A GESTO DESCENTRALIZADA DA REGULAO NO SETOR DE ENERGIA (CECLIA OLIVIERI)
- INTRODUO . Tema: anlise da relao entre regulao e federalismo, atravs do estudo da descentralizao das atividades de regulao e fiscalizao na rea de energia eltrica no Brasil . Diviso do artigo: - 1 a parte: balano descritivo da criao das agncias estaduais e municipais, com destaque para: . O grande nmero de agncias criadas a partir de 1997 . A falta de anlises mais detalhadas e especficas sobre a origem e as caractersticas desse processo - 2 a parte: processo de elaborao da lei de criao da Aneel, com destaque para: . A disputa entre Unio e estados sobre a criao da figura da descentralizao das atividades de regulao e fiscalizao . Papel dessa disputa na formatao do desenho institucional da Aneel . Como essa disputa se caracteriza como um dos fatores explicativos da gnese e da governana das agncias reguladoras no Brasil, em especial na energia eltrica - 3 a Parte: balano das atividades descentralizadas de regulao e fiscalizao na rea de energia . Levantar questes referentes gesto da descentralizao: - Agncias subnacionais: responsveis pelas atividades regulatrias complementares - Agncias nacionais: coordenam essas atividades . Temas mais importantes sobre federalismo e regulao: - difuso do modelo de agncias reguladoras pelos estados e municpios - conflitos de competncia regulatria entre os nveis federal e local - instrumentos de gesto entre as agncias federais e subnacionais . Questes federativas: . coordenao entre diferentes nveis de governo . disputas polticas sobre a distribuio de competncias - Elas possuem forte influncia sobre o recente processo de criao e institucionalizao das agncias reguladoras nos nveis federal, estadual e municipal . Para Melo, grande parte dos desafios institucionalizao de uma nova governana regulatria no Brasil esto relacionados questo federativa - Por isso, o artigo visa promover o debate sobre as agncias subnacionais . Em especial, rea das cincias sociais e administrativas . A partir, do estudo do processo de incluso da descentralizao na lei que criou a Aneel em 1996 . Desafios ao funcionamento e implementao de todas as agncias federais: - Vulnerabilidade do regime regulatrio a choques endgenos e exgenos - Ausncia de competncias plenamente definidas - Transio incompleta do modelo anterior para o novo - Insuficiente capacidade de enforcement das agncias - Autonomia em relao aos agentes envolvidos . Agncias nas reas de Telecomunicao, energia e gs: avanaram mais em termos de transformao do status quo - Motivo: privatizao e quebra de monoplio . Outras agncias: infraestrutura (gua e transportes): avanaram menos - As concesses federais e estaduais no deslancharam: . Motivo: conflitos de competncias, indefinio do marco regulatrio e falta da articulao entre as esferas governamentais. . Ainda existem conflitos de competncia a serem solucionados: especial nas reas de saneamento e gua isso tem atrasado a definio de marcos regulatrios e a consolidao da atuao das agncias nessas reas . O avano do processo de regulamentao e institucionalizao das agncias gua e saneamento ou transportes terrestres e aquticos no depende de questes relacionadas natureza do servio nem vontade poltica - Depende do tratamento de problemas de origem federativa: . acordos sobre distribuio de competncias . criao de mecanismos de articulao setorial e regional . Para Melo, a interface entre regulao e Federao varia amplamente conforme o setor, o que adiciona grande complexidade questo - A DESCENTRALIZAO DO MODELO DE AGNCIAS REGULATRIAS . Entre 1997 e 2005: foram criadas 23 agncias, em 18 estados - 91,3% eram agncias estaduais - Apenas duas agncias municipais, ambas na rea de saneamento 1
. Alguns estados tm mais de uma agncia, cada uma especializada em determinada rea - So Paulo e Rio de Janeiro: agncias especializadas em energia e em transportes - Paraba: agncias nas reas de energia, vigilncia sanitria e gesto de guas . Descentralizao do modelo de agncias est ligado ao recente movimento das privatizaes: - Na gesto FHC, houve um forte estmulo do governo federal pela adoo da privatizao - Alm disso, tem se estimulou adotar o modelo de agncias, para a gesto das concesses e a fiscalizao dos servios privatizados . Para Melo, a unio exerceu um papel fundamental como agente indutor da difuso da nova forma institucional isso se manifestou ativamente: - Nos governos da coalizo poltica do Executivo federal [gesto 1994-2002] - Na induo ativa e financiamento das privatizaes e dos programas estaduais de reforma do setor pblico - As agncias regulatrias federais contriburam indiretamente na difuso: atravs dos convnios e esquemas de cooperao, expressivos no setor eltrico . Caracterstica do processo de descentralizao do modelo das agncias: fragilidade institucional das agncias estaduais - Muitas delas foram criadas aps a privatizao das empresas ou dos servios pblicos - Ausncia de autonomia em relao aos governos . Para PNAGE, existe um pequeno descompasso entre o processo de privatizao e a criao/estruturao das agncias reguladoras . 18 estados privatizaram empresas, mas apenas 16 agncias reguladoras foram construdas at 2003. - Ao se considerar que os governos estaduais apresentaram informaes precrias sobre sua estrutura regulatria, esta diferena pode ser maior no plano qualitativo ou seja, o nmero de estados com adequada estrutura regulatria pode ser ainda menor . O fato a ser analisado que: - Houve diminuio dos servios pblicos sob execuo direta estatal - Houve aumento considervel de servios pblicos sob regulao - Mas as administraes estaduais no estavam preparadas para dar conta deste problema . As agncias continuaram a ser criadas aps a gesto FHC, apesar de temem cessado os incentivos oferecidos pelo governo federal criao das agncias
1 Em Joinville, Santa Catarina, e em Cachoeiro de Itapemirim, no Esprito Santo. - Em 2005, foram criadas trs agncias estaduais a Aesa na Paraba e duas agncias setoriais no Rio de Janeiro qual a dinmica dessas iniciativas, j que nesses estados j havia experincias anteriores? . Anlise das agncias estaduais em termos das suas competncias: - 56,5% das agncias subnacionais so multissetoriais: regulam e fiscalizam todos os servios pblicos privatizados - As demais so especializadas em determinadas reas: energia, saneamento e transporte . Enquanto que no nvel federal se configurou o modelo de agncias especializadas, no nvel subnacional est se configurando o de agncias multissetoriais . Pouco se sabe sobre as agncias municipais: elas atuam na rea de saneamento e enfrentam dificuldade no estabelecimento de marcos regulatrios, devido necessidade de coordenao intersetorial e intergovernamental - A regulao do setor de saneamento exige coordenao e articulao de vrias instncias do governo federal e dos governos subnacionais . No nvel federal, a regulao tem interface com diversos setores: planejamento, desenvolvimento urbano, meio ambiente, recursos hdricos e sade . As diretrizes para o setor dependem da elaborao e implementao da poltica nacional de desenvolvimento urbano . O Ministrio do Meio Ambiente responsvel pela poltica nacional de recursos hdricos (Lei N o 9.433/97), determinando a gesto descentralizada - Outros rgos, apesar de no atuem diretamente, fazem parte do marco regulatrio: IBAMA, que fiscaliza a utilizao de recursos naturais e ANA, que implementa a poltica nacional de recursos hdricos. . Sade: envolvidos no marco regulatrio manuteno do sistema de vigilncia sanitria nacional atua nos 3 nveis de governo e responsvel pela definio do padro de potabilidade da gua para consumo humano - Conforto resume a situao atual nessa rea: de sobreposio de tarefas com perda de qualidade e integrao. . Alm da interface interministerial + intersetorial, tambm existe a interface federativa atribuio de competncias entre governos federal, estaduais e municipais . Constituio Federal: a competncia no saneamento bsico concorrente - Unio: compete a definio de diretrizes gerais para o saneamento bsico e o estabelecimento de normas de cooperao entre os entes federativos - Aos estados: compete legislar concorrentemente em proteo do meio ambiente, vigilncia sanitria, direito econmico e do consumidor - Aos municpios: compete legislar concorrentemente sobre os servios de interesse local apesar de no haver definio sobre a competncia dos servios prestados em sistemas integrados (regies metropolitanas, p. e.) . Para Conforto: o que dificulta os processos de concesso dos servios para o setor privado e a realizao de investimentos so: - A falta de clareza sobre a titularidade dos servios de sistemas integrados - falta de consolidao dos vrios instrumentos legais relacionados questo do saneamento . Destaque para as dificuldades enfrentadas por algumas iniciativas municipais isoladas: - enfrentaram a ausncia de marcos regulatrios - indefinio sobre a titularidade dos servios na rea de saneamento . Ribeiro Preto (SP): a prefeitura concedeu explorao do tratamento de esgoto sem a criao de agncia reguladora - Mas instituiu mecanismos prprios de regulao na rea, com contrato de concesso, no modelo de regulao por contrato - Entretanto, houve insuficincia dos termos contratuais diante de contingncias (atraso de obras) e exigncias legais de outros setores (meio ambiente) isso aumentou a insegurana na execuo do contrato e a instabilidade na prestao do servio - A DISPUTA PELA DESCENTRALIZAO DO PODER DE REGULAR E FISCALIZAR . Principais questes debatidas na poca da tramitao do projeto de lei de criao da Aneel (1996): incluso da figura da descentralizao das atividades de regulao, fiscalizao e controle para agncias reguladoras estaduais - O projeto de lei original, enviado ao Congresso pelo Executivo, no previa a possibilidade da descentralizao - A incluso ocorreu por negociao entre o governo federal e os estados - O que motivou a negociao foi a posio estratgica que os estados ocupam no sistema eltrico nacional . Apesar do governo federal deter a competncia sobre regulao e operao do sistema eltrico (gerao + distribuio), a a distribuio estava sob controle estadual, por meio de concesses federais s empresas estaduais de energia . Ou seja, a privatizao do setor de distribuio era prerrogativa federal (poder concedente), mas na prtica dependia da anuncia dos governadores em abrir mo de suas empresas estaduais - 1995: empresas estaduais controlavam cerca de 80% da distribuio de energia eltrica, ficando as empresas federais Escelsa e Light responsveis pelo restante - Os estados se colocaram como pontos de veto no processo de privatizao do setor eltrico . Motivo: a deciso do governo federal de iniciar a privatizao pelas empresas de distribuio, e no de gerao . Mas esta posio dos estados estava enfraquecida devido: - crise de endividamento pblico estadual - situao deficitria das empresas de energia . A barganha entre as esferas de poder federal e estadual teve como elementos: - a renegociao das dvidas estaduais - e o governo federal aceitando a descentralizao do poder de regular e fiscalizar para viabilizar as privatizaes nos estados - Devido inviabilidade de privatizar a gerao mantendo o controle estatal sobre as distribuidoras, ficou decidido que a privatizao seria iniciada pelo setor de distribuio . Motivo : o controle estatal das distribuidoras inibia potenciais investidores na privatizao da gerao devido ao histrico de calote das distribuidoras perante as empresas geradoras de energia eltrica - O problema era to grave, que o 1 o passo do processo de reestruturao do setor eltrico, foi a renegociao das dvidas das empresas distribuidoras com as geradoras em 1993 alcanava cerca de US$ 20 bilhes . Motivo : o sistema nacional de gerao tinha caractersticas muito prprias (grande interligao e necessidade de coordenao da operao das usinas hidreltricas) e isso exigia estudos complexos e uma extensa regulao para viabilizar sua privatizao - Mas, no existiam recursos institucionais suficientes para empreender isso em 1995. - A soluo foi iniciar a privatizao do setor eltrico pelas distribuidoras federais 2 e com a negociao pela privatizao nos estados . Os estados tinham interesse em privatizar, mas tambm pretendiam manter o mximo controle atravs da descentralizao da regulao . So Paulo: j havia criado programas de desestatizao e institudo rgos precursores das agncias reguladoras estaduais, para coordenar o processo de privatizao do setor eltrico e do gs natural
2 Excelsa em julho de 1995 e Light em maio de 1996. . A privatizao das empresas estaduais dependia de dois fatores diretamente ligados ao governo federal: - 1 o problema: renovao dos contratos de concesso federal dessas empresas . Resolvido em 1995, com a edio da Lei N o 9.074/95 que regulamentava a Lei de Concesses (Lei N o 8.987/95): permitiu a renovao das concesses federais s empresas estaduais de distribuio - 2 o problema: reestruturao das empresas estaduais . Resolvido atravs de emprstimos realizados pelo BNDES, a partir de 1996, para os estados sanear suas empresas e coloc-las venda . O BNDES emprestou recursos aos estados em troca da receita futura da privatizao, com a garantia das aes da empresa . Em 1996, o Executivo enviou Cmara o Projeto de Lei N o 1.669/96: ele propunha a criao da Aneel e do Conselho de Servio Pblico de Energia, alm de delimitar as atribuies da agncia e especificava suas fontes de receita (a principal era a taxa de fiscalizao) - S que esse projeto no tratava da descentralizao detalhadamente . Art. 3 o : previa a articulao da Unio com os estados para: explorao de servios e instalaes de energia eltrica + aproveitamento energtico dos cursos de gua + possibilidade de credenciamento de rgos estaduais para realizarem as atividades de fiscalizao e controle dos servios prestados nos seus territrios . A articulao entre Unio e estados estava no Art. 21 o da CF: a explorao de servios e instalaes de energia eltrica + aproveitamento de cursos de gua competem exclusivamente Unio mas ela deve atuar de forma articulada com os estados em que esses recursos se situam - Os motivos do anteprojeto de lei 3 citava a possibilidade de descentralizao, mas uma descentralizao limitada aos termos do art. 21 da CF . O item 9 indicava que o executivo preferia a delegao das atividades descentralizadas a empresas e consultores privados contratados pela agncia, e no aos rgos existentes ou que venham a ser criados pelos estados um tipo de delegao parcial de competncia - Motivo: proporcionar maior flexibilidade de atuao da agncia - Mas os estados no queriam apenas preservar o que a Constituio Federal j garantia eles tambm desejavam assegurar a manuteno do poder que exerciam sobre a distribuio atravs das empresas estaduais de energia eltrica . Lembrete: cerca de 80% da distribuio de energia estavam sob controle estadual . O executivo conseguiu aprovar a tramitao do projeto de lei em regime de urgncia 4
- O relator, deputado Jos Carlos Aleluia, apresentou um substitutivo que ampliou a abrangncia do projeto de lei: incluiu um captulo sobre o regime econmico-financeiro das concesses e outro sobre licitaes, alm de retirar o captulo sobre o Conselho de Energia . Ele tambm manteve a previso da articulao entre estados e Unio para o aproveitamento dos potenciais energticos, apesar de excluir qualquer referncia delegao de atividades de fiscalizao e controle aos estados - O substitutivo recebeu 34 emendas, sendo trs acatadas pelo relator. . 1 a : inclua um captulo sobre a descentralizao das atividades de regulao para os estados e Distrito Federal . 2 a : inclua a previso de articulao entre Aneel e ANP . 3 a : tratava das condies de renovao das concesses . Na vspera da votao, aconteceu uma audincia pblica na Comisso da Cmara de Trabalho, Administrao e de Servio Pblico e a descentralizao foi uma das questes levantadas - O Frum dos Secretrios Estaduais para Assuntos de Energia reivindicaram autorizao para fiscalizar as empresas concessionrias
3 Apresentado pelo Ministro Raimundo Brito, das Minas e Energia, ao presidente da Repblica. 4 Tramitao mais rpida e a limitao na apresentao de emendas. - O secretrio de Energia do Ministrio das Minas e Energia mostrou-se preocupado com a descentralizao poderia ocorrer um descompasso entre a privatizao das empresas estaduais de energia e a descentralizao do poder de fiscalizao dos servios - O governo federal temia a possibilidade dos estados no desestatizarem o setor eltrico e continuarem com o poder de fiscalizar e de controlar os servios seria mantido a situao de agentes que controlam a si prprios . Por fim, o projeto de lei foi aprovado com a previso da descentralizao das atividades complementares de regulao, controle e fiscalizao dos servios e instalaes de energia eltrica - O captulo da Lei no 9.427/96 define quais as atividades descentralizadas e sua abrangncia + prev o acompanhamento da Aneel sobre essas atividades + explicita o poder complementar de regulao das unidades federativas e seu limite + determina a repartio da taxa de fiscalizao entre Aneel e estados - Exclui os servios e instalaes de gerao de interesse do sistema eltrico interligado e os de transmisso integrante da rede bsica . O governo federal controla 65% da gerao e a rede de transmisso integrada e gerida pelo governo federal - Tambm prev a exigncia de requisitos tcnicos e administrativos dos rgos estaduais para poderem exercer as atividades descentralizadas, prevendo expressamente controle e acompanhamento da Aneel sobre seu desempenho . O controle realizado pelo Convnio de Cooperao, do qual faz parte o Plano de Atividades e Metas (PAM). - Trata da abrangncia das atividades descentralizadas e dos procedimentos financeiros relativos repartio e administrao da taxa de fiscalizao - Define as metas de fiscalizao e de atuao das agncias estaduais em relao s concessionrias e os procedimentos de prestao de contas das agncias Aneel . Interessante destacar que nenhuma outra agncia federal possui o nvel de descentralizao semelhante ao da Aneel motivos so: - Racionalidade tcnica de um modelo de fiscalizao descentralizado em um pas de grande extenso como o Brasil - Articulao dos estados e das comunidades de energia das empresas estaduais em torno do interesse de manter o controle sobre a regulao e a fiscalizao dos servios de energia eltrica . As outras agncias federais celebram acordos de cooperao com agncias subnacionais, mas nenhuma delas de forma sistemtica como a Aneel. - Ela a nica agncia na qual as atividades de descentralizao so previstas e detalhadas na legislao e no regimento interno . ANP: celebra convnios de cooperao com agncias estaduais, mas esses convnios no abrangem as atividades de regulao nem de fiscalizao, apenas a cooperao tcnico-cientfica - Troca de informaes entre os rgos e no envolve partilha ou distribuio de recursos financeiros - Cooperao tcnico-cientfica: envolve a realizao de estudos sobre aspectos tecnolgicos e econmicos da regulamentao das atividades de transporte, distribuio e comercializao do gs canalizado - As competncias na rea de gs canalizado esto divididas, por isso a articulao entre as agncias reguladoras fundamental . Esfera federal: compete a produo e transporte . Esfera estadual: compete a distribuio e comercializao do gs . Fato que a coordenao entre os organismos reguladores estaduais e federais importante na rea tcnica + econmica de forma a prevenir abusos nos setores monopolistas (transporte e distribuio) e garantir a qualidade do produto comercializado na ponta - O processo de aprovao da lei da Aneel demonstra como a definio do desenho institucional da agncia questo descentralizao das atividades de fiscalizao e controle das empresas concessionrias foi objeto de intensa disputa e negociao - A previso inicial bastante restritiva da descentralizao e a inteno do governo federal de reduzir o poder de influncia dos governos estaduais na regulao de energia, mostra a importncia da presso estadual - A GESTO DA DESCENTRALIZAO . Na prtica, a regulao no foi descentralizada de fato apesar da previso inserida na lei de criao da Aneel - Os estados apenas participam da regulao atravs do envio Aneel de sugestes sobre novas regulamentaes federais um tipo de interao indireta . So Paulo: contribuiu com o relatrio sobre critrios de qualidade a serem exigidos pelos contratos de concesso dos servios de distribuio de energia a agncia federal incorporou a sugesto . Desde 1998, a Aneel firmou 13 convnios de cooperao com agncias estaduais: descentralizar as atividades de fiscalizao e ouvidoria - Dados de 2004 revelam que a atuao das agncias estaduais conveniadas abrange mais da metade da populao e do consumo de energia eltrica nacional - Os estados conveniados abrangem 60,8% da populao, 69,2% do territrio nacional, 59,9% do consumo de energia eltrica e 59,45% das unidades consumidoras - As atividades descentralizadas so financiadas pela taxa de fiscalizao recolhida pelos concessionrios, permissionrios e autorizados . Entre 1998 e 2004, a Aneel repassou R$ 80 milhes s agncias conveniadas . Em 2003 o processo de descentralizao foi paralisado: houve mudana de orientao do governo 5 em relao expanso do modelo de agncias - Reduo do oramento da Aneel, reduzindo sua capacidade de ampliar o nmero de agncias conveniadas . Relatrios da Aneel avalia positivamente a descentralizao da fiscalizao: todos os estados conveniados melhoraram seus ndices de qualidade no fornecimento de energia eltrica e do atendimento dos usurios (1996 a 2003) - A DEC e a FEC 6 caram: a prestao dos servios melhorou em todos os estados . Pires acredita que necessrio aprimorar a fiscalizao dos contratos de concesso, visando a garantia da qualidade dos servios - Desenvolvimento de modelos de controle da qualidade de energia por meio de sistemas de medio independentes dos realizados pelas empresas . Exemplo: ampliao do sistema Argos 7 que hoje cobre apenas mil consumidores distribudos em cinco estados (Par, Bahia, Rio de Janeiro, So Paulo e Rio Grande do Sul) . O relatrio no problematiza as grandes diferenas regionais nos nveis absolutos dos indicadores, apesar de haver uma enorme variao de qualidade na prestao do servio entre os estados - Apesar disso, a Aneel tem ojeriza a regionalizar e diferenciar a regulao entre os estados pelo contrrio, a tendncia tem sido uniformizar as regras entre os estados, gerando efeitos negativos - Dois exemplos interessantes so os instrumentos TAC e o PID, ambos criados pela agncia reguladora de So Paulo
5 1 o ano do 1 o mandato do Governo Lula. 6 Durao equivalente de interrupo por unidade consumidora, medido em horas (DEC) e freqncia equivalente de interrupo por unidade consumidora, que mede o nmero de interrupes (FEC). 7 Por meio de aparelhos conectados a telefones, so registradas automaticamente na Aneel falhas no fornecimento de energia, sem depender das informaes das operadoras. . O TAC (Termo de Ajustamento de Conduta) era originalmente um instrumento jurdico no qual se exigiam cumprimento de metas para melhoria da qualidade por parte da concessionria que transgrediu os padres de qualidade e que apresenta justificativas atenuantes - Era um acordo pelo qual uma multa imposta pela agncia estadual empresa concessionria poderia ser convertida em investimento pela empresa, em atividade operacional relacionada ao problema que gerou a autuao promovendo a adequao dos servios mais rapidamente - S que a Aneel resolveu regulamentar nacionalmente a TAC, centralizando em Braslia a deciso sobre sua aplicao em todos os estados a morosidade foi tamanha que tornou o TAC um instrumento, na prtica, incuo . O PID (Procedimento de Indenizao de Danos) foi originalmente criado para mediar as relaes entre concessionrias e consumidores nos casos de danos provocados a aparelhos eletrodomsticos por variaes de tenso no fornecimento de energia - As concessionrias tinham poucos dias para verificar se o dano reclamado pelo consumidor era devido a problemas no fornecimento de energia caso positivo, deveria ressarcir o consumidor imediatamente - S que a Aneel resolveu regulamentar nacionalmente o PID, ampliando o prazo para as concessionrias responderem para trs meses, uniformizar a regra entre todos os estados . Neste perodo, o consumidor no pode providenciar o conserto ou troca do aparelho danificado, sob pena de perder o direito ao ressarcimento - Novamente a Aneel reduziu drasticamente a efetividade de um excelente instrumento . Outra atividade objeto da descentralizao a ouvidoria: - As agncias estaduais conveniadas devem criar instrumentos prprios de atendimento aos consumidores finais, bem como fiscalizar o atendimento prestado pelas concessionrias - Neste ponto, o relatrio da Aneel faz uma avaliao superficial, no analisando as polticas de relacionamento entre agncias, concessionrias e consumidores . Profissionais de proteo ao consumidor afirmam que a descentralizao da ouvidoria para as agncias estaduais positiva ela aumenta a proximidade da agncia com o consumidor, permitindo a identificao mais precisa do perfil do consumidor e a coleta de mais informaes em questes emergenciais (crise energtica de 2001) . Para o Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor (Idec), a Aneel se destaca nos critrios de publicidade e transparncia - Entretanto, as agncias estaduais conveniadas no possuem esse mesmo desempenho