(*) Juez del 7mo.

Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa

Publicado en Revista Jurdica Thomson Reuters la Ley
Ao II Nro. 68 21 de abril del 2004
Pg. 1940


UN PRECEDENTE DE INTERS
Y CONFUSIONES

Carlos E. Polanco Gutirrez *

- Creo que Usted se casa por inters
- De ninguna manera, me caso por el capital
Annimo

RESUMEN

En el presente artculo analiza la casacin Nro. 5128-2013-Lima, sobre
la aplicacin del inters legal en trminos nominales (y no efectivos),
que se debe utilizar en la liquidacin de intereses sobre los adeudos
que tiene el Estado en sus deudas pensionarias. Esta casacin
pretende, al amparo de la Ley poner punto final a un conjunto de
decisiones contradictorias que trataron de manera diferente las deudas
pensionarias con las deudas laborales (las primeras se calculaban a
tasa efectiva y las segundas a tasa nominal); sin embargo, si bien la
decisin da una solucin, contiene una motivacin errnea y generar
confusin, al darle fuerza al Art. 1249 del Cdigo Civil y a su antinomia
Art. 51 de la Ley Orgnica del Banco Central de Reserva del Per, que
para algunos autores, modific la prohibicin inmediata del anatocismo
en el derecho peruano.

SUMARIO

I. Introduccin.- II. Concepto de inters.- III. El anatocismo.- IV. El
nuevo precedente sobre intereses.- V. A manera de conclusin.

I. INTRODUCCION
En la casacin 5128-2013-Lima, de fecha 18 de septiembre del 2008, la
Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la
Corte Suprema de la Repblica, al resolver un proceso urgente sobre
intereses legales ha concluido, que la tasa de inters a ser aplicada



2
para la liquidacin de adeudos es la tasa de inters que publica la
Superintendencia de Banca y Seguros, en trminos nominales (que
aparece como inters legal laboral), estableciendo como precedente
judicial vinculante, conforme al artculo 37 del Texto Unico Ordenado
de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo (Decreto
Supremo 013-2008-JUS), la siguiente sumilla contenida en el
considerando dcimo:
Sumilla: El inters por adeudo de carcter previsional, de acuerdo a la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica y el
Tribunal Constitucional es el inters legal fijado por el Banco Central de
Reserva del Per, de acuerdo a los artculos 1242 y siguientes del Cdigo
Civil. En consecuencia debe observarse la limitacin prevista en el
artculo 1249 de dicho Cdigo, en atencin a la naturaleza jurdica de la
materia previsional, y de las funciones asignadas a la entidad
encargada de su cumplimiento.
Este precedente modifica en gran medida la aplicacin de intereses que
deben efectuar los rganos jurisdiccionales, que al aplicar el artculo
1242 del Cdigo Civil, lo hacan en trminos efectivos, tal como se
publica a diario la respectiva tasa de inters legal, sin concordarlo con
el Art. 1249 de la misma norma, y en los casos en que los concordaban,
reconocan en principio que el Art. 51 del Decreto Ley 26123 que
prohbe el anatocismo desde el momento en que se contrae la
obligacin, habra modificado al Cdigo Civil o, en otros casos
sealaban que dicha prohibicin de anatocismo est referida a la
autonoma de la voluntad, pero no a lo dispuesto por una ley, es decir
que puede estar prohibido el anatocismo para particulares, pero no en
las deudas del Estado con los particulares.
Como es bien sabido, el pago de intereses siempre ha sido un problema
en la larga historia de la humanidad. En la Sagrada Biblia, los
rentistas de capital no tuvieron cabida ya que el Libro del Exodo,
Captulo XXII, versculos 22 a 26, estableci, entre otras, prohibiciones
la del cobro de intereses a los conciudadanos y a los pobres
1
:
inconcebible obtener un lucro sin trabajar!. Desde sus inicios hasta el
siglo XIII la iglesia fue inflexible en su postura, sobre los intereses, la

1
Si prestas dinero a uno de mi pueblo, a un pobre que habita contigo, no ser con
l un usurero, cargndole intereses. Si tomas en prenda el manto de tu prjimo, se lo
devolvers antes de ponerse el Sol, porque no tiene otro vestido para cubrir su
cuerpo, y dnde, sino, se va a acostar? Si grita a m, yo lo escuchar, porque yo soy
compasivo.



3
que flexibiliz por el ao 1543
2
en la que admita prstamos con
intereses, siempre que exista una causa que los justifique.
Si los intereses y quienes los perciban eran mal vistos por la Iglesia
Catlica, el hecho que los intereses dieran origen a nuevos intereses, es
decir se capitalizaran, era una idea mucho ms repudiable para todas
las sociedades. El anatocismo o capitalizacin de intereses, por
ejemplo, inadvertida en un principio, posteriormente no fue permitida
en el derecho romano: simplemente para ellos el dinero no pare
dinero
3
y hoy diremos no para en la antigedad, pero hoy por hoy s
tiene que hacerlo!
II. CONCEPTO DE INTERS
2.1. El dinero:
El dinero es todo lo que se utiliza como medio de cambio
comnmente aceptado
4
. Antes de la invencin de la moneda, las
transacciones comerciales se realizaban mediante el trueque; ello
funcionaba de manera adecuada en una sociedad de
autoconsumo. Cuando las sociedades empiezan a tener un
mayor desarrollo econmico, el trueque que era un mecanismo
lento para realizar transacciones comerciales, se moderniza y se
utilizan mercancas de referencia (como los metales preciosos
entregados de manera amorfa, por su peso y calidad), en esa
circunstancia aparece la moneda que era un metal con una
forma regular determinada pero que tena un valor intrnseco.
Estas monedas eran dinero, que aparece entonces, no como un
invento, sino como una mercanca ms con un origen annimo y
colectivo, que permitira un mejor intercambio de bienes.
El dinero, como hoy lo conocemos (dinero-papel) aparece en el
siglo XIX y antes era una mercanca ms al estar representado
por monedas metlicas con valor intrnseco: Cada moneda vala
conforme al metal del que hubiera estado confeccionada. La
aparicin de los Bancos centrales y su respaldo al dinero
circulante, relev al dinero de su valor intrnseco y en tal razn

2
Dems est decir, que ello ocasionara formas de prstamo encubierta o creacin de
nuevas figuras contractuales, como el caso de la Sociedad en comandita.
3
La doctrina Atistotlica sobre el inters estuvo sintetizada en el principio pecuri
non parir pecuniam, que los tratadistas traducen como el dinero no produce
dinero.
4
Samuelson, Paul y Nordhaus William. Economa. 17 Edicin, Editorial McGraw-
Hill/Interamericana de Espaa S.A.U. Madrid 2002, P 443.



4
las monedas y los billetes, no son importantes en s, sino por el
valor que representan, es decir, lo que se puede adquirir con los
mismos.
En materia del derecho unificado de las Obligaciones, sean estas
de naturaleza civil o en masa
5
, el dinero es el objeto de la
prestacin de dar y, tal como lo seala Manuel Garca Amigo
6
,
constituye una de las modalidades ms generalizadas e
importantes de las obligaciones con prestaciones de dar. Para el
indicado autor, el dinero en un plano econmico-jurdico tiene
dos funciones: la primera en un plano econmico es una medida
de valor de todas la cosas econmicas las cuales siempre tienen
una valorizacin dineraria, en un plano jurdico el dinero
funciona como una unidad de cuenta; la segunda en un plano
econmico es un instrumento general de intercambio, en un
plano jurdico son las deudas de suma o cantidad, donde el
dinero funciona como medio de pago. Barchi
7
seala que el
dinero tiene tres funciones: a) la de ser un medio de pago, b)
como unidad de cuenta y c) como depsito de valor. Esta ltima
funcin la explica con el ejemplo del trueque sobre bienes
perecibles que no pueden ser guardados, pero s el dinero
equivalente, siendo el riesgo la prdida de valor por efecto de la
inflacin. Ambos autores, coinciden en que la funcin ms
importante del dinero es la de servir como medio de pago.
2.2. El inters:
El inters es el fruto que produce el dinero
8
, en trminos
econmicos, es el pago que efecta un tercero por utilizar un
dinero ajeno. Es un costo por obtener un dinero en prstamo y/o
por incumplir con la devolucin oportuna del dinero debido y/o
no cancelar una obligacin. En trminos jurdicos, desde el
punto de vista de un deudor, el inters es la contraprestacin que
paga por usar un capital ajeno, independientemente del ttulo por

5
Para mayor detalle revisar el artculo de Manuel de La Puente y Lavalle sobre el
Contenido del Derecho mercantil moderno. Revista de Derecho Privado. Invierno
1997; Nro. 2: 11-15.
6
Garca Amigo, Manuel. Teora General de las Obligaciones y Contratos, Editorial
McGraw-Hill, Madrid 1995, P 494.
7
Barchi Velaochaga, Luciano. Las Obligaciones Dinerarias en el Cdigo Civil Peruano.
Athina, 2007 Nro. 2: 83-123.
8
Como bien precisa Luciano Barchi, si bien es cierto que los intereses son frutos
civiles, no podemos confundir y asumir que todo fruto civil es inters; ello debido a



5
el cual lo haya recibido. Para el acreedor el inters es el
rendimiento que tiene una persona de su capital, es decir la
prestacin que percibe por no disfrutar su dinero en el momento.
No es lo mismo tener dinero en un momento determinado y
cuando es necesario, que tenerlo con posterioridad. El tener o no
tener dinero en un momento determinado hace que apreciemos
en mayor grado el costo de oportunidad.
Cuando una persona tiene dinero en su poder, apreciar que
tiene varias alternativas por elegir para que su dinero tenga un
mayor rendimiento. Sea depositndolo en un Banco como
ahorro, sea prestndolo a un tercero a una tasa de inters o sea
invirtiendo en algn negocio esperando un retorno que justifique
la privacin momentnea. Tambin, las personas saben que con
el tiempo el dinero, producto de la inflacin, suele perder parte de
su valor de intercambio (poder adquisitivo), por ello el derecho
adems de reconocer teoras nominales sobre el valor del dinero,
reconoce la teora valorista, tratando de que el dinero mantenga
su precio
9
y an ms tenga mayor valor.
Cuando uno es privado de un dinero, sea por cualquier razn,
sufre de manera clara un perjuicio que tiene que ser
indemnizado. Si la privacin de un dinero se debe a que lo
entreg a un deudor, se compensar tal hecho (inters
compensatorio), empero si el deudor incumple con el pago
oportuno, se indemnizar tal demora (inters moratorio), el
obligado a responder ser el deudor. En resumen, todo acreedor
tiene derecho a cobrar intereses a su deudor, como
compensacin o retribucin a su costo de oportunidad o como
indemnizacin por la demora en el pago. Un ejemplo de ello, es el
Art.1663 del Cdigo Civil inclusive, y a diferencia de su
predecesor Cdigo Civil de 1936, toma como presuncin juris
tantum, la obligacin de abonar intereses por parte del
mutuatario al mutante.
La clasificacin de intereses es amplia y conforme a diversos
criterios, por ejemplo la funcin, como voluntarios o
convencionales y legales, lucrativos y punitorios, simple y
compuesto, de cuota fija o al rebatir, etc., para efectos de este

que el trmino frutos civiles son el gnero y el inters es una especie de dicho
gnero.



6
artculo, solamente se har la referencia a los intereses
compensatorios y moratorios y a las tasas de inters nominal y
efectiva.
2.3. Los intereses compensatorios y moratorios
El Art. 1242 del Cdigo Civil seala que el inters es
compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso
del dinero o de cualquier otro bien, en tanto que es moratorio
cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago. El
primer problema que representa ello es que conforme a la
doctrina, ambos intereses no podran superponerse entre s, por
su naturaleza distinta. El inters compensatorio, como lo indica
su nombre compensa o retribuye el costo de oportunidad del
acreedor; en tanto que el inters moratorio pretende sancionar el
perjuicio que causa el incumplimiento de un deudor. El Cdigo
Civil de 1936 no distingui entre intereses compensatorios y
moratorios, regulando solamente estos ltimos.
Para la existencia de inters compensatorio, a excepcin del
contrato de mutuo, se requiere la existencia previa de un pacto.
El clculo de su monto, se determina convencionalmente,
teniendo en cuenta las tasas mximas que seala el Art. 1423 del
Cdigo Civil
10
. El inters moratorio no necesita pacto previo para
su existencia, es suficiente para el acreedor constituir en mora al
deudor, por lo que cuando se pacta convencionalmente, se hace
con la finalidad de establecer la tasa de inters aplicable (monto),
pues de lo contrario se aplica la tasa de inters legal. Expresado
de otra manera, mientras el inters compensatorio es consensual,
el inters moratorio se devenga an cuando las partes no los
hayan pactados.
A diferencia de cualquier otro tipo de daos que requieren
probanza, el Art. 1324 del Cdigo Civil, seala que en las
obligaciones de pagar sumas de dinero, la obligacin de
indemnizar los daos y perjuicios moratorios, surge desde que el
deudor qued constituido en mora; es decir que jure et de jure
se asume perjuicios sufridos por el acreedor. Reiterada

9
El dinero es una mercanca ms.
10
Las que se sujetan a la Directiva 021-2007-BCRP, por tanto no puede afirmarse
que las tasas de inters en operaciones por personas ajenas al sistema financiero, no
tiene topes; excepto en las entidades financieras que se regulan por la oferta y
demanda.



7
jurisprudencia as tambin lo ha reconocido, citando al ejemplo
la Casacin 577-99-Lima: "La inejecucin de obligacin de dar
suma de dinero genera intereses moratorios desde que el deudor
incurre en mora, sin que sea necesario para ello que se pruebe la
existencia de daos y perjuicios"
11
.
La finalidad del inters compensatorio, para Ral Ferrero, es
mantener el equilibrio patrimonial, evitando que una de las partes
obtenga un enriquecimiento al no pagar el importe del rendimiento
de un bien
12
y concordando con Carlos Crdenas Quiroz
13
,
deberan ser denominados intereses retributivos, pues ms all de
compensar un dao y/o perjuicio, es una contraprestacin por el
uso del dinero.
2.4. Compensatorio ms moratorio:
Se pueden calcular los intereses compensatorios de manera
paralela con los moratorios? Existen dos puntos de vista en el
derecho sobre el pago de intereses compensatorios y moratorios.
Un sector de la doctrina y jurisprudencia, sobre la base del Art.
1242, seala que el inters compensatorio se calcula durante la
vigencia de un crdito, y el moratorio a partir de la constitucin
en mora por incumplimiento, por lo que no se superponen. En
esta posicin, el monto del inters moratorio pactado por las
partes, en rigor, tiene que ser mayor al monto del inters
compensatorio; de la inicial privacin de un capital, ahora la
privacin incluye una demora adicional, originalmente no
prevista, ni deseada por el acreedor y ello debe ser indemnizado
en monto mayor. Si en situacin de normalidad tena derecho a
ser compensado o retribuido por el no uso del dinero, en
situacin de anormalidad, es decir, incumplimiento de la fecha de
pago, con mayor derecho se debe indemnizar al acreedor. La tasa
del inters moratorio, tiene que ser mayor a los frutos que se
deben percibir en condiciones normales (Inters compensatorio),
de lo contrario, se alienta una cultura de indiferencia al pago; si
por alguna razn la tasa de inters moratoria fuera menor a la
compensatoria, sera ms conveniente no pagar que pagar,

11
Tomado de Fernndez Csar. Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
especialistas, Tomo VI, Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2004, P 555.
12
Ferrero, Ral. Curso de Derecho de las Obligaciones. 3 Edicin, 2 reimpresin.
Editorial Grijley. Lima 2004. P 192.
13
Crdenas, Carlos. Hacia la reforma del Libro VI del Cdigo Civil. Themis 1994, Nro.
30: P 141-148.



8
situacin inaceptable por no ser tico y porque el acreedor con el
paso del tiempo no disminuye su privacin, sino que por el
contrario se incrementa
14
.
Otro sector de la doctrina contraria, expresada por Ferrero
15
,
entre otros, precisa que el inters moratorio es independiente del
inters compensatorio y en tal sentido, producida la mora,
continua el cmputo de intereses compensatorios, con ese
nombre y se adicionan los intereses moratorios. Al fijar las tasas
mximas de inters compensatorio y moratorio, el Banco Central
de Reserva del Per, a partir de febrero de 1995, se ha inclinado
por este ltimo criterio y ha sealado que a la tasa de inters
convencional compensatorio o a la tasa de inters legal, segn
sea el caso, deba aadrsele el inters convencional moratorio (o
inters legal moratorio)
16
. Existen legislaciones que no
establecen dicha diferencia, como refiere Fernando Fueyo
17
al
comentar el cumplimiento e incumplimiento de obligaciones en
Chile.
Algunas Instituciones Financieras pretenden cobrar de manera
simultnea el inters compensatorio, ms el inters moratorio
hasta el momento de pago efectivo. Esta prctica financiera ser
aceptable en principio no es aceptable, empero si, por ejemplo, la
Institucin Financiera cobrase un 20% de Tasa de Inters Anual
Efectiva (TIAE), por concepto de inters compensatorio, y un 5%
de TIAE por concepto de inters moratorio, se tiene dos
posibilidades, la primera es entender que la verdadera intencin
de dicho pacto es establecer en un 25% el inters moratorio, pero
para un control interno se seala que ese 25% es la suma de un
20 + 5. La otra interpretacin posible, carente de sentido comn,
es aplicar el 5% del inters moratorio a partir del momento en
que venci la obligacin o continuar con el 20% del

14
Este argumento tambin es utilizado por quienes defienden que pueden coexistir el
inters compensatorio y el moratorio en forma simultnea.
15
Ferrero, Ral. Ibdem P. 193
16
Al efecto revisar la Circular 021-2007-BCRP, vigente a partir del 1 de octubre del
ao 2007. Titulo I: Tasas de Inters en Moneda Nacional, Captulo C: Tasa de Inters
Moratorio, numeral 2. Operaciones entre personas ajenas al sistema financiero La
tasa mxima de inters convencional moratorio es equivalente al 15% de la tasa
promedio del sistema financiero para crditos a la microempresa y se aplica de forma
adicional a la tasa de inters convencional compensatorio o, de ser el caso, a la tasa de
inters legal (subrayado propio).
17
Fueyo, Fernando. Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones. Editorial
Jurdica de Chile. Santiago de Chile 1991. P. 427.



9
compensatorio; esta ltima opcin por no tener asidero lgico
alguno debe ser desestimada.
Otra posibilidad que presentan los crditos financieros es que la
Institucin Financiera seala un 20% como TIAE y un 25% por
concepto de inters moratorio. En esta eventualidad, producida
la mora, simplemente se computan los intereses moratorios y
dejan de calcularse los compensatorios, pues no debe proceder a
realizarse la suma de 20 + 25. En el caso de que una persona
sufra la ejecucin de una deuda con estos intereses sumados (en
tasas similares), deber solicitar que se reduzca el inters
moratorio pactado, as como se hace ante cualquier clusula
penal segn lo establece el Art. 1346 del Cdigo Civil. Una vez
que la parte lo solicite, el Juez deber actuar equitativamente. En
ms de una ocasin se han puesto en ejecucin ttulos valores
que tienen un inters compensatorio mayor al 30% e inters
moratorio no menor al 70%, cobrndose un inters combinado
mayor al 100%.
Tal vez se pueda asumir un criterio de orientacin: si es que la
TIAE compensatoria es inferior a la TIAE moratoria, el Inters
compensatorio se calcular hasta la fecha de vencimiento de la
obligacin y del Inters moratorio a partir del da en que el deudor
fue constituido en mora o de lo contrario deber solicitarse que el
inters moratorio sea reducido equitativamente; empero si el TIAE
compensatorio es menor que el TIAE moratorio, debe interpretarse
que es la suma de ambos los que se consideraran como TIAE
moratorio. En el ejemplo del 20% + 5% 20% + 25% lo correcto
sera que se cobre 25% por ambos intereses.
Sea la posicin que se adopte, es importante tener presente que
la indemnizacin moratoria se producir s y slo s, al acreedor
se encuentra perjudicado con dicha demora y esa demora es la
constitucin en mora, de manera directa, convencional o legal. Si
el acreedor no requiere o no interpela a su deudor, es decir, no lo
constituye en mora, sea en la va judicial (desde la notificacin
con la demanda) o extrajudicial (Requerimiento al deudor,
conforme al Art. 1374 del Cdigo Civil
18
), se asume que no sufre

18
Art. 1374 del Cdigo Civil: La oferta, su revocacin, la aceptacin y cualquier otra
declaracin contractual dirigida a determinada persona se consideran conocidas en el
momento en que llegan a la direccin del destinatario, a no ser que ste pruebe
haberse encontrado, sin su culpa, en la imposibilidad de conocerla. Si se realiza a
travs de medios electrnicos, pticos u otro anlogo, se presumir la recepcin de la



10
ningn dao ni perjuicio, entonces no hay obligacin de
indemnizar, conforme a nuestro derecho. La mora tambin
puede ser automtica y ello sucede cuando la Ley as lo establece
(ejemplo el Decreto Ley 25920 sobre inters aplicable por deudas
laborales) o cuando las partes as lo pactan expresamente.
Carlos Crdenas
19
al respecto seala para que proceda el pago
del inters moratorio, segn lo contemplado por los artculos 1246
y 1324, ser necesario, en primer lugar que exista un retardo en el
cumplimiento de la obligacin imputable al deudor, salvo pacto en
contrario (artculo 1317, 1324 y 1343); y en segundo trmino, que
el deudor haya sido constituido en mora mediante la intimacin o
interpelacin judicial o extrajudicial, salvo los casos previstos por
el Art. 1333 del Cdigo (mora automtica).
2.5. La tasa de inters y el Banco Central de Reserva
El Art. 1243 del Cdigo Civil seala que la tasa mxima de
inters convencional, sea ste compensatoria o moratoria, es
fijada por el Banco Central de Reserva del Per. Todo exceso o se
imputa al pago de capital o debe ser reducido hasta el mximo
legalmente previsto. El Art. 1244 del citado Cdigo seala que la
tasa de inters legal es fijada igualmente por el Banco Central de
Reserva del Per.
La Ley Orgnica del Banco Central de Reserva del Per, Decreto
Ley 26123 (1992), seala en su Art. 51 que es el Banco el que
conforme al Cdigo Civil, establece las tasas mximas de inters
compensatorio, moratorio y legal, para personas ajenas al
Sistema Financiero que deben guardar relacin con las tasas
de inters prevalecientes en las entidades del Sistema Financiero.
Durante la vigencia del Cdigo Civil, el Banco Central de Reserva
del Per (BCRP) ha fijado cul es la tasa mxima de inters
compensatorio y moratorio; sin embargo, se tiene la creencia
errnea que ello no ha sido as. En el Tratado de las
Obligaciones de Felipe Osterling y Mario Castillo
20
, se publicitan
las tasas mximas de inters que les proporcionara el Banco

declaracin contractual, cuando el remitente reciba el acuse de recibo. Esta norma que
recoge el sistema de la recepcin de la oferta y se estima aplicable a las obligaciones.
19
Crdenas Quiroz, Carlos. El pago de intereses en el Cdigo Civil. El Cdigo Civil
Peruano y el Sistema Jurdico Latinoamericano, Editorial Cuzco, Lima 1986: P 331-
346.
20
Osterling, Felipe y Castillo Mario. Tratado de las Obligaciones. Tomo V. Fondo
Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima 1996, Pg. 356 y ss.



11
Central de Reserva del Per ante su consulta efectuada a dicha
entidad con fecha 22 de febrero de 1995.
Gmez y Boza
21
, en su trabajo Pago de intereses en la legislacin
Peruana, sostienen que la Ley Orgnica del BCRP modifica
tcitamente las disposiciones del Cdigo Civil y resuelve el
problema de que a los intereses compensatorios se les aadir los
intereses moratorios cuando corresponda y permite la
capitalizacin de intereses.
Mediante la Circular 021-2007-BCRP, de fecha 28 de septiembre
del ao 2007, el Directorio del Banco Central de Reserva dej sin
efecto las circulares N 006-2003-EF/90 y N 007-2003-EF/90
del 24 de marzo de 2003 y el aviso sobre tasas de inters
publicado el 6 de julio de 1991 en el diario oficial El Peruano,
sustituyndolos por la presente, que rige a partir del 1 de octubre
de 2007. En esta oportunidad, con la finalidad de propiciar el
desarrollo del mercado de capitales, se modifican las tasas
mximas de inters convencional compensatorio y moratorio
aplicables a las operaciones entre personas ajenas al sistema
financiero.
Dicha Circular, que regula adems del inters convencional
compensatorio y moratorio aplicable entre empresas del sistema
financiero y fuera del sistema financiero, la tasa de inters legal.
En dicha norma se encuentran regulaciones sobre: a) las tasas de
inters convencional compensatorio en moneda nacional: 1.
Operaciones activas y pasivas del sistema financiero se
determina por la libre competencia en el mercado financiero y
en trminos efectivos anuales ; 2. Operaciones entre el Banco
Central de reserva y las empresas del Sistema Financiero
determinada por el Directorio del Banco Central y comunicada
peridicamente en el Programa Monetario ; 3. Operaciones entre
personas ajenas al sistema financiero no sujetas al sistema de
reajuste de deudas tasa promedio del sistema financiero para
crditos a la microempresa en trminos efectivos anuales,
publicada diariamente por la Superintendencia de Banca y
Seguros y AFP ; 4. Operaciones sujetas al sistema de reajuste de
deudas en trminos equivalente a las operaciones no sujetas. b)

21
Gmez Apac, Hugo y Boza Alzamora Sandy. Pago de intereses en la legislacin
peruana, Pp. 451-467 en Revista Advocatus Nueva Epoca, Nro. 7, Universidad de
Lima 2002.



12
Tasa de inters legal: 1. Operaciones no sujetas al sistema de
reajuste de deudas la Tasa de inters legal es equivalente a
la Tasa de inters promedio ponderado de las tasas pagadas
sobre los depsitos en moneda nacional (TIPMN), incluidos
aquellos a la vista, por las empresas bancarias y financieras, se
publica diariamente ; 2. Operaciones sujetas al reajuste de
deudas el costo ser equivalente a la anterior ; 3. Depsitos
administrativos y judiciales en el Banco de la Nacin. c) Tasa de
inters moratorio: 1. Operaciones de las empresas del sistema
financiero - la tasa de inters moratorio se determina por la
libre competencia en el mercado financiero y es expresada en
trminos efectivos anuales ; 2. Operaciones entre personas
ajenas al sistema financiero 15% de la tasa promedio del
sistema financiero para crditos a la microempresa, se aplica de
forma adicional a la tasa de inters convencional compensatorio
o, de ser el caso, a la tasa de inters legal. Con relacin a las
Tasas de inters en Moneda Extranjera (Ttulo II), con las
diferencias del caso
22
, siguen similares reglas que las referidas
para las Tasas de Inters en Moneda Nacional.
Esta norma deja sin efecto el Art. 1249 del Cdigo Civil, pues las
partes pueden pactar desde un primer momento que, por
ejemplo, el mutuo genere un inters compensatorio con arreglo a
la Circular mencionada, es decir que, desde el primer da se
aplica el anatocismo.
Por otro lado, quienes consideran que el Banco Central de
Reserva del Per (BCRP) con esta norma no cumple su obligacin
de fijar por s las tasas de inters, lo que favorece a las
Instituciones Financieras, yerrn por cuatro razones: La primera
es que el BCRP al momento de limitar los intereses
compensatorios y moratorios, lo har conforme a la exigencia del
mercado, es decir que la tasa tope respetar el actual mercado
o se tendr que adecuar a lo que el mercado requiera, de lo
contrario si el BCRP fijara las tasas de mutuo propio,
intervendra el mercado limitando la actividad de las empresas lo
que adems de ser negativo para la actividad crediticia, no es el
modelo econmico que nuestra Constitucin Poltica del Estado

22
Una diferencia significativa en la tasa mxima de inters moratorio, es que a
diferencia de la aplicable a deudas en moneda nacional, es equivalente no al 15%,
sino al 20%. se sugiere revisar la siguiente direccin:
http://www.bcrp.gob.pe/docs/Transparencia/Normas-
Legales/Circulares/2007/Circular-021-2007-BCRP.pdf



13
eligi (La Constitucin de 1979, por ejemplo fijaba las tasas
mximas, siendo un ejemplo las regulaciones entre 1985 a 1992,
con los resultados econmicos que hemos visto: Bancos
quebrados); La segunda es que la tasa de inters compensatorio
y moratorio, lo nico que hace es medir el riesgo financiero y a
mayor riesgo, mayor tasa de inters, contrario sensu a menor
riesgo menor tasa de inters. Si existieran leyes firmes y un
Poder Judicial que las haga cumplir, sin espacio a las
articulaciones procesales de los deudores, abaratara las tasas de
inters, pero como no lo es por diversas razones (deficiencia
legislativa, una de ellas) y el acreedor no tiene la certeza de
recuperar el ntegro del dinero mutuado y menos cuando
suceder ello, el riesgo del crdito lo traslada entre quienes
efectivamente pagan sus deudas y ello encarece el crdito
23
.
La tercera razn, que toda regulacin que no se sujete a las
reglas del mercado crea un mercado paralelo (negro) que fomenta
la informalidad y que perjudica no solamente a los formales, sino
a la institucionalidad del pas lo que afecta igualmente el
desarrollo econmico; la solucin econmica en un pas no
consiste en excluir personas de la economa, sino incluyndolas
en la economa y en ello el Poder Judicial debe ser muy
consciente, pues cuando trata de proteger a una determinada
persona, ms all de lo que establece la Ley, es probable que
cause un dao aun grupo mayor
24
. La cuarta es que la propia Ley

23
Un ejemplo de tasas de inters que funciona adecuadamente es el caso de
Grammen Bank (un banco social para pobres, quienes a su vez son dueos, del 94%
de la compaa). Al principio el inters del crdito fue cero y ahora ya se cobran tasas
de inters similares a las de la Banca Comercial, lo que es impresionante, pues al ser
pobres los prestatarios, el riesgo debera ser alto. Su creador el Premio Nbel de la
Paz 2006 Muhammad Yunus cifra su xito en que la mayora de sus prstamos son a
mujeres jefas de hogar (96%) que cumplan la condicin de ser pobres y no tener con
qu avalarse un crdito. La recuperacin es un xito: 98.85% (Dato a Agosto de
2006, segn la Enciclopedia virtual Wikipedia
23
), pues existe un control social y una
sancin no a quien incumple sus pagos, sino al grupo que pertenece, que queda
suspendido para seguir recibiendo mayores crditos. Imaginen que a Blangadesh
(lugar donde se origin el Banco, en plena hambruna de 1974) hubiera llegado un
Juez que diga que no es posible sancionar al grupo negndoles un crdito por el
incumplimiento de uno de sus integrantes, esta historia y esfuerzo por salir de la
pobreza no se hubiera conocido; aun cuando el Juez hubiera actuado con apego a los
derechos de las personas, siempre debe ver ms all del expediente y si su
consciencia le indica que existe alguna norma inconstitucional, pues que no la guarde
solamente en sus sentencias, sino que promueva los cambios legislativos necesarios.
24
En el Anlisis Econmico del Derecho, se utiliza el ejemplo del contrato de
arrendamiento celebrado por una anciana y la resistencia del Juez a ordenar el
desalojo por vencimiento de contrato. Ello es muy humano para la anciana, pero



14
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (Ley
26702), seala en su artculo 9 que La disposicin contenida
en el primer prrafo del artculo 1243 del Cdigo Civil no alcanza a
la actividad de intermediacin financiera
25

2.6. La tasa de inters legal nominal y efectiva
El BCRP fija la tasa mxima de inters convencional, sea para
intereses compensatorios y/o moratorios. Cuando no existe
pacto sobre el monto de la tasa de inters, pero s su existencia,
el inters compensatorio se calcula a la tasa del inters legal. En
el caso del inters moratorio, si no se ha convenido la tasa a la
cual se calcular, es aplicable la tasa de inters legal.
El Art. 1244 del Cdigo Civil establece que la tasa de inters legal
es fijada por el Banco Central de Reserva del Per (BCRP).
Una de las funciones del inters, tal como se ha sealado es
mantener el valor del dinero, que por el paso del tiempo pierde su
poder de intercambio. No es lo mismo 100 Nuevos Soles hoy que
100 Nuevos Soles en 10 aos.
Dentro de la diversa clasificacin de tasas de inters, existe una
que divide a los intereses como nominales y efectivos, segn
representen un valor o pretendan mantener el valor del dinero,
respectivamente.
La tasa de inters nominal, no capitaliza los intereses que se
generan en su aplicacin, por lo que si bien la tasa de inters
nominal (simple) hace que el dinero produzca frutos, estos frutos

nocivo para los dems ancianos ya que los propietarios de inmuebles enterados de
ello, o les pondrn un alquiler (renta) muy alto o de lo contrario no les otorgaran
bienes en arrendamiento, pues la recuperacin de la posesin sera un va crucis.
25
Artculo 9 de la Ley 26702.- Libertad para fijar intereses, comisiones y
tarifas.- Las empresas del sistema financiero pueden sealar libremente las tasas de
inters, comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin
embargo, para el caso de la fijacin de las tasas de inters debern observar los lmites
que para el efecto seale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto
en su Ley Orgnica. La disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 1243 del
Cdigo Civil no alcanza a la actividad de intermediacin financiera. Las empresas del
sistema de seguros determinan libremente las condiciones de las plizas, sus tarifas y
otras comisiones. Las tasas de inters, comisiones, y dems tarifas que cobren las
empresas del sistema financiero y del sistema de seguros, as como las condiciones de
las plizas de seguros, debern ser puestas en conocimiento del pblico, de acuerdo
con las normas que establezca la Superintendencia.



15
no mantienen el valor del dinero en el tiempo y adems de ello no
son reales. Si alguien desea comprar un bien que cuesta US$
105, pero solamente tiene en su poder US$ 100 y desea los frutos
que le permitan comprar, proceder a prestar dichos US$ 100 a
una tasa de inters nominal anual del 5% al final del ao tendr
US$ 105, pero si en dicho pas hubo una inflacin del 4%, por
decir, solamente habra ganado US$ 1 y no los US$ 5 que
necesitaba, lo que significa que lo que pensaba comprar con los
US$ 105 que tendra ya no lo podr comprar (porque lo que
pensaba comprar a US$ 105 al ao costara US$ 109.2, resultado
del incremento de precios inflacin- del 4%), por ello los
economistas ms que la tasa de inters nominal se preocupan
por determinar una tasa de inters real. El inters nominal es
fcil de calcularlo al derivarse de la frmula del inters simple
26
.
Gabriel Baca Urbina
27
seala que se llama inters simple al que,
por el uso del dinero a travs de varios periodos de capitalizacin,
se cobra inters sobre el inters que se debe Aunque se han
desarrollado frmulas para este tipo de clculos, aqu no se
presentan por la sencilla razn de que el inters simple dej de
aplicarse en los negocios desde hace mucho tiempo, por lo que la
utilidad de dichas frmulas es prcticamente nula en la
actualidad; esta definicin y seguida confesin, nos alerta de
la posibilidad de existencia de intereses sobre intereses y que el
no cobrar dichos intereses, ya es una situacin pasada. Tngase
en cuenta que le imputan a Benjamn Franklin (1706-1790) la
siguiente frase el dinero produce dinero y el dinero que el dinero
produce, produce ms dinero
28
.
Cuando el dinero produce intereses y estos intereses a su vez
producen nuevos intereses, se est hablando de una tasa de
inters efectivo, que sobre la base del inters compuesto, hace
que un capital aumente de manera constante, pues los intereses
que se producen en un periodo de tiempo, se capitalizan y se
incorporan al capital al final de cada periodo para que de esta
manera se generen nuevos intereses.

26
Chu, Manuel. Fundamentos de Finanzas, un enfoque peruano. 2 Edicin, Colegio
de Economistas de Lima, Lima 2003. P 114.
27
Baca, Gabriel. Fundamentos de Ingeniera Econmica. Editorial McGraw-Hill,
Interamericana de Mxico, Mxico 1994. P. 9
28
Aunque en justicia debe mencionarse que tambin es de B. Franklin la frase De
aquel que opina que el dinero puede hacerlo todo, cabe sospechar con fundamento que
ser capaz de hacer cualquier cosa por dinero.



16
Como quiera que el inters nominal ignora el valor del dinero en
el tiempo, pues siempre tiene el mismo valor, existe otro inters
al que s le importa que el dinero no pierda demasiado su poder
de intercambio y toma el nombre de tasa de inters efectiva, al
aadir al capital el monto de inters que se gener en dicho
tiempo
29
. L. Blank y A. Tarquin
30
: la tasa de inters nominal
debe ser convertida a tasa de inters efectiva con el nimo de
reflejar las consideraciones de tiempo valor exactas.
Es importante saber que toda tasa de inters legal que sea
expresada en trminos efectivos significa capitalizacin de
deuda y dicha capitalizacin se presenta porque de lo contrario
con el tiempo los frutos del capital seran menores, lo que
implicara que los dueos del capital que no pueden capitalizar
sus rendimientos no concedieran prstamos de largo plazo o si lo
hicieran la tasa nominal fija para los primeros aos dara un
rendimiento alto ms all del que corresponda.
Cuando se dio el Cdigo Civil de 1984, refiere Mario Castillo
31

que, las tasas de inters eran usualmente nominales: En efecto,
en 1984 el rgimen de las tasas de inters en el Per y en buena
parte de pases era el de tasas nominales. Una tasa nominal de
inters pedestremente descrita, es aquella en que el inters no se
agrega al capital para engrosarlo, e impide as que los intereses
subsecuentes se incrementen efectivamente. As, pues, tena cierta
lgica en 1984 que el Cdigo Civil limitara y condicionara la
capitalizacin de intereses y la convirtiera en una figura
excepcional.
Cuando la tasa de inters pasa de ser nominal a efectiva,
financieramente se capitaliza y ello es anatocismos.
En cumplimiento de lo establecido por el Art. 1244 y conforme a
la Circular 021-2007-BCRP, el BCRP publica las tasas de los
intereses legales aplicables a quienes no se encuentran dentro

29
En el trabajo Un artculo de inters o una historia del sin querer queriendo, de
este autor, publicado en Revista Jurdica del Per Nro 102, Pp 238-249, Agosto 2009,
Editorial Gaceta Jurdica, Lima, se ejemplifica de manera numrica la diferencia entre
ambas tasas de inters.
30
Blank, Leland y Tarquin, Anthony. Ingeniera Econmica. 3 Edicin. Editorial
McGraw-Hill. Bogot 1992. P. 61
31
Castillo, Mario y Vsquez Ricardo. Analizando el Anlisis, Autopsia del Anlisis
Econmico del Derecho por el Cdigo Civil. Fondo Editorial Pontificia Universidad
Catlica del Per. Lima 2004. P. 157.



17
del Sistema Financiero, es decir deudas entre particulares, y
podr apreciarse la existencia de dos tipos de tasa de inters: la
efectiva y la nominal (que aparece bajo el nombre de laboral).
El Decreto Ley 25920, establece que la tasa de inters legal
laboral, que se devenga de manera automtica ante el
incumplimiento y sin necesidad de declarar la mora, no es
capitalizable; en tanto que la tasa de inters legal efectiva s
capitaliza intereses.
III. EL ANATOCISMO
El anatocismo es la capitalizacin de intereses, proviene del
griego anatokismos, que representaba el inters del inters. El
anatocismo por principio fue prohibido en el derecho peruano,
tanto el cdigo Civil del ao 1852 (Art. 249), as como por el
artculo 1586 del anterior Cdigo Civil derogado de 1936
estipulaba que: "No puede pactarse la capitalizacin de intereses.
Sin embargo, ella puede hacerse cada dos aos de atraso por
convenios escritos".
En el derecho comparado existen dos teoras sobre la prohibicin
del anatocismo: a) Una absolutista, como por ejemplo el caso del
Cdigo Civil alemn, que sanciona con nulidad la convencin
estipulada para que los intereses vencidos puedan producir a su
vez intereses, y b) Una relativista, que admite el anatocismo en
determinadas circunstancias, como por ejemplo en la legislacin
peruana: pacto posterior y retraso no menor al ao en el
incumplimiento de pago de intereses adeudados; es decir que
para el derecho peruano el anatocismo no es malo, lo malo es que
se aplique desde el primer momento en que se contrajo la
obligacin.
Fernando Vidal
32
, seala que los griegos fueron los primeros que
se dieron cuenta de lo peligroso y usurario que era la
capitalizacin de intereses, peligro que fue advertido por los
romanos recin en la Ley de las XII Tablas en las que se empez a
imponerse topes a los intereses que se cobran. El Corpus Iuris
Civilis de Justiniano, influenciado por el cristianismo proscribe la
usura y el anatocismo; sin embargo fue permitido por los

32
Vidal, Fernando. La capitalizacin de intereses. Tendencias Actuales y perspectivas
del Derecho Privado y el Sistema Jurdico Latinoamericano, Editorial Cuzco, Lima
1990: P 315-322.



18
artculos 1154 y 1155 del Cdigo Civil Napolenico, pero siempre
que ello derive de una demanda judicial o que exista un convenio
entre acreedor y deudor y luego de vencido un ao de atrasos en
el pago de intereses.
Si bien es cierto que el Cdigo Civil de 1852 sigui los postulados
franceses, el Cdigo de Comercio de 1902 permiti la
capitalizacin de intereses que ocasion una alarmante prctica
usuraria
33
, que deriv en la dacin de normas expresas que
prohibieran la capitalizacin de intereses, que fueron
flexibilizadas por el Cdigo Civil de 1936 para los contratos de
mutuo.
El actual Cdigo Civil establece en el Art. 1249 que No se puede
pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la
obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o
similares; por su parte el Art. 1250 seala que Es vlido el
convenio sobre capitalizacin de intereses celebrado por escrito
despus de contrada la obligacin, siempre que medie no menos
de un ao de atraso en el pago de los intereses.
En una primera aproximacin a los artculos anteriores podemos
concluir que efectivamente en el derecho peruano no estaran
permitidos los pactos originarios sobre capitalizacin de
intereses, a no ser que se trate de cuentas corrientes mercantiles,
bancarias o similares; pero la Ley Orgnica del BCRP, seala que
ello es posible al establecer que las tasas de inters de quienes no
pertenecen al sistema financiero, guardan relacin con las tasas
de inters del Sistema financiero, ergo capitalizando intereses
(Art. 51). No se comparte la afirmacin del maestro Max Arias-
Schreiber " por la indivisibilidad de la cuenta corriente, pues
toda suma ingresada a ella pierde su individualidad y se
encuentra sometida a un rgimen nico, que es la produccin de
intereses de pleno derecho"
34
, porque independientemente de su
individualidad o rgimen al que se someta determinada cantidad
de dinero, el dinero debe producir frutos y si quiere mantener su
valor constante en el tiempo debe capitalizar los intereses ya
generados.

33
Ibdem. P. 318.
34
Tomado de Fernndez Csar. Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
especialistas, Tomo VI, Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2004, P 577.



19
En la jurisprudencia se han encontrado fallos que indican que el
Art. 1249 Cdigo Civil permite la capitalizacin de deudas de
cuentas corrientes bancarias y no sobre crditos que otorga una
institucin bancaria, pero ello no es correcto, porque la Circular
Nro. 041-94-EF-90 del BCRP, de fecha 20 de diciembre del ao
1994, dispuso que las tasas de inters de las operaciones activas
y pasivas de las empresas y entidades del sistema financiero se
expresen en trminos efectivos anuales (Tasa Activa de
Mercado en Moneda Nacional -TAMN y Tasa de Inters Pasiva
Promedio Ponderada en Moneda Nacional -TIPMN); es decir, en
toda operacin realizada con una institucin financiera, el BCRP
permite la capitalizacin de intereses.
Una segunda aproximacin y a juicio personal, debe interpretarse
en armona el pago de intereses en trminos efectivos y el
anatocismo, pues ambas normas regulan en contrario. La
primera permite la capitalizacin y la segunda la prohbe. Los
particulares que no pactaron intereses, en aplicacin de la tasa
de inters legal que publicita el BCRP, estaran cobrando
intereses capitalizados y pactada convencionalmente, tambin
perciben intereses capitalizados. Si el deudor es el Estado e
incumple sus obligaciones, el particular acreedor tendr derecho
a reclamar el pago de intereses por la deuda; empero a qu tasa
de inters?. La primera respuesta es que sea la tasa que se elija,
no capitalizar intereses, pero no ha sido siempre as.
El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el
expediente 05430-2006-PA/TC (que contiene precedentes
vinculantes), establece en el fundamento 23 que En cuanto al
pago de las pensiones devengadas e intereses, habindose
precisado el mbito de aplicacin del fundamento 15 d) del Caso
Snchez-Lagomarcino Ramrez (STC 2877-2005-HC), este Tribunal
ordena el pago de las pensiones devengadas conforme a lo
establecido en el artculo 81 del Decreto Ley 19990 (desde 12
meses anteriores a la presentacin de la solicitud a la ONP) y el
pago de los intereses generados conforme a la tasa
establecida por el artculo 1246 del Cdigo Civil. (negrita
nuestra).
Entonces, el Tribunal constitucional ha dado la respuesta a esta
primera interrogante: se aplica el Art. 1246 del Cdigo Civil, es
decir, la tasa de inters legal y como la tasa de inters legal



20
efectiva supone capitalizacin de intereses; dicho de otra manera
el Tribunal Constitucional permite y ha ordenado la
capitalizacin de intereses en las deudas que tenga el Estado con
un pensionista.
Una tercera aproximacin, tal vez la ms importante, es que si el
Cdigo Civil prohbe la capitalizacin de intereses, cmo es
posible que la tasa de inters legal fijada por el BCRP, en
trminos efectivos permita dicha capitalizacin. Mario Castillo
35
,
sostiene que el cambio se produjo en 1991, cuando mediante
Aviso del BCRP, de fecha doce de marzo de 1991, se estableci la
aplicacin de tasas de inters efectiva; por lo que a su opinin los
Arts. 1249 y 1250 del Cdigo Civil se convirtieron en inaplicables.
Tngase presente que como consecuencia de la hiperinflacin con
que concluy la dcada de los ochenta del siglo pasado, ya los
civilistas se preguntaban sobre la necesidad de que el dinero no
siga perdiendo mucho valor, por lo que Fernando Vidal
36
en el
ao 1988 reclamaba la capitalizacin de intereses o est dems
en el Cdigo Civil o debe usarse entre deudor y acreedor dndole
valor constante a las prestaciones.
Al respecto existen hasta tres posturas, la primera es que al
establecer el Art. 1243 y siguiente del Cdigo Civil, la autoridad
del BCRP para fijar las tasas mximas de inters, as como el
inters legal, es una autorizacin otorgada por el propio Cdigo
Civil, por lo que no es necesaria una norma para modificar el Art.
1249 del Cdigo Civil. La segunda postura es que la tasa de
inters legal que seala el Cdigo Civil, para no infringir el Art.
1249 de dicha norma, debe ser convertida en trminos nominales
y no efectivos, teniendo cuidado de no superar la tasa mxima
establecida por el BCRP conforme al Cdigo Civil. La tercera y
que tiene menos solidez, es la prevalencia ciega del Art. 1249 del
Cdigo Civil sobre cualquier regulacin del BCRP, siendo
inconstitucional las tasas fijadas por esta Institucin.
Por la funcin que tiene el dinero, desde un enfoque financiero la
primera postura es la adecuada, aunque suene impopular y ello
debe ser reconocido por el derecho. Si alguien celebra un mutuo
y le obligan que el rendimiento del dinero el ao 10 sea igual que
el ao 1, prestar solamente ao tras ao; empero si se permite

35
Castillo, Mario y Vsquez Ricardo. Ibdem. P. 158
36
Vidal, Fernando. Ibdem. P. 322.



21
capitalizar intereses, el ao 10 el rendimiento del dinero ser
mayor, por lo que se tendr mayor disposicin a prestar por
tiempos ms largos, lo que a la larga beneficia al deudor, que
supuestamente se pretende proteger al prohibir el anatocismo
IV. EL NUEVO PRECEDENTE SOBRE INTERESES
El precedente de la casacin 5128-2013-Lima, parte por sealar
que los intereses a ser pagados por el Estado no pueden ser
capitalizables por colisionar contra el artculo 1249 del Cdigo
Civil y se basa en la Ley Nro. 29951, Ley del Presupuesto Pblico
para el Ao Fiscal 2013, que en la nonagsima stima disposicin
complementaria final seala que a partir de la vigencia de la
presente Ley, que el inters que corresponde pagar por adeudos de
carcter previsional es el inters fijado por el Banco Central de
Reserva del Per. El referido inters no es capitalizable de
conformidad con el Art. 1249 del Cdigo Civil y se devenga a partir
de da siguiente de aquel en que se produjo el incumplimiento
hasta el da de su pago efectivo, sin que sea necesario que el
acreedor afectado exija judicial o extrajudicialmente el
incumplimiento de la obligacin o pruebe haber sufrido dao
alguno. En el considerando sexto de la sentencia en mencin,
el Supremo seala que antes de la Ley no existi norma general
que reglamente este tipo de intereses (excepto el fraccionamiento
de pago para pensionistas del Decreto Ley 19990, que
curiosamente permitira la capitalizacin al disponerse en el
Decreto Supremo 175-2006-EF
37
, que se aplica la tasa de inters
legal del BCRP).
Es cierto que no exista norma con nombre propio, pero de la
interpretacin sistemtica del Cdigo Civil, pudo llegarse a tal
conclusin: que de las tasas de inters legal que publicita el
BCRP, denominadas inters legal efectiva e inters legal laboral
(nominal), en materia pensionaria se aplicara la nominal para no
contravenir el Art. 1249 del Cdigo Civil. Sobre la base del
Decreto Legislativo 817 que precis en sptima Disposicin Final,
que las deudas pensionarias eran diferentes a las laborales, pues
eran de naturaleza de seguridad social, la judicatura interpret
de manera poco coherente el tema de los intereses, tal como se
seala:

37
Este Decreto Supremo reglamenta las Leyes 28266 y 28798.



22
Jublate y no trabajes: Si las deudas pensionarias eran
actualizadas con el inters legal efectivo, las deudas laborales
no, por disponerlo as el Decreto Ley 25920, mejor demandar
al jubilarse. En el caso del Decreto de Urgencia 037-94, para
los trabajadores en actividad se calcularon los devengados
sobre la base del inters legal laboral (nominal, no
capitalizable); pero si el demandante era un jubilado, por el
mismo concepto se le aplicaba el inters legal efectivo
(capitalizable). Diferencia que no tiene sustento alguno.
Ello llev a un absurdo mayor si es que es jubilado, le sale
ms a cuenta ahorrar en el Estado, que en el sistema
financiero, pues el inters legal que le pagan es a tasa efectiva
y no tiene los recargos que las empresas del sistema financiero
le cobran. Este absurdo evidencia lo malo del sistema
financiero peruano al tener un mayor rendimiento el ahorro en
el Estado que en un Banco. Tambin es una muestra de la
mala aplicacin de los intereses legales, es que a los
trabajadores del Estado, les conviene esperar a jubilarse para
cobrar deudas laborales.
El Beneficio doble de la mora automtica ms capitalizacin:
El Decreto Ley 25920 establece que no es necesario la
constitucin en mora para que nazca la obligacin de pagar el
inters legal, pagado en trminos nominales. Los pensionistas
tenan el mismo beneficio, pero con una tasa de inters en
trminos efectivos. En el derecho civil, un acreedor para tener
derecho a cobrar intereses moratorios a la tasa de inters
legal efectivo, debe constituir en mora a su deudor. Se ve que
el pensionista no necesita ni lo uno ni sufre lo otro, pues
cuando el Tribunal Constitucional estableci que los intereses
legales se calculan desde el momento en que se presenta la
contingencia conforme el Art. 1246 del Cdigo Civil, convierte
la mora en automtica, con el beneficio de la capitalizacin.
Aprciese que el pensionista tiene el beneficio del trabajador
activo (mora automtica) y la rentabilidad que le otorga el
derecho civil (capitalizacin), es decir, nuevamente mejor
jubilado que trabajando.
La Ley 29951, establece la mora automtica, pero prohbe la
capitalizacin.



23
El inicio de las historias sin fin: Si bien, no se ha hecho
explicacin al respecto, es importante sealar que cuando la
Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) liquidaba la deuda
del pensionista y la pagaba, se iniciaba con posterioridad otro
proceso judicial para determinar los intereses legales de los
montos devengados y reconocidos por la ONP. Pues bien,
sobre dicha liquidacin ya pagada se calculan los intereses
legales, con el siguiente detalle, los pagos realizados se han
imputado en primer trmino al capital y luego se calculan el
monto que se adeuda por devengados. Ntese que estas
liquidaciones efectuadas por la ONP no tienen consentimiento
del deudor para pagarles primero el capital y luego los
intereses, tal como lo exige el Art. 1257 del Cdigo Civil.
La solucin que sabe a confusin: La Ley Nro. 29951,
evidentemente sin saberlo, recoge una propuesta formulada
por este autor en el ao 2009
38
que para tener coherencia el
clculo de intereses de los pensionistas se tena dos
posibilidades, una de ellas era que si la mora es automtica
desde el momento de contingencia, se aplique la tasa de inters
legal laboral.
Ms all sobre la correccin de esta norma, la Casacin 5128-
2013-Lima, sigue este criterio, en un intento de interpretar
coherentemente las normas sobre anatocismo y permitir una
mejor ejecucin de sentencias sobre adeudos laborales.
Pero esta solucin, yerra en cuatro aspectos importantes: El
primero es que se trata de manera privilegiada al Estado por
sobre otro particular, es decir que al particular le aplican el
inters legal efectivo en ausencia de pacto de la obligacin; en
tanto que al Estado solamente le obligan a pagar el inters
legal laboral o nominal. El segundo aspecto es que deja
sombras sobre la modificacin tcita del Art. 1249 del Cdigo
Civil, pues a lo largo de este trabajo se ha visto que ha sido el
Art. 51 de la Ley Orgnica del BCRP la que derog tcitamente
la prohibicin de anatocismo, pero con la interpretacin de la
Suprema, el artculo 1249 del Cdigo Civil, por lo que debi
solucionar esta antinomia.

38
Polanco Gutirrez, Carlos. Un artculo de inters o una historia del sin querer
queriendo, publicado en Revista Jurdica del Per Nro. 102, Pp 238-249, Agosto
2009, Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2009.



24
Un tercer yerro, que la solucin de la Suprema en la casacin
5128-2013-Lima, generar ms problemas que soluciones es
que en el Considerando Octavo se seala que no se puede
capitalizar los intereses generados por el pago tardo de la
pensin de jubilacin por dos razones: porque no hay pacto
luego de transcurrido un ao y porque no es una deuda
mercantil, bancaria o similar. Craso error. Suficiente era que
la argumentacin se circunscriba a la ley 29951. Si la
Suprema considera que las tasas de inters legal efectivo no
pueden vulnerar la prohibicin de anatocismo para efectos
pensionarios, similar razonamiento se aplicar a los dems
deudores que tenga obligaciones que no sean mercantiles,
bancarias o similares. Dicho de otra manera, la interpretacin
de la Suprema, elimina del sistema jurdico la tasa de inters
legal efectiva y la Circular Nro. 021-2007-BCRP, porque no
puede haber anatocismo. El considerando octavo al final de
su primera parte concluye: los artculos denunciados s
reconocen jurdicamente la capitalizacin de intereses, no
obstantes sealan ciertos lmites y condiciones para su
aplicacin, quedando sujeta a favor de los bancos y financieras
el monopolio del anatocismo (subrayado propio).
Un Cuarto error se halla en el considerando dcimo tercero,
en el que se decide que el inters no es capitalizable en las
deudas del Estado (en este caso la ONP), porque no tiene
finalidad lucrativa. Aade un criterio ms a tener en cuenta
al momento de calcular los intereses de las instituciones del
sistema financiero o ajenas al mismo: pregunte a su deudor si
tiene finalidad lucrativa o no, es decir que el inters no
depende del costo de oportunidad del acreedor, sino si el
deudor tiene finalidad de lucro o no. El inters se calcula
teniendo en cuenta el rendimiento del acreedor y los riesgos
del crdito, que la utilidad personal que tenga el deudor.
V. A MANERA DE CONCLUSIN
La Casacin Nro. 5128-2013-Lima, al establecer la prohibicin de
anatocismo de las deudas del Estado frente a sus pensionistas,
solamente aplica la Ley 29951, y si bien ayudar a la solucin de
ellos, lo confuso de su motivacin sobre la prohibicin y/o
permisin del anatocismo que desarrolla, perjudicar a futuro el
sistema de obligaciones de personas ajenas al sistema financiero.



25
Desde hace tiempo es momento de iniciar un dilogo sobre la
conveniencia de precisar si el Art. 51 de la Ley Orgnica del
BCRP modific la prohibicin del anatocismo regulado por el Art.
1249 del Cdigo Civil, lo que es necesario, en una sociedad
moderna que requiere de seguridad jurdica para abaratar el
costo del crdito, lo que beneficia a acreedores, deudores y
operadores del sistema de justicia.
El precedente de la Casacin Nro. 5128-2013-Lima, es correcto
en cuanto aplica la Ley 29951, el resto (motivacin), es un
fantasma cuyas acciones pueden afectar, en un futuro cercano,
todo el sistema de intereses peruano.