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Desarrollo del Derecho al Agua y al Saneamiento en el Ordenamiento Jurdico

Juan Riestra
UNEFA
lucas.riestra@gmail.com
Introduccin
Los seres humanos necesitamos del agua para nuestra subsistencia. Son mltiples los
usos que del agua hacemos en nuestra cotidianidad, desde el uso domstico, pasando por
los usos industriales, agrcolas, pecuarios, recreacionales y tursticos, transporte, generacin
de energa, hasta para la satisfaccin de las necesidades, lo cual incluye la alimentacin y el
aseo personal. Todo ello hace del agua un elemento de la naturaleza indispensable para la
vida y subsistencia en el planeta de la especie humana, lo que su vez lo convierte en un
recurso estratgico.
El agua es un recurso finito, que ya empieza a ser escaso en muchos lugares del mundo y
el que se tiene en muchos pases, no es apto para el consumo humano, por lo que las
profecas ms apocalpticas, vaticinan que la prxima guerra mundial ser la Guerra del
Agua, en razn de las necesidades que de este recurso fundamental se harn evidentes en
todo el mundo. De all deriva su valor estratgico, especialmente en pases como el
nuestro, con abundantes recursos hdricos, que representan hoy y representarn el futuro,
baluartes fundamentales en situaciones de escasez.
Por ello es necesario comprender el valor del agua y corregir sus usos indebidos o
intiles, as como tambin el diseo y ejecucin de polticas pblicas de conservacin y
aprovechamiento sustentable de las cuencas hidrogrficas que permitan una gestin
apropiada del recurso, as como el diseo de planes estrategias para una adecuada
utilizacin en beneficio de esta generacin y del mundo futuro.
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Es igualmente importante fomentar el dilogo entre los responsables de la
administracin de este recurso, con el fin de influir en la elaboracin de polticas a nivel
global, para as garantizar un mejor nivel de vida para la humanidad y propiciar en cada
ciudadano conductas responsables en cuanto a la utilizacin del agua, orientados hacia la
meta del desarrollo sustentable.
La importancia y el valor del agua, as como su carcter indispensable para la vida, ha
llevado a admitir que haya sido consagrado como un derecho humano fundamental, el
acceso al recurso y el saneamiento de los espacios habitados, y decimos nosotros que
incluyendo los espacios que contienen el recurso agua, incorporndose de este modo a la
carta de derechos humanos y de este modo tambin al sistema de derechos humanos de
nuestro ordenamiento jurdico. As como el concierto internacional de las naciones, termin
aceptando el derecho a vivir en un ambiente sano, del mismo modo se asume que este
importante elemento del ambiente tambin lo es, en lo que respecta a su posibilidad de
acceso y a su saneamiento.
A continuacin presentaremos informacin que en materia de aguas, suministra la
Organizacin de Naciones Unidas (ONU) y que sirven de apoyo a esta investigacin
1
:
En 2010 las Naciones Unidas reconocieron el acceso a agua potable y a saneamiento
como un derecho humano.
El Objetivo de Desarrollo del Milenio 7 exhorta a Reducir a la mitad la proporcin
de personas que carece de un acceso sostenible al agua potable y a servicios bsicos de
saneamiento
2.600 millones de personas carecen de acceso a saneamiento bsico (Segn el
Programa Conjunto de Seguimiento de la OMS y UNICEF)
3

De acuerdo al programa antes mencionado, 884 millones de personas en el mundo
carecen de un acceso seguro a agua potable.
Se precisan entre 50 y 100 litros de agua por persona al da para satisfacer las
necesidades humanas ms bsicas (Segn la Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
Segn la misma Organizacin Mundial de la Salud (OMS), La fuente de agua debe
situarse a no ms de 1.000 metros del hogar
El costo del agua no debera superar el 3% de los ingresos de la unidad familiar
(Segn el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD))
El tiempo necesario para el acopio de agua no ha de exceder los 30 minutos, segn
indica la OMS.
En este rden de ideas vale la pena citar al Secretario General de las Naciones Unidas,
Ban Ki-moon, cuyo sealameinto es del tenor siguiente: "Los nios y nias que no tienen
agua limpia para beber, las mujeres que temen por su seguridad, los jvenes que no tienen
la posibilidad de recibir una educacin decente tienen derecho a algo mejor y nosotros
tenemos la responsabilidad de hacerlo mejor. Todas las personas tienen derecho a un agua
segura para beber, a saneamiento, a refugio y a servicios bsicos"
2
.
En esta investigacin abordaremos la forma en que se ha desarrollado el orden jurdico y
su progresividad, para llegar a la consagracin de este derecho y su incorporacin a la Carta
de Derechos Humanos. De igual forma se analizan algunas posturas que rechazan esta
consagracin, en tanto y en cuanto su pensamiento los lleva a considerar que los seres
humanos y los elementos del ambiente debemos estar en igualdad de condiciones y al
considerar el gua un derecho humano, se le coloca por debajo de la especie humana.
Finalmente, se presentan algunas iniciativas importantes de organizaciones no
4

gubernamentales, que buscan garantizar el acceso de las personas al recurso y de este modo
hacer efectivo este derecho.
2.- Progresividad de los Derechos Humanos
El Principio de Progresividad encierra la nocin de avance o como si mismo nombre lo
indica, de progreso o de evolucin. Los derechos humanos, desde la primera declaracin
universal, hasta nuestros das se han ido desarrollando y por ende aumentando en nmero,
llegando hoy a clasificarse en Derechos de la Primera Generacin, Derechos de la Segunda
Generacin y Derechos de la Tercera Generacin, segn el mbito de proteccin que lleva
consigo su consagracin.
En este orden de ideas seala Isabel De Los Ros que Este principio conlleva la
obligacin para los Estados de adoptar medidas en forma sucesivas y continuas, cada vez
ms favorables a los ciudadanos. As, no solo significa la imposibilidad del retorno a una
situacin anterior, que sera la exigencia lmite por parte del Estado, sino que va un paso
ms all pues supone la obligacin de incorporar una evolucin positiva que asegure un
mejor desarrollo de cada uno de esos derechos, Por ello se encuentra muy prximo y es
subsecuente al principio de irreversibilidad de las normas relativas a derechos y garantas
constitucionales. Tiene su sustento en Venezuela en el artculo 19 del Texto Fundamental.
3

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela seala en el Artculo 19 que
El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin
discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de
los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder
Pblico de conformidad con la Constitucin, los tratados sobre derechos humanos suscritos
y ratificados por la Repblica y las leyes que los desarrollen.
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Es por ello que es importante sealar que, los niveles alcanzados por los derechos
humanos, no pueden ser disminuidos por el Estado, ni por medio de leyes que hagan
menos efectiva su vigencia, ni tampoco por polticas pblicas que afecten este derecho. Por
el contrario su desarrollo debe ser cada vez mayor de acuerdo con lo acordado por las
naciones en los pactos y tratados internacionales.
Nuestra Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, se muestra en este
sentido como una norma de avanzada, ya que en aras de la progresividad dispone en el
valor constitucional de los pactos, tratados y acuerdos internacionales en materia de
derechos humanos, por medio de la norma consagrada en el Artculo 23, en la medida en
que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta
Constitucin y la ley de la Repblica. En consecuencia los tratados de Derechos Humanos
o los que consagren nuevos derechos no contenidos en el texto constitucional, prevalecen
en nuestro ordenamiento jurdico interno, lo pueden modificar y permiten la incorporacin,
defensa y proteccin de esos nuevos derechos fundamentales, a pesar de no haber sido
expresamente sealados, tal como lo indica tambin el Artculo 22 constitucional.
4

3.- El Agua en el Sistema Internacional de Derechos Humanos
En noviembre de 2002, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
adopt la Observacin General n 15 sobre el derecho al agua. El artculo I.1 de esta
observacin, establece que "El derecho humano al agua es indispensable para una vida
humana digna". La Observacin n 15 tambin define el derecho al agua como el derecho
de cada uno a disponer de agua suficiente, saludable, aceptable, fsicamente accesible y
asequible para su uso personal y domstico
5
.
En 2010 las Naciones Unidas reconocieron el acceso a agua potable y a saneamiento
como un derecho humano
6

La resolucin 64/292 sobre El derecho humano al agua y el saneamiento y la
resolucin 16/2 sobre El derecho humano al agua y el saneamiento, aprobadas en el ao
2010 y 2011, respectivamente, por la Asamblea General de las Naciones Unidas y por el
Consejo de Derechos Humanos.
En la Resolucin adoptada en la 108 sesin plenaria, de fecha 28 de julio de 2010, N
64/ 292 se establece por parte de Naciones Unidad que se Declara el derecho al agua
potable y el saneamiento como un derecho humano esencial para el pleno disfrute de la
vida y de todos los derechos humanos, con lo que el concierto internacional acepta de
forma definitiva el derecho de todos los hombres al agua potable y al saneamiento, por este
un recurso indispensable para la vida, tal como ya ha sido sealado.
6

En el mismo Texto de la Resolucin, se exhorta a los Estados y las organizaciones
internacionales a que proporcionen recursos financieros y propicien el aumento de la
capacidad y la transferencia de tecnologa para intensificar los esfuerzos por proporcionar
a toda la poblacin un acceso econmico al agua potable y el saneamiento. Esto, segn
indica la resolucin deber hacerse por medio de la asistencia y la cooperacin
internacionales, de manera especial a los pases en desarrollo
7
.
Objetivos del Milenio. An cuando no podemos decir que estemos, en trminos
formales, en presencia de un tratado internacional de derechos humanos, la determinacin y
acuerdo de los Objetivos del Milenio por Naciones Unidas, representa un acuerdo
importante entre las naciones, por el cual se aspira alcanzar el desarrollo, en condiciones de
sustentabilidad. Los lderes mundiales se han comprometido a alcanzar los Objetivos de
Desarrollo del Milenio para 2015.
7

Segn el documento elaborado por Naciones Unidas (2006), titulado Indicadores para el
seguimiento de los objetivos de desarrollo del milenio. Grupo de las Naciones Unidas para
el Desarrollo y tal como ya se asomo en la introduccin de esta investigacin, el Objetivo
del Milenio, identificado con el N 7, es Garantizar la Sostenibilidad del Medio
Ambiente
Este objetivo tiene tres metas, de las cuales la meta 10 es Reducir a la mitad, para el
ao 2015 el porcentaje de personas sin acceso sostenible al agua potable y a servicios
bsicos de saneamiento.
Para este objetivo se establecieron Indicadores, cuyo logro permite saber hasta donde se
ha alcanzado la meta y y en consecuencia haber logrado parte del objetivo de Garantizar la
Sostenibilidad del Medio Ambiente. Estos indicadores son:
30. La Proporcin de la poblacin con acceso sostenible a fuentes mejoradas de
abastecimiento de agua, en zonas urbanas y rurales, y
31. La Proporcin de la poblacin con acceso a servicios de saneamiento mejorados, en
zonas urbanas y rurales.
El propio documento nos trae la definicin de cada uno de estos indicadores.
As, el indicador N 30 Proporcin de la poblacin con acceso sostenible a fuentes
mejoradas de abastecimiento de agua es el porcentaje de la poblacin que utiliza algunos
de los siguientes tipos de abastecimiento de agua potable: agua corriente, fuente pblica,
pozo perforado o bomba, pozo protegido, fuente protegida o agua de lluvia. En las fuentes
mejoradas de abastecimiento de agua no se incluyen el agua suministrada por vendedores,
8

el agua embotellada, los camiones cisterna ni los pozos y fuentes sin proteccin
8
. Este
indicador se refiere especficamente al acceso al agua potable.
De igual forma el indicador 31 Proporcin de la poblacin con acceso a servicios de
saneamiento mejorados es el porcentaje de la poblacin con acceso a servicios que separan
higinicamente las excretas humanas del contacto con hombres, animales e insectos. Se
supone que servicios como las alcantarillas o tanques spticos, letrinas de sifn y letrinas de
pozo sencillas o ventiladas son adecuados, siempre que no sean pblicos, segn Evaluacin
Mundial del Abastecimiento de Agua y Saneamiento en 2000, de la Organizacin Mundial
de la Salud y el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia. Para que sean eficaces, las
instalaciones deben estar correctamente construidas y bien mantenidas
9
. Este indicador se
refiere concretamente al saneamiento.
Los elementos antes sealados muestran los avances logrados a nivel internacional y
como hoy en da el derecho al agua potable y al saneamiento son ya reconocidos como
derecho humanos fundamentales, para obligar a los estados a garantizar su goce y disfrute,
as como asegurar su proteccin, tanto nacional como internacional.
4.- El Agua en el Ordenamiento Jurdico Venezolano.
Nuestro Rgimen Legal de las Aguas podemos ubicarlo a partir de las regulaciones del
Cdigo Civil de 1942, que es continuacin del Cdigo Civil de 1922, an cuando podemos
encontrar normas que datan de tiempos de la independencia, de manera especial los
Decretos del Libertador Simn Bolvar sobre el uso aprovechamiento y disfrute de los
Recursos Naturales, as como tambin en las normas que se dictaron entre 1830 y 1862, en
los Cdigos Civiles de 1862, 1867, 1873, 1881, 1896, 1904, 1916 y 1922.
9

Es necesario aclarar aqu que, aunque lo que circula para el pblico es el Cdigo Civil
publicado en la Gaceta Oficial del ao 1982, ese ao solo hubo una reforma parcial del
Cdigo, referida a la familia y el matrimonio; el resto del Cdigo Civil es el mismo de
1942.
A. Apropiabilidad de las Aguas
En primer lugar debemos sealar que el Cdigo Civil vigente clasifica los bienes en el
Artculo 539, sealando que los bienes son del Dominio Pblico o del Dominio Privado.
Luego, para referirse a los recursos hdricos, en el mismo artculo seala que las aguas,
los ros, los lagos son del dominio pblico y que los mismos pueden apropiarse, segn lo
establecido en el Captulo II del Ttulo III, creando de este modo una excepcin a las
condiciones propias de los bienes del dominio pblico, cuales son la inalienabilidad y la
imprescriptibilidad, vale decir , no se puede disponer libremente de ellos y por lo tanto
nadie se puede apropiar de ellos, ni tampoco pueden adquirirse por su posesin en el
transcurrir del tiempo.
Al efecto seala Aguilar Gorrondona (1989) que De acuerdo con la doctrina clsica
del derecho francs del siglo pasado, bienes del dominio pblico son las porciones del
territorio afectadas al uso pblico y no susceptibles de propiedad privada, tales como los
caminos, costas, puertos, corrientes de agua, etc.
10

Estas condiciones de inalienabilidad e imprescriptibilidad, no son exclusivas del
desarrollo jurdico doctrinal. Antes por el contrario, la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela se las atribuye a los Bienes del Dominio Pblico, y aunque no lo
hace en forma directa sobre las aguas, lo hace en el Artculo 12 sobre los yacimientos
10

mineros y de hidrocarburos, que al declararlos como bienes del dominio pblico, precisa
sealando, y, por tanto, inalienables e imprescriptibles. Con lo cual la propia
Constitucin deja en claro que todos los Bienes del dominio son inalienables e
imprescriptibles, por lo que mutatis mutandis, podemos aplicarlo a las aguas, as como a
cualquier bien que tenga esta condicin.
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Es as como una de las muchas clasificaciones de las aguas que se han hecho
encontramos en (Meao, 1979) la siguiente:
Por su dominio, que a su vez se clasifican en
Privadas
De los Ribereos
Pblicas.
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En estos criterios clasificatorios observamos el reconocimiento doctrinal, a lo que
estuvo establecido por las leyes vigentes para la poca y que admite la posibilidad de que
existan aguas privadas y aguas de los ribereos, amn de las aguas pblicas.
En cuanto a la posibilidad de apropiarse de las aguas, encontramos en el Cdigo Civil
disposiciones como la contenida en el referido Artculo 539, segn el cual, El lecho de los
ros no navegables pertenece a los ribereos, segn una lnea trazada en medio del curso de
las aguas.
Seala la misma norma que cada ribereo tiene derecho a tomar en la parte que le
pertenezca todos los productos naturales y de extraer arenas y piedras, a condicin de no
modificar el rgimen establecido ni causar perjuicios a los dems ribereos.
11

De la misma manera los artculos 650, 651, 652, 653 y 656 del Cdigo Civil de 1942
hacen referencia a formas de apropiacin de las aguas, sea en manantiales, aguas que no
son del dominio pblico y sobre las cuales no tiene derecho ningn tercero, en ros que
contengan agua necesaria para los procedimientos agrcolas o para establecer la posibilidad
de servirse libremente de las aguas para el denominado propietario o poseedor de aguas.
Para completar el cuadro es necesario destacar que, para esta poca, las aguas estn
sometidas a sometidas a ciertas condiciones en cuanto a su uso, aprovechamiento y disfrute,
ms all del respeto que exige el Cdigo Civil a los derechos de terceros. Nos referimos en
concreto a la Ley Forestal de Suelos y de Aguas de 1965, as como a otras disposiciones
que fueron incluidas dentro de las normas de Derecho Ambiental. A este respecto, Meao
(1979), seala en su obra Rgimen Legal de las Aguas en Venezuela lo siguiente:
Debe destacarse que el ejercicio o facultad de uso de las aguas fluviales est
parcialmente reglamentado de una manera general para todo el territorio venezolano en la
Ley Forestal, de Suelos y Aguas de 30-12-65, y en la Ley de Reforma Agraria, de 5 de
marzo de 1960, as como le son particularmente aplicables algunas disposiciones de la Ley
de Expropiacin por Causa de Utilidad Pblica o Social. Estos son los principales cuerpos
de leyes que le ataen, como ya hemos dicho, a ms de en el Cdigo Civil, hay una
veintena de leyes administrativas en las que se encuentran disposiciones que le
conciernen.
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B. Aguas del Dominio Pblico
Ya sealamos anteriormente lo que debe entenderse por un bien del dominio pblico,
especialmente como lo define Jos Luis Aguilar Gorrondona, al sealar que son las
porciones del territorio afectadas al uso pblico y no susceptibles de propiedad privada.
12

Concepto este que aplica perfectamente a las aguas, aunque no sean exactamente
porciones del territorio, sino ms bien recursos naturales renovables. Lo que si es cierto,
es que estn afectadas al uso pblico y no son susceptibles de propiedad privada.
A la luz de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el desarrollo
sostenible ha fungido como principio dentro de los Derechos Ambientales, al referir en su
artculo 127
14
que adems de un derecho tambin es una obligacin la proteccin y
mantenimiento del ambiente por parte de las generaciones tanto presentes como futuras, en
beneficio de ambas.
El agua como ya se ha dicho, amn de ser un elemento esencial para la vida del
hombre, los animales y las especies vegetales, su calidad es sinnimo de ambiente sano y
equilibrado, e igualmente es medio de produccin de energa elctrica entre otras
propiedades no menos importantes, razn por la cual hay que racionar su aprovechamiento
y uso, sin afectar el desarrollo ni menoscabar la calidad del recurso en el presente, con el
firme propsito de mantener tambin su calidad en el futuro.
Tambin hemos sealado ya que la disponibilidad de los recursos hidrulicos cada vez
se encuentra ms mermada en el mundo entero, ya que los avances de la tecnologa han
generado la elevacin de los niveles de vida en los pases desarrollado aunado a la
explosin demogrfica, que ha tenido graves efectos en el deterioro de los recursos
hdricos.
Ahora bien la Constitucin de 1.999, al referirse especficamente a las aguas, presenta
lo que fue una novedad en su momento. Esta consiste en desestimar la antigua clasificacin
de las aguas como lo era, aguas del dominio pblico y aguas que podan ser objeto de
apropiacin, estableciendo que las aguas son slo del Dominio Pblico de la Nacin,
trayendo como consecuencia la derogatoria de los artculos del Cdigo Civil antes
13

comentados, as como de otras normas que regulando el uso de las aguas, son contrarias al
alcance de esta disposicin. Al respecto el artculo 304 del nuestra Constitucin vigente
expresa:
ARTICULO 304.- Todas las aguas son bienes de dominio pblico de la
Nacin, insustituibles para la vida y el desarrollo. La ley establecer las
disposiciones necesarias a fin de garantizar su proteccin, aprovechamiento y
recuperacin, respetando las fases del ciclo hidrolgico y los criterios de
ordenacin del territorio.
La intencin del legislador y en fundamento con lo establecido en el artculo 127
constitucional, es garantizar el desarrollo sostenible, ya que de esta manera impide la libre
disposicin de los particulares sobre el agua y de esta manera, fortalecer el control del
aprovechamiento y uso de este recurso natural, debiendo velar, claro est, por el uso
racional y comn al cual tenemos todos derecho. Adems, teniendo en cuenta el valor
estratgico de las aguas, cobra fuerza el sentido de esta norma constitucional.
La Ley de Aguas ratifica este criterio al desarrollar la declaratoria constitucional, en los
trminos del Artculo 6, el cual es del tenor siguiente
Artculo 6. Son bienes del dominio pblico de la Nacin:
1. Todas las aguas del territorio nacional, sean continentales, marinas e insulares,
superficiales y subterrneas.
2. Todas las reas comprendidas dentro de una franja de ochenta metros (80mts.) a
ambas mrgenes de los ros no navegables o intermitentes y cien metros (100 mts.) a
ambas mrgenes de los ros navegables, medidos a partir del borde del rea ocupada por
las crecidas, correspondientes a un perodo de retorno de dos coma treinta y tres (2,33)
14

aos. Quedan a salvo, en los trminos que establece esta Ley, los derechos adquiridos por
los particulares con anterioridad a la entrada en vigencia de la misma.
Se observa de la norma citada, que la misma especifica cuales son las aguas que son
del dominio pblico, vale decir las aguas continentales, marinas e insulares, superficiales y
subterrneas.
De igual forma hay que destacar el reconocimiento que hace la ley de los derechos
adquiridos por los particulares con anterioridad a la entrada en vigencia de la misma.
Esto incluye los derechos sobre las aguas obtenidas en virtud de la apropiabilidad que en su
momento consagr el Cdigo Civil. En criterio de quien esto escribe, una vez declaradas
todas las aguas como del dominio pblico, las que pasan por los predios de propiedad
privada, dejan de ser apropiables, en virtud de la nueva condicin que declara la
Constitucin. La Ley reconoce entonces como vlida la apropiacin de las aguas del lecho
de los ros o de los manantiales, efectuada con anterioridad a la declaratoria citada. Esto se
desprende igualmente de la disposicin Transitoria Primera de la Ley.
15

Al respecto seala (Brewer Caras 2007): La Ley de Aguas en la Disposicin
Transitoria Primera, reconoci los derechos de uso de las fuentes de las aguas,
legtimamente adquiridos y en ejercicio para el momento de la promulgacin de la Ley, en
las mismas condiciones en que se venan efectuando, sin perjuicio de las limitaciones que
deban establecerse para garantizar la conservacin y uso sustentable del recurso segn lo
previsto en la Ley
16
.
C. El Agua como Derecho Humano
En concordancia con la norma comentada, en nuestro pas est vigente desde el ao
2006, la Ley de Aguas, que en efecto contiene las normas para regular la proteccin, el
15

aprovechamiento y la recuperacin de este vital recurso y que se hace eco de la corriente
que viene desarrollndose en el mundo, al considerar el derecho al acceso al agua potable
como un derecho humano, adelantndose as a las convenciones internacionales en materia
de Derechos Humanos a las que antes hicimos referencia.
Esta declaratoria es el resultado de un sentir que se hizo cada vez ms patente en todas
las reuniones internacionales que abordan el tema del agua, como ocurri en el Foro
Mundial del Agua, para exigir que finalmente la comunidad internacional lo incorpore a la
Carta de Derechos fundamentales.
En tal sentido la vigente Ley de Aguas del ao 2007 tiene por objeto regular la gestin
integral de las aguas como elemento indispensable para el desarrollo sustentable del pas.
La ley de clara el recurso agua como de carcter estratgico e inters de Estado.
17

En este orden de ideas, el Artculo 5 de la Ley establece lo siguiente:
Artculo 5 Los principios que rigen la gestin integral de las aguas se enmarcan en el
reconocimiento y ratificacin de la soberana plena que ejerce la Repblica sobre las aguas
y son:
1. El acceso al agua es un derecho humano fundamental.
(omissis)
Puede observarse como, la declaracin del acceso al agua como un derecho humano
fundamental, esta contenido dentro los principios que rigen la gestin integral de las aguas,
los cuales estn contenidos en el citado Artculo 5 y, que al decir del propio texto legal, se
enmarcan en el reconocimiento y ratificacin de la soberana plena que ejerce la
Repblica sobre las aguas.
16

Para cerrar este punto, es necesario sealar que la declaracin de Naciones Unidas,
junto con la consagracin del derecho al agua en la Ley de Aguas, lo incorpora como
derecho en nuestro Sistema Nacional de Derechos Humanos, por cuanto el Artculo 22
constitucional, establece que La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en
esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe
entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren
expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el
ejercicio de los mismos. Esta norma que viene de la Constitucin de 1961, permite
reafirmar la progresividad como Principio de los Derechos Humanos en nuestro
ordenamiento jurdico.
a. Ecocentrismo versus Antropocentrismo
La visin ecocntrica entiende a la naturaleza como el centro de la vida en el planeta y
en al cual estn inmersos los elementos biticos y abiticos que conforman el ambiente. El
ser humano es una especie ms de las que pueblan la tierra y en ningn caso se le puede
conferir superioridad sobre el resto de las especies. Por lo tanto todo lo que se haga para la
preservacin del ambiente y de los recursos naturales, en modo alguno ser para proteger la
vida de los hombres que habitamos en el mundo, antes por el contrario esto debe hacerse
por la supremaca de la naturaleza y la salvaguarda que de sus bienes estamos obligados a
hacer, todos los que en ella nos encontramos.
La visin antropocntrica reconoce al hombre su dignidad como ser humano y para
algunos como hijo de Dios, con espritu y cuerpo. Ello justifica entonces que se consagren
derechos fundamentales tendentes a proteger esta dignidad. En todo caso consideramos que
no es un problema de supremaca o no sobre la naturaleza, sino un problema de dignidad
que debe ser respetada.
17

Tal como lo seal Patricio Aylwin Azcar, citado por Martnez (2005)
18
, La persona
humana es un ser singular dotado de un espritu divino, llamado a destino trascendente. La
Persona es titular de derechos inviolables; la persona es sujeto de la historia. Cada persona,
cada ser humano es una persona, jams es simplemente un nmero, jams es simplemente
parte de una masa. Cada ser humano tiene la dignidad de hijo de Dios y es titular de
derechos inalienables que jams le pueden ser desconocidos.
El hombre debe ser entonces un guardin y protector de la naturaleza, en tanto y en
cuanto toma de ella los elementos para la satisfaccin de sus necesidades, pero bajo el
criterio de sustentabilidad, no pudiendo menoscabar la posibilidad que deben tener las
futuras generaciones de satisfacer tambin sus necesidades. Vale decir, su dignidad no le da
derecho a la devastacin.
Respecto al derecho al agua propiamente tal, surgen entonces las diferencias entre
ambas visiones. Para la visin antropocntrica, protegemos el recurso natural, por ser
indispensable para la vida de los seres humanos y para la satisfaccin de sus necesidades,
razn por la cual se le declara derecho humano fundamental.
El ecocentrismo seala que el hombre no puede estar por encima los elementos que
forman parte de la naturaleza, ya que es uno ms de ellos y entonces cuestin que los
hombres tengamos derechos humanos sobre los bienes de la naturaleza y, ms
concretamente que pueda haber un derecho humano al agua y al saneamiento.
En este sentido Arispe et alli (2007) sealan: Consideramos indispensable repensar
las bases filosficas que sostienen la propuesta del agua como derecho humano porque son
las mismas bases filosficas de las que emana la visin mercantilista del agua. Esta ltima
se rige por un empecinado antropocentrismo que ha llevado al ser humano a instalar una
18

relacin jerrquica y asimtrica con la naturaleza, funcionalizada como un conjunto de
recursos existentes sin otro sentido que el de servir a las necesidades humanas.
19

Y para finalizar agregan: De la misma manera, la concepcin del agua como derecho
humano encierra una nocin en la que el ser humano se atribuye el derecho al agua y a
otros recursos como si l fuera el dueo, lo que establece, inevitablemente, una relacin
asimtrica.
20

En definitiva, para esta visin ecocntrica de la naturaleza, la declaratoria del derecho
humano al acceso al agua potable y al saneamiento debe ser objeto de revisin, o como
sealan los textos citados, debe ser repensada en sus bases filosficas que son las mismas
que las del pensamiento mercantilista. En criterio de quien esto escribe, la visin humanista
del ambiente, nos hace comprender que los seres humanos somos titulares de derechos
humanos fundamentales, que son consagrados en los ordenamientos jurdicos de los
estados, cuyo objetivo es preservar la vida, la integridad y, en definitiva la dignidad del ser
humano. Por este motivo, que el mundo en general y Venezuela en particular, acepten
consagrar el derecho al agua potable y al saneamiento, como derechos humanos
fundamentales no persigue ms que la salvaguarda de la dignidad humana, protegida en
forma plena por nuestra Constitucin. El agua es indispensable para la vida en el planeta y
esta permite que la vida de los seres humanos se desarrolle a plenitud.
b. Usos Comunes y Derecho al Agua.
La Liga Mundial de Abogados Ambientalistas, radicada en Mxico, en presentacin
elaborada por Pea (2012), establece una interesante distincin entre los usos comunes y el
Derecho Humano al Agua, de la cual podemos extraer algunas notas caractersticas, que
permiten ampliar nuestra visin de este Derecho Humano Fundamental.
19

Esta organizacin advierte que el hecho que algunos Cdigos Civiles declaren el agua
como de uso comn, no significa su consagracin como derecho humano fundamental.
Al efecto sealan en primer trmino, que los usos comunes no encajan dentro de la
moderna concepcin del derecho humano al agua, pues los primeros se ejercen nicamente
sobre las aguas superficiales siempre que stas discurran por sus cauces naturales, mientras
que el derecho humano al agua no hace diferencia alguna entre aguas superficiales y aguas
subterrneas
21
. Nuestra Ley de Aguas coincide con esta divisin y establece sus
regulaciones para aguas superficiales, para las que establece las Regiones Hidrogrficas, y
las aguas subterrneas, para las que establece las Provincias Hidrogeolgicas. En ella todas
son del Dominio Pblico.
De igual forma se destaca que el derecho humano incluye el acceso a agua de calidad,
as como el acceso a sistemas de saneamiento, tal como lo han establecido las normativas
internacionales y as debe ser respetado por todas las naciones, en beneficio del carcter
que tiene el recurso, como insustituible para la vida. Esto obliga no solo a permitir a todas a
las personas el acceso al agua potable, sino al saneamiento de los cuerpos de agua,
superficial y subterrnea, as como al control de las actividades susceptibles de degradar
este recurso natural.
Finalmente se destaca la condicin ius privatista de los denominados usos comunes, en
los Cdigos Civiles napolenicos, los cuales fueron diseados para ser ejercidos por
sujetos individuales. Otra nota caracterstica del derecho humano al agua es que el mismo
se concibe para todas las personas por igual, lo que incluye grupos, comunidades y
poblaciones indgenas, rurales y urbanas, quienes tienen derecho a usar, aprovechar y
disfrutar del agua, de forma ser eficiente, equitativa, ptima y sostenible, como lo seala
nuestra Ley de Aguas, al declararlo como un bien social.
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5.- Conclusiones
El desarrollo de esta investigacin, nos permite concluir en primer trmino que el
Derecho Humano al Agua Potable y al Saneamiento, ha sido producto el proceso de
evolucin continua de los derechos humanos a nivel mundial, que en razn de la
progresividad, evolucionan en beneficio de las personas, en aras de proteger su dignidad.
La progresividad, como caracterstica fundamental de los Derechos Humanos, no
permite en ninguna forma regresar en formas que desconozcan su consagracin o a su
eliminacin del ordenamiento jurdico. La regresin implica la violacin de los tratados que
en materia de Derechos Humanos han sido suscritos y ratificados por los pases en todo el
mundo.
La declaratoria del Derecho Humano al agua potable y al saneamiento ratifica el valor
estratgico de este recurso, e implica para el Estado el deber protegerlo en todas sus formas
y de garantizar que todos los ciudadanos por igual accedan a l, para la satisfaccin de sus
necesidades Para los ciudadanos adems de un derecho, es tambin un deber contribuir a su
conservacin y aprovechamiento sustentable, en los trmino previstos en el Artculo 127 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en cumplimiento de los
principios de solidaridad y corresponsabilidad, que rigen la Repblica Bolivariana de
Venezuela, conforme al Artculo 4 de la misma Constitucin.
En Venezuela, como en otras oportunidades relacionadas con la legislacin ambiental,
aparece como pionero, al consagrar el Derecho al Agua como un derecho humano
fundamental, en tanto y en cuanto nuestra Ley de Aguas del ao 2006 as lo declara, antes
que lo hicieran las Naciones Unidas en su Resolucin del ao 2010.
La declaratoria por Naciones Unidas del derecho humano de acceso al agua potable y al
saneamiento, lo incorpora a nuestro sistema de derechos humanos, en virtud de la
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disposicin constitucional, segn la cual la consagracin de derechos de la Constitucin, no
implica la negacin de otros, que siendo inherentes a la persona humana, no figuren en
forma expresa en la carta magna.
Nuestro pas pas tambin por ese proceso evolutivo, que parte de la posibilidad de
apropiarse de las aguas, como excepcin a la regla que hace de estos bienes inalienables e
imprescriptibles y que formo parte de nuestros cdigos civiles. Luego fueron declaradas
como bienes del dominio pblico por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, poniendo fin as a la discusin sobre la posibilidad de apropiarse libremente de
las aguas o si, por el contrario, al Estado ejercer el dominio sobre la administracin de los
recursos naturales, esta apropiabilidad no es tal y solo hay una autorizacin de uso por el
Estado. Finalmente y luego de hacer las aguas del dominio pblico, la Ley de Aguas
consagra el acceso al agua como derecho humano fundamental, lo cual resulta ratificado
por las Resoluciones de la Organizacin de Naciones Unidas (ONU).
El derecho humano puede ser ejercido sobre la totalidad de las aguas, con prescindencia
de si son superficiales o subterrneas, no hay distincin ni en las resoluciones de Naciones
Unidas, ni en nuestra legislacin. Se aplica as el principio segn el cual donde el legislador
no distingue, no le es dado distinguir al intrprete.
Adems no hay distincin entre quienes son los titulares del derecho, al no estar dirigido
a las individualidades, lo que lo hace susceptible de ser ejercido por grupos, comunidades y
poblaciones indgenas, rurales y urbanas, sin distincin alguna.
El acceso al agua significa que esta debe ser de calidad y esencialmente potable, lo que
obliga a los Estados a suministrar el agua potabilizada y no permitir bajo ningn concepto
el suministro de aguas que no hayan sido adecuadamente tratadas, a riesgo de poner en
juego otros derechos fundamentales, como la salud humana o el ambiente.
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El derecho incluye adems el saneamiento, que implica segn los documentos
internacionales la eliminacin de las excretas y el alejamiento de los cuerpos de agua de los
sitios donde estn sean objeto de disposicin. A esto le aadimos la garanta de la sanidad
de las cuencas hidrogrficas y de las cuencas hidrogeolgicas, para asegurar el perfecto
disfrute de derecho a acceder al agua.
Por ltimo, podemos concluir que la consagracin de los Derechos Humanos
Fundamentales en general, del derecho a vivir en un ambiente sano, seguro y
ecolgicamente equilibrado y ms en particular el derecho humano fundamental del acceso
al agua, reconocen la dignidad de los seres humanos y es para nosotros que resultan
protegidos, de forma que permitan satisfacer nuestras necesidades, siendo como son
indispensables para la vida. Su uso racional asegura su sostenibilidad y la posibilidad de
que las futuras generaciones tambin puedan satisfacer sus necesidades, lo que lo convierte
en un deber, en razn de la solidaridad inter generacional.

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Referencias Bibliogrficas
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de Derecho. Universidad Catlica Andrs Bello. Caracas
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filosficas en la lucha por la descolonizacin, Revista Polis En lnea, N 18 2007,
Recuperado el 21 enero 2013, de http://polis.revues.org/4012
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Legislativos N 41. 1 Edicin. Caracas
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se Plantean en la Aplicacin del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales Observacin general N 15. Recuperado de
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Venezolano. Ponencia presentada en las III Jornadas de Derecho y Participacin
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Ejercicio del Derecho Humano al Agua. Liga Mundial de Abogados Ambientalistas.
Recuperado de http://wp.cedha.net/wp-content/uploads/2012/06/Presentacion-Efrain-
Pe%C3%B1a-Aguas-Subterraneas-16062012.pdf el 17 de junio de 2012


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NOTAS
1
Organizacin de Naciones Unidas (2011)
2
Ibidem
3
De Los Ros (2012). Pg. 4
4
Artculo 22, La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo
inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no
menoscaba el ejercicio de los mismos.
Artculo 23. Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por
Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan
normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta Constitucin y la ley de la
Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico.
5
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (2002)
6
Organizacin de Naciones Unidas (2010) Resolucin 64/692
7
Ibidem
8
Naciones Unidas (2006)
9
Ibidem
10
Aguilar Gorrondona (1989). Pg. 80
11
Artculo 12. Los yacimientos mineros y de hidrocarburos, cualquiera que sea su naturaleza, existentes en el
territorio nacional, bajo el lecho del mar territorial, en la zona econmica exclusiva y en la plataforma
continental, pertenecen a la Repblica, son bienes del dominio pblico y, por tanto, inalienables e
imprescriptibles. Las costas marinas son bienes del dominio pblico
12
Meao (1979), pg. 63
13
Meao (1979). Op Cit, pgs. 72-73
14
Artculo 127. Es un derecho y un deber de cada generacin proteger y mantener el ambiente en beneficio de
s misma y del mundo futuro. Toda persona tiene derecho individual y colectivamente a disfrutar de una vida
y de un ambiente seguro, sano y ecolgicamente equilibrado. (Omissis)
15
Primera. Se reconocen los derechos de uso de las fuentes de las aguas, legtimamente adquiridos y en
ejercicio para el momento de la promulgacin de esta Ley, en las mismas condiciones en que se venan
efectuando, sin perjuicio de las limitaciones que deban establecerse para garantizar la conservacin y uso
sustentable del recurso segn lo previsto en esta Ley. A estos efectos:
1. El ministerio que ejerza la Autoridad Nacional de las Aguas otorgar a los o las titulares de los derechos las
correspondientes concesiones, asignaciones o licencias, en un plazo que no exceder de dos aos contados a
partir de la fecha de inscripcin del derecho en el Registro Nacional de Usuarios y Usuarias de las Fuentes de
Aguas.
2. Las concesiones y asignaciones de aprovechamiento de aguas otorgadas antes de la entrada en vigor de esta
Ley mantendrn su vigencia en los mismos trminos en que fueron otorgadas.
3. El ministerio que ejerza la Autoridad Nacional de las Aguas sustituir las autorizaciones para el
aprovechamiento de aguas otorgadas con anterioridad a la fecha de publicacin de esta Ley por concesiones o
licencias, segn corresponda, en las condiciones establecidas en esta Ley.
16
Brewer-Caras (2007) pg. 55
17
Ley de Aguas. Artculo 1. Esta Ley tiene por objeto establecer las disposiciones que rigen la gestin
integral de las aguas, como elemento indispensable para la vida, el bienestar humano y el desarrollo
sustentable del pas, y es de carcter estratgico e inters de Estado.
18
Martnez (2005) pg. 186
19
Arispe et alli (2007)
20
Ibidem
21
Pea (2012)
22
Artculo 5. Numerales 3 y 6