -eit ausbezahlt werden
mussJ /omit ist die s$hudre$hti$he *on der geses$haftsre$hti$hen .osition des
$orstandsmitglieds zu trennen. ,in +i$htiger Grund ist neben den bereits oben
genannten der ,ntzug des $ertrauens durch die 5au#t*ersammlung.
Die (esteung und die A..erufung bed3rfen einer do##elten ;ehrheit im Aufsichtsrat(
eine in &ezug auf den gesamten Aufsichtsrat und eine in &ezug auf die nach dem A'tG
oder der /atzung bestellten ;itglieder.
Die H3he des Entgets des )orstandsmitgieds wird im )orstandsvertrag festgelegt,
wof3r der Aufsi$htsrat zustndig ist. ,r hat die dem $orstand obliegenden Aufgaben und
die ?age der Gesellschaft angemessen zu ber3c'sichtigen (7 <BA8 A'tG". Ratsam ist eine
Kom.ination aus fiNen und varia.en Gehats%om/onenten* &ei zu hoher Ansetzung
durch den Aufsichtsrat droht seine A..erufung oder eine Haftung.
Aufsi$htsrat AG
A, ( und C m3$hten Aufsi$htsratsmitgieder im Aufsi$htsrat der U"AG +erden*
>e$he Anforderungen ha.en sie zu gengen und +ie gestatet si$h die >ah zum
Aufsi$htsratsmitgied4
Gem. 7 BCA8 A'tG hat der Aufsichtsrat aus mindestens D 5itgiedern zu bestehen, die
/atzung 'ann auch mehr *orsehen, aber maN* :K Personen. ,r wird *on der
Hau/tversammung gewhlt (7 B< A'tG"D Der Aufsichtsrat ist .es$hussfhig, wenn
mindestens D 5itgieder teilnehmen und die 5ehrheit f3r den &eschluss stimmt.
>eitere 53gi$h%eiten der (esteung0 durch A%tionre, das Geri$ht, den (etrie.srat.
&ei der ,ntsendung durch den (etrie.srat (7 889 Arb$G" gilt der Grundsatz der
Drittel#aritt( fr : von der AG .estete Aufsi$htsrte ist ein +eiterer Aufsi$htsrat
vom (etrie.srat zu entsenden G .ei ungerader ;ah einer mehr* Fun%tionsdauer $a*
H"Q Jahre, ein vorzeitiger >iderruf der &estellung ist dur$h W"5erhheit der H) m1glich.
Auch steht einer 5inderheit von BKT des Grund%a/itas .ei +i$htigem Grund gem. 7
BBAH A'tG ein Abberufungsrecht zu.
Aufga.en( (esteung und A..erufung des )orstandes (7 <= A'tG", -.er+a$hung
des )orstandes 17 E=A8 A'tG", ;ustimmung zu .estimmten Ges$hften (7 E=A= A'tG",
Ein.erufung der H), Prfung und (iigung des Jahresa.s$husses, Fhrung von
Re$htsstreitig%eiten und A.s$huss von Re$htsges$hften mit dem )orstand*
Gem. 7 EE A'tG gilt f3r die /orgfalts#flicht und $erantwortlich'eit der
Aufsichtsratsmitglieder der 7 BH A'tG 3ber die /orgfalts#flicht und $erantwortlich'eit der
$orstandsmitglieder sinngem.
)erden A und & gewhlt, dann haben sie die Annahme der )ahl gegen3ber der
5au#t*ersammlung zu er'lren, be*or sie als bestellte Aufsichtsratsmitglieder anzusehen
sind.
Aufsi$htsrat" A..erufung und frei+iiges Auss$heiden
A hat si$h von seiner Fun%tion as Aufsi$htsratsmitgied mehr Profit erhofft* Er +i
den Jo. hins$hmei#en* Kann A das so einfa$h tun4 >e$he 53gi$h%eiten sind
1sonst no$h2 den%.ar, diese Fun%tion zu verieren4
Abberufung oder freiwilliges Ausscheiden 'ommt in &etracht. Abberufung ist da*on
abhngig, *on wem er bestellt wurde(
%st er Ka/itavertreter und wurde er *on der Hau/tversammung gewhlt, 'ann diese ihn
<ederzeit ohne Grund wieder abberufenD eine 5ehrheit von DGR der abgegebenen
/timmen ist erforderlich.
)urde er *om A%tionr aufgrund eines Sonderre$hts gewhlt, 'ann er <ederzeit *om
Entsendungs.ere$htigten oder bei $orliegen eines wichtigen Grundes und eines
Antrages der 5inderheit (;inderheit *on 89 Z des Grund'a#itals" *om Geri$ht oder *on
der Hau/tversammung mit einfa$her 5ehrheit abberufen werden.
)urde er *om Geri$ht bestellt, obliegt auch nur dem Geri$ht die Abberufung.
)urde er *om (etrie.srat oder ;entra.etrie.srat gewhlt, 'ann er *om entsendenden
(eegs$haftsorgan grundos abberufen werden.
Frei+iig darf er nur dann sein Amt niederlegen, wenn ein +i$htiger Grund *orliegt.
)ergtung des Aufsi$htsrates
Gem. 7 EB A'tG 'ann den Aufsichtsratsmitgliedern f3r ihre +tig'eit eine mit ihren
Aufgaben und mit der ?age der Gesellschaft im ,in'lang stehende $erg3tung gewhrt
werden. )enn die $erg3tung in der /atzung festgesetzt ist, 'ann eine
Satzungsnderung, wodurch die $erg3tung herabgesetzt wird, *on der
Hau/tversammung mit einfa$her Stimmenmehrheit beschlossen werden.
&o//ete 5ehrheit im Aufsi$htsrat
&edeutet die 5ehrheit des gesamten Aufsi$htsrates (in'l. Der Arbeitnehmer*ertreter"
so+ie der 5ehrheit der Ka/itavertreter. ;it dieser ;ehrheit wird gem. 7 <= A'tG der
)orstand .estet und nur mit dieser do##elten ;ehrheit 'ann dieser auch .ei )oriegen
eines +i$htigen Grundes gem. 7 <=AH A'tG vorzeitig a..erufen werden ()ichtige
Gr3nde sind( gro.e Pfi$htveretzung, =nfhig%eit zur ordnungsgem#en
Ges$hftsfhrung, Entziehung des )ertrauens".
Der Aufsichtsrat besteht gem. 7 BCA8 A'tG aus mindestens K nat3rlichen .ersonen, die
/atzung 'ann mehr festlegen, aber maN. L9. Der Aufsichtsrat ist beschlussfhig, wenn
mindestens K ;itglieder teilnehmen und die ;ehrheit f3r den &eschluss stimmt.
Prfungsauss$huss und seine Grenzen mit A :IBa =G(
,in .r3fungsausschuss .ei einer AG ist dann einzuri$hten, wenn die 5er%mae des A
:IBa =G( erf3llt sind, nmlich .ei .esonders gro#en und %a/itamar%torientierten
Geses$haften (Qberschreitung des Gr1enmer'males (ianzsumme oder der
=msatzer3se f3r eine groe Gesellschaft um das H"fa$he".
Der Prfungsauss$huss ist ein Auss$huss des Aufsi$htsrates, der .esondere
Aufga.en im ;usammenhang mit der Re$hnungsegung, A.s$huss/rfung und
internen Kontroen wahrzunehmen hat und dabei besonders eng mit dem
A.s$huss/rfer zusammenarbeiten soll.
,s muss ihm ein FinanzeN/erte angeh1ren. )orsitzender oder :inanzeN#erte dieses
Ausschusses darf aber ni$ht sein, wer in den letzten drei Jahren )orstandsmitgied,
eitender Angesteter oder A.s$huss/rfer der Gesellschaft war oder den
(esttigungsvermer% unterfertigt hat oder aus anderen Gr3nden ni$ht una.hngig und
un.efangen ist. Da es eine >ntergliederung des Aufsichtsrates ist, '1nnen diesem
.r3fungsausschuss nur 5itgieder des Aufsi$htsrates angeh1ren.
Dieser Ausschuss bereitet die Feststeung des Jahresa.s$husses und den $orschlag
f3r den Abschluss#r3fer *or. Der &eschluss muss dann *om Aufsichtsrat selbst gefllt
werden.
Hau/tversammung" Kann sie den )orstand a..erufen4
Die 5au#t*ersammlung ist die )ersammung der A%tionre, die dort *on ihren
;itbestimmungsrechten und 3brigen A'ti1nrsrechten Gebrauch machen '1nnen. Die
>iens.idung erfolgt in :orm *on (es$hssen.
Kom/etenzen( 'a$hgrndungen, (esteung und A..erufung von
Aufsi$htsratsmitgiedern, Festegung der )ergtung der Aufsi$htsratsmitgieder f3r
das abgelaufene Geschfts0ahr, ,ntlastung *on $orstandsmitgliedern,
Aufsichtsratsmitgliedern und Abwic'lern, Geltendmachung *on ,rsatzans#r3chen,
&eschlussfassung 3ber die Ausgabe *on )andelschuld*erschreibungen,
Gewinnschuld*erschreibungen und Genussrechten, &eschlussfassung 3ber
Geschftsf3hrungsmanahmen, :eststellung des Iahresabschlusses, (es$hussfassung
.er die Ge+innver+endung, Satzungsnderungen, Auf3sung der Geses$haft,
$erm1gens3bertragungen, formwechselnde >mwandlung, $ertrge betreffend
Gewinngemeinschaften, &etriebs3berlassungen und &etriebsf3hrungen f3r fremde
Rechnung.
Deshalb wird die 5$ oft auch als o.erstes Geses$haftsorgan angesehen, obwohl sie
%eine z+ingenden Kom/etenzen anderer 6rgane an si$h ziehen und anderen
Organen %einerei >eisungen erteilen 'ann. /ie ist ni$ht in Ges$hftsfhrerfragen
zustndig* :3r die &eschlussfassungen ist %ein An+esenheitsLuorum festgelegt, da
das gesetzliche ?eitbild der AG ein solches ist, dass vor aem anonPme Geses$hafter
beteiligt sind, die ni$ht /ers3ni$h mitarbeiten wollen. Das KonsensLuorum wird
grundstzi$h mit der einfa$hen 5ehrheit erreicht, wenn nicht die Satzung oder das
Gesetz eine h3here Cuote *orsieht. /o ist bs#w. f3r die Abberufung eines
Aufsichtsratsmitgliedes die ;ehrheit *on U der abgegebenen /timmen erforderlich. Die
/atzung 'ann aber sowohl gr1ere als auch geringere ;ehrheiten *orsehen. =ntergrenze
ist aber die einfa$he Ka/itamehrheit*
Die Hau/tversammung hat gem. 7 <=AH A'tG ein A..erufungsre$ht des )orstandes G
aber nur .ei .egrndetem Entzug des )ertrauensM
5inderheitenre$hte von A%tionren in (ezug auf die Ein.erufung und )or.ereitung
der Hau/tversammung
&eantragung der ,inberufung einer 5au#t*ersammlung oder +agesordnungs#un'ten einer
A'tionrsminderheit *on = Z des Grund'a#italsD &eschluss*orschlge *on A'tionren
einer A'tionrsminderheit *on 8 und der Anteile des Grund'a#itals.
Ka/itaerh3hung .ei AG, die .ei einer Gm.H ni$ht m3gi$h sind0
Der AG stehen vier 53gi$h%eiten zur $erf3gung(
Ordentliche Ka#italerh1hung, nominelle Ka#italerh1hung (wie bei Gmb5", bedingte
Ka#italerh1hung und das genehmigte Ka#ital.
(edingte Ka/itaerh3hung
(edingtes Ka/ita in )er.indung mit Ge+hrung von (ezugsre$hten an Gu.iger
von >andes$hudvers$hrei.ungen
Das a'tuelle Grund'a#ital wird ni$ht sofort erh1ht, sondern daneben ein besonderes
bedingtes Ka#ital! geschaffen, das bei Eintritt .estimmter )oraussetzungen in
+ir%i$hes Grund%a/ita umgewandelt werden 'ann. Dies 'ann nur f3r einen der drei im
Gesetz ausdr$%i$h festgeegten z+ingenden ;+e$%e (7 8=EAL" und bei einem
h3$hstzussigen =mfang *orgesehen werden( )andelschuld*erschreibung (>mtauschF
oder &ezugsrechte an Glubiger", -usammenschluss mehrerer >nternehmungen,
,inrumung *on A'tieno#tionen (stoc' o#tions" an Ar.eitnehmer, eitende Angestete,
), AR, als ?eistungsanreiz, =mfang.es$hrn%ung .etrgt HK T des bei der
&eschlussfassung *orhandenen Grund'a#itals, bei A%tieno/tionen maN* :KT* (isherige
A%tionre ha.en %ein (ezugsre$ht* ;it Ausgabe der A'tien ist das Grund'a#ital erh1ht.
:& ,intragung hat nur de%arative )ir'ung.
Das allgemeine &ezugsrecht (0edem A'tionr muss auf sein $erlangen ein seinem Anteil
am bisherigen Grund'a#ital ents#rechender +eil der neuen A'tien zugeteilt werden" ist mit
dem &ezugsrecht bei der bedingten Ka#italerh1hung nicht zu *erwechseln.
Genehmigtes Ka/ita
Der $orstand (bereits durch /atzung od. /atzungsnderung" ist gem 7 8CE A'tG
ermchtigt, binnen maN* H Jahren na$h Eintragung der Geses$haft .z+*
Satzungsnderung, ohne ;+e$%.es$hrn%ung das Grund'a#ital zu einem bestimmten
4ennbetrag durch Ausga.e neuer A%tien gegen Einage zu erh1hen. Dadurch soll die
Ausn3tzung g3nstiger $erhltnisse am Ka#italmar't erm1glicht werden. (egrenzung des
'enn.etrags iegt .ei HKT des Grund%a/itas bei ,intragung der Gesellschaft bzw.
/atzungsnderung. Die Ausgabe neuer A'tien *erlangt (es$huss der
Hau/tversammung und ;ustimmung des AR* ,rst mit Eintragung der &ur$hfhrung
der Erh3hung des Grun%a/itas gilt das Grund'a#ital als erh1ht.
&ezugsrecht der A'tionre besteht, 'ann aber auch ausgeschlossen werden. Diese
,rmchtigung erfolgt bereits in der /atzung oder durch /atzungsnderung und gilt f3r
h1chstens = Iahre (die /atzung bzw. die 5au#t*ersammlung 'ann auch eine '3rzere
-eits#anne festlegenJ" nach ihrer ,intragung ins :&. Die Ka#italerh1hung erfolgt
'onstituti* mit der ,intragung der Durchf3hrung. Der $orstand 'ann, aber muss nicht
da*on Gebrauch machen.
Genehmigtes .edingtes Ka/ita
5ier werden zwei Ka#italerh1hungsm1glich'eiten gemis$ht( findet bei der Einrumung
von A%tieno/tionen an Ar.eitnehmer, eitende Angestete und 5itgieder des
)orstands der Geses$haft $erwendung. >i$htig( die Einrumung von
A%tieno/tionen an den Aufsi$htsrat ist hier ni$ht erfasst*
Xhni$h%eit mit genehmigten Ka/ita durch $orstandsermchtigung( die
5au#t*ersammlung 'ann den $orstand bis zu einem bestimmten 4ennbetrag zur
,inrumung des bedingten Ka#itals ermchtigen.
)ortei0 feNi.er als eine bedingte Ka#italerh1hung und f3hrt G im $ergleich zum
genehmigten Ka#ital G s$hneer zum ,ntstehen der Anteilsrechte. Diese entstehen hier
nmlich bereits mit Ausgabe der &ezugsa'tien und nicht erst mit ,intragung der
Durchf3hrung der Ka#italerh1hung ins :irmenbuch.
S$hudvers$hrei.ung
Glubiger gewhrt der AG ein &arehen, whrend sein Ans/ru$h auf R$%zahung in
einer S$hudvers$hrei.ung *erbrieft wird. Arten *on /chuld*erschreibungen '1nnen nur
aufgrund eines (es$husses der H) ausgegeben werden (W 5ehrheit".
F)andelschuld*erschreibung( rumt den Glubigern ein =mtaus$h" oder
1A%tien"2(ezugsre$ht zu dem in den Anleihebedingungen festgelegten .reis, 0edoch 'ein
Gewinnbezugsrecht, ein. Die Anleiheschuldnerin hat f3r das $orhandensein der
ents#rechenden A'tien (z& bedingte Ka#italerh1hung" zu sorgen. )ird die
S$hudvers$hrei.ung in A%tien umgetaus$ht und entft sie dadur$h, ist es eine
>S) im engeren Sinn* Damit hat der Glubiger ein >ahre$ht( ,r 'ann entweder die
S$hudvers$hrei.ung .ehaten oder diese in A%tien eintaus$hen* )ird aber das Recht
zum A'tienbezug ausge3bt und bleibt dabei die /chuld*erschreibung aufrecht, ist es eine
6/tionss$hudvers$hrei.ung.
Die )andelschuld*erschreibung 'ann nur aufgrund eines (es$husses der
Hau/tversammung 1W 5ehrheit2 ausgegeben werden, die den $orstand dazu f3r
h1chstens = Iahre ermchtigt.
FGewinnschuld*erschreibung( *er#flichtet die Anleiheschuldnerin, das gewhrte Darlehen
zur$%zuzahen (Tigungs/fi$ht" sowie den Glubiger nach einem festgelegten
/chl3ssel am Ge+inn zu .eteiigen (Ge+inn.ezugsre$ht".
(ezugsre$ht .ei der AG
Iedem A'tionr muss auf sein $erlangen, ein seinem Anteil am bisherigen Grund'a#ital
ents#rechender +eil der neuen A'tien zugeteilt werden (7 8=K A'tG". Das &ezugsrecht
'ann nur im Erh3hungs.es$huss der Hau/tversammung mit W"5ehrheit ganz oder
tei+eise ausges$hossen werden. Der $orstand hat dabei der 5au#t*ersammlung
sa$hgere$hte Grnde *orzuweisen (z& *orrangige Ausgabe *on A'tien an A4, leitende
Angestellte, Organmitglieder der Gesellschaft". &ei der .edingten Ka/itaerh3hung und
beim genehmigten .edingten Ka/ita ist das (ezugsre$ht bzw. der Auss$huss ni$ht
m3gi$h*
&eim (ezugsre$htsauss$huss m3ssen folgende formeen und materieen
)oraussetzungen gegeben sein( Der Ausschluss ist im Ka/itaerh3hungs.es$huss
*orzunehmen und ausdr$%i$h und fristgem# anzu'3ndigenD BR Tage *or der
5au#t*ersammlung hat der $orstand einen (eri$ht .er die Grnde und den
Ausga.e.etrag *orzulegen. Sa$hi$he Re$htfertigung G der Auss$huss muss im
Geses$haftsinteresse liegen, erforderi$h und verhtnism#ig sein.
&ei der ordenti$hen Ka/itaerh3hung, beim genehmigten Ka/ita sowie bei den
>andes$hudvers$hrei.ungen ist es angeordnet.
&ei der nominellen Ka#italerh1hung ist die anteilige -uordnung der neuen A'tien bzw der
neuen ,inlagebetrge an die Alta'tionre 0edenfalls zwingend *orgesehen.
Ka/itahera.setzung 1Grund%a/ita2
Ordentliche (effe'ti*e" Ka#italherabsetzung (77 8<= ff A'tG",
$ereinfachte (nominelle" Ka#italherabsetzung (77 8BL ff A'tG" sowie
die Ka#italherabsetzung durch ,inziehung *on A'tien (77 8EL ff A'tG"
Pfi$htange.ot 1na$h dem -.ernahmegesetz2
Ange.ots/fi$ht na$h dem -.G
$erf3gt ein A'tionr 3ber ein ausreichend groes A'tien#a'et, hat er eine gro#e
5a$ht/osition und die ;1glich'eit, diese Kontrolle G zu ?asten der
;inderheitsgesellschafter G zu 3bernehmen. >m dem zu entgehen, haben die
;inderheitsgesellschafter nur die O#tion, ihre A%tien zu einem niedrigeren Preis zu
ver%aufen (Austrittsrecht und K3ndigung ist im A'tG 0a nicht *orgesehen". Deshalb wurde
das -.G :KKQ noveiert0 ,rwirbt 0emand ein gro#es A%tien/a%et (%ontroierende
(eteiigung" an einer in >ien .3rsennotierten AG oder Euro/is$hen AG mit Sitz in
9, muss er aufgrund der Kontroerangung aen anderen A%tionren an.ieten, ihre
A%tien zu %aufen (.flichtangebot". :3r den .reis gibt es eine Preis.estimmungsrege (7
LC QbG"( Der .reis darf den &ur$hs$hnitts.3rsen%urs der etzten Q 5onate sowie die
h3$hste ,*om &ieter innerhalb der letzten 8L ;onate gewhrte oder *ereinbarte
Gegeneistung f3r diese &eteiligungs#a#iere, ni$ht unters$hreiten. /omit 'ann der
;inderheitsgesellschafter *on der Kontroll#rmie (ein A'tionr ist bereit f3r die A'tien
mehr zu bezahlen, wenn er eine Kontroll#osition erlangt" /rofitieren.
Aus3se%riterium gem* A :: -.G ist die Erangung einer unmitte.aren oder
mitte.aren %ontroierenden (eteiigung (mehr als K9Z der auf die stndig
stimmberechtigen A'tien entfallenden /timmrechte".
&ei der /assiven Kontroerangung (0emand ist ohne a'ti*es -utun in eine
Kontroll#osition gelangt" ist das der Qbernahme'ommission mitzuteilen, die
Angebots#flicht wird aber nicht ausgel1st. ,s d3rfen nur :QT der stimmberechtigten
A'tien ausge3bt werdenJ
!nsidertat.estand
A RE. (3rseG enthlt einen Straftat.estand fr den 5iss.rau$h von
!nsiderinformationen*
.rimrF%nsidern, die die betreffende %nfo aufgrund ihrer gesellschaftsrechtlichen oder
beruflichen /tellung erlangt haben als auch /e'undrF%nsidern, die sonst zu diesen %nfos
gelangt sind, ist es ver.oten, diese !nformationen auszunutzen*
7 HBd &1rseG *er#flichtet ,mittenten *on )ert#a#ieren, 'ursrele*ante +atsachen
unverzgi$h .e%annt zu ma$hen, um auch solche %nsidertransa'tionen zu *erhindern
(Ad hoc .ublizitt!".
)enn etwa A erfhrt, dass der nchste Yuartalsbericht der WFAG sehr negati* ausfallen
wird, darf er so lange, als diese +atsache nicht 1ffentlich be'annt ist, nicht seine .a#iere
*er'aufen. Damit soll die Ausntzung eines >issensvors/rungs am Ka/itamar%t
verhindert +erden*
Ad ho$"Pu.izitt
7 HBd &1rseG ver/fi$htet ,mittenten *on )ert#a#ieren, %ursreevante Tatsa$hen (z&
einen groen Geschftsabschluss oder den ,intritt unerwarteter hoher $erluste"
unverzgi$h .e%annt zu ma$hen, um das Anleger#ubli'um 3ber wichtige ,reignisse
informieren zu '1nnen und infolge dieses %nformationsgleichgewichtes auch
!nsidertransa%tionen hintan zu haten (%nsider n3tzen %nformations*ors#rung 3ber noch
nicht be'annte 'ursrele*ante %nformationen aus und haben somit einen )issens*ors#rung
am Ka#italmar't".
;+is$hens$heine
/ie sind eine Art vorufige A%tie. /ie lauten zur A.si$herung der Geses$haft stets auf
den 'amen und auf einen 'enn.etrag und werden ins. dann ausgege.en, wenn der
voe Ausga.e.etrag einer !nha.era%tie no$h ni$ht geeistet wurde und daher die
Ausga.e der !nha.era%tie no$h ni$ht zussig ist (7 89 A'tG". Geht auch bei der
4amena'tie so, wenn die A'tienur'unde bs#w noch nicht fertig gestellt ist.
5ar%tmani/uation
Durch diesen +atbestand soll die !ntegritt der Ka/itamr%te gegen3ber unauteren,
insb. %nsti$h den Kurs .eeinfussenden Handungen gesch3tzt werden. ,rfasst sind
etwa $er'aufsF oder Kaufauftrge, die fas$he oder irrefhrende /ignale f3r das
Ange.ot von Finanzinstrumenten, die 'a$hfrage danach oder ihren Kurs geben oder
geben '1nnten oder den Kurs eines oder mehrerer :inanzinstrumente durch eine .erson
oder mehrere, in Abs#rache handelnde .ersonen in der )eise beeinflussen, dass ein
anormaes oder %nsti$hes Kursniveau erzielt wird, sowie die )er.reitung von
!nformationen 3ber die ;edien einschlielich %nternet oder auf anderem )ege, die
fas$he oder irrefhrende Signae in &ezug auf :inanzinstrumente geben oder geben
'1nnten, unter anderem durch )er.reitung von Ger$hten sowie falscher oder
irref3hrender 4achrichten, wenn die .erson, die diese %nformationen *erbreitet hat,
+usste oder htte +issen mssen, dass sie falsche oder irref3hrend waren (siehe 7 HBa
Abs. L &1rseG". )erst3#e stehen unter einer )er+atungsstrafdrohung (7 HBc &1rseG".
Pros/e%t/fi$ht und Pros/e%thaftung
F.ros#e't#flicht( 7 L K;GF 1ffentliches Angebot *on )ert#a#ieren ist im %nland nur
zulssig, wenn s/t* B (an%ar.eitstag vor )er3ffenti$hung ein Pros/e%t gem. den
&estimmungen leg cit ver3ffenti$h wurde D
7 8 Abs. 8 - 8 K;G definiert das 3ffenti$he Ange.ot als eine 5itteiung an das
Pu.i%um in <ed+eder Form und auf <ed+ede Art u* >eise, die ausrei$hende
!nformationen .er die (edingungen eines Ange.ots von >ert/a/ieren o*
)eranagungen entht, um Aneger in die Lage zu versetzen si$h fr den Kauf zu
ents$heidenD Ausnahmen der .ros#e't#flicht sind in A D K5G normiert.
F.ros#e'thaftung( 7 88 K;GF die Pros/e%tverant+orti$henF insb. EmittentenF haften
0edem Anleger f3r den S$haden der diesem im $ertrauen auf die .ros#e'tangaben
entstanden ist.
4eben dieser sondergesetzlichen .ros#e'thaftung 'ann auch eine 5aftung nach den
allgemeinen Grundstzen des b3rgerlichen Rechts A(G( (cicF cul#a in contrahendo"
eingreifen. /trittig ist das )erhtnis der Emittentenhaftung zum )er.ot der
Einagenr$%ge+hr*
Euro/is$he 1A%tien"2Geses$haft 1So$ietas Euro/aea,SE2
6rganstru%tur der SE
/ie ist eine su/ranationae Geses$haftsform, die f3r >nternehmen *on
grenz.ers$hreitender &edeutung zur $erf3gung stehen sollD ;1glich'eit zur
grenz3berschreitenden $erschmelzung und /itz*erlegung.
Die /, ist eine Ka/itageses$haft mit Re$hts/ers3ni$h%eit, deren Ka#ital, welches
mind* E=R B:K*KKK," betragen muss, in A%tien zerlegt ist.
>odur$h unters$heidet si$h die 6rganisation der SE +esenti$h von <ener der
3sterrei$his$hen AG4 >as zei$hnet diese ?unters$hiedi$he@ 6rganisationsform
aus4
:3r die Organisation der /, sind : 53gi$h%eiten *orgesehenF das dualistische /Pstem
(Aufsi$htsorganZLeitungsorgan" oder das monistische /Pstem (ein
)er+atungsorgan".
Die ,ntscheidung dar3ber wird in der Satzung getroffen.
)ird die SE mit Sitz in 9sterrei$h mit einem duaistis$hen SPstem (77 K=FK< /,G"
ausgestattet, ist die Organisation weitgehend mit 0ener der 3sterr* AG *ergleichbar. &eim
monistischen /Pstem hingegen, werden die Fun%tionen von )orstand und Aufsi$htsrat
*on nur einem 6rgan ausgef3hrt, dem )er+atungsrat. :3r die laufenden Geschfte hat
der $erwaltungsrat einen oder mehrere ges$hftsfhrende &ire%toren zu bestellen (77
=C, =E /,G".
Die )orteie des mon* SPstem sind( ver.esserter !nformations" und
Kommuni%ationsfuss, tiefgreifende &efassung mit dem >nternehmen aufgrund der
umfangreichen Kom#etenzen und der h3heren SitzungsfreLuenz. Der Hau/tna$htei
liegt nat3rlich in der fehenden Kontroe dur$h eine z+eite !nstanz, auch in einer
fehenden 5it.estimmung der Ar.eitnehmer*
Re$htsgrundagen der SE
%n Art* F SE")6 ist die Rangordnung der einzelnen Regelungen festgelegt(
- &estimmungen der /,F$O
- &estimmungen der /atzung der /,
- %n 6 das /,G
- 4ationales A'tG
- Restliche /atzungsbestimmungen
Da die /, in erheblichem >mfang dem 0eweiligen /itzrecht unterliegt, ist die /, 'eine
innerhalb der ,> *ollstndig *ereinheitlichte Rechtsform. /omit unterscheidet sich das auf
die /, anzuwendende Recht zwischen den ;itgliedsstaaten.
Genossens$haft 1Gen2
7 8 Abs. 8 GenG definiert die Genossenschaft als )erein *on ni$ht ges$hossener
5itgiederzah, die der F3rderung des Er+er.s oder >irts$haft ihrer 5itgieder dient
(z& KreditF, ,in'aufsF, Konsumgenossenschaften etc.". Die her'1mmliche Gesellschaft ist
nicht immer auf Gewinnerzielungsabsicht ausgerichtet, sondern *erfolgt lediglich einen
gemeinsamen -wec', welcher ideeller oder materieller 4atur sein 'ann. Genossenschaft
muss einem F3rderungsz+e$% dienen und ni$ht /rimr die Ge+innerzieung *erfolgen.
/ie zhlt aufgrund der offenen 5itgieds$haft nicht zu den Gesellschaften ie/, sondern
*ielmehr zu den K3r/ers$haften und ist somit auch <uristis$he Person, aber +eder
Personen"no$h Ka/itageses$haft*
Gen mit unbeschrn'ter 5aftung( Genossenschafter haften soidaris$h mit dem
ganzen $erm1gen
Gen mit beschrn'ter 5aftung( G haften .is zu einem .estimmten (etrag
Gen mit Geschftsanteilshaftung (Konsum*ereine"( 5aftung beschrn't sich auf
Ges$hftsantei
Die 5aftung ist daher eine /ers3ni$he, /rimre, unmitte.are und soidaris$he,
weshalb die Glubiger gds einen dire%ten Ans/ru$h haben (0edoch im >mfang der
5aftung".
.ersonen*ereinigungen mit Rechts#ers1nlich'eit! 2 $ereine
6rgane der Genossens$haft
;+ingend sind $orstand und General*ersammlung einzurichten [ einen Aufsichtsrat,
wenn sie dauernd mindestens RK Ar.eitnehmer beschftigt (daher LF K Organe".
Fa%utative Organe '1nnen *orgesehen sein (/tatut".
Frei+iig( z& (eirte (im Genossenschafts*ertrag *orgesehen"
Euro/is$he Genossens$haft 1SCE2
Die ,uro#ische Genossenschaft ist eine su/ranationae Gesellschaftsform mit
Re$hts/ers3ni$h%eit, welche den -wec' *erfolgt, die ,ntwic'lung
nder.ergreifender Ttig%eiten *on Genossenschaften zu f1rdern. Der Hau/tz+e$%
der /M, ist es dabei, den (edarf ihrer ;itglieder zu dec'en undAoder deren
+irts$hafti$he undGoder soziae Ttig%eiten zu f3rdern*
Privatstiftung
/ie ist eine <uristis$he Person, die das vom Stifter ge+idmete )erm3gen 1mind* E=R
IK*KKK,"2 se.ststndig, ents/re$hend dessen >ien nutzt, ver+atet und ver+ertet.
Der Stiftungsz+e$% 'ann midttig, gemeinntzig und auch /rivat sein. Die
.ri*atstiftung ist ein eigentmeroses Ge.ide, welches %einerei Geses$hafter hat und
somit %eine Geses$haft* /ie steht grundstzlich f3r ae +tig'eiten zur $erf3gung,
solange diese ni$ht risi%orei$h iSd A B A.s* : PSG sind. Daher darf sie ni$ht eine
ge+er.sm#ige Ttig%eit .er .o#e 'e.enttig%eiten hinausgehend aus3ben, die
Ges$hftsfhrung einer Handesgeses$haft 3bernehmen oder un.es$hrn%t
haftender Geses$hafter einer eingetragenen Personengeses$haft sein.
Die .ri*atstiftung wird mittels einer Stiftungser%rung errichtet, welche aus einer
/tiftungsur'unde (1ffentlich zugnglich" und einer /tiftungszusatzur'unde (fa'ultati* und
nicht 1ffentlich zugnglich" besteht. /ie ist mit Eintragung in das Firmen.u$h wir'sam
entstanden und sieht als 6rgane z+ingend einen /tiftungs#r3fer und einen aus mind* D
5itgiedern bestehenden /tiftungs*orstand *or. (egnstigte und bestimmte nahe
Angeh3rige des Stifters sind *om $orstandsamt ausgenommen. ,in Aufsichtsrat (7 LL
./G" ist nur dann z+ingend zu bestellen, wenn die Anzah der Ar.eitnehmer der
Privatstiftung DKK .ersteigt* Die (egnstigten sind +eder Geses$hafter no$h
Eigentmer des $erm1gens der .ri*atstiftung G es sind die .ersonen, die die
-uwendungen der .ri*atstiftung be'ommen bzw. denen die $orteile aus der /tiftung
zu'ommen sollen.
)enn die $oraussetzungen des 7 LHH >G& *orliegen, dann bleibt es dem /tiftungs#r3fer
*orbehalten, die Aufstellung des Konzerna.s$husses sowie den Konzernanage.eri$ht
zu #r3fen. ,ine (esteung eines &ritten as Konzerna.s$huss/rfer *erst1t gegen
wesentliche Grundstze des /tiftungsrechts und ist unzussig.
Frei+iige 6rgane0 z& ein (eirat, dem beratende und 'ontrollierende :un'tionen
zu'ommen.
Anmer'ung 5andelsrecht(
Gemeinde und )erzugszinsen
Die &estimmungen des H. &uches des >G& (>nternehmensbezogene Geschfte" gelten
f3r >nternehmer i/d 77 8FK >G& sowie f3r 0uristische .ersonen des 1ffentlichen Rechts.
?etztere unterstehen G unabhngig *on einer unternehmerischen +tig'eit G im &ereich
der .ri*atwirtschafts*erwaltung stets den $orschriften des H. &uches. /omit gilt au$h fr
die Gemeinde :olgendes( (ei der )erz3gerung der ;ahung von Gedforderungen
z+is$hen =nternehmern aus unternehmeris$hen Ges$hften .etrgt der gesetzi$he
;inssatz ET .er dem (asiszinssatz* 5ier ist <ener (asiszinssatz fr das n$hste
Ha.<ahr ma#ge.end, der am etzten Kaendertag eines Ha.<ahres git. ,r ist an
einen .estimmten ;inssatz der E;( ge'o##elt, 3ber seine 0eweilige 51he informieren
die Kreditinstitute. Gilt nur bei LFseitig unternehmensbezogenen Geschften.