27/10/11

Introduo ao Direito Marcelo Ciotolla

Fontes do Direito
Fontes materiais ou reais no s fatores sociais como tambm
valores.
Fatores sociais podem ser de vrias espcies, por exemplo, o fator
poltico, o fator econmico o fator jurdico, o fator demogrfco, o fator
geogrfco, o fator moral, o fator ideolgico, o fator religioso.
n!uenciam o direito, est"o na origem do direito.
#x $% maginemos uma seca, em fun&"o dela pode surgir uma lei por 'iptese
protegendo os agricultores, dando a eles um pra(o maior para pagarem suas
dividas. )a origem desta lei encontramos um fator social *ual seja, no caso um
fator geogrfco.
#x +% #m $,-- 'ouve o primeiro grande c'o*ue do petrleo, o pre&o do .arril
foi *uadruplicado de um dia para o outro, em conseguencia disso a #uropa
esta.eleceu leis *ue restringia a circula&"o dos veiculos.
#x /% 0 muita polui&"o em 12, um fato am.iental, social, em fun&"o dessa
polui&"o, foi determinado o rod(io de automveis. 3ual a fonte material
dessa lei4 5 fato social, o fator am.iental *ue a polui&"o.
#x 6% 3ueda da .olsa de valores, um fato econmico, uma fonte material do
direito, em decorr7ncia o estado legislou restringindo contratos intervindo na
li.erdade contratual
8alores a lei de cotas tem na sua .ase um valor% a 9:;<D;D#. :ma igualdade
concreta e n"o apenas uma igualdade formal. ; igualdade poderia ser uma
fonte material da lei de cotas.
Fontes formais s"o os modos ou formas de manifesta&"o do direito. 5
direito se manifesta, por exemplo, como lei, como costume jurdico, como
conjunto de decis=es judiciais.
1e ' um tema *ue marcado por diverg7ncias doutrinarias o tema
das fontes do direito.
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:ma delas di( respeito a prpria valia da dicotomia, *ue pode ser colocada em
jogo. >?9:#< @#;<#A
;s fontes do direito podem ser materiaisBreais ou formais.
C2reeliminarmente necessrio advertir *ue a antiga distin&"o entre
fonte formal e fonte material do direito tem sido fonte de grandes e*uvocos
nos domnios da ci7ncia jurdica, tornandoDse indispensvel aplicarmos o termo
fonte do direito para explicar somente os processos de produ&"o de normas
jurdicas. >;1 F5)E#1 F5@?;1 F 2;@; @#;<# ;1 F5)E#1 ?;E#@;1B@#;1
)G5 )E#@#11;? 2;@; 5 D@#E5A
Devemos empregar a express"o fonte do direito apenas para nos referir
as fontes formais. Fontes materiais s"o pro.lemas da sociologia e da flosofa.
2aulo Dourado de 9usm"o di( *ue em sentido rigoroso o termo fonte do
direito deveria se referir apenas as fontes materiais. 1"o essas *ue apontam a
origem do direito. Fonte n"o origem4 1im. 3uais s"o as fontes do direito *ue
mostram sua origem4 ;s materiaisBreais. >5.viamente ele estuda tam.m as
fontes formais, leis e
H Diverg7ncia doutrinria entre os autores.
Ios Cretella Jr. J 1e as fontes formais se redu(issem a lei como pensa
o leigo.
#numera K fontes formais do direito%
a lei, o costume jurdico
a jurisprud7ncia
a doutrina
a analogia
princpios gerais de direito
e*uidade.
Santiago Dantas J 1"o fontes formais do direito .rasileiro%
; lei
o costume jurdico.
1omente as duas.
Miguel Reale J 3uatro s"o as fontes formais, pois *uatro s"o as formas
de poder%
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; lei >processo legislativoA vinculada ao poder legislativo.
; jurisprud7ncia vinculada ao poder judicirio.
:sos e costumes jurdicos, vinculam ao poder social >o poder *ue a
sociedade tem para criar direitoA
Fonte negocial vinculado ao poder negocial ou autonomia da vontade
>autonomia para contratarA.
Toda fonte de direito implica uma estrutura normativa de poder pois a
gnese de qualquer forma de direito s ocorre em virtude do centro de
interferncia de um poder(...)
#xame das fontes formais
lei J ; principal fonte formal do nosso direito. L uma norma ou um
conjunto de normas. L pouco provvel *ue seja apenas uma norma. A lei um
ato normativo que emana do poder legislativo. )o sentido lato>amploA, o termo
lei ad*uire o sentido de direito escrito, dessa forma, uma medida provisoria
uma lei, um carta circular do .anco central uma lei.
Fontes secundrias%
M. ;nalogia >para @eale s"o elementos de integra&"o do direito mas n"o
s"o fonteA
+. Nostumes Iurdicos
/. 2rincpios 9erais de Direito >para @eale, s"o elementos de integra&"o
do direito mas n"o s"o fonteA
Eese da prima(ia a.soluta da lei J Eradicionalmente os civilistas eram
muito vinculados a essa tese de prima(ia a.soluta da lei. 2ara a resolu&"o de
um caso concreto o magistrado recorre a lei, se n"o 'ouver lei, recorre a
analogia, se n"o for o sufciente, aos costumes jurdicos, e em ultima estOncia
aos princpios gerais do direito o.rigatoriamente propiciaram uma solu&"o para
o caso concreto. >5rdem lxica, s passa para o seguinte *uando esgotaDse o
anteriorA
C<eis s"o rela&=es necessrias *ue derivam da nature(a das coisasP D
?ontes*uieu
;s leis jurdicas n"o se confundem com as leis do mundo fsico. Qelsen
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demonstrou .em essa diferen&a. #xistem%
<eis naturais <eis sociolgicas <eis jurdicas
)exo de causalidadeR )exo
de imputa.ilidade
dado ; S
dado ; de!e ser S
5 legislador vincula o ;
ao S a partir de um ato de !ontade. )"o
est na nature(a das coisas.
$A 1e algum comete um crime, deve ser l'e aplicada uma pena
MA 1e algum n"o paga sua dvida deve procederDse a uma execu&"o for&ada
do seu patrimnio
+A 1e algum acometido por algum doen&a contagiosa deve ser internado
em um esta.elecimento 'ospitalar.
J ; lgica do direito a lgica do D"#"R S"R. >)"o no sentido
valorativo, n"o no sentido axiolgico F *ue para Qelsen uma ci7ncia neutraA
J <eis sociolgicas s"o leis de pro.a.ilidade. 1e todos vendem aparel'os
de celular o pre&o do mesmo cai.
$ Costume Jur%dico J :ma regra de conduta usualmente o.servada na
esfera social. L a norma jurdica n"o escrita consagrada pelo uso. #lementos do
costume jurdico% @epeti&"o 'a.itual de um comportamento durante certo
perodo de tempo (3ue tempo esse4 )"o determinadoAR consci7ncia social
da o.rigatoriedade >o.rigatoriedade jurdicaA desse comportamento. Quando
esses dois elementos convergem forma-se um costume ur!dico.
T 1e ' a repti&"o 'a.itual de um comportamento mas falta a
consci7ncia social de o.rigatoriedade ns estamos diante de uma regra
de trato social. T
Diferenciar lei e costume com .ase em 6 critrios%
3uanto U origem% 5nde surgiuB3uando surgiu4 1e sa.eDse, con'eceDce a
origem. )o caso da lei ' sempre um momento no tempo *uando e '
sempre um rg"o onde >do *ualA emana a lei. 3uanto ao direito
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costumeiro n"o se pode esta.elecer *uando e onde surgiu. )asce de
maneira annima, por toda parte, por todo lugar, e geralmente n"o
sa.emos nem onde e muito menos *uando surgiu a norma de direito
costumeiro.
3uanto U forma de ela.ora&"o
3uanto ao Om.ito de efccia
3uanto U forma >#scrita ou n"oA
3uanto U vig7ncia
V$.$$.MV$$
SA Nostume Iurdico
Diferen&as entre lei e costume
>.A 3uanto a forma de ela.ora&"o
Fases do processo legislativo
D iniciativa
D discuss"o e vota&"o
D san&"o ou veto
D promulga&"o
D pu.lica&"o
5s costumes jurdicos aparecem na sociedade de forma imprevista. )ingum
poderia predeterminar os processos reveladores dos costumes.
<ei se origina de um rg"o certo >poder legislativoA. #m sua forma&"o o.edece
a tramites previamente esta.elecidos, *ue comp=em as fases do processo
legislativo. 1e a lei durante sua cria&"o n"o esta.elecer essas regras de
produ&"o legislativa ela n"o ir existir. :m deputado apresenta um projeto de
lei, um senador, o presidente da repu.lica >iniciativaA. ; segunda fase seria a
de discuss"o e vota&"o, o projeto de lei ser discutido e depois votado, se for
rejeitado ar*uivado, mas se for aprovado ele remetido ao c'efe do poder
executivo >presidente, *uer di(er *ue o poder executivo tam.m participaA,
este pode sancionar>concordOncia do poder executivoA o projeto de lei ou vetar
de todo ou em parte. 1e o vetar ele deve motivar o veto, di(er o por*ue do
veto, sendo duas possi.ilidade, se o considerar contrario ao interesse pu.lico
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ou por*ue o considera inconstitucional. 1endo vetado o projeto volta ao
congresso e este pode derru.ar o veto do presidente da repu.lica. ?as
imaginando... nosso projeto foi sancionado, desta forma ele se converte em lei.
; san&"o o momento no *ual o projeto de lei se transforma em lei, o
presidente d san&"o ao projeto. 2ara alguns autores a promulga&"o *ue fa( o
projeto virar lei >n"o o *ue o legislador .rasileiro adotaA
; promulga&"o revela *ue uma nova lei penetrou no ordenamento jurdico,
este foi inovado. Depois da promulga&"o ' a pu.lica&"o >geralmente em
dirio ofcial, e se n"o 'ouver na cidade o poder pu.lico deve patrocinar a
pu.lica&"o da lei, esta poder ser pu.licada em um jornal *ue circula na cidade
a mando do poder pu.licoD no nosso exemplo a lei federal, por isso ser
pu.licada no dirio ofcial da uni"oA.
1e alguma dessa partes n"o for o.edecida a lei n"o ter validade formal ou
vig7ncia.
3uanto ao costume jurdico
)"o seguem a nen'uma tramite pr esta.elecido. ;parecem na sociedade de
forma imprevista e impossvel predeterminar seus processos reveladores.
>cA 3uanto ao Om.ito de efccia
; lei em regra genrica, e o costume jurdico em regra particular.
; lei tem carter de universalidade, j os costumes atendem a uma categoria
especifca de pessoas, ou uma determinada localidade > os costumes jurdicos
*ue regram o comercio caf no porto de santos F cada saco de caf tem *ue
ter 6V Qg F se refere aos comerciantes de caf e na localidade do porto de
santosA.
; lei excepcionalmente pode ser particular, como por exemplo, a lei *ue
permitiu *ue 2edro assumisse o trono antes de completar os de(oito anos.
:ma lei *ue d direito a pens"o a todas as viWvas de poetas .rasileiros
>universalA e outra d pens"o a viWva de Narlos D. ;ndrade >particularA
5 direito internacional pW.lico rege *uest=es entre os estados so.eranos.
>dA 3uanto U forma
; nglaterra n"o tem uma constitui&"o escrita, existem textos constitucionais
esparsos , o direito composto em sua maioria por normas costumeiras >est
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inscrita no cora&"o dos inglesesA.
5 costume jurdico foi a primeira forma de apresenta&"o do Direito.
>eA 3uanto U vig7ncia e efccia
5.serva&"o preliminar% 8alidade da norma jurdica.
D 8alidade normal ou vig7ncia% :ma lei para vigorar precisa ser ela.orada por
um rg"o competente, o rg"o deve ter compet7ncia para legislar na*uela
matria >a assem.leia legislativa n"o pode criar um projeto de lei contra
entorpecentes, pois *uem legisla em *uest=es penais o congresso nacional,
por exemploA e respeitar o processo legislativo.
D 8alidade social ou efccia% 3uando ela comprida, respeitada
espontaneamente pela sociedade ou *uando aplicada compulsoriamente
pelo poder judicirio. 3uando isso n"o ocorre de nen'uma destas formas ela se
torna inefca( > norma *ue descriminali(ava o adultrio, perce.euDse *ue
ningum cumpria pena por a*uilo, por isso se tornou inefca( F isso pro.lema
do direito de famlia e n"o o direito penal, este para *uest=es de alto poder
ofensivo a sociedadeA .
D 8alidade tica ou fundamento >n"o interessa para o nosso exame atualA
;rtigo segundo da lei de introdu&"o do cdigo civil.
; norma legal se n"o estiver previsto pra(o para vigorar, est vigorar at *ue
outra lei a modif*ue ou revogue. ; lei n"o cai em desuso. ?iguel @eale aceita
*ue uma norma legal perda sua vig7ncia em decorr7ncia do desuso, o direito
tem *ue ter um mnimo de efccia >tese de Qelsen, ?iguel o segueA. 5
legislador n"o aceitou essa teoria. Niotolla n"o concorda com o legislador. #m
uma poca o .an'o de mar >como forma medicinalA tin'a um 'orrio especifco
de uso, era uma lei. Eeria ca.imento aplicar esta lei por*ue es*ueceram de
revogaDla4 5 jui( deveria di(er *ue esta est em descompasso com o 'oje, esta
caiu em desuso. #sta tese seria muito mel'or do *ue a estreita regra do artigo
segundo de introdu&"o ao cc.
2ara *ue ten'amos um costume jurdico necessria a repeti&"o 'a.itual do
comportamento, se ele cai em desuso ele perde sua vig7ncia.
5s costumes jurdicos podem ser de tr7s maneiras%
$. 1ecundum <egem % a*uele *ue a aplica&"o ordenada pelo prpria lei. ;rt
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6-, XM do NN. ; lei manda cumprir o costume jurdico do lugar. #sta norma n"o
se aplica as loca&=es imo.ilirias ur.anas, pois estas s"o regidas por
regulamenta&"o prpria.
M. 2raeter <ege% ;rt / de introdu&"o ao NN. ;*uele *ue supri lacuna da lei.
+. Nontra <ege% ; doutrina tradicional di( *ue n"o ' costume contra a lei. #x%
c'e*ue prDdatado, a lei di( *ue o c'e*ue uma ordem de pagamento a vista,
se emito um c'e*ue com a data de $ de( estou mexendo na ordem do c'e*ue,
'oje, existe jurisprud7ncia do 1EI se aceita o c'e*ue prDdatado, com algumas
o.serva&=es no verso. 2asso o c'e*ue pro dia $ e o comerciante deposita
antes, n"o ten'o fundos e vou parar no 12N, entro com uma a&"o de dano
moral e gan'o, pois os tri.unais j aceitam esse costume jurdico e o
comerciante violou o direito da .oa f, pois mentiu
2#9;@ ;:<; D# 3:)E; 2;11;D;Y
$. 5s principios gerais do direito s"o os principios do direito patrio.
M. 5s principios gerais do direito s"o os princpios do direito comparado.
>5 magistrado do direito poderia aplicar um prncipio geral fornecido pelo
direito franc7s ou italianoA
Eanto um conta o outro se mantm no terreno do positivismo juridico, pois
entendem *ue os principios gerais do direito s"o do do direito positivo, seja
nacional, ou internacional.
+. 5s principios gerais de direito s"o os principios do direito natural F Iorge
Del 8ecc'io
2ensamento jus naturalista.
2ode 'aver con!ito entre essas vis=es, mesmo *ue na maior parte das ve(es
n"o 'aja.
CL um prncipio geral de direito o principio de dignidade da pessoa
'umanaP D L um principio do direito patrio, comparado, e pode ser natural.
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C5 direito a vidaP D L um princpior do direito patrio, comparado e natural.
De acordo com @eale.... # se 'ouver con!ito, resolverDseDU desta maneira%
patrio e comparado J prevalece o ptrio
principio positivo >patrio ou comparadoA e natural J prevalece uma op&"o
flosfca. C1e sou positivista nego a existencia do direito natural e vou di(er
*ue prevalece em toda e *ual*uer circunstOncia o direito positivo, se sou
jusnaturalista, o contrrioP
8alores Iurdicos
1eguran&a juridica >express"o mais evidente do carter conservador do
direitoA
Iusti&a
2aulo )ader Napitulos $$ e $M
1"o valores *ue disputam a prioridade entre o direito.
1eguran&a Iurdica J L a relativa fxide( de uma ordem positiva,
garantidora, por >intermdio deA uma esta.ilidade provisria, de uma ideologia
jurdica.
; seguran&a jurdica se concreti(a em vrios princpios%
2ositividade do direito% ideia de direito positivo. 5 dirieto se positiva
como4 ;travs de leis e costumes jurdicos. ; positividade do direito
pode ser manifestar em cdigos e em costumes &ur%dicos. 5
importante *ue a positividade do direito oriente de maneira efetiva a
nossa conduta. Eanto fa( *ue se manifeste so. a forma de um direito
legislado ou costumeiro. "#o parece acertado di$er que o direito
costumeiro viola a seguran%a ur!dica, como alguns apressadamente
pensam. 5 direito seja ele costumeiro ou legislado, deve ser divulgado. 5
costumeiro um direito cujas normas s"o divulgadas pelos prprios
mem.ros da coletividade, um direito tradicionalmente passado de
gera&"o em gera&"o em forma oral. # *uanto ao direito legislado, este
precisa ser pu.licado em um jornal ofcial. L indispensvel a sua
pu.lica&"o em um dirio ofcial. )"o 'ouvesse a pu.lica&"o das leis n"o
se poderia aplicar a*uele princpio geral da lei C)ingum se escusa de
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cumprir a lei alegando a sua ignorOnciaP D 2ara isso preciso *ue a lei
esteja ao alcance de todos, e est, por isso pu.licada na imprensa
ofcial.
1eguran&a de orienta&"o% ;s leis devem ser dotadas de clare'a(
sim)licidade( uni!ocidade e su*ci+ncia. ; positividade e a
divulga&"o do direito necessria mas n"o s"o sufcientes, necessrio
tam.m *ue as normas sejam dotadas de clare(a, simplicidade e
univocidade e sufci7ncia. A divulga%#o e o positivismo seriam in&teis se
fosse diferente.
)ada pior do *ue texto de lei am.iguo ou mal redigido. nfeli(mente os
textos s"o am.iguos e mal redigidos, e isso um vcio, um erro. 1e a lei
am.igua ou mal redigida ao inves de levar a seguran&a, gera a dWvida.
:nivocidade *uer di(er *ue deve 'aver apenas uma vo( de comando.
)"o podendo 'aver con!ito entre as normas. ;s diversas partes *ue constroem
a norma jurdica devem estar em completa 'armonia.
1ufciencia, *uer di(er *ue as normas devem resolver todos os pro.lemas
sociais se usando do direito. ; lei pode ter lacunas, mas o ordenamento
jurdico n"o. ; sufciencia garantida pelos processos de integra&"o do
direito. >; analogia, costumes jurdicos, e os princpios gerais do direitoA
2rincpior da rretroatividade da <ei% no direito, a irreatroatividade a
regra, e a reatroatividade a exce&"o. # outros afrmam o contrrio. )"o
importa, por*ue *uer se diga a regra a irretroatividade, ou a regra a
reatroatividade todos c'egam ao mesmo ponto ao fnal, por*ue no fundo
d no mesmo, j *ue o princpio da irretroatividade n"o a.soluto. 0
casos em *ue a lei pode reatroagir, e ' casos em *ue a lei pode n"o
retroagir.
@etroagir ter efeito so.re o passado. ; seguran&a jurdica decorre em
parte da certe(a *ue ns temos de *ue o nosso direito de 'oje n"o vai
ser violado pela lei de aman'". 1e o nosso direito de 'oje pudesse ser
violado pela lei de aman'", ns viveriamos em uma situa&"o de
inseguran&a jurdica. ;ssim, no momento em *ue uma lei penetra no
mundo jurdico, no momento em *ue uma lei promulgada para reger a
vida social, ela deve atingir apenas os dados praticados na constOncia da
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sua vig7ncia. 1e ela atingisse o passado, ns viveriamos numa total
insegura&a.
J 5 princpio da irretroati!idade da lei consiste na impossi.ilidade de
um novo direito atua so.re fatos passados e julgar vel'os
acontecimentos. L o princpio, em sintese, pelo *ual uma nova lei n"o
alcan&a os fatos produ(idos os fatos produ(idos antes da sua vig7ncia.
1e a lei pudesse irradiar os seus efeitos so.re o passado, ns viveriamos
numa situa&"o de total inseguran&a.
; lei retroage no direito .rasileiro4 1im, desde *ue n"o 'aja direito ad*uirido,
ato juridico perfeito, e coisa julgada. 1e 'ouver algum desses a lei n"o pode
retroagir.
5 princpio da irreatroatividade n"o a.soluto por*ue em algumas
circunstOncias a lei pode retroagir.
#xaminar ;@E 6o nciso +- da NF
;rt -o da < NN
<imites U retroatividade da lei%
Direito ad*uirido J #x% maginemos uma pessoa *ue exerce uma
atividade penosa *ual*uer, como um tra.al'o em uma mina de carv"o. #le
tem direito pela lei U se aposentar com M6 anos de exerccio da profss"o.
3uando ele completa M6 anos de exerccio profssional ele n"o se aposenta,
resolve continuar tra.al'ando. #ntre em vigor uma nova lei falando *ue a
aposentadoria agora pode ser feita aos +V anos. #le tem *ue esperar at os
+V4 )"o. #le tem direito ad*uirido. 5 direito se incorporou U seu patrimnio
mesmo *ue ele n"o ten'a se utili(ado desse direito. ;pesar de o direito n"o ter
se consumado, constitui esse direito um verdadeiro direito ad*uirido.
8amos supor agora, *ue esse tra.al'ador exercia sua profss"o ' M/
anos e $$ meses, *uando a lei foi mudada, ele n"o tem direito a*uirido, mas
ele tem expectativa de direito. 2or uma *uest"o mnima de justi&a o legislador
deveria tratar disso, caso n"o trate, n"o ' discu&"o.
5 direito ad*uirido consiste na faculdade de continuarDse a go(ar dos
efeitos de uma lei pretrita mesmo depois de ela ter sido revogada.
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Nontra norma de ordem pW.lica n"o ' direito ad*uirido.
;rtigo -o pararagrafo $o da lei de introdu&"o
5 ato jurdico perfeito consumado *uando a lei ainda estava em vigor.
N'amaDse coisa julgada a decis"o judicial *ue se torna irrecorrvel, defnitiva. ;
lei nova precisa respeitar a coisa julgada.
2rincipio da #sta.ilidade relativa do direito
Duas for&as atuam em sentidos opostos no ordenamento jurdico
; for&a de evolu&"o >puxa o ordenamento juridico para frenteA e a for&a de
conserva&"o >*ue puxa o ordenamento jurdico para trsA
5 legislador deve sa.er 'armoni(ar essas duas for&as. 2or*ue a
esta.ilidade das institui&=es jurdicas um anseio do cidad"o, como os
operadores do direito. L muito mais fcil tra.al'ar com um direito *ue j foi
enri*uecido pela jurisprud7ncia, pela doutrina. 2ara o 'omem comum mel'or
*ue o direito seja estvel , e sa.e de seus principais direito e deveres pelo
senso comum.
#ssa aspira&"o por uma ordem jurdica estvel n"o pode evidentemente
se transformar em neofo.ia >avers"o ao novoA. 3uando se perce.e *ue essa
ordem jurdica n"o acompan'a mais o momento social preciso *ue mude. 5
direito fato 'istrico, e se fato 'istrico, deve acompan'ar o
desenvolvimento social. 5 direito n"o pode ser esttico visto *ue a sociedade
dinOmica.
:m direito *ue n"o se modifca nunca atenta contra a seguran&a jurdica.
2or outro lado, um direito *ue se modifca a toda 'ora e de forma desordenada
tam.m atenta contra a seguran&a jurdica. ; esta.ilidade relativa *ue
reali(a a seguran&a jurdica.
Justia
..$ Noncecp&"o ;ristotlica%
justi&a
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geral
; justi&a geral remete a um conceito de justi&a *ue todo mundo con'ece.
#la uma virtude *ue ns temos *ue consiste em esta.elecer uma
propor&"o, uma medida, *ue representa a a*uidistOncia entre dois
extremos. 5 extremo do pouco, e o extremo do demasiado. ; virtude
est no meio termo. #ssa a ideia da justi&a geral aristotlica. ; .ravura
os dois extremos entre a covardia e a temeridade, imprudencia.
5 'omem justo o 'omem generoso, por*ue a generosidade o justo
meio entre a avare(a e a prodigaridade.
; justi&a geral a justi&a *ue nos permite nos afastar dos extremos
viciosos, se manter no meio termo.
#spcies de justi&a a.ordadas por ;ristteles%
2articular%
distri.utiva
; justi&a distri.utiva regula a rela&"o entre a comunidade e os indivduos,
entre o estado e os indivduos. Nonsiste na reparti&"o das 'onras, dos
cargos, dos .ens, das recompensas, entre os indivduos de acordo com o
mrito de cada um e respeitado o princpio da proporcionalidade.
>propor&"o geomtricaA 2ara os iguais, recompensas iguais, para os
desiguais, recompensas desiguais. <evando em conta o mrito. )otas s"o
in*uestionaveis *uest=es de justi&a distri.utiva. Fere a justi&a distri.utiva
a igualdade dos desiguais, a desigualdade dos iguais, e a igualdade dos
desiguais.
#*uiparadora ou corretiva
comutativa
igualdade entre o* se d e o* se rece.e, rege as rela&=es de troca
entre os particulares e exige *ue 'aja igualdade entre os *uin'=es
judicial
aplicada pelos ju(es para reesta.elecer a igualdade em favor de uma
pessoa *ue foi lesada. #la corrige a viola&"o dos deveres. @e*uer
paridade >e*uival7nciaA entre o delito e a pena, entre o dano e a
repara&"o.
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Nonceito de e*uidade%
5 decreto genrico. ; lei genrica. )o entando, se ns aplicarmos a lei com
sua generali(ade aos casos concretos sem atentar as particularidades do casos
concretos nos vamos cometer injusti&as. 2or*ue ra(oavel *ue atentemos Us
particularidades.
; e*uidade a justi&a do caso concreto. ; aplica&"o ideal da norma ao caso
concreto. #m.ora a lei seja igual para todos seria injusto tratar igualmente
situa&=es *ue s"o desiguais.
#x% C5s tra.al'os fnais de curso devem ser entregues dia $ de de(em.ro, no
dia $6 aparecem M alunos para entregar o tra.al'o. $ deles n"o tem nen'uma
justifcativa, o segundo di( *ue nos dias anteriores a entrega perdeu um
parente prximo.
1eria justo *ue se aceitasse o tra.al'o do segundo por um critrio de
e*uidade. ;.randar o rigor da lei levando em conta as particularidades, as
especifcidades do caso concreto. 1em fugir ao preceito jurdico necessrio
*ue o ju( amolde as leis as particularidades do caso.
5 artigo tal di( *ue o jui( s levara em conta a e*uidade os casos previstos por
lei.
Direito e ?oral
@egras de Erato 1ocial
Fontes do direito
8alores Iurdicos F seguran&a e justi&a