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UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE CHIMBOTE
AREQUIPA

FILOSOFIA DE DERECHO Pgina 1

FILOSOFA DEL DERECHO
AUTOEVALUACIN N1

1.- A QU SE DENOMINA, EN EL PRESENTE CURSO, NOCIONES GENERALES DE LA
FILOSOFA Y QUE TEMAS COMPRENDE?
Cuantas veces no escuchamos que definir la filosofa es algo muy difcil, en virtud
de los muchos o variados sentidos que a lo largo de la historia se han dado de
ella. Como todas las palabras de nuestro lenguaje, la palabra filosofa tiene un
significado.

La palabra filosofa entre los antiguos griegos
En la antigua Grecia, la palabra filosofa se us por primera vez para referirse a la
sabidura; de ah que fuesen considerados como filsofos los sofistas,
historiadores, fsicos, gemetras, matemticos y dems cientficos:
independientemente de lo que estudiaban, eran reconocidos todos ellos como
sabios, como poseedores de una clase de sabidura.
Sin embargo, la palabra filosofa tambin fue aplicada para designar a ciertos
tipos de sabios que queran saberlo todo; que queran tener una visin general y a
la vez profunda de las cosas. As, por ejemplo segn nos cuenta la historia;
Pitgoras fue uno de los primeros pensadores que se llam a s mismo filsofo,
pero no porque creyese que todo lo que saba, que era dueo de un saber
absoluto sino simplemente por que aspiraba a la sabidura; tan solo quera saber.

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De ah en adelante se forj una imagen del filsofo que es interesante recordar.
Desde los griegos, el filsofo es lo opuesto al sabio. El primero en este caso el
filsofo se declara humildemente amante del conocimiento o del saber, mientras
que el segundo se cree en posesin de ese saber, lo que equivaldra, segn
Aristteles (uno de los principales filsofos griegos), a ser Dios.

Por lo tanto, la bsqueda de la verdad y no la posesin de ella, era lo que
caracterizaba, segn los griegos, a la filosofa. El filsofo, como ha dicho Jos
Ortega y Gasset filsofo espaol de nuestra poca el cual revela una condicin
peculiar del hombre.
El hombre, como dice el propio Ortega y Gasset es el ser al cual le duele, le
lastima la ignorancia.
Estaras de acuerdo con lo que nos dice Ortega y Gasset acerca del hombre y en
especial del filsofo?.

Uno de los temas que se esa tratando es del de las caractersticas y funciones de
la filosofa. Ahora bien, es obvio que nosotros quisiramos encerrar o asimilar en
nuestra mente todas las caractersticas o rasgos de la filosofa para as saber, de
una vez por todas, ante qu tipo materia estamos. Sin embargo, como diran
muchos filsofos, la filosofa es un asunto que se resuelve filosofando
concretamente; es decir, para saber qu es filosofa sera necesario practicarla,
entrenarse en ella. Y cmo se hace esto?: leyendo lo que pensaron los filsofos,
no para memorizarlo o leerlo como si sus textos fueran un relato o novela, sino
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para pensarlo junto con ellos y tratar de seguir paso a paso sus argumentos,
planteamientos, dudas y aciertos.

Esto es lo que opinaba Kant uno de los filsofos ms importantes y destacados de
la historia que vivi en el siglo XVIII o poca de la Ilustracin cuando deca: no se
aprende la filosofa, se aprende a filosofar.

Pero a pesar de esto, creemos conveniente que, como punto de partida a reserva
de que poco a poco t vayas adentrndote en la Filosofa, en los pensamientos y
en las reflexiones de los distintos filsofos que encontramos en la historia.

Origen de la filosofa

La historia de la filosofa nos muestra que est tuvo un comienzo en el tiempo.
Los historiadores se preguntan cules fueron los remotos orgenes del quehacer
filosfico y llegan a conclusiones como est: la historia de la filosofa como
pensar sistemtico y riguroso tiene una antigedad considerable, pues empez
aproximadamente dos mil quinientos aos. Algunos consideran que en las
culturas ms antiguas como la China, la Hind, la Egipcia o las culturas
prehispnicas ya se encuentran significativas aportaciones y reflexiones que
pueden ser concebidas como filosficas; nosotros as lo creemos. Sin embargo los
historiadores de la filosofa vislumbre los comienzas de esta actividad en la
antigua Grecia.
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Sin dejar de reconocer que los griegos recibieron importantes influencias
orientales, por ejemplo, de los egipcios, se dice que es en Grecia donde alcanz
un mayor desarrollo y madurez, debido en parte, a las condiciones histricas en
las que surgi la filosofa: La fundacin de las ciudades Griegas en las Costas de
Asia Menor y el Sur de Italia, la expansin comercial que en determinado
momento se suscit, propiciando el intercambio de toda clase de ideas y
descubrimientos, etc. Y debido, por otra parte, un estilo de pensamiento muy
especial cultivado por los griegos independientemente de la religin y de los
mitos que es precisamente lo que hoy reconocemos como saber filosfico.

Ahora que leemos estas reflexiones de Karl Jaspers, seguramente se recuerdan las
llamadas situaciones lmites; las cuales nos llevan, muchas veces, a plantear
meditaciones filosficas sin que nosotros, tal vez, lo sepamos.

Cmo buen filsofo existencialista, Jaspers nos sugiere que para filosofar
entremos en un estado de desesperacin, de angustia existencial, que nos
sintamos acorralados por las situaciones lmite. Sin embargo, ello no es necesario,
aunque es muy factible y vlido filosofar por este camino.

De lo visto hasta aqu, podemos ya obtener algunas caractersticas preliminares a
saber de la Filosofa:
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a) Que la filosofa nace del asombro u oscuridad del hombre por saber lo que es el
mundo.
b) Que la filosofa es un conocimiento que se pretende adquirir.

2.- LA FILOSOFA SE INTERROGA:
a) sobre lo que es el derecho y la justicia ( )
b) el hombre ( )
c) la ciencia ( )
d) el mundo ( ).

3.- LA FILOSOFA DEL DERECHO, COMPRENDE EL ESTUDIO:
a) de la verdad y certeza ( ),
b) del universo ( ),
c) del derecho y la justicia ( ),
d) del como obrar ( ).

4.- LA FILOSOFA DEL DERECHO SE RELACIONA CON:
a) el derecho penal ( ),
b) el derecho civil ( ),
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c) la sociologa y la economa ( ),
d) la poltica ( )

5.- PLATN COMPARA AL ESTADO CON:
a) un hombre gigante ( ),
b) con la sociedad ( ),
c) con la poltica ( ),
d) con un juego de ajedrez ( )

6.- ARISTTELES QUE EN EL DERECHO HAY:
a) una parte justa por naturaleza y otra por determinacin de la ley positiva (
),
b) una parte humana y una parte divina ( ),
c) una parte irracional y otra racional,
d) una parte material y otra espiritual ( ).

7.- SAN AGUSTN AFIRMA QUE:
a) hay un doble derecho natural ( ),
b) un doble derecho positivo ( ),
c) derecho natural primario y derecho natural secundario ( ),
d) un derecho racional y un derecho irracional ( ).

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8.- EN LA FILOSOFA ESCOLSTICA EL P. FRANCISCO SUAREZ, SOSTIENE QUE:
a) la ley es inmutable ( ),
b) es mutable ( ),
c) variable ( ),
d) absoluta ( ).

9.- LOS REPRESENTANTES DE LA ESCUELA CLSICA DEL DERECHO NATURAL SON:
a) altusio, grocio, tomasio, pufendorf y Wolf ( ),
b) Platn, Aristteles, Scrates ( ),
c) Rousseau, Kant, Hegel ( ),
d) savigny ( )

10.- LOS REPRESENTANTES DEL ROMANTICISMO JURDICO ALEMN Y ESCUELA
HISTRICA DEL DERECHO SON:
a) Rousseau, Kant, Hegel ( ),
b) savigny, Adam muller ( ),
c) puffendorf, grocio ( ),
d) tomasio, Wolf ( )

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ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE N 2
PROFUNDICE LOS CONCEPTOS QUE ANTECEDEN DANDO UNA ATENTA LECTURA AL
TEXTO BASO, DE LA PG. 17 A 19, 69 A 100, 103 A 126, 215 A 227, 350 A 365,
415 A 435, 439 A 446, 483 A 502 Y REDACTE UN RESUMEN DE LOS TEMAS
DESARROLLADOS

I. PAG 17 A 19
CUESTIONES PRELIMINARES SOBRE LA DEFINICIN DEL CONCEPTO DE DERECHO
En primer lugar, es preciso exponer una consideracin terminolgica y esbozar
algunas advertencias sobre la definicin del concepto de derecho. Un concepto -
como accin de concebir- es la representacin mental de una idea, mientras que
una definicin -como accin de definir- es la proposicin que describe los
caracteres genricos y determinantes de dicha nocin. Una vez que formulamos
una concepcin, podemos pasar a su conceptualizacin. Por tanto, definir
consiste bsicamente en delimitar; es decir, poner fines o lmites a un
pensamiento para encontrar su verdadera esencia.
Con relacin al derecho, es menester recordar el dictum kantiano: "Los juristas
buscan todava una definicin para su concepto del derecho".

Cabe aclarar que
para Kant "definir no pretende significar ms que exponer originariamente el
concepto detallado de una cosa dentro de sus lmites".

Asimismo, reconoce que
"las definiciones filosficas son solamente exposiciones de conceptos dados,
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mientras que las matemticas son construcciones de conceptos originariamente
formados; las primeras, efectuadas analticamente por descomposicin (sin que
haya certidumbre apodctica de que sean completas); las segundas,
sintticamente y, en consecuencia, forman el concepto mismo a diferencia de las
primeras que se limitan a explicarlo".

De esta manera, el pensador de Kenigsberg
concluye:
Que en filosofa no debe imitarse la matemtica anticipando las definiciones, sino
solamente a ttulo de mero ensayo, pues como son slo anlisis de conceptos
dados, estos conceptos son anteriores, aunque siguen siendo confusos, y la
exposicin incompleta precede a la completa, de suerte que de un anlisis
incompleto podemos sacar an varias conclusiones antes de llegar a la exposicin
completa, es decir, a la definicin; en una palabra: en filosofa, la definicin como
claridad aquilatada, ms bien debe coronar la faena antes que iniciarla.
En este sentido, una definicin filosfica se limita a explicar y comprender la
esencia de un concepto, ad melius esse; a diferencia de una definicin matemtica
que forma parte de la esencia misma del concepto, ad esse. Por esta razn, en la
filosofa no se puede imitar el mtodo que la matemtica sigue para definir sus
conceptos. Se requiere un anlisis del concepto para poder culminar con una
definicin del mismo.
Una de las formas tradicionales de aproximarse a esta problemtica es buscar en
la etimologa de la palabra misma. Por un lado, derecho viene del
latn directum que da la idea de rectitud, o sea, aquello que est sometido a una
fuerza rectora o mandato. Por otro lado, derecho se identifica con otras voces
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latinas como iusque es la contraccin del participio iussum del verbo iubereque
significa mandar. Asimismo, derecho se traduce droit en francs, diritto en
italiano, direito en portugus, dreptu en rumano, recht en alemn y righten ingls
que derivan tambin del verbo latino regere que es regir, sinnimo de mandar.
Por tanto, etimolgicamente derecho es una idea de rectitud y una accin de
mandar o regir. Ergo, el derecho es el mandato recto.
Cuando la etimologa -aunque de gran utilidad- resulta insuficiente, comnmente
se acude al mtodo aristotlico en bsqueda del genus proximumy de
la differentiae specificae. Al respecto, Fritz Schreier sostiene que el derecho es
indefinible si se trata de identificar el gnero prximo y luego la diferencia
especfica.
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Como tampoco esta alternativa deja complacido, hay que recurrir a las
respuestas que los juristas han dado en el devenir histrico. Sin embargo, el
problema es que podemos encontrar incluso tantas como autores, porque cada
uno tiene su concepcin del derecho. En este sentido, parece que debemos
reconocer el relativismo acuado por Protgoras y el perspectivismo defendido
por Ortega y Gasset para identificar las diferentes metodologas empleadas y
agruparlas en diferentes corrientes de la filosofa jurdica, segn la concepcin del
derecho que defienden.
Bsicamente, hay tres grandes posturas que conforman este espectro
metodolgico: el iusnaturalismo, el iusformalismo y el iusrealismo. Sin
desconocer la existencia de toda una gama de concepciones intermedias, como
son la analtica, la dentica, la egolgica, la estructuralista, la funcionalista, la
histrica, la iusmarxista y la semntica, entre otras. Cada una de estas
metodologas cuenta con una concepcin propia del derecho, al resaltar un
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elemento o caracterstica del derecho. De hecho, las principales corrientes de la
filosofa jurdica han dado al derecho -como objeto de estudio- una dimensin
diferente que analizaremos posteriormente, para tratar de proponer una solucin
omnicomprensiva al problema de la indefinicin del derecho, por la falta de una
clara concepcin integradora del mismo.
II. PAG. 69 A 100
CIENCIA DEL DERECHO

Desde hace ms de un siglo, la expresin ciencia del Derecho est cargada de
problema ticidad. El auge de este trmino se debe fundamentalmente a Savigny,
quien revaloriz como cientfica la obra de los juristas, portavoces del espritu
popular en la elaboracin del D., con lo que la ciencia jurdica se convirti, en su
pensamiento, en una verdadera fuente del D. Savigny haba luchado contra el D.
natural (v.), que hasta entonces, en cambio, se haba considerado como la
verdadera ciencia del D. En la escuela racionalista del D. natural, ste se
constituye como una ciencia, la iurisnaturalis scientia, hasta el punto de que ha
podido decirse que lo que unifica a los distintos autores jusnaturalistas, no es
tanto la idea del D. natural mismo -pues cada uno lo interpret a su modo,
porque tambin tuvo cada uno una distinta idea de la naturaleza- sino el haber
operado metdicamente de tal manera que todos ellos constituyeron un sistema
cientfico del D. Su cientificidad se basaba en el presupuesto aristotlico de que
slo es posible ciencia de lo general y en la creencia, propia de la ciencia
moderna, en una razn legisladora, porque por sus solas proezas puede conocer
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la realidad y organizarle.
Problematicidad de la ciencia jurdica. El historicismo (v.) desmont la creencia en
una naturaleza humana uniforme e inmutable, como esencia cerrada y conclusa
de una vez para siempre, y con ello la posibilidad de una deduccin racional de un
sistema normativo intemporal e histrico vlido para conseguir tiempo y lugar. El
D., emanado del espritu popular es, como ste, singular, una individualidad
histrica. Los juristas no tienen otro material con el que operar. Pero su actividad
es cientfica en cuanto constructiva o constructora, no de un sistema universal de
D., sino del sistema de conceptos que permiten entender la realidad del orden
jurdico en cuestin. Sino que, con esto, los pandectistas, herederos inmediatos
de la escuela histrica, pusieron en juego un intelectualismo jurdico en nada
distinto, formalmente, del arrumbado racionalismo iusnaturalista, cuyos valores
quedaron en gran parte transfundidos en aqul, utilizando el poderoso
instrumento de la lgica para crear un mero sistema dogmtico y formal de
conceptos jurdicos de validez pretendidamente universal. Esta ha sido, en la
jurisprudencia conceptualista, la gran ciencia jurdica del s. xix. Pero eso ha sido
tambin lo que le dio carcter problemtico. Esta problematicidad se ha
manifestado en distintos niveles.

a) El punto de arranque de la moderna crtica de la ciencia jurdica est en el
fiscal J. von Kirchmann, en una conferencia cuyas afirmaciones bsicas causaron
sensacin. P-stas son: la ciencia opera con lo universal, pero la llamada ciencia
jurdica, la jurisprudencia (v.), tiene un objeto mutable, singular, huidizo. Los
objetos de la ciencia verdadera no cambian, pero su conocimiento se perfecciona
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y muda; se ha tardado siglos en saber que la Tierra gira alrededor del Sol, pero
siempre fue as; el Sol, la Luna, las estrellas son hoy los mismos que hace mil
aos. Pero el D. cambia ms de prisa que la ciencia jurdica; cuando sta descubre
una verdad, ha llegado tarde porque, probablemente, el D. ha cambiado de
nuevo. Tres palabras rectificadoras del legislador bastan para convertir una
biblioteca jurdica en basura.
b) En lnea parecida a la de Kirchmann, y avanzando en el desarrollo de
algunas de sus premisas, est el ataque dirigido a la ciencia de los juristas desde
los mbitos del naturalismo. Frente a la posicin normativista y dogmtica de los
juristas, el D. en los sistemas sociolgicos del s. xix era, como dice el prof.
Medina Echevarra, un elemento ms en la construccin de sus grandes
enciclopedias y se explicaba como fenmeno social desde principios tomados de
la ciencia natural, dominada por la idea de la evolucin y por un organicismo que
plag una gran cantidad de obras jurdicas de esa poca de conceptos del ms
tosco estilo. Algunas disciplinas jurdicas, como el D. penal, eran ms
especialmente aptas para ser absorbidas por la Sociologa o la Antropologa, pero,
en general, este influjo del naturalismo determin que como verdadera ciencia
del D. no fuese considerada la as denominada tradicionalmente, sino la
sociologa, la ciencia natural del D.
Desde el punto de vista de la ciencia actual la situacin sigue siendo anloga, aun
cuando haya variado el contenido y se hayan depurado los conceptos y los
mtodos. Pero el imperio en amplios sectores del fisicalismo impulsa a muchos
juristas a abandonar los conceptos tradicionales de la ciencia jurdica,
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comenzando por el de norma jurdica. La ciencia del D. se convierte en una
tecnologa social. Los conceptos clsicos fundamentales (norma, deber, derecho
subjetivo, facultad, etctera) son denunciados como irracionales, puras
supersticiones, residuos de un pensamiento mtico que importa superar. Tambin,
para muchos juristas actuales, la Sociologa jurdica es la nica ciencia vlida del
D. En algunos domina principalmente el anlisis psicolgico de las motivaciones y
las decisiones judiciales, como en el realismo norteamericano.
La consecuencia de todo este movimiento no es, naturalmente, la negacin, en
abstracto, de una ciencia del D., sino la negacin, concreta, del valor cientfico de
la llamada tradicionalmente ciencia jurdica. Por consiguiente, nos corresponde
explicar primero en qu consiste esta ciencia y, segundo, por qu y en qu
sentido puede pretender carcter cientfico
Concepto de ciencia jurdica. La ciencia jurdica ha de tener, como toda ciencia, un
objeto de experiencia, la realidad jurdica en cuanto dada como esta concreta
realidad jurdica. El conocimiento de sta, como actividad cientfica, tiene una
doble dimensin: dogmtica y tcnica. La dogmtica prolonga la lgica del D.
(teora de los conceptos jurdicos fundamentales: asunto propio de la Filosofa y la
Teora general del D.) frente a los problemas particulares y fundamentales de cada
disciplina jurdica. La tcnica es el conjunto de operaciones por las que se
adaptan los medios adecuados a los fines buscados y queridos.
El nombre de dogmtico procede del hecho de que el contenido del orden
jurdico que constituye su objeto es como un dogma para el jurista, cuya
posicin resulta parecida a la del telogo dogmtico que tiene que aceptar sin
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ms el contenido de la Revelacin. El Corpus iuris justinianeo y el Cdigo
napolenico son prototipos de obras legislativas con valor dogmtico ante todo,
para sus propios autores y, desde luego, tambin para los juristas, cuya labor
adquiri un rasgo puramente de comentario y exgesis. Ahora bien, la actitud del
jurista no puede agotarse en eso. A diferencia del telogo, el jurista no puede
pensar que el contenido del orden jurdico es un dogma intocable, aunque hasta
cierto punto debe proceder como si lo fuera. En sentido riguroso no hay ms
dogma jurdico que los principios supremos de la ley natural (v.) y los de la lgica
jurdica; y respecto del ordenamiento positivo, no hay ms dogma que el de su
validez, ante la cual de nada sirve la negacin o la crtica del jurista que, en este
sentido, pero slo en ste, tiene que ser dogmtico. Ahora bien, a diferencia del
telogo, el jurista puede criticar el contenido dogmtico del D., desvalorizarlo,
mostrar sus posibles injusticias, sus imperfecciones tcnicas, su inadecuacin a
las necesidades sociales, su falta de enlace con los antecedentes histricos, etc.
La distincin entre dogmtica y tcnica del D. no debe equipararse a la de ciencia
y tcnica, porque una y otra se integran dialcticamente en el proceso de la
ciencia jurdica; pues el D. necesita ser conocido y realizado del mejor modo
posible. Las mejores pocas de la ciencia jurdica han conocido esta
interpenetracin de las dos dimensiones, la dogmtica y la tcnica (as, en
Savigny). En cambio, una y otra se disocian precisamente en la poca de aparicin
del fenmeno tcnico en el mundo moderno. Como verdadera ciencia del D.
tiende a considerarse, en unos casos, la Sociologa del D.; pero lo que es la
verdadera actividad jurdica del jurista queda eliminado del campo cientfico.
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Finalidad de la ciencia jurdica. La misin de la ciencia jurdica se traduce en estos
cuatro momentos: interpretar, construir, sistematizar y valorar. Por lo pronto, ha
de interpretar el contenido de un adecua miento jurdico dado. Pero el D. es
realidad vital humana, e interpretarlo es interpretar la realidad jurdica, o sea, la
vida, por medio de un instrumento conceptual, que son las normas legales y las
normas consuetudinarias formuladas por la actividad jurisprudencial (de los
jueces o de los juristas). Para que la interpretacin sea cabal es menester que el
aparato conceptual est plenamente en forma, o sea, perfectamente depurado y
clarificado. A ello contribuye el segundo momento de la actividad cientfico
jurdico, que es la construccin. ste tiende a elaborar conceptos que no estn
explcitos en las normas, pero que sirven para encajar en ella los casos de la vida
jurdica no claramente previstos. La construccin es una actividad creadora, crea
formas nuevas de conocimiento jurdico y su riesgo est en considerarse a s
misma como finalidad suprema o preponderante de la ciencia jurdica. El riesgo lo
elude no slo la atencin debida a la realizacin tcnica del D., sino el tener
siempre presente que la ciencia jurdica es, fundamentalmente, prctica y que su
finalidad ltima es contribuir a la instauracin de un orden justo de convivencia
entre los hombres
La sistematizacin tiende a mostrar el orden jurdico como un todo sistemtico.
Es un punto de vista sobre la justicia que se realiza en una multitud de vivencias y
valoraciones en la sociedad en que rige. Destacar la unidad fundamental de ese
punto de vista, lo que enlaza orgnicamente la variedad vivencial y valorativa,
mostrar cmo el sistema integra la misma realidad jurdica concreta, creo es la
tercera misin de la ciencia jurdica, la cual no puede terminar su ciclo sin una
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valoracin del orden jurdico que ha tratado de conocer, pero a cuya
transformacin y reforma no puede renunciar. Parece que la actividad cientfica se
agota en conocer; pero, usando una terminologa popularizada, el jurista no
conoce como espectador (al modo, p. ej., del naturalista que clasifica especies
botnicas o zoolgicas) sino como protagonista. El jurista se halla implicado
como protagonista en la realidad jurdica. Su protagonismo es de tipo judicial,
en cierto modo, acta como juez, y, como el juez, crea D. cuando, al sentenciar,
actualiza y vitaliza el punto de vista sobre la justicia en que todo D. consiste
Carcter cientfico de la ciencia jurdica. Pero volvamos ahora al punto inicial: es
posible dar a esta actividad el nombre de ciencia? Ante todo, por ciencia del D.
entendemos -como se desprende de cuanto hemos expuesto- algo estrictamente
diferente de la Filosofa del D. y de la Teora general del D. En un sentido, que
llamaramos tradicional, se puede decir que la Filosofa -e incluso la Metafsica-
es ciencia. Como dice Maritain, hallar las causas es, en realidad, la gran tarea de
los filsofos, y el conocimiento de que se preocupan no es un conocimiento
simplemente probable, como el que proporcionan los oradores en sus discursos;
es un conocimiento capaz de obligar a la inteligencia, como el que los gemetras
nos proporcionan con sus demostraciones. Pero, y qu es un conocimiento cierto
por las causas? Es lo que se llama una ciencia. La filosofa es una ciencia
Sin embargo, hoy nos entendemos perfectamente si decimos que la Filosofa es
cosa distinta de la ciencia, porque una y otra se han ido disociando a lo largo del
proceso de especializacin del saber. Decir eso no es minimizar el valor de la
Filosofa, antes al contrario, es afirmar su propio rango, su fuero y sus valores
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especficos; no es, pues, negarle valor cientfico en el sentido de su saber
racionalmente vinculante; pero es conocer la diversidad de tipos de saber a qu
una y otra responden Para fundamentar el carcter cientfico de la llamada ciencia
del D. podra recurrirse a la distincin entre ciencias de lo general, o nomotticas,
y ciencias de lo individual, o idiogrficas, para incluir en stas a la ciencia del D.,
con lo que quedara salvada una de las objeciones de Kirchmann. Sin embargo, a
pesar de lo que tiene de individualizadora la actividad jurdica, es claro que opera
con normas y leyes de carcter general y no se puede, sin ms, decir que la
ciencia del D. es ciencia en virtud de su carcter idiogrfico. Pero, evidentemente,
tampoco la proposicin contraria sera verdadera y, en todo caso, llevara a
colocar lo cientfico del D. fuera de la actividad que realiza el jurista en cuanto tal.

Hoy es muy frecuente mostrar la cientificidad de la ciencia del D. por la
coincidencia de su objeto con lo que parece ser hoy el objeto de la ciencia en
general: el anlisis del lenguaje. Misin de la jurisprudencia como ciencia sera
construir un lenguaje jurdico como un lenguaje riguroso. Un lenguaje (v.) es
riguroso cuando se hallan exactamente definidos los trminos usados en las
proposiciones primeras y estn perfectamente conocidas las reglas para el
desarrollo analtico del discurso. El conjunto de reglas que establecen el uso de
una palabra constituyen el concepto correspondiente a aquella palabra. Una
proposicin normativa es una suma orgnica de conceptos. Y toda proposicin, a
su vez, reclama otra, pues ninguna tiene sentido en el lenguaje cientfico si no va
inserta en la totalidad de un sistema nico y unitario. Sin embargo, las
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proposiciones primeras de un sistema son siempre convencionales, aun cuando
las convenciones han de estar realmente fundadas y no puede caerse en la
arbitrariedad al escogerlas, pues para que la comunicacin sea posible entre los
hombres por medio del lenguaje, tiene que haber algo superior al
convencionalismo. Tambin hay que evitar caer en el confusionismo de afirmar la
identidad de los trminos Derecho-lenguaje jurdico-lenguaje de las normas
jurdicas, porque el lenguaje normativo es un auxiliar ciertamente importante para
conocer el D. en su especfica realidad y para hacer cumplir su funcin fsica en la
vida.
En la direccin apuntada va hoy una gran parte del pensamiento filosfico
moderno, que encuentra amplia aplicacin en el pensamiento jurdico. Es, sobre
todo, la filosofa analtica inglesa la que marcha por este camino y un sentido
parecido ha tenido la aplicacin de la logstica, en conexin o no con el
neopositivismo o positivismo lgico, que tanto favor encuentra en los modernos
juristas con preocupacin por la cientificidad de su saber. Con todo, hoy se
desarrolla tambin una tendencia que va por camino diferente, por lo menos a la
que no le preocupa la exactitud y el sistematismo del saber, y es la que se orienta
principalmente hacia lo tpico y tiende a constituir la ciencia jurdica como una
ciencia de problemas.
Ahora bien, todo estudio de problemas y de datos realizados con espritu
sistemtico y de investigacin de la verdad puede considerarse cientfico (Ch.
Eisenmann, El jurista y el Derecho natural, en el vol. Ke1sen-Bobbio y otros,
Crtica del Derecho natural, Madrid 1966, 255). No hay, por supuesto, ninguna
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razn que justifique la restriccin del concepto de ciencia al esquema de la
ciencia natural. Tambin las ciencias del espritu, las ciencias morales, son
ciencias. La interpretacin crtica y metdica de los textos antiguos y modernos
nos permite descubrir acciones, finalidades, motivaciones humanas: eso son
hechos, y la ciencia jurdica se enriquece en este orden con las aportaciones de la
historia del D. y del D. comparado. Como toda ciencia, la ciencia del D. opera con
criterios de verdad, pero la autntica verdad jurdica es la justicia.
Por eso, como dice Coing (Das Naturrecht als wissenschaftliches Problem,
Wiesbaden 1965), la ciencia del D. es ciencia precisamente, porque no slo
interpreta reglas positivas establecidas por un legislador con los medios
corrientes de la interpretacin, sino que, como toda verdadera hermenutica,
interpreta sobre la base de un verdadero conocimiento objetivo, esto es, de las
estructuras de la justicia que siempre se reflejan en los distintos aspectos del D.

III. PG. 103 A 126

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SUPUESTOS ONTOLGICOS DEL DERECHO

ONTOLOGIA Y DERECHO.
La ontologa o metafsica es la parte de la filosofa que estudia el ser en cuanto
tal y las propiedades o caractersticas que le corresponden. A primera vista podra
pensarse que esta disciplina filosfica es intil por el alto grado de abstraccin
con que se maneja. En realidad, es precisamente la generosidad y profundidad de
la nacin del ser la que pone de manifiesto la importancia decisiva de la ontologa
. En la filosofa del derecho es indispensable la consideracin ontolgica de los
temas jurdicos, que se da siempre, a pensar de las crticas en contra de la
ontologa. En la filosofa del derecho es indispensable la consideracin ontolgica
de los temas jurdicos, que se da siempre, a pensar de las crticas en contra de la
ontologa.
El fundamento de la ontologa del derecho debe ser la necesaria relacin con el
ser real. De los tres significados fundamentales del derecho, es lo justo objetivo o
derecho objetivo el significado que propiamente realiza la esencia del derecho y
en relacin con ella se estudia el derecho normativo y el derecho subjetivo. La
cosa o conducta que se deba a otro es lo justo objetivo con sus caractersticas de
deuda y alteridad. Como su nombre lo indica, lo justo objetivo se da y debe darse
en la realidad, de tal manera que es el ser real la razn suficiente del valor y
obligatoridad de lo justo objetivo. Por ejemplo, el respeto a la vida humana y la
obligacin de evitar lesiones se fundan otra manera de existir sino vivir. La
obligacin de evitar el homicidio contra seres humanos inocentes no se basa en la
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crtica expresada contra la conducta negativa ni en el simple temor a la sancin
sino en la correspondencia real entre viviente racional y respeto a su vida.
Como se indic en la crtica del conocimiento, el derecho normativo o norma
jurdica formula la exigencia de dar a cada quien lo justo objetivo que se le debe,
sobre la base real de las exigencias naturales y de los acuerdos establecidos
mediante actos positivos por los seres humanos. El derecho subjetivo es la
facultad lcita de exigir la cosa o conducta que se debe al titular del derecho y se
fundamenta en las caractersticas del ser real en cada caso concreto, como se ve
en la enumeracin de los derechos humanos o derechos subjetivos bsicos. La
posicin que se adopte al ser es decisiva para la comprensin filosfica del
derecho
Las discrepancias de fondo entre las diversas escuelas jurdicas se refieren
normalmente a las grandes cuestiones de filosofa del conocimiento, del ser y de
la conducta moral. Por eso conviene examinar aspectos fundamentales de la
ontologa en la relacin con el derecho. No se trata, como se ha sealado antes,
de hacer algunos comentarios jurdicos sobre temas filosficos sino, al contrario,
de reflexionar filosficamente sobre los diversos aspectos del derecho.
NOCION ONTOLOGICA DE CAMBIO.
Como instrumento regulador de la convivencia social, el derecho se expresa
constantemente en exigencias normativas de cambio de la realidad. Por ejemplo,
la poltica econmica de un pas establece metas obligatorias y deseables y
medios para realizarlas. La nocin ontolgica de cambio tiene gran importancia
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en todos los campos de la vida humana y de manera especial en derecho. Si el
cambio es el paso de la potencia al acto, deben considerarse con cuidado los
elementos o condiciones esenciales del proceso de cambio: en primer lugar, el ser
o la realidad que cambia; luego, el punto de partida y el punto de llegada o meta
del cambio; en tercer lugar, el proceso mismo de "de manera instantnea o
gradual; finalmente, debe considerarse el elemento dinmico que hace pasar al
ser de la potencia al acto. Por ejemplo, el nio que inicia su propio proceso
educativo es el ser que cambia y que debe conservar su identidad substancial a
travs de todos los cambios educativos que vaya logrando. Si Pedro comenz el
proceso educativo y al terminar este sale educado Juan, no se dio propiamente la
educacin de Pedro sino, en sentido muy diferente, el cambio o sustitucin de
Pedro por Juan. Este ejemplo sencillo se ha intentado con frecuencia en los
cambios sociales cuando, en vez de mantener la identidad del pueblo que va
cambiar , se propone un proyecto de destruccin previa del pueblo y de su pasado
y sustitucin por otra cosa, lo cual no es el paso del mismo sujeto de la potencia
al acto.
Tiene tambin importancia decisiva la clara determinacin del punto de partida y
del punto de llegada del proceso de cambio para evitar arbitrariedades o
incongruencias en el esfuerzo mencionado. Desde luego, ambos puntos, el de
partida y el de llegada, deben examinarse con rigor crtico para ver si son posibles
y si hay adecuacin entre el fin los medios. Programar, por ejemplo, un
mejoramiento educativo sustancial en un pas como meta del proceso de cambio y
pretender que este objetivo se logra sin exigencias de escolaridad y sin calidad y
esfuerzo intelectual de maestros y alumnos es engao demaggico en contra de
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las condiciones bsicas de posibilidad del cambio. No se debe olvidar el elemento
dinmico que impulsa el cambio, de acuerdo con las caractersticas de cada caso
concreto. El hecho de que el proyecto de cambio se exprese en forma de norma
jurdica, con todas las caractersticas formales del procedimiento de derecho, no
justifica el olvido o la desestima del sujeto que cambia, el punto de partida y de
llegada, el ir cambiando gradualmente y los factores dinmicos que posibilitan y
mueven el cambio. Podra hacerse una interminable enumeracin de
formulaciones jurdicas de proyectos de cambio, formalmente correctos pero
internamente contradictorios en sus elementos fundamentales. As se explica la
contradiccin del federalismo con gobierno presidencialista; de la democracia sin
sufragio efectivo; del desarrollo de los trabajadores sin respeto al ejercicio de sus
derechos sindicales; de la libertad de informacin sin independencia espiritual de
los informadores y otras muchas incongruencias por el estilo. La incongruencia
del contenido no se supera con el simple formalismo jurdico.
Desde el punto de vista jurdico debe evitarse la absolutizacin optimista del
cambio, que identifica a este con lo bueno y con lo mejor en cualquier situacin o
contexto de la vida humana. N o es cierto que "cambio" sea sinnimo o
equivalente de "bueno" o "mejor". Hay que justificar la posibilidad, convivencia o
necesidad del cambio. Cuando se olvida esta exigencia del sentido comn y de los
principios bsicos del derecho, se tiende a rechazar todo lo que permanece por el
hecho de que permanece y a considerar deseable lo que cambia porque cambia.
Es indispensable la valoracin jurdica del proceso de cambio, que, para asegurar
la supervivencia y el desarrollo de los bienes humanos, reconoce con objetividad
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tanto la convivencia o necesidad de la conservacin de lo bueno como del cambio
de lo malo o deteriorado para salvaguardar los bienes jurdicamente protegidos.
Si se reconoce que la persona humana es, por su propia naturaleza, un centro
relativamente autnomo de decisin, iniciativa y actividad debe aceptarse que no
cualquier forma de organizacin sociopoltica corresponde a las verdaderas
exigencias humanas. La persona como centro de decisin y actividad conduce
necesariamente a estilos democrticos de vida social, econmica y poltica. Se
plantea as el grave problema jurdico de la coordinacin jerrquica de las diversas
personas y formas sociales en la convivencia. La posibilidad misma de iniciativa y
realizacin de cambios a travs de las actividades personales y sociales exige la
opcin responsable a favor de estructuras organizativas adecuadas. A pesar de las
deficiencias prcticas en la vigencia de los modelos constitucionales mexicanos,
son correctas las formas organizativas establecidas por la Constitucin y hay que
procurar su creciente realizacin en la vida nacional. Municipio, entidad federativa
y federacin son formas y rangos de complementaridad escalonada para impulsar
y mantener lo permanente y lo cambiante en la vida nacional, la iniciativa y la
ejecucin, la actividad responsable en el nivel propio y la ayuda subsidiaria por
parte del nivel superior . Forma de Estado y forma de gobierno son expresiones
constitucionales bsicas de la concepcin de la persona, la sociedad, la
permanencia y el cambio. En el esquema constitucional son, por ejemplo, los
municipios los que deben construir la base de la divisin territorial y de la
organizacin poltica y administrativa de los Estados. Esto significa la clara
preferencia constitucional por la numerosa multiplicidad de centros
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institucionales de participacin y de gobierno para la opcin responsable respecto
de lo que debe permanecer y lo que tiene que cambiar.
FUNDAMENTOS ONTOLOGICOS DEL DERECHO.
El derecho en sus tres sentidos fundamentales se basa en determinadas
caractersticas ontolgicas de los seres humanos. Tanto lo justo objetivo como la
norma jurdica y la facultad subjetiva presuponen los fundamentos ontolgicos
del derecho. En forma sinttica, se puede afirmar que las caractersticas humanas
fundamentales en relacin con el derecho son la esencia, la existencia, la
contingencia, la finalidad, la racionalidad, la libertad y la personalidad. Estas son
las categoras ontolgicas dotadas de valor objetivo que sirven de fundamento al
derecho en sus diversas manifestaciones. Ya no hemos referido a la esencia o
naturaleza en general y en relacin concreta con los seres humanos. La realidad
intrnseca y propia de los hombres es su esencia o naturaleza, que marca las
exigencias bsicas del desarrollo y perfeccionamiento de los seres humanos. En
este sentido, la moral y el derecho nos dicen lo que debemos hacer o no hacer en
funcin de lo que somos. La naturaleza humana es norma y tendencia de la
perfectibilidad de los hombres. El derecho humano presupone seres contingentes,
es decir, que existen no por atributo de su propia esencia sino por la actividad de
la causa que les da el ser. A diferencia del ser contingente, el ser necesario existe
por su propia esencia y, por tanto, es realizacin completa de perfeccin infinita.
El derecho que conocemos y aplicamos los seres humanos es derecho de seres
contingentes, instrumento necesario para la actualizacin de capacidades de un
ser indiferente para existir.
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El ser humano, dotado de esencia y de contingencia, tiene finalidad esencial hacia
la actualizacin plena de sus propias capacidades. Como tendencia dinmica
hacia el fin, la inclinacin finalista del hombre expresa las capacidades y
exigencias de la esencia humana de camino hacia su plenitud. El derecho es un
medio indispensable para la autntica realizacin de la finalidad humana, de tal
manera que la negacin del derecho limita o hasta imposibilita el cumplimiento
positivo del destino humano.
El derecho presupone, adems, la racionalidad humana, que se despliega en la
inteligencia y en la voluntad libre. No tiene sentido establecer un orden jurdico
para seres carentes de entendimiento y de libertad. Como tendencia al bien
conocido por la inteligencia, la voluntad tiene capacidad de autodeterminacin, es
decir, es libre en la actualizacin de sus capacidades esenciales en las
circunstancias concretas de cada quien. Por tanto, son absurdas las normas
jurdicas que presuponen o tratan de realizar la privacin de la libertad en los
seres humanos. Si se acepta la racionalidad humana como vinculacin
complementaria de inteligencia y voluntad libre, hay que exigir tanta libertad
autntica como sea posible y tanta autoridad como sea necesaria.
Por ser substancia individual de naturaleza racional el ser humano es persona. El
derecho presupone y defiende la personalidad humana como realidad
indispensable del orden jurdico. Desde el punto de vista positivo, se reconoce la
naturaleza personal del hombre como dato fundamental del orden jurdico y se
acepta que la proteccin de la dignidad y de los derechos de las personas
humanas es tarea fundamental del poder pblico.
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De todo lo anterior se sigue que el hombre es, al mismo tiempo, individual y
social por naturaleza. La vida es sociedad no es algo optativo o accesorio para los
seres humanos sino que constituye una necesidad irrenunciable derivada de la
ciencia humana. En consecuencia, la interdependencia entre la persona y la
sociedad es realidad ontolgica que debe reconocer el derecho para evitar los
extremos unilaterales del individualismo o del colectivo. Como se podr ver
despus con ms detalle, es decisiva la posicin que se adopte acerca de la
realidad substancial, que existe en s misma, y que la sociedad es relacin real
entre seres humanos y existe en, por y para las personas humanas. De all se
siguen principios jurdicos fundamentales como la solidaridad, la subsidiaridad o
complementaridad escalonada en la vida social, el bien comn como razn de ser
de la sociedad y la autoridad como derecho de mandar y servicialidad legtima
para el bien comn. Por el contrario, la ontologa de las posiciones totalitarias
sostiene que la realidad substancial y prioritaria es la colectividad y que las
personas no son ms que accidentes o momentos transitorios en la evolucin del
todo colectiva. Tiene, por tanto, consecuencias positivas el conjunto de
caractersticas que debe tener un ser para poder calificarse correctamente de
sujeto jurdico: esencial y existencia, contingencia con finalidad, racionalidad y
libertad; personalidad en el orden del ser y por tanto, en la actividad psicolgica,
y finalmente, individualidad y socialidad.
IV. PG. 215 A 227

LOS VALORES LOS VALORES JURIDICOS

AREQUIPA


LA JUSTICIA
Hay muchas definiciones de justicia; para Platn, era una virtud superior y
ordenadora de las dems virtudes (que mantendran una relacin armnica),
indicaba que la justicia como virtud suprema se encontraba por encima de la
sabidura, la valenta y el dominio de s mismo; Platn propona que los puestos
de mando lo lleven los mejores de la sociedad, a su entender, los ms sabios.
Aristteles sealaba que lo justo es lo igual y puesto que lo igual es un medio, la
justicia sera el justo medio; propona una justicia como igualdad proporcional, es
decir, dar a cada uno lo que es suyo, lo que le corresponde, en proporcin con su
rango social y sus mritos personales; sealaba adems que la justicia es una
virtud por la cual cada uno recibe lo suyo conforme a la ley (norma vigente) y que
la injusticia, en cambio, era aquello por lo cual uno recibe un bien ajeno y no de
acuerdo con la ley. Ulpiano expres que la justicia era la constante y perpetua
voluntad de dar a cada uno lo suyo. Para San Ambrosio la justicia era la madre
fecunda de las dems virtudes. Segn San Agustn, Dios era la fuente de toda
justicia, expresada en los mandamientos. Santo Toms de Aquino manifest que
la justicia es el hbito por el cual, con perpetua y constante voluntad, es dado a
cada cual su derecho, y que los ciudadanos han de tener los derechos naturales
que son los que Dios les da.
En el criterio de Stammler la justicia es una idea de armona permanente y
absoluta de la conducta social. Radbruch sostiene que la justicia al igual que lo
bueno, lo verdadero y lo bello, es un valor absoluto, determina la relacin de
igualdad o desigualdad en el trato humano. Carlos Cossio concibe a la justicia
como una virtud totalizadora armonizadora de todas las dems virtudes. Werner
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Goldschmidt expresa que el principio supremo de la justicia consiste en asegurar
a cada cual un espacio de libertad dentro del cual pueda desenvolver su
personalidad y transformarse de hombre a persona; agrega este autor que la
justicia es el reparto de todos los bienes y males entre todos los hombres, y de
acuerdo con reglas derivadas de la razn, es la ms expresiva e impresionante, la
ms grandiosa y especfica manifestacin de la moral sobre la tierra.
La justicia tambin se entiende como el conjunto de reglas y normas que
establecen un marco adecuado para las relaciones entre personas, autorizando,
prohibiendo y permitiendo acciones especficas en la interaccin de individuos e
instituciones. Sin justicia no podemos definir ni hablar del Derecho. Es un valor
ideal que sirve de punto de referencia a aquellos datos de la realidad a los que al
insertarse en ellas imprime el carcter de lo jurdico. La justicia es la idea
especfica del Derecho, se refleja en la ley. La justicia como principio del Derecho,
delimita y armoniza los deseos, pretensiones e intereses en juego o en conflicto
en la vida social de la comunidad.
La justicia es el valor principal que el Derecho trata de realizar a travs de sus
distintas expresiones; podr haber un Derecho justo, menos justo o injusto, pero
siempre llevar en s una inspiracin hacia la justicia, que es la conformidad de un
comportamiento a una norma; asimismo, es la capacidad de una ley para hacer
posible la eficacia de las relaciones humanas. La justicia est referida al hombre
como un denominador de las cosas, con ellas se aspira al bienestar general
comn a base de un principio regulador de armona. La justicia social es un valor
que se vincula a otros valores; si un ser humano no puede reconocer en el otro a
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un semejante, a un ser humano, entonces ya est predispuesto a realizar un acto
de injusticia.
Puede decirse que en la historia de la teora de justicia se desdoblan tres
tendencias fundamentales: En un primer momento, se vio a la justicia como una
cualidad subjetiva: como una virtud o un hbito moral, la expresin del bien
absoluto, la santidad, la perfeccin individual del ser humano.
En un segundo momento, la justicia pas a ser contemplada de
forma objetiva: como realizacin del orden social justo, resultante de exigencias
transpersonales inmanentes al proceso del vivir colectivo, una cualidad por la cual
un acto humano es justo (la justicia como valor jurdico). Con todo, no se puede
separar la comprensin subjetiva de la objetiva, de acuerdo con lo que ya adverta
Platn: no puede haber justicia sin hombres justos.
En un tercer momento, se contemplaba a la justicia desde su aspecto ideal: la
justicia es el sentimiento que cada uno lleva consigo en cada lugar y en cada
poca sobre cmo deben ser los actos humanos y el Derecho.
En la actualidad, se encuentran vigentes las teoras de John Rawls, Robert Nozick y
la de Michael Walzer. Rawls parte de un enfoque deontolgico tipo kantiano, en el
que se impone la prioridad de lo justo principios imparciales de convivencia-
sobre lo bueno proyectos de felicidad-.
John Rawls en su obra Teora de la justicia (1971) define ste valor jurdico como
imparcialidad (fairness, tambin traducido como equidad). La justicia es la
primera virtud de las instituciones sociales, la justicia es a la sociedad como la
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verdad es a la teora, por lo que la sociedad necesita principios para resolver los
conflictos que puedan presentarse en ella. As, una sociedad bien ordenada es
una sociedad justa.
Nozick comienza sealando que hay Derechos humanos intangibles que
presuponen la independencia y separabilidad de los individuos merecedores de
respeto y fines en s. Indica que los individuos tienen derechos que consisten
exclusivamente en que no se daen sus personas, que no se les limite su libertad
o que no se les quiten sus propiedades sin sus consentimientos.
Combinando los derechos de libertad y propiedad, se nos muestra que es justa
cualquier distribucin que resulte de los intercambios libres entre las personas de
lo que poseen legtimamente. La teora de Nozick es ms justicia de las
pertenencias que justicia de la distribucin. Considera al Estado como un Estado
velador, lo que significa que debe existir solo para proteger la propiedad y a la
persona, para castigar a la gente en nombre de otra gente; es decir, habla de un
Estado empequeecido, un Estado mnimo; por ejemplo, se tendra que cobrar
impuestos con el nico propsito de pagar a la polica y a otros servicios
similares.
El filsofo comunitarista Michael Walzer ha sealado que la justicia no trata de
eliminar las diferencias entre las personas, sino del dominio de unos sobre otros
en distintas esferas. Walzer entiende que las distribuciones son justas o injustas
en relacin con los significados sociales de los bienes que estn en juego; y para
evitar la injusticia, es decir, la dominacin de las esferas de los bienes, propone el
principio distributivo abierto: Ningn bien social x debe ser distribuido a los
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hombres y mujeres que posean otro bien y, por la mera razn de que posean y,
sin ms relacin con el significado x; por ejemplo, sera injusto que un hombre
se apropie de la tierra por el mero hecho de que es hijo de un ministro o de un
industrial exitoso, marginando a los campesinos.
Otra teora que vale la pena sealar es la de Ronald Dworkin, quien considera que
los derechos individuales tienen mayor sentido si los consideramos necesarios.
Argumenta que la igualdad econmica y los derechos individuales familiares,
surgen de la misma concepcin de igualdad como independencia, de tal manera
que la igualdad es el motor del liberalismo, y toda defensa del liberalismo es
tambin, una defensa de la igualdad (el liberalismo requiere de la igualdad).
La justicia solamente se realiza respecto a otras personas. Un nio puede romper
el juguete de otro, y esto ser una falta de justicia si no remedia la situacin
comprando otro o arreglando el que ha roto, por ejemplo; sin embargo, si el nio
rompe su propio juguete, no habr falta de justicia.

La justicia como virtud
En la antigua Grecia se manej el concepto amplsimo de justicia como virtud
personal o rectitud. En la justicia se halla contenida toda virtud sentenciaba el
poeta arcaico Teognis de Mgara, al que Aristteles daba la razn comentando
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que ciertamente la justicia es la virtud ms completa, porque quien la posee
puede practicarla respecto a los dems y no slo respecto a s mismo. En esta
prctica o comportamiento hacia los dems es donde se conoce el verdadero valor
de las personas. De ah que la justicia sea la virtud ms importante. La justicia no
puede ser contemplada solamente desde el punto de vista de la persona que
realiza actos justos, sino tambin desde la perspectiva de sus alcances sociales.
La justicia como virtud consiste en el hbito o voluntad firme, constante, perpetua
y libre del ser humano de reconocer y otorgar el derecho de los dems. Persona
justa es la que realiza el bien que le impone la virtud de la justicia; el acto
virtuoso es por esencia libremente determinado y por tanto voluntario. La persona
virtuosa realiza perpetua y constantemente actos justos.
La justicia como virtud es superior al Derecho; abarca otras virtudes conexas: la
religin, que da a Dios el culto debido; la piedad, que tributa a los padres y a la
patria los homenajes merecidos; el respeto mediante el cual se honra a las
personas dignas; la gratitud o reconocimiento por los beneficios recibidos; la
veracidad que impide el engao y la hipocresa; la liberalidad, que permite auxiliar
a los dems y dar de s en beneficio ajeno; la afabilidad, que torna agradable la
convivencia y se inspira en el amor al prjimo y en el respeto que le debemos.
El ser humano religioso, piadoso, respetuoso, grato, veraz, liberal y afable que da
perpetua y constantemente a los dems lo que le corresponde culto, piedad,
respeto, gratitud, franqueza, ayuda, gentileza- es una persona justa. Pero
mientras estas virtudes tienen como trmino el propio sujeto que las realiza, la
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justicia tiene un sentido social, se dirige hacia otra persona. De ah que la justicia
se caracteriza por la alteridad, la reciprocidad y el intercambio.
La justicia como virtud se define siempre como el hbito de dar a cada uno lo que
es suyo. Ms que la letra de la justicia que a veces es injusta, por ejemplo
cuando defiende la propiedad privada de alguien aun contra la necesidad grave de
otras personas-, lo que nos interesa aqu es el espritu. La justicia se basa en que
toda persona tiene algo suyo que los dems deben respetar: derechos naturales o
positivos. Toda persona tiene derecho a la vida, a la honra, a formar una familia, a
trabajar, a recibir educacin, a expresar su pensamiento, a usufructuar los bienes
necesarios para llevar una vida digna, etc. La justicia busca que a cada uno se le
reconozca y d lo que le pertenece en derecho; primero en el natural, que es
fundamental, y luego en derecho positivo.
La justicia como virtud, como cualidad personal, como rectitud moral, es el
sentido que damos al trmino cuando afirmamos, por ejemplo, que un
gobernante, o un profesor, o un padre de familia, o cualquier otro individuo, son
justos. Este concepto de justicia, probablemente el ms antiguo de todos, puede
todava hallarse en textos religiosos, como La Biblia, donde muchas veces se
habla del justo como del individuo piadoso y ejemplar, especialmente por razn
del trato que da a los dems. Baste una cita tomada del Eclesiasts (8, 14): Se
dan sinsentidos en la tierra, porque hay justos a quienes sucede lo que merece la
conducta de los malos, y malos a los que sucede lo que merece la conducta de los
justos. Desconsuela un poco comprobar que hasta La Biblia parece reconocer que
a los malos suelen irles mejor las cosas que a los buenos o justos, al menos en
este mundo; pero no es menos cierto que en las sociedades justas le va mejor a la
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mayor parte de los ciudadanos que en las injustas. El primer concepto de justicia,
como virtud total o perfecta, nos resulta hoy insatisfactorio por ser demasiado
amplio e impreciso.
La justicia como ordenamiento jurdico o conformidad con la ley.
La justicia como virtud es contemplada desde el punto de vista del sujeto que la
practica; se trata de una justicia subjetiva. Pero lo que interesa ms al Derecho es
el punto de vista objetivo de la justicia, esto es, la contemplacin del acto justo en
s mismo, prescindiendo de la persona que lo realiza, porque el Derecho no se
crea para promover la virtud entre los seres humanos, sino para asegurar la
justicia en las relaciones sociales.
Las normas jurdicas establecen la obligacin de dar a cada uno lo suyo. Y en esto
consiste precisamente la justicia, dar a cada uno lo que le corresponde por
derecho. As, es preciso dar las cosas a su dueo, la pena al delincuente, los
premios a los que se lo merecen, los impuestos al Estado, etc. El Derecho es el
medio necesario para alcanzar la justicia que toda la sociedad aspira.
Lo justo es lo que se ajusta a la ley. El hombre injusto, dice Aristteles, parece
ser aqul que obra contra la ley. Es ste el concepto de justicia que tenemos en
mente cuando decimos, por ejemplo, que una sentencia judicial es justa porque
se atiene estrictamente a lo que dice la ley. La tesis de que lo justo es lo exigido
por la ley suele atribuirse al positivismo jurdico entendido como ideologa.
Thomas Hobbes
[25]
, por ejemplo, filsofo ingls del siglo XVII al que se
considerara precursor de esa corriente de pensamiento, ya conceba la justicia
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como una virtud exclusivamente jurdica, es decir, una virtud derivada o
dependiente del Derecho. Teniendo en cuenta que esta virtud consiste en respetar
lo que es de cada uno, y dado que corresponde al Derecho decidir qu es de cada
uno, Hobbes deduce que una accin ser justa cuando cumpla la ley o el Derecho,
e injusta cuando lo vulnere. Es tanto como decir que lo justo es aquello que el
soberano ordena en la ley. La ley o la voluntad del soberano plasmada en ella es
el criterio supremo de justicia.
Este segundo concepto de justicia como equivalente a legalidad es tambin
insatisfactorio, porque de hecho las leyes pueden valorarse y juzgarse como
justas o injustas. La afirmacin de que una ley es injusta es bastante corriente en
nuestro lenguaje y no parece que carezca de sentido, como ocurrira si realmente
justicia equivaliera a legalidad. No carece de sentido porque las leyes a veces
desatienden las exigencias de la moral, y en consecuencia no puede ser la ley la
medida o el criterio ltimo de la justicia.
La justicia como igualdad.
Se trata de un concepto cuyos orgenes se remontan a la escuela de Pitgoras y
que posteriormente fue desarrollado por Aristteles en el famoso libro quinto de
la tica a Nicmaco, que todava hoy fascina a los estudiosos del tema.
Aristteles distingue dos tipos de justicia entendida como igualdad, la justicia
distributiva y la justicia correctiva. La distributiva gobierna el reparto equitativo de
cargos, honores, riquezas y dems ventajas sociales. Para que sea justa, esta
distribucin no tiene por qu ser absolutamente igualitaria, sino igualitaria
relativamente a los mritos de cada uno. La justicia distributiva exige tratar igual
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a los iguales y desigualmente a los desiguales. La justicia correctiva, o
conmutativa, como se denomin ms tarde, rige las transacciones privadas, es
decir, las relaciones de intercambio entre particulares y exige, sta s, igualdad
absoluta. El tipo de igualdad que se da o que debe darse, por ejemplo en la
compraventa, entre el valor de una cosa y el precio pagado por ella.
La razn que parece empujar a Aristteles a concebir la justicia como igualdad es
su tesis de que la virtud consiste es un trmino medio entre dos extremos
viciosos. La valenta, por ejemplo, sera un trmino medio entre la cobarda y la
temeridad. La generosidad, un trmino medio entre la ruindad y la prodigalidad, y
as sucesivamente. Segn esta misma lgica, la igualdad es la esencia de la virtud
de la justicia, porque lo igual es el justo medio entre dos desigualdades opuestas.
Lo igual consiste en un trmino medio dice literalmente el filsofo. La justicia
correctiva, por ejemplo, es el trmino medio entre una prdida indebida y una
ganancia indebida, y ese trmino medio es lo igual.
El concepto de justicia como igualdad es vlido pero insuficiente. Es cierto que la
igualdad es la mdula de la justicia, pero tambin es cierto que muchas
exigencias de justicia van ms all de la simple igualdad. Gran parte de los
derechos humanos, por ejemplo, que son exigencias fundamentales de justicia,
contienen demandas de libertad o de seguridad. La igualdad, otro de los grandes
valores que estn en la raz de los derechos humanos, es el elemento central o
primordial de la idea de justicia, pero esta idea integra ms elementos.
La justicia como ideal
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Como el ordenamiento jurdico no siempre coincide con la realidad social, es que
puede ser valorado de acuerdo a un ideal de justicia alcanzable por medio de la
inteligencia y la razn. Ese ideal que anida en la conciencia de cada persona
(gobernantes, magistrados, juristas, polticos, etc.), al final se traduce en la
opinin pblica que aspira y presiona por el perfeccionamiento de las normas que
regulan el comportamiento. Quitarle al Derecho su sentido de idealidad es
quitarle al ser humano su calidad de ente valorativo, lo que implica despojarlo de
su dignidad y libertad.

La justicia como ordenacin correcta de la sociedad.
La ordenacin de la sociedad conforme a las exigencias de la moral pblica.
Sabemos que la justicia es una virtud social que implica siempre una relacin
entre al menos dos personas. Es una virtud que afecta a la vida pblica, tanto a
las simples relaciones de intercambio de bienes entre ciudadanos particulares
como a la ordenacin global de la vida en sociedad. Por eso la idea de justicia
ocupa un espacio central en las teoras polticas y pasa por ser el principal valor
social y poltico.
Un buen ejemplo de esta concepcin de la justicia, nos la ofrece el pensamiento
de John Rawls, para quien la justicia es la primera virtud de las instituciones
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sociales, al igual que la verdad lo es de los sistemas de pensamiento. No basta
con que las leyes sean correctas en lo formal o muy eficientes en lo econmico. Si
son injustas, deben ser derogadas o reformadas. Y qu exige la justicia social?
Segn Rawls, su exigencia tiene que ver con la ordenacin de la estructura bsica
de la sociedad y consiste en la correcta distribucin de derechos y deberes entre
los miembros del grupo social. En otras palabras: la justicia constituye el criterio
moralmente correcto de ordenacin de la competencia entre los ciudadanos por
las ventajas de la vida social. Desde el momento en que un orden social justo
regula la conducta de sus miembros de forma satisfactoria, de tal modo que todos
pueden encontrar o buscar libremente en l su felicidad, bien puede afirmarse
que justicia es felicidad social.
La justicia y los otros valores jurdicos
Los valores jurdicos son infinitos y estn encabezados por el valor supremo que
es la justicia, en la cual los dems se subsumen y encuentran su fundamento. La
justicia, valor de los valores, es mutable, por lo que pueden existir distintos
derechos igualmente justos. Ninguna sociedad posee toda la justicia, ni ningn
acto humano puede agotar todas las manifestaciones de justicia. La sociedad
humana busca constantemente establecer un orden social histrico justo de
acuerdo a la escala de valores existentes, pero nunca lograr producir un orden
perfecto.

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CLASES DE JUSTICIA
Las clases de justicia son las siguientes:
A). La justicia general busca el bien de la sociedad entera. El acto justo
consiste en darle a la sociedad lo que le corresponde (Ejemplo: el pago de
impuestos orienta la actividad gubernativa hacia el bien comn).
B). La justicia particular es la que delimita y armoniza los intereses
individuales de la vida social de la comunidad. La justicia particular puede
ser conmutativa o distributiva: a) La justicia conmutativa (llamada tambin
compensatoria, o correctiva, o equiparadora, o diortica, o sinalagmtica), tiene
por objeto que exista igualdad entre lo debido y lo que se da; hay un reparto
mutuo de los bienes entre dos o ms personas. Esta justicia regula relaciones
entre los miembros y la comunidad o entre los miembros entre s; por ejemplo: la
comunidad entrega a sus miembros servicios de agua y los mismos deben
retribuir con un costoo el pago por el alquiler de un inmueble; y b) La justicia
distributiva, que consiste en la reparticin proporcional de las cargas y bienes de
la comunidad entre sus miembros en base a los mritos, necesidades y
posibilidades de cada uno; busca que personas iguales sean tratadas por iguales.
La comunidad establece dignidades, cargos, empleos y retribuye conforme a la
funcin desempeada.
C. La justicia social entendida como valor supremo del Derecho, es el
conjunto de decisiones, normas y principios considerados razonables por un
colectivo social determinado. Un estndar de justicia sera aquello que se
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considera ms razonable para una situacin dada. Razonable significa que
determinada accin es defendible ante los dems con independencia de sus
intereses u opiniones personales, esto es, desde una perspectiva imparcial. Toda
justicia es social.
La justicia social es conmutativa, distributiva y legal; rige relaciones entre grupos
o clases sociales. Constatamos que actualmente el valor de la justicia social brilla
por su ausencia; existen macro desigualdades internas y externas, esto es un
fenmeno peculiar de nuestro tiempo.
D). La justicia compulsiva, que tiene dos manifestaciones: 1) Justicia
compensatoria, es la justicia del Derecho privado como reaccin frente al hecho
daoso; y 2) Justicia punitiva que es la justicia del Derecho pblico, como defensa
de la colectividad ante el delito.
E). La justicia judicial, que existe cuando el juez tiene que integrar el Derecho
ante las lagunas de la ley, haciendo uso de la analoga o de los principios
generales del Derecho, con el fin de encontrar una solucin justa para el caso
concreto.
LA LIBERTAD
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1798, en su
artculo 4, seala que la libertad consiste en poder hacer todo aquello que no
perjudique a otro; as, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no
tiene otros lmites que los que aseguran a los dems miembros de la sociedad el
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disfrute de estos mismos derechos. Estos lmites no pueden ser determinados
mas que por la ley.
La palabra libertad tiene dos significados corrientes que se interrelacionan:
libertad como hacer lo que uno desea o quiere (querer) y libertad como
capacidad de eleccin (elegir). La libertad es la facultad de hacer o dejar de
hacer. Si se comprende que la libertad es ante todo, respeto por la libertad ajena,
es posible lograr una vida buena.
La libertad es una facultad que tiene el hombre de elegir entre muchos valores; se
manifiesta de manerainstintiva, impuesta y racionada. La primera porque
constituye la forma ms antigua de la libertad y no se diferencia de las reacciones
de los estmulos meramente biolgicos, caracterstica de cualquier animal; existe
libertad para desplazarse, para esconderse, para alimentarse a costa de los dems
seres de la naturaleza, etc. A la segunda se accede cuando nace la sociedad, las
necesidades de coexistencia entre todos los miembros del grupo exige que cada
individuo armonice su conducta con la de los dems, de acuerdo a las normas que
se forjan en la costumbre y que se asimilan a nivel inconsciente. La tercera explica
la libertad cuando el sujeto capaz advierte en toda su compleja magnitud, la
diferencia entre individuo y sociedad, reflexiona sobre las posibilidades de
conducta en sociedad y evala las libertades que ofrece la misma; el individuo
abstrae la accin social en su conjunto y considera a la libertad en relacin a la
armona.
La libertad puede entenderse como la capacidad de elegir entre el bien y el mal
responsablemente; esto implica conocer lo bueno y lo malo de las cosas, y
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proceder de acuerdo con nuestra conciencia, de otra manera se reducira el
concepto a una mera expresin de un impulso o del instinto.
El ser humano para forjar su vida, se halla en la ineludible necesidad de elegir
entre el repertorio de posibilidades que se le ofrece. El grado de libertad de
eleccin de cada individuo depende de sus potencialidades biolgicas, de las
limitaciones impuestas por las normas de conducta, del rgimen poltico
imperante, etc
Los actos son libres cuando estn realizados por la voluntad personal. La libertad
es el estado de existencia del ser humano en el cual ste puede determinarse
conscientemente en uno u otro sentido sin sujecin a ninguna coaccin interior o
exterior. Otra nota distintiva de la libertad es la mente abierta, que no se cierra
con sus contenidos ni teme ver otras posibilidades. No es posible la libertad en
gente adoctrinada ni sectaria, que creen que tienen la verdad o la razn, creyendo
que los dems estn equivocados
La libertad en sentido moderno est sustentada en el deseo, los gustos, la
voluntad, es decir, la subjetividad.
Schopenhauer sealaba que el concepto de libertad representa la falta de todo
impedimento y de todo obstculo y puede ser considerado bajo tres aspectos
muy diversos de los cuales se derivan tres gneros de libertad correspondientes a
los tres modos de ser que puede asumir el obstculo: la libertad fsica, que se
refiere a los obstculos o impedimentos materiales; la libertad intelectual que
hace referencia a obstculos o impedimentos mentales, y la libertad moral que es
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el equivalente al libre arbitrio o libre albedro y que interesa mayormente porque
est referida a la conducta moral.
Porque alguien tenga un influjo externo que le empuje a hacer algo, no quiere
decir que haya perdido totalmente su libertad. Siempre hay influjos de todo tipo a
la hora de tomar nuestras decisiones. Ser libre consiste en no dejarse llevar por
ellos, no en carecerlos (lo mismo que ser valiente no consiste en no tener miedo,
sino en superar el miedo que se tiene.
Libertad jurdica es aqulla que est garantizada (por medio de la coercin
jurdica) contra eventuales obstculos por parte de terceros o del mismo Estado.
La libertad es reconocida en el mismo momento en que se impone a los terceros
la obligacin jurdica de no impedir su ejercicio.
La libertad en s, como bien absoluto, que consiste en hacer o no hacer lo que
cada uno quiere es inalcanzable, porque est en la naturaleza del ser humano
querer hasta lo imposible, por eso, jurdicamente slo existe la libertad como un
medio para lograr ciertos fines
Cada uno ve las consecuencias buenas o malas de sus actos conscientes y
libremente queridos sintindose responsable de ellos; la responsabilidad es la
compaera inseparable de la libertad. Para que un sujeto sea responsable de sus
actos debe tener conciencia del bien y del mal y tener libertad de accin. La
responsabilidad implica proceder de acuerdo a la conciencia y conocer las
categoras ticas-morales de lo bueno y lo malo de las cosas, personas y
fenmenos.
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LA IGUALDAD
La igualdad es el valor que exige para todos los hombres el mismo respeto, que
es el sentimiento moral que reconoce en cada ser humano la misma dignidad, al
margen de su raza, religin, credo poltico, clase social y situacin econmica o
cultural. No se puede hablar de igualdad sin libertad ni de libertad sin igualdad;
los dos son valores inseparables en un Estado democrtico de Derecho.
La dignidad del ser humano, idntica en todos los casos y consubstancial con su
existencia, exige que toda persona tenga igualdad de tratamiento en igualdad de
circunstancias. El abandono del principio de igualdad de trato ante la ley abre el
camino a la arbitrariedad. La igualdad exige la eliminacin de la pobreza, la
explotacin, la esclavitud, la opresin y todas las fuentes del dolor humano.

EL ORDEN
El fin del Derecho es establecer un orden en la vida social, pero no un orden
cualquiera sino un orden social justo. El orden es la realidad del Derecho y la
justicia es el ideal del Derecho; sin orden no hay justicia posible, y sin justicia el
orden no es otra cosa que la fuerza bruta. El orden es un valor jurdico
fundamental para el desarrollo individual y social; implica la conformidad de las
conductas con el ordenamiento jurdico.
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En la tensin entre orden y libertad, hay que compatibilizar ambos valores
buscando un trmino medio de aceptacin general. No es aceptable un orden que
limite abusivamente la libertad de los individuos, ni una libertad sin lmites que
conduzca a la anarqua, al caos. Ambos extremos son injustos.
LA SEGURIDAD JURDICA
La seguridad jurdica consiste en la garanta que el Derecho proporciona respecto
de la conservacin y el respeto de los derechos de los miembros de la sociedad,
consistente en el restablecimiento o reparacin de los mismos en el caso de que
estos sean violados.
La seguridad jurdica proporciona a los ciudadanos la posibilidad de
conocimiento anticipado de las consecuencias jurdicas de sus actos (seguridad
subjetiva) para saber a qu atenerse; tambin implica la existencia de un
ordenamiento jurdico que garantice un estado de organizacin social, y ofrezca
un grado determinado de previsibilidad en la realizacin de los restantes valores
superiores (seguridad objetiva).
La seguridad jurdica es el valor de situacin de la persona como sujeto activo o
pasivo de relaciones sociales, que conociendo o pudiendo conocer cules son las
normas jurdicas vigentes, tiene la confianza de que ellas sern efectivamente
cumplidas. La seguridad jurdica requiere:
a) La existencia de un ordenamiento jurdico estable y consistente.
b) La presuncin de conocimiento de la ley.
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c) Que la norma sea aplicada a todos los casos semejante

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