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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:

Tambm previstos na lei 8666/93, os contratos administrativos esto


regulados a partir do art. 54.
Art. 54. Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas
suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes,
supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies
de direito privado.
1
o
Os contratos devem estabelecer com clareza e preciso as condies
para sua execuo, expressas em clusulas que definam os direitos,
obrigaes e responsabilidades das partes, em conformidade com os
termos da licitao e da proposta a que se vinculam.
2
o
Os contratos decorrentes de dispensa ou de inexigibilidade de licitao
devem atender aos termos do ato que os autorizou e da respectiva
proposta.
Tem dois temas que mais caem em concurso dentro desse ponto cl!usula
e"orbitante #altera$o do contrato e limites% e &ormalidades.
'ontrato uma coisa s(, se)a em civil, empresarial ou administrativo. *
conceito que aprendemos em civil tambm serve para administrativo.
+recisamos observar que se o contrato civil, os interesses so privados,
se administrativo os interesses so p,blicos. * contrato administrativo nada
mais do que uma espcie de contrato com algumas peculiaridades. -a mesma
&orma que o contrato de consumo tem suas peculiaridades, o contrato de
administrativo tem as suas.
. administra$o pode celebrar dois tipos de contratos contratos regidos
pelo direito privado #c/amados contratos da administra$o% e contratos regidos
pelo direito p,blico #c/amados de contratos administrativos%. 0em todo contrato
que a administra$o celebra ser! contrato administrativo.
1mprstimos, contratos de loca$o #esta apesar de ser licitada, seu regime
privado% e arrendamento so contratos da administra$o, pois regidos pelo
direito privado.
'oncesso de servi$o, permisso de servi$o e contrato de cons(rcio so
e"emplos de contratos administrativos, pois regidos pelo direito p,blico.
*s contratos da administra$o so regidos pelo direito privado e isso no
estudamos aqui.
1studaremos os contratos administrativos, pois so regidos pelo direito
p,blico.
Conceito:
'ontrato administrativo nada mais do que um v2nculo )ur2dico, um ato
bilateral. 1sse ato bilateral representa um a)uste entre o su)eito ativo e o su)eito
passivo que se comprometem a uma presta$o e a uma contrapresta$o. 1sse
a)uste serve para satis&a3er um interesse p,blico e nesse caso estar! su)eito ao
regime p,blico.
Caractersticas:
45 6 presen$a da .dministra$o
. presen$a do +oder +,blico imprescind2vel no contrato administrativo.
1la pode estar no su)eito ativo ou no su)eito passivo.
75 6 &ormalidade
. pr(pria e"ig8ncia de licita$o )! mostra que o contrato administrativo
&ormal. 1le tem &ormalidades pr(prias a serem veri9cadas na seq:8ncia.
35 6 consensual
* contrato consensual aquele que se aper&ei$oa no momento em que se
mani&esta a vontade. * adimplemento e"ecu$o do contrato, momento em que
ele )! est! pronto e acabado. 1" compra e venda.
1le di&erente do contrato real, em que depende da entrega do bem. *
contrato consensual est! per&eito no momento em que se mani&esta a vontade. .
entrega do bem no contrato consensual o momento de e"ecu$o, de
adimplemento. 1" o emprstimo s( e"iste com a entrega do bem.
45 6 comutativo
;igni9ca presta$o e contrapresta$o equivalentes e pr<determinadas. =!
equil2brio entre as partes. >! de9ne ao tempo da celebra$o o que cada um tem
que entregar. 0o /! surpresas.
* contrato comutativo di&erente do contrato aleat(rio. 1ste no serve
para o direito administrativo.
55 6 personal2ssimo
;er personal2ssimo signi9ca levar em considera$o as qualidades do
contratado. 1" eu contrato com a empresa ?, eu ten/o que 9car com a empresa
?.
;e o contrato administrativo deve ser personal2ssimo poss2vel
subcontrata$o@ -i3 a doutrina que se a administra$o licita para contratar a
empresa ?, a subcontrata$o signi9ca &ugir da licita$o. . doutrina no v8 com
bons ol/os a subcontrata$o. 1la di3 que viola a caracter2stica do personal2ssimo,
o dever de licitar e o princ2pio da isonomia.
.pesar das cr2ticas da doutrina a lei di3 que poss2vel subcontratar, desde
que respeitadas algumas condi$Aes. 1"ig8ncias da subcontrata$o
4. 1la deve estar prevista no edital ou no contratoB
7. +recisa da anu8ncia da administra$oB
3. . empresa tem que cumprir os requisitos da /abilita$oB
4. 0o poss2vel subcontratar a totalidade do contrato, apenas partes do
contrato.
1" contrata<se transporte coletivo da cidade. +ode a empresa
subcontratar parte do servi$o, por e"emplo, do transporte em um bairro
pequeno.
65 6 adeso
* que acontece quando se c/ega em um banco para assinar um contrato
de adeso@ Cma das partes tem o monop(lio no contrato de adeso a outra
assina se quiser. 0o /! discusso das cl!usulas contratuais adesivas.
-entro do edital vem o ane"o do contrato. * licitante quando entra na
licita$o sabe qual o contrato e que ele entra se quiser, sem debate das
cl!usulas.
Formalidades:
1"ig8ncias para se celebrar um contrato administrativo.
45 6 licita$o
. regra a e"ig8ncia de licita$o. ;e o procedimento administrativo de
licita$o &or dispens!vel ou ine"ig2vel, o que entra no lugar do requisito o
procedimento de )usti9ca$o #art. 76%.
possvel contrato administrativo verbal
;im, e"cepcionalmente #art. 6D, p. ,nico, lei 8666/93%. 'ontrato de pronta
entrega, pronto pagamento e de at EF 4 mil reais admite a &orma verbal.
Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas reparties
interessadas, as quais mantero arquivo cronolgico dos seus autgrafos e
registro sistemtico do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre
imveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartrio de notas, de
tudo juntando-se cpia no processo que lhe deu origem.
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a
Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim
entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite
estabelecido no art. 23, inciso , alnea "a" desta Lei, feitas em regime de
adiantamento.
!"blica#$o % condi#$o de validade do contrato
. administra$o celebra contrato, mas no publica. +ublica$o condi$o
de e9c!cia, e no de validade #art. 64, p. ,nico%.
Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus
representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero
do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos
contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais.
Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de
seus aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para
sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do
ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias
daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus,
ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. (Redao dada pela Lei n 8.883,
de 1994)
* contrato ser! v!lido, mas no produ3ir! e&eitos enquanto no &or
publicado. * que se publica o e"trato do contrato #resumo%.
;egundo a doutrina e )urisprud8ncia dominantes, o pra3o para a
publica$o do contrato deve ser at 7D dias da sua assinatura, tambm no
podendo ultrapassar o quinto dia ,til do m8s subseq:ente G sua assinatura.
1" o contrato assinado no dia 77 de )un/o. * pra3o de publica$o desse
contrato at o quinto dia ,til do m8s de )ul/o.
Temos que cuidar dos dois pra3os. 0o pode passar de vinte dias, nem do
quinto dia ,til do m8s subseq:ente G assinatura do contrato. ;e o contrato
assinado no dia 3D do m8s de )un/o, deve ser publicado at o quinto dia ,til do
m8s de )ul/o. . idia no protelar as publica$Aes.
O instr"mento de contrato % obri&at'rio nos contratos
administrativos
* instrumento de contrato &ormalidade que est! no art. 67.
Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia
e de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos
preos estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de
licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo
por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho
de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.
1
o
A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato
convocatrio da licitao.
2
o
Em "carta contrato", "nota de empenho de despesa", "autorizao de
compra", "ordem de execuo de servio" ou outros instrumentos hbeis
aplica-se, no que couber, o disposto no art. 55 desta Lei. (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)
3
o
Aplica-se o disposto nos arts. 55 e 58 a 61 desta Lei e demais normas
gerais, no que couber:
- aos contratos de seguro, de financiamento, de locao em que o Poder
Pblico seja locatrio, e aos demais cujo contedo seja regido,
predominantemente, por norma de direito privado;
- aos contratos em que a Administrao for parte como usuria de servio
pblico.
4
o
dispensvel o "termo de contrato" e facultada a substituio prevista
neste artigo, a critrio da Administrao e independentemente de seu valor,
nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos,
dos quais no resultem obrigaes futuras, inclusive assistncia tcnica.
Hnstrumento de contrato o documento que estabelece as regras da
obriga$o. I um documento minucioso, que de9ne quem paga, quando paga,
quem administra o qu8 etc.
* instrumento de contrato no sempre obrigat(rio. 1le obrigat(rio em
algumas circunstJncias e &acultativo em outras. I obrigat(rio quando tratar<se de
valor correspondente G concorr8ncia e G tomada de pre$os, mesmo que a
licita$o no aconte$a por dispensa ou ine"igibilidade. * que importa o valor.
1le &acultativo quando o valor &or corresponde ao convite, desde que se)a
poss2vel reali3!<lo de outra maneira. ;igni9ca que se o valor &or do convite, mas a
comple"idade da rela$o no permite que se &a$a de outra maneira, deve ser
&eito o instrumento do contrato. ;o requisitos cumulativos. 0esse caso a lei di3
que poss2vel de outra maneira, como carta<contrato, nota de empen/o ou
ordem de servi$o. 1sses so atos administrativos simples em que voc8 apenas
manda pagar o valor ou &a3er o servi$o, sem min,cias do instrumento de
contrato. Kalamos nesse caso de ato administrativo simpli9cado.
1m &ormalidade o art. 67 o que mais cai em prova de concurso.
Cl("s"las do contrato administrativo:
=! dois tipos de cl!usulas
4. 'l!usulas necess!rias #enumeradas no art. 55%.
7. 'l!usulas e"orbitantes #enumeradas no art. 58%.
'l!usulas necess!rias
;o situa$Aes previs2veis e devem ser memori3adas. * art. 55 cai em
prova.
Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam:
- o objeto e seus elementos caractersticos;
- o regime de execuo ou a forma de fornecimento;
- o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base e
periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao
monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo
pagamento;
V - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega,
de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso;
V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao
funcional programtica e da categoria econmica;
V - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando
exigidas;
V - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis
e os valores das multas;
V - os casos de resciso;
X - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso
administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso,
quando for o caso;
X - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a
inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor;
X - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente aos
casos omissos;
X - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do
contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas
as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao.
1 (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
2
o
Nos contratos celebrados pela Administrao Pblica com pessoas
fsicas ou jurdicas, inclusive aquelas domiciliadas no estrangeiro, dever
constar necessariamente clusula que declare competente o foro da sede
da Administrao para dirimir qualquer questo contratual, salvo o disposto
no 6
o
do art. 32 desta Lei.
3
o
No ato da liquidao da despesa, os servios de contabilidade
comunicaro, aos rgos incumbidos da arrecadao e fiscalizao de
tributos da Unio, Estado ou Municpio, as caractersticas e os valores
pagos, segundo o disposto no art. 63 da Lei n
o
4.320, de 17 de maro de
1964.
Cma cl!usula necess!ria )! caiu na segunda &ase de procuradoria.
Eequisitos do art. 7L so ta"ativos. ;e ele celebra o contrato e depois dei"a de
ter /abilita$o )ur2dica, ser! que ele est! cumprindo o contrato@ .s condi$Aes da
/abilita$o so condi$Aes para a celebra$o do contrato. ;o garantias de que a
empresa ter! condi$Aes de cumpri<lo, o que signi9ca di3er que devem ser
mantidas durante toda a e"ecu$o d contrato. ;e a empresa no meio do camin/o
no tem quali9ca$o tcnica ou come$a a dever tributos, ela viola uma cl!usula
necess!ria do contrato administrativo. .s condi$Aes da /abilita$o devem ser
preenc/idas durante toda a e"ecu$o do contrato. Hsso &oi parecer de
procuradoria na segunda &ase. ;e ela descumpre condi$Aes de /abilita$o ela
inadimplente. 1la est! dando causa G resciso do contrato.
)arantia:
.s min,cias da garantia, apesar de mencionado no art. 55, est! prevista
no art. 56. . administra$o pode e"igir a garantia. . administra$o na verdade
tem o dever de e"igir. 0o &aculdade da administra$o, apesar da lei &alar
MpodeN. ;e a empresa no cumprir a garantia vai proteger a administra$o,
evitando pre)u23os.
Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que
prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de
garantia nas contrataes de obras, servios e compras.
1
o
Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de
garantia: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
- cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter
sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema
centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do
Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo
Ministrio da Fazenda; (Redao dada pela Lei n 11.079, de 2004)
- seguro-garantia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
- fiana bancria. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 8.6.94)
2
o
A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco
por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas
condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3
o
deste artigo.
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
3
o
Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta
complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados
atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o
limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at
dez por cento do valor do contrato. (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
4
o
A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a
execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente.
5
o
Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela
Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da
garantia dever ser acrescido o valor desses bens.
Valor da garantia:
. garantia vai at 5O do valor do contrato. Puanto maior o contrato,
menor o percentual na pr!tica.
* art. 56 tra3 uma ressalva. 1le di3 que a regra at 5O, mas em
contratos de grande vulto, alta comple"idade ou com riscos 9nanceiros G
administra$o a garantia pode ser at de 4DO do valor do contrato #essa e"ce$o
cai muito em prova%.
Forma da garantia:
'omo se presta a garantia@ . lei o&erece quatro alternativas
4. 'au$o em din/eiro #dep(sito em conta%B
7. T2tulos da d2vida p,blicaB
3. Kian$a banc!ria #9an$a prestada por um banco%B
4. ;eguro<garantia #seguro do contrato, caso a empresa no cumpra o
contrato a seguradora paga em seu lugar%.
1ssas &ormas esto previstas na lei, mas quem escol/e uma delas o
contratado e no a administra$o. * valor da garantia escol/ido pela
administra$o, mas a &orma de prest!<la quem escol/e o contratado. 1ssa
in&orma$o cai muito em concurso.
D"ra#$o do contrato:
Tambm uma cl!usula necess!ria. .ntes de pensar em licitar a
administra$o deve identi9car o recurso or$ament!rio. * pra3o de um recurso
or$ament!rio dura pelo pra3o da lei or$ament!ria, lei que dura um e"erc2cio
9nanceiro correspondente G 47 meses #arts. 65 e ss%.
* pra3o m!"imo do contrato o mesmo do e"erc2cio 9nanceiro, ou se)a, 47
meses. Todo contrato administrativo tem sua dura$o prevista no art. 5L.
Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita
vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos
relativos:
- aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas
estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se
houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no
ato convocatrio;
- prestao de servios a serem executados de forma contnua, que
podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com
vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a
administrao, limitada a sessenta meses; (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
- (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
V - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica,
podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e
oito) meses aps o incio da vigncia do contrato.
1
o
Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega
admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e
assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde
que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em
processo:
- alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao;
- supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade
das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do
contrato;
- interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho
por ordem e no interesse da Administrao;
V - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites
permitidos por esta Lei;
V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro
reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua
ocorrncia;
V - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive
quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento
ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais
aplicveis aos responsveis.
2
o
Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e
previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o
contrato.
3
o
vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado.
4
o
Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante
autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso do caput
deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses. (ncludo pela Lei n
9.648, de 1998)
Todo contrato administrativo tem pra3o determinado. * pra3o deve ser do
crdito or$ament!rio, o que signi9ca di3er no m!"imo 47 meses.
. lei tra3 algumas e"ce$Aes. . regra o limite de 47 meses. Tr8s e"ce$Aes
esto na lei e duas esto &ora dela.
* pra3o do contrato pode ser maior se o ob)eto dele estiver previsto no
plano plurianual #++.%. *s arts. 465 e seguintes de9nem o que a Q*., a ++. e a
Q-*. 'ada governante de9ne o que vai &a3er no pra3o de quatro anos #isso
++.%. 1les pegam o ++. e recortam o que vo &a3er em cada ano do mandato.
-epois que ele reparte #repartir signi9ca Q-* 6 lei de diretri3es or$ament!rias%
ele identi9ca quanto vai gastar em cada ano #Q*.%. ;e o ob)eto do contrato
estiver no ++. e o plano plurianual tem dura$o de quatro anos o limite do
contrato ser! de quatro anos no m!"imo. ;e o pra3o est! no crdito or$ament!rio
dura apenas 47 meses.
;egunda e"ce$o pode /aver pra3o maior quando &or servi$o de presta$o
cont2nua. Rerenda escolar, servi$os gerais na administra$o, seguran$a, so
e"emplos de presta$o cont2nua. I aquela que se repete periodicamente, de
&orma ininterrupta. 0esse caso poder! ter dura$o de at 6D meses, desde que
quanto maior o pra3o, mel/or o pre$o. ;e contratar tr8s meses custa, mas se
contratar 34 meses custar! ? menos 4D. +resta$o cont2nua pode c/egar at 6D
meses se quanto maior o pra3o, menor o pre$o.
0essa /ip(tese /! uma cilada que cai muito em concurso. . lei di3 no art.
5L que no caso de presta$o cont2nua em que se pode c/egar at 6D meses
poss2vel uma prorroga$o por mais 47 meses em caso de e"cepcional interesse
p,blico. 1" coleta de li"o tem pra3o m!"imo de 6D meses, mas em caso de
e"cepcional interesse p,blico pode c/egar em at L7 meses.
0o art. 5L a ,ltima e"ce$o est! em aluguel de equipamentos e programas
de in&orm!tica a lei tra3 a e"ce$o de at 48 meses.
1"istem outras duas e"ce$Aes que no esto no art. 5L. I poss2vel que
/a)a pra3o maior do contrato do que o crdito or$ament!rio no contrato de
concesso e permisso. 1" servi$os de concesso com 45 anos. Puando tratar<
se de concesso e permisso de servi$o p,blico quem vai de9nir o pra3o a lei
do servi$o. -epende muito do investimento. 1nergia eltrica, abastecimento,
tele&onia so e"emplos desse servi$o.
Qei de responsabilidade 9scal. ;e o contrato tem pagamento pela
administra$o. ;e a administra$o vai ter que desembolsar, /! uma preocupa$o
com crdito or$ament!rio. ;e o contrato no tiver desembolso pela
administra$o@ 1" contrato de concesso de uso de bem p,blico. .
administra$o concede ao particular o uso do restaurante da universidade. 0o
/! desembolso pela administra$o. ;e no /! desembolso no precisa respeitar
o art. 5L. * contrato ter! pra3o determinado, mas no precisa respeitar o limite
de 47 meses.
Todo contrato tem pra3o determinado, mas sem desembolso no /!
preocupa$o com o crdito or$ament!rio.
'l!usulas e"orbitantes
1sto enumeradas no art. 58
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta
Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
- modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de
interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;
- rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso do art.
79 desta Lei;
- fiscalizar-lhes a execuo;
V - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis,
imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da
necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo
contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo.
1
o
As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos
administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do
contratado.
2
o
Na hiptese do inciso deste artigo, as clusulas econmico-
financeiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o
equilbrio contratual.
'l!usula e"orbitante aquela que e"trapola #e"orbita% o comum dos
contratos. .s cl!usulas e"orbitantes garantem G administra$o algumas
prerrogativas, do G administra$o tratamento desigual.
'omo uma cl!usula e"orbitante d! G administra$o privilgios, se &osse
prevista em contrato privado ela seria v!lida@ 'laro que no.
Altera#$o "nilateral:
.s partes em um contrato comum podem alterar em acordo, mas no pode
uma modi9car sem a concordJncia de outro.
. administra$o pode alterar o contrato unilateral e bilateralmente, mas s(
ser! clausula e"orbitante a altera$o de &orma unilateral.
Rescis$o "nilateral:
. administra$o pode rescindir o contrato de &orma unilateral.
Fiscali*a#$o:
.s regras sobre 9scali3a$o encontram<se no art. 6L, lei 8666/93. .
administra$o deve 9scali3ar o contrato. I muito mais que uma prerrogativa,
uma obriga$o. ;e o contrato no der certo, a administra$o poder! ser
responsabili3ada.
Aplica#$o de penalidades:
.s penalidades poss2veis esto previstas no art. 8L.
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao
poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes
sanes:
- advertncia;
- multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato;
- suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
V - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a
Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da
punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria
autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o
contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps
decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior.
1
o
Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da
perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser
descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou
cobrada judicialmente.
2
o
As sanes previstas nos incisos , e V deste artigo podero ser
aplicadas juntamente com a do inciso , facultada a defesa prvia do
interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis.
3
o
A sano estabelecida no inciso V deste artigo de competncia
exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal,
conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo,
no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser
requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao.
. lei di3 que so penalidades poss2veis a advert8ncia, a multa, a suspenso
de contratar pelo pra3o de at 7 anos e a declara$o de inidoneidade. Puem vai
decidir se ser! advert8ncia ou suspenso a administra$o, de acordo com a
gravidade. . lei apenas elenca as penalidades, mas se o administrador vai aplicar
conveni8ncia dele, de acordo com a gravidade do ato praticado.
Ras a multa depende de previso no contrato. * valor da multa vai
depender da previso contratual.
;uspenso de contratar signi9ca que a empresa no poder! contratar com
aquele ente que aplicou a pena. . suspenso de contratar s( atinge o ente que
aplicou a san$o.
-eclara$o de inidoneidade se a empresa inidSnea est! impedida de
contratar com todos os entes. -eclara$o de inidoneidade impede a empresa de
contratar com todos os entes da administra$o. * impedimento de contratar vem
com dois requisitos. -i3 a lei que ela 9ca impedida at a sua reabilita$o #voltar a
ser idSnea%. +ara a empresa voltar a ser idSnea ela precisa ser reabilitada. .
reabilita$o tem o pra3o de at dois anos. * outro requisito a indeni3a$o dos
pre)u23os. . empresa precisa cumprir os dois requisitos para se reabilitar #pra3o
de dois anos mais indeni3a$o dos pre)u23os%.
. declara$o de inidoneidade muito grave e segundo a doutrina s(
podem ser aplicadas G condutas previstas como crime na licita$o.
-ia D4/DL/D9
Oc"pa#$o provis'ria dos bens:
.parece em caso de processo para e"tin$o do contrato administrativo.
Hmagine que a administra$o contrate com empresa privada um contrato de
coleta de li"o. . empresa no est! cumprindo e&etivamente o contrato. ;e ela
no est! coletando li"o a administra$o pode rescindir o contrato. Ras no
podemos esquecer que se a administra$o vai rescindir o ato atinge o contratado
e ento ele tem direito G contradit(rio e G ampla de&esa. +ortanto, para que a
administra$o decida pela resciso do contrato ela deve instaurar o processo
administrativo. Hnstaurado o processo a administra$o decide retomar o servi$o e
prestar por sua conta. 1nquanto ela resolve pela resciso, a administra$o pode
retomar o servi$o para ela. *corre que ela no tem patrimSnio para isso
#camin/Aes e equipamentos necess!rios para a coleta%. 1nto ela &ar! ocupa$o
provis(ria de bens enquanto o processo administrativo estiver em andamento.
Hmaginando que no 9nal do processo a administra$o decide pela resciso
do contrato o que acontece com aqueles bens que eram ocupados
provisoriamente@ 0esse caso a administra$o poder! adquirir esses bens,
tornando<se aquisi$o de9nitiva. 1ssa aquisi$o c/amada de reverso
#aquisi$o dos bens quando da resciso do contrato%.
Que tipo de bem pode ser ocupado? A administrao tem que indenizar
por isso?
Tanto a ocupa$o quanto a reverso pode ser usada para bens
indispens!veis para a continuidade do servi$o. ;o institutos para o princ2pio da
continuidade, manuten$o do servi$o.
Tanto a ocupa$o quanto a reverso so pass2veis de indeni3a$o. .
indeni3a$o depender! de cada contrato. . administra$o vai usar os camin/Aes
e vai indeni3ar por isso, bem como reverter e indeni3ar por isso.
Aos contratos administrativos % aplic(vel a exceptio non adimpleti
contractus
. cl!usula da e"ce$o do contrato no cumprido aplic!vel aos contratos
administrativos #eu no posso e"igir da outra parte o cumprimento do contrato
se eu no cumprir a min/a parte%.
Hmaginando que a administra$o est! inadimplente, ela no paga o
contratado, a lei estabelece que mesmo que a administra$o este)a
inadimplente, em nome do princ2pio da continuidade, a empresa estar! obrigada
a prestar o servi$o pelo pra3o de at 9D dias.
Tencidos os noventa dias a administra$o no poder! e"igir o
cumprimento do contrato. . empresa no est! mais obrigada a prestar o servi$o.
0os primeiros noventa dias no se aplica a cl!usula da exceptio non
adimpleti contractus, mas vencidos os noventa dias a cl!usula da exceptio ser!
aplic!vel. +ortanto, a cl!usula no aplicada de &orma imediata, ela aplic!vel de
&orma di&erenciada dos contratos civis.
.rt. L8, ?T, lei 8666/93
XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela
Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas
destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica,
grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o
direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que
seja normalizada a situao;
. cl!usula da exceptio non adimpleti contractus uma cl!usula
e"orbitante@ 1"orbitante aquilo que no est! no contrato comum. ;e a cl!usula
do exceptio non adimpleti contractus est! no contrato comum e no
administrativo ela no cl!usula e"orbitante.
* que acontecia era que a posi$o de =QR, que &aleceu em 499D, portanto,
antes da lei de licita$o, di3ia que a exceptio non adimpleti contractus no era
aplic!vel aos contratos administrativos. 'onseq:entemente a aus8ncia da
cl!usula e"orbitava os contratos administrativos, pois isso que di&erenciava dos
contratos comuns. 0o era a cl!usula que e"orbitava, mas sim a aus8ncia dela. *
&ato dela no estar presente e"trapolava o contrato. . posi$o de =QR est!
superada. . posi$o ma)orit!ria a acima e"plicitada.
+rova da K'' concurso de tcnico tem como resposta o contr!rio. *
programa &ala em no$Aes de direito. 0o tem nada de no$o, vai muito alm de
no$Aes, mas normalmente cai a doutrina tradicional. +or essa ra3o a questo
pode aparecer.
'oncurso em ;+ caia a posi$o de =QR. =o)e no mais. 1ssa questo )!
caiu desde 7DD4 com a posi$o moderna.
Altera#$o contrat"al:
I um dos principais pontos para o concurso #&ormalidades e altera$o
contratual so os temas que mais caem%. .rt. 65, lei 8666/93
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta
Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
- modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de
interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;
- rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso do art.
79 desta Lei;
- fiscalizar-lhes a execuo;
V - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis,
imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da
necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo
contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo.
1
o
As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos
administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do
contratado.
2
o
Na hiptese do inciso deste artigo, as clusulas econmico-
financeiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o
equilbrio contratual.
I poss2vel o contrato ser alterado de duas maneiras. 1u posso &a3er
altera$o de &orma unilateral pela administra$o #a administra$o quer alterar e
eu ten/o que suportar% ou tambm poss2vel a altera$o bilateral #por acordo
entre as partes%. . altera$o unilateral a que representa cl!usula e"orbitante@
0um contrato comum, por e"emplo, a loca$o, admite<se alterar o contrato em
comum acordo, de &orma bilateral. +ortanto, a altera$o bilateral no cl!usula
e"orbitante. +ara no ter que decorar o art. 58, devemos analisar se e"iste no
contrato comum.
.gora, no contrato comum uma das partes no pode alterar
unilateralmente o contrato. 0a verdade s( cl!usula e"orbitante a altera$o
unilateral.
.ltera$o unilateral
'onstitu2da pela pr(pria administra$o e cl!usula e"orbitante. *
contratado ter! que suportar a altera$o.
Ras a administra$o no tem poder total de alterar. Hsso geraria &raude G
licita$o e a empresa no teria condi$Aes de assumir essa responsabilidade. +or
isso a lei tra3 limites, parJmetros a essa altera$o, que no pode ser &eita de
&orma livre, o que poderia gerar at &raude ao dever de licitar.
*bs altera$o contratual )amais poder! atingir a nature3a do ob)eto.
0ature3a do ob)eto intang2vel, imodi9c!vel. ;e contratamos transporte coletivo
no podemos modi9car para tele&onia. Hsso nature3a do ob)eto.
+speci,ca#-es do pro.eto:
1ssa a primeira altera$o &eita de &orma unilateral. . administra$o
poder! modi9car de &orma unilateral as especi9ca$Aes do pro)eto.
1" a administra$o contratou a constru$o de uma escola. Kicou
determinado que a obra ou a escola teriam salas de aula com cerJmica da cor
branca, vinte por vinte. Puando come$a a obra a administra$o percebe que
cerJmica dessa cor vai dar trabal/o na limpe3a. . administra$o decide
modi9car para uma cerJmica bege. 1la modi9ca a especi9ca$o do pro)eto
alterando a cor da cerJmica.
1ssa uma altera$o qualitativa ou quantitativa do contrato@ 1st! se
alterando qualidades do pro)eto. .lterar as especi9ca$Aes do pro)eto no atinge a
quantidade, mas sim a qualidade do pro)eto.
Altera#$o /"antitativa do ob.eto e /"e &era conse/0ente altera#$o
do valor do contrato:
I a que mais cai em concurso. . administra$o contrata compra de 4DD
canetas. Puando celebrado o contrato para compra de canetas a administra$o
percebe que na verdade vai precisar de 47D canetas. +ode a administra$o e"igir
que a empresa entregue 47D e no mais as 4DD@ ;im, uma altera$o
quantitativa do ob)eto. .ltera<se o ob)eto #quantitativamente% e
conseq:entemente altera<se o valor do contrato #a nature3a do ob)eto no pode
ser modi9cada%. 0o est! se atingindo a nature3a, mas sim a quantidade do
ob)eto.
Limites:
Puando poss2vel alterar de &orma quantitativa o ob)eto@ . lei estabelece
no art. 65, que a altera$o quantitativa pode ser at 75O para acrscimo ou 75O
para supresso. I poss2vel acrescer ou suprimir a quantidade do ob)eto em 75O.
;e a administra$o queria 4DD canetas, mas percebe que s( vai precisar de L5,
poder! alterar unilateralmente o contrato.
. administra$o vai pagar pelo que e&etivamente recebeu. ;e ela acresce,
pagar! o valor a mais, se ela redu3, ela pagar! a menos.
T2n/amos 4DD canetas, cada uma custando 4 real. .crescida de 75O a
empresa no poder! e"igir o valor da caneta estipulado no contrato. ;e a
empresa )! tiver aumentado o valor da caneta, ela dever! continuar cobrando
apenas um real, pois &oi o valor contratado na licita$o.
Observao :
. lei &a3 uma observa$o di3endo que para a administra$o pague o valor
redu3ido preciso que ela comunique antes de receber os bens. ;e a entrega )!
&oi &eita a administra$o tem que cumprir a totalidade.
. empresa pode ter &abricado, ter pagado o transporte e a administra$o
no comunica antes do recebimento do bem, ela ter! que pagar pela totalidade
nesse caso. I a idia de organi3a$o prvia.
Observao !:
0uma re&orma quando plane)amos gastar 4D mil reais, quando come$a a
re&orma o din/eiro nunca d!. .parecem mil/Aes de coisas no meio do camin/o.
Hsso tambm acontece como equipamentos. Eeparar um computador sempre se
gasta mais do que estava programado. Ee&orma de edi&2cios e de equipamentos,
por esse problema a administra$o pode acrescer em 5DO.
. lei di3 que no caso de re&orma de edi&2cio e equipamentos apenas os
acrscimos podem c/egar em at 5DO. . supresso 9ca em 75O.
1ssa /ip(tese cai muito em prova.
.ltera$o bilateral do contrato administrativo
Tambm est! prevista no art. 65. . altera$o bilateral no cl!usula
e"orbitante. . primeira /ip(tese cai muito em prova.
Re&ime de e1ec"#$o:
. lei di3 que a administra$o poder! )unto com o contratado, de &orma
bilateral, alterar um regime de e"ecu$o.
Eegime de e"ecu$o so as regras para a e"ecu$o do contrato.
Hmaginando que tivssemos com a constru$o de uma rodovia em que o regime
de e"ecu$o 9cou estabelecido em 4D quilSmetros a cada 3 meses. . idia o
plane)amento da e"ecu$o. 'omo ser! e"ecutado aquele pro)eto. Puanto eu
construirei por m8s, por semana. I poss2vel que quando iniciado o contrato as
partes percebam que aquilo contratado no ser! poss2vel. 0esse caso elas
podem modi9car o regime de e"ecu$o.
0o est! atingindo o pro)eto. +or essa ra3o que cai em concurso. Ruitas
pessoas con&undem especi9ca$Aes do pro)eto em altera$o unilateral com o
regime de e"ecu$o. 1ste so os pra3os, data de entrega, como o pro)eto ser!
e"ecutado, mas sem atingir as especi9ca$Aes do pro)eto. . cerJmica continua a
mesma, mas voc8 tem um m8s a mais para assentar.
)arantia:
I poss2vel alterar de &orma bilateral a substitui$o da garantia. Puem
escol/eu a &orma de prestar a garantia &oi o contratado #o art. 56 permite 9an$a
banc!ria, seguro garantia, t2tulo da d2vida p,blica etc.%. Ras aqui poss2vel que
as partes em acordo decidam pela substitui$o da garantia.
Altera#$o da 2orma de pa&amento:
Toc8 )! ouviu &alar da situa$o em que um su)eito comprou aparel/o de ar
condicionado, at pagou, mas nunca entregaram@ . administra$o passa por
esse tipo de situa$o@ . lei pro2be o pagamento antes do recebimento para a
administra$o. Hsso signi9ca que no contrato administrativo pode<se alterar a
&orma de pagamento. Ras no pode atingir pagamento antes de recebimento.
1u posso alterar a &orma de pagamento, desde que no se pague antes de
receber. 0a administra$o a lei pro2be o pagamento antes do recebimento.
Altera#$o contrat"al para e/"ilbrio econ3mico e ,nanceiro:
1ssa tambm aparece muito em concurso. Hmaginando que a
administra$o este)a decidida a comprar canetas, reali3a a licita$o para tanto e
uma empresa louca para gan/ar a licita$o apresenta proposta da caneta por
cinq:enta centavos. . administra$o veri9ca se est! compat2vel com o pre$o de
mercado e decide que essa empresa vencedora. . administra$o c/ama a
empresa para assinar contrato e a empresa assina o contrato. ;e a administra$o
assina o contrato em cinq:enta centavos esse contrato est! equilibrado@ 0o dia
seguinte pode a empresa c/egar G administra$o e di3er que cinq:enta centavos
est! barato demais e a administra$o precisa alterar para equilibrar
economicamente o contrato@ Hsso acontece todos os dias na pr!tica.
0o signi9ca di3er que o contrato bom. 1quil2brio econSmico e 9nanceiro
aquele que se estabelece no momento da celebra$o do contrato. ;e no
momento da celebra$o do contrato esse contrato no bom para a empresa
no importa. ;e ela assinou o contrato porque est! equilibrado. ;e no era
&avor!vel a empresa no deveria nem o&erecer a proposta.
;igni9ca di3er que s( podemos &alar em altera$o contratual para
equil2brio econSmico e 9nanceiro se a situa$o &or modi9cada. ;e no /!
modi9ca$o no se &ala em desequil2brio contratual. ;e o contrato estava como
&oi celebrado e continua como &oi celebrado, ele no pode estar desequilibrado,
pois as partes assinaram daquela &orma. -eve e"istir uma mudan$a no conte"to
do contrato.
"eoria da impreviso:
. altera$o contratual para equil2brio econSmico<9nanceiro vem da teoria
da impreviso. .s condi$Aes para se reali3ar a teoria da impreviso.
Puando &alamos dessa teoria necessariamente estamos &alando de um &ato
novo. 1sse &ato novo tem que ser imprevisto. ;igni9ca di3er que as partes no
escreveram nem decidiram sobre isso no contrato.
Ras ser! que no est! escrito porque as partes no &oram cuidadosas ou
porque no era imagin!vel@ +ara ser teoria da impreviso tem que ser algo
imprevis2vel. .s partes no poderiam ter imaginado. ;e era algo poss2vel de se
imaginar tem que escrever no contrato. ;( posso usar a teoria da impreviso
quando as partes no tin/am como prever isso. Resmo que as partes &ossem
cuidadosas elas no teriam c/egado nesse ponto de criatividade.
1nto &alamos de &ato novo imprevisto e imprevis2vel. Toc8 imaginava que
um dia ia acordar e sua poupan$a &oi sacada@ Hsso aconteceu com v!rias
empresas. . administra$o celebrou contrato com uma empresa e um belo dia o
capital da empresa &oi sacado pelo presidente 'ollor. 0em sendo muito cuidadoso
no dava para prever no contrato.
* mesmo aconteceu com o d(lar. 1quiparado ao real, de repente pulou
para quatro reais. Cma empresa que comprava matria prima em d(lar, teve seu
contrato comprometido., ningum imaginava que no m8s seguinte o d(lar ia para
quatro por um.
1sse &ato novo, imprevisto, deve<se tornar oneroso demais para uma parte.
;igni9ca di3er que vamos precisar alterar para restabelecer o equil2brio
econSmico<9nanceiro.
Puando &alamos da teoria da impreviso essa cl!usula antigamente era
c/amada de rebus sic stantibus. 0ada mais do que a teoria da impreviso.
'omo &eita a altera$o contratual@ Hsso est! caindo muito no '1;+1.
'orrigir o contrato gera o pagamento. 'om o aumento do d(lar, a administra$o
ter! que pagar mais para a empresa. ;( que com isso ela est! pagando 7",
quando o contrato previa antes apenas 4". essa di&eren$a no valor do contrato
c/amada de recomposi$o de pre$os. .ltera$o de valor #remunerat(ria% na
teoria da impreviso c/amada de recomposi$o de pre$os, altera$o que no
estava prevista no contrato.
1ssa di&eren$a remunerat(ria por um &ato novo, imprevisto que onera
demais uma das partes c/amada de recomposi$o de pre$os. * concurso vem
cobrando que recomposi$o teoria da impreviso, pagamento imprevisto. ;e
estivesse previsto c/amado de
Todo ano o transporte coletivo aumenta, bem como a tele&onia. 1ssa
altera$o est! prevista e escrita no contrato. 0ormalmente vem de diss2dios
coletivos e despesas outras que a empresa )! sabe que vai acontecer. ;e a
altera$o remunerat(ria vem de situa$Aes previstas c/amada de
rea)ustamento de pre$os. .lterou o custo, mas )! est! previsto no contrato.
'1;+1 pergunta muito isso.
#ip$teses da teoria da impreviso:
Kato do pr2ncipe
Kato do pr2ncipe aquela atua$o estatal geral e abstrata que vai atingir o
meu contrato de &orma indireta ou reUe"a.
1" altera$o de uma al2quota de imposto. . administra$o contrata com
empresa privada o servi$o de coleta de li"o. ;e a empresa prestadora de
servi$o ela paga H;;. 0o munic2pio o H;; tem al2quota tem valor de 7O. 'om o
passar do tempo o munic2pio altera a al2quota para 5O. 1ssa altera$o atingir! o
contrato@ . altera$o de al2quota por lei, portanto geral e abstrata.
* camin/o do li"o pode continuar pegando li"o na sua casa@ 1sse servi$o
no &oi atingido pela situa$o nova. . empresa pode coletar, mas no no mesmo
valor. ;e atinge o valor no atinge o ob)eto principal. ;e no atinge o ob)eto
principal, est! atingindo o contrato de &orma indireta ou reUe"a. * ob)eto
principal coleta de li"o, se no &oi atingido esse ob)eto, &ato do pr2ncipe.
Kato da administra$o
;igni9ca aquela atua$o direta, espec29ca do poder p,blico que vai atingir
o contrato de &orma direta.
1" a administra$o contrata com uma empresa a constru$o de um
viaduto. Ras para isso a administra$o tem que desapropriar uma !rea. +ara
desapropriar deve /aver outro processo. ;e por alguma ra3o essa
desapropria$o &or negada o viaduto no ser! constru2do naquela !rea. -o )eito
que &oi contratado no d! para construir. . negativa de desapropria$o
espec29ca. 1st! se negando a desapropria$o da !rea ", e isso atinge o ob)eto
principal de &orma direta. +ortanto, negativa de desapropria$o em contrato de
constru$o de obra &ato da administra$o, pois atinge o ob)eto principal do
contrato.
Hnter&er8ncias imprevistas
;o situa$Aes que e"istem ao tempo da celebra$o do contrato, mas que
s( podem ser descobertas quando da sua e"ecu$o.
1" a administra$o contratou a constru$o de um edi&2cio para uma
reparti$o p,blica ". mas quando a administra$o contrata a empresa e esta
come$a a construir, ela percebe diversidades do solo #len$(is &re!ticos, pedras% e
isso altera o estrutural da obra. .s pedras )! estavam l! ao tempo da celebra$o,
mas a empresa no tin/a como saber. ;o situa$Aes que apesar de pree"istentes
ao tempo da celebra$o do contrato, elas no t8m como ser identi9cadas antes
da e"ecu$o.
0ormalmente encontra<se aqui diversidades de solo. I muito comum em
inter&er8ncias imprevistas.
'aso &ortuito e &or$a maior
Tambm /! possibilidade de altera$o contratual por caso &ortuito ou &or$a
maior. =! diverg8ncia na doutrina se admiss2vel nos dois casos. Ras para a
maioria os dois so aceitos.
+1tin#$o contrat"al:
+ossibilidades de e"tin$o do contrato administrativo.
'oncluso do ob)eto
;e contratamos a constru$o de uma escola, conclu2da a constru$o o
contrato ser! e"tinto. . e"tin$o vem pela concluso do ob)eto. 1ssa a via
normal, o que se espera de um contrato. 1nto a primeira /ip(tese vem
)ustamente com a concluso do ob)eto.
.dvento do termo contratual
Ras podemos imaginar ainda o contrato que &eito com pra3o
determinado. 1"@ contrato administrativo de merenda escolar para per2odo de
seis meses. Tencido o pra3o de seis meses o contrato ser! e"tinto. Kalamos aqui
de e"tin$o pelo advento do termo contratual.
Eesciso
Tambm poss2vel e"tin$o do contrato administrativo via resciso.
=ip(tese que mais aparece em prova. Puando poss2vel rescindir o contrato
administrativo@
Rescis$o administrativa:
1ssa &eita de &orma unilateral pela administra$o. Puando a
administra$o pode de &orma unilateral rescindir o contrato@ +or ra3Aes de
interesse p,blico. ;e ela e"tingue o contrato por ra3Aes de interesse p,blico ela
ter! que indeni3ar o contratado.
.gora, tambm poss2vel a resciso quanto /! descumprimento de
cl!usula contratual pelo contratado. . administra$o no quer mais porque o
contratado descumpriu. Puem indeni3a agora o contratado.
Rescis$o ."dicial:
;e o contratado no quer mais o contrato ele no tem a possibilidade de
rescindir de &orma unilateral. ;ua sa2da ir G via )udicial. I c/amada de resciso
)udicial.
Rescis$o ami&(vel 4o" consens"al5:
.s partes tambm podem em acordo decidirem pela resciso do contrato,
que c/amada de resciso amig!vel ou consensual.
Rescis$o de pleno direito:
I aquela que decorre de circunstJncias estran/as a vontade das partes.
1" &alecimento, incapacidade civil.
Hlegalidade por meio de anula$o
I a ,ltima /ip(tese de e"tin$o e acontece quando e"istir ilegalidade.
Observa#$o:
Tendo em vista a d,vida que gera no tema, d!<se a seguir alguns e"emplo
de contrato administrativo alguns contratos encontram<se no art. 6V, lei 8666
#obra, servi$o e &ornecimento%. 'onceitos no art. 6V.
Tambm e"emplo de contrato o contrato de concesso, se)a de servi$o
ou de uso de bens. 1studaremos o contrato de concesso de servi$os /o)e.
'ontrato de concesso de uso de bem p,blico no &a3 parte do intensivo H. Tema
do intensivo HH. Teremos contrato da permisso de servi$o, tambm e"emplo de
contrato administrativo. * contrato de cons(rcio, aquele da lei 444DL, tambm
contrato administrativo.
S+RVI6OS !789ICOS:
=! dois pontos importantes que caem muito em prova de concurso.
;ervi$o cobrado por ta"a, e servi$o cobrado por tari&a. Hsso est! dentro de
classi9ca$o de servi$os p,blicos.
* segundo ponto a delega$o de servi$o, que )ustamente concesso,
permisso e autori3a$o.
+ode vir em discursiva a concesso, o servi$o p,blico e a nossa tare&a
come$ar conceituando.
.ntes de conceituar servi$o p,blico, precisamos compreender que a
incluso de um servi$o na lista de servi$o p,blico depende muito do conte"to
social. =! alguns servi$os que /! 4DD anos atr!s eram p,blicos e outros que
usamos /o)e sequer e"istiam. 'om o passar dos anos o conte"to social se
modi9ca e conseq:entemente alguns servi$os saem da lista e outros so
inclu2dos nessa lista.
1" servi$o de bonde, /! anos atr!s era um servi$o p,blico indispens!vel
para transporte coletivo. =o)e no servi$o p,blico.
1" tele&onia celular. =! trinta anos atr!s tele&onia celular era algo
inacredit!vel. =o)e at cac/orro tem tele&one celular.
1" energia eltrica antigamente era escassa. Toc8 guardava carne
salgando porque no /avia geladeira. =o)e no nos imaginamos sem energia
eltrica. =o)e servi$o essencial, indispens!vel.
. enumera$o depende do momento /ist(rico. +or isso no /! rol ta"ativo
de servi$os p,blicos.
1u ten/o um servi$o. +ara que ele se trans&orme em servi$o p,blico ele
deve representar necessidade coletiva, at porque o estado vai assumir para ser
servi$o p,blico. +ara que o estado assuma um servi$o ele deve representar
necessidade coletiva.
+recisamos entender que para um servi$o ser inclu2do nessa lista de
servi$os p,blicos ele tem que representar necessidade social da maioria.
1" servi$o de r!dio amador servi$o p,blico@ 0o. +ara ser servi$o
p,blico tem que ser necessidade geral. ;e necessidade de pequeno grupo, no
ser! servi$o p,blico.
Conceito:
;ervi$o p,blico uma utilidade ou comodidade material que serve para
satis&a3er uma necessidade da coletividade, apesar de cada um usar ao seu
modo.
1" presta<se servi$o de energia eltrica para satis&a3er a comodidade da
coletividade em geral.
Ras cada pessoa usa o servi$o G sua maneira. 'ada pessoa utili3a energia
eltrica de acordo com sua necessidade. +osto isso, ele &ru2vel #utili3!vel%
singularmente. 'ada um usa o servi$o G sua maneira.
* estado assume como obriga$o sua. * estado di3 que assume a
obriga$o, mas no precisa prestar com suas mos. 1le pode prestar com sua
pr(pria estrutura ou pode contratar algum para &a3er em seu lugar. Hsso signi9ca
que a presta$o pode ser de &orma direta com a pr(pria m!quina do estado ou de
&orma indireta, quando o estado contrata algum para &a3er em seu lugar.
Eegime )ur2dico do servi$o p,blico
;e o estado assume como dever seu o regime )ur2dico s( pode ser o
p,blico.
'omo /! possibilidade de trans&erir o servi$o, como o estado pode prestar
de &orma indireta, quando trans&ere para o particular o regime no ser!
totalmente p,blico. * regime ento pode ser parcialmente p,blico.
1" quando se usa o servi$o de tele&onia sua rela$o privada. Ras se
voc8 no pagar eles cortam sua lin/a, e nesse ponto o regime ser! p,blico.
Ctilidade ou comodidade material prestar a satis&a$o da coletividade em
geral, cada um utili3a G sua maneira, esse servi$o o estado assume como dever
seu, a presta$o pode ser de &orma direta ou indireta, e ele est! su)eito a regime
)ur2dico p,blico, podendo ser total ou parcialmente p,blico.
!rincpios /"e re&em o servi#o p:blico:
.qui cumprem duas observa$Aes. Todos os princ2pios estudados desde o
in2cio do curso servem ao servi$o p,blico #QHR+1 entre outros%.
. segunda observa$o di3 respeito G lista da doutrina. =! autores com 4D
princ2pios e autores com 7D. . lista que mais cai em concurso a do art. 6V, lei
898L. * dispositivo conceitua o que um servi$o p,blico adequado e &a3 uma
lista de princ2pios para de9nir o servi$o adequado.
* art. 6V cai muito na prova e a K'' pergunta o que necess!rio para um
servi$o adequado, enumerando os princ2pios em seguida.
Art. 6
o
Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio
adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta
Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato.
1
o
Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade,
continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na
sua prestao e modicidade das tarifas.
2
o
A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento
e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso
do servio.
3
o
No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo
em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando:
- motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes;
e,
- por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.
. lei 898L conceitual. 1la &ala de concesso e conceitua concesso, &ala
de poder concedente e conceitua poder concedente. Ka3endo a leitura da lei em
vspera de prova poderemos acertar muitas questAes. I uma lei com 4D artigos
e de leitura obrigat(ria.
+rinc2pio da e9ci8ncia
>! estudamos.
+rinc2pio da impessoalidade
;ervi$o p,blico e"ige aus8ncia de sub)etividade, no pode buscar
interesses pessoais.
+rinc2pio da continuidade
;ervi$os p,blicos devem ser prestados de &orma ininterrupta. Qer as aulas
do in2cio do curso.
+rinc2pio da seguran$a
* servi$o p,blico no pode colocar em risco a vida, a sa,de e a seguran$a
do administrado.
1ssa regra vale para o Wrasil@ * servi$o de avia$o est! cumprindo seu
servi$o@ . seguran$a na avia$o civil questo discut2vel /o)e.
+rinc2pio da generalidade
;igni9ca prestar erga omnes. +restar G coletividade em geral. 1sse
princ2pio e&etivamente aplic!vel no nosso sistema@ Ruita gente morre sem
atendimento mdico no /ospital p,blico. Puantas crian$as ainda esto &ora da
escola no Wrasil@ 1sse princ2pio cai em concurso porque ainda no aplic!vel na
pr!tica.
+rinc2pio da modicidade
* princ2pio deve ser o mais barato poss2vel. 1sse princ2pio aplicado no
nosso regime@ 1u pago plano de sa,de por &ora, seguran$a da min/a casa, cerca
eltrica. 0o temos modicidade. . e"emplo de modicidade tem uma situa$o que
inscri$o em concurso p,blico. =! uns quatro anos )! t2n/amos inscri$o de
concurso em 75D reais. Hn&eli3mente a inscri$o est! muito longe da modicidade.
Hsso no deveria acontecer. . administra$o deveria ser a mais barata poss2vel,
pois temos grande carga tribut!ria.
+rinc2pio da atualidade
;er! que este est! na pr!tica@ * servi$o p,blico deve ser prestado de
acordo com o estado da tcnica. ;igni9ca di3er as tcnicas mais modernas. Hsso
e&etivamente acontece no servi$o p,blico@ Wasta imaginar que /! reparti$o com
m!quina de escrever.
+rinc2pio da cortesia
1ssa regra cai muito em concurso. * servi$o p,blico deve ser prestado de
acordo com o princ2pio da cortesia. * servidor tem que ser cort8s. Tem que
atender com urbanidade, com educa$o.
'ortesia cai em prova de concurso, porque ningum acredita que este)a
escrito em lei. .lgumas reparti$Aes p,blicas so cl!ssicas na &alta de cortesia.
Ras devemos admitir que est! mel/orando muito com o passar dos tempos. 'om
o concurso p,blico os servidores so mais selecionados e normalmente esse
atendimento mel/ora.
'aiu na disserta$o da magistratura de ;+ o plano de sa,de. 1ra para
tratar sobre o controle de servi$os como o caso da agencia de reguladora e a
necessidade do plano de sa,de, sendo que um servi$o p,blico.
Classi,ca#$o dos servi#os p:blicos:
45 6 servi$o p,blico quanto a essencialidade
-e acordo com a essencialidade temos os servi$os pr(prios e os servi$os
impr(prios.
Servi#o pr'prio 4o" servi#o p:blico propriamente dito5:
I aquele servi$o dito essencial. * servi$o pr(prio indeleg!vel. 1"
seguran$a p,blica.
Servi#o impr'prio 4o" servi#o de "tilidade p:blica5:
I aquele servi$o secund!rio, no essencial. +or ser secund!rio ele
deleg!vel. 1" tele&onia.
Observa#-es importantes:
Transporte coletivo e energia eltrica so servi$os pr(prios ou impr(prios@
* transporte coletivo essencial. ;em ele no c/egaremos a lugar nen/um.
*corre que o servi$o essencial indeleg!vel e o transporte coletivo &oi delegado.
* mesmo ocorre com energia eltrica, que apesar de essencial, prestada por
concession!ria.
1ssa classi9ca$o &oi de9nida por =QR, que &aleceu em 499D, antes da
pol2tica das privati3a$Aes, desestati3a$o. . partir de 4995 o governo brasileiro
resolve desestati3ar, trans&erindo muitos servi$os. . partir de 4995 a pol2tica
acaba destruindo essa classi9ca$o. =! servi$os essenciais delegados.
;e a classi9ca$o no cabe mais porque continuamos estudando@ +orque
continua caindo no concurso. .pesar de muito criticada pela doutrina moderna,
temos que aprend8<la.
*s e"emplos no encai"am nessa classi9ca$o. . doutrina tradicional no
pensava na desestati3a$o.
+ara quem est! estudando para R;X+, ela usa a e"presso pr(prio e
impr(prio para outra 9nalidade #para &alar de atividade empresarial%. I doutrina
,nica. 0o /! isso nos demais autores. Tale a pena no estudar esse ponto no
livro dela.
75 6 quanto aos destinat!rios dos servi$os p,blicos
+ensando nos destinat!rios temos servi$os gerais e servi$os individuais.
Servi#os &erais:
.quele prestado G coletividade em geral. I aquele servi$o que eu no
posso medir e calcular o quanto cada um utili3a. Kalamos ento que ele
indivis2vel.
1" seguran$a p,blica no Wrasil. 0o posso medir e calcular o quanto cada
um utili3a. I prestado G coletividade em geral.
* servi$o geral no Wrasil mantido #de onde sai o din/eiro% de &orma
indireta. 0(s no pagamos diretamente pela seguran$a p,blica. 1le mantido
pela receita geral do estado, o que signi9ca na sua maioria arrecada$o de
imposto. Toc8 paga imposto, mas no paga imposto para seguran$a p,blica.
Toc8 paga imposto para a receita geral do estado.
Servi#os individ"ais:
Tambm so c/amados de servi$os espec29cos e divis2veis. I aquele que
tem destinat!rio determinado e que eu posso medir e calcular o quanto cada um
utili3a.
1" energia domiciliar e tele&onia.
;e poss2vel medir e calcular o quanto cada um utili3a pode<se cobrar por
isso. +agamos por ta"a ou por tari&a@ Puando lembramos de !gua tratada e
saneamento b!sico lembramos de ta"a, mas quando lembramos de transporte
coletivo lembramos de tari&a.
=! as duas situa$Aes. ;ervi$os individuais ditos compuls(rios so os
essenciais, ditos mais importantes e que so pagos atravs de ta"a. Ta"a uma
espcie tribut!ria vinculada a uma contrapresta$o estatal. ;igni9ca di3er que eu
pago por ta"a aquilo que eu e&etivamente recebi.
0o podemos esquecer que ta"a tem legalidade, anterioridade e todos os
princ2pios do regime tribut!rio. 0o poss2vel o administrador modi9car quando
quiser.
Tale lembrar ainda que o servi$o compuls(rio cobrado por meio de ta"a
voc8 paga pelo simples &ato dele estar G sua disposi$o. Kalamos aqui da
c/amada ta"a m2nima.
1" voc8 sai de &rias, vai passar um m8s via)ando, no 9ca em casa, no
usou !gua e nem saneamento b!sico, mesmo assim eles podem cobrar a ta"a
m2nima pelo &ato do servi$o estar G disposi$o.
.lguns entes pol2ticos cobram ta"a m2nima onde no e"iste o servi$o,
mesmo quando o servi$o no est! G sua disposi$o. .lguns munic2pios t8m rua
sem saneamento b!sico, mas que o munic2pio cobra ta"a m2nima.
Ras temos tambm o servi$o individual &acultativo, aquele que eu s( pago
se utili3ar. .qui paga<se por meio de tari&a. .qui so servi$os prestados por
particular #concession!ria, permission!ria%. Tari&a no tem nature3a tribut!ria,
pre$o p,blico, portanto o governo pode alterar quanto bem entender. 0o segue
legalidade e anterioridade.
-,vida quanto a colocar o servi$o como compuls(rio ou &acultativo. 1ssa
d,vida geral. . pr(pria doutrina tem essa d,vida. *s doutrinadores resolveram
que se compuls(rio ta"a, se &acultativo a cobran$a por tari&a. I deciso
da administra$o o que ser! cobrado por ta"a ou tari&a.
0a prova no vai cair se algum servi$o compuls(rio ou &acultativo. 0em a
doutrina e nem o legislador se resolve bem.
.gora, alguns servi$os precisam ser lembrados, por e"emplo, a ta"a de
bombeiro. 0o carn8 de H+TC, bem escondido no meio do valor /! essa ta"a de
bombeiro. 'ada estado cobra de uma maneira di&erente, mas normalmente vem
embutido em outra cobran$a de imposto. 1ssa ta"a constitucional@ -! para
medir e calcular o quanto voc8 utili3a no servi$o de bombeiros@ 'om certe3a no.
1sse um servi$o geral. 0o pode ser cobrado por ta"a, pois indivis2vel e deve
ser mantido pela receita geral. Cm servi$o cobrado por ta"a deve ser divis2vel.
>! ouviu &alar da ta"a do buraco@ 1la cobrada para tapar os buracos da
cidade. -! para medir e calcular o quanto cada um utili3a do buraco tapado@ ;e
voc8 anda a p no precisa pagar o buraco tapado@ 1la vem )unto do carn8 do
H+T.. 1ssa ta"a inconstitucional, mas como pagar a ta"a do H+T. sem a ta"a@ *
-1TE.0 se recusa a receber. Rarinella entrou com mandado de seguran$a e o
9m da /ist(ria que o )ui3 determinou a priso do diretor do -1TE.0 para
receber o H+T. sem a ta"a.
Ta"a de ilumina$o p,blica inconstitucional. I servi$o indivis2vel. 0o d!
para medir e calcular quanto cada um usa. Ras uma das mel/ores
arrecada$Aes para o munic2pio. Tisto isso criaram uma emenda constitucional da
contribui$o de ilumina$o p,blica. 'ontribui$o vinculado ou no vinculado@ I
vinculado, contribui$o tributo vinculado G contrapresta$o. ;( posso pagar
pelo que utili3ei. =! orienta$o da )urisprud8ncia que no pode ser ta"a, mesmo
assim vem 1' para di3er que ser! por contribui$o. 'ontribui$o depende de
servi$o espec29co e divis2vel.
Dele&a#$o de servi#o p:blico:
1sclarecimentos prvios
Toc8 nunca sabe quando ol/a para um servi$o p,blico se ele concedido,
trans&erido por lei ou que a constitui$o atribuiu ao particular@ . sa,de no Wrasil,
se vamos a um /ospital p,blico sabemos que p,blico, agora um /ospital
privado presta servi$o p,blico. ;e o diretor deste me recusa a me atender cabe
mandado de seguran$a@ Cma universidade privada presta servi$o p,blico@ ;e
eles no quiserem me dar prova porque estou inadimplente cabe mandado de
seguran$a em &ace do dirigente da universidade privada.
Ras o dono da universidade privada celebrou com o estado um contrato
para prestar esse servi$o@ * servi$o de sa,de prestado no /ospital privado.
1"iste contrato do estado com o /ospital privado@
+ara entendermos o que delega$o e o que tem ou no contrato e
percebermos que /ospital e escola no tem contrato.
Eadio e TT quem presta o particular. * estado tem obriga$o de
trans&erir por &or$a da 'onstitui$o. =! peculiaridades em virtude da
determina$o constitucional.
-etermina$o constitucional
;e servi$o p,blico o estado assumiu como dever seu. ;( que na
'onstitui$o vamos encontrar quatro situa$Aes di&erentes. Temos servi$os
p,blicos que so previstos na 'onstitui$o que o estado tem a obriga$o de
promover o servi$o, mas ele tem a obriga$o de trans&erir. . idia que o servi$o
tem que acontecer, mas o estado no pode prestar com suas mos, devendo
trans&erir.
Hsso est! na moda do concurso.
Obri&a#$o do estado em promover; mas tem obri&a#$o de
trans2erir 4o"tor&ar5:
* estado no pode prestar so3in/o. 1le no trans&ere se quiser. 1le tem a
obriga$o de trans&erir. * te"to constitucional utili3a a palavra MoutorgarN.
1" servi$o de r!dio e de TT no Wrasil o estado tem obriga$o de promover.
;( que o estado no pode prestar, segundo a 'onstitui$o ele tem que trans&erir.
;o canais de comunica$o, mas /! v!rios canais que o estado trans&eriu para
empresas privadas.
* estado no pode ter total dom2nio desse servi$o. 1le tem obriga$o de
outorgar. Hmagine o estado com total dom2nio sobre esse servi$o@ . in&orma$o
no Wrasil com a TT estatal tem total dom2nio na popula$o.
Puesto dos parlamentares que t8m r!dio e TT. Hsso uma proibi$o. .
idia que a in&orma$o se)a imparcial, no este)a ligada nem G administra$o e
nem ao pol2tico.
Obri&a#$o do estado em promover; mas o partic"lar pode prestar
sem trans2er<ncia 4a Constit"i#$o de" a ele a tit"laridade5:
Tem alguns servi$os p,blicos que o estado tem a obriga$o de prestar,
mas o estado d! tambm ao particular sua titularidade.
Tanto o estado presta, quanto o particular presta. ;( que o particular tem
titularidade por determina$o constitucional. 0o /! contrato e nem
trans&er8ncia.
1" ensino e sa,de. 0o /! contrato, no /! v2nculo com o estado. *
particular presta sa,de e ensino porque o constituinte deu a ele essa titularidade.
;e eu quiser abrir &aculdade eu preciso de autori3a$o o R1'. ;( que isso
apenas 9scali3a$o, no /! trans&er8ncia.
Kundamento para interpor R; em &ace de presidente de /ospital privado e
dirigente de institui$o de ensino privado. 0o perde a qualidade de servi$o
p,blico. +or isso os dirigentes de /ospital privado e de ensino p,blico so
autoridades para 9ns de R;.
+stado tem obri&a#$o de prestar com e1cl"sividade:
1le presta com suas pr(prias mos, mas ele presta de &orma direta, no
sendo poss2vel a trans&er8ncia.
1" 'orreios. 1mpresa p,blica que tem tratamento de &a3enda p,blica. I
servi$o que o estado tem que prestar com e"clusividade. 0a pr!tica ela no
acontece, mas pela regra constitucional o servi$o de correios e"clusivo #ver
.-+K 46%.
. seguran$a p,blica tambm entra nessa regra. I o servi$o que o estado
tem que prestar com e"clusividade.
+stado tem obri&a#$o de promover; mas pode prestar de 2orma
direta o" indireta:
;ervi$os em que o estado tem obriga$o de promover de &orma direta ou
indireta. I &aculdade do estado prestar de &orma direta ou de &orma indireta.
1" transporte coletivo, tele&onia e a maioria dos servi$os descentrali3ados,
trans&eridos que /o)e o estado presta de &orma indireta.
1ssa a /ip(tese que vamos estudar. ;ervi$os que o estado pode prestar
de &orma direta ou indireta. Tamos estudar de agora em diante servi$os p,blicos
prestados de &orma indireta.
+resta$o indireta signi9ca di3er que o estado est! trans&erindo. 1ssa
trans&er8ncia c/amada de descentrali3a$o. * estado retirou do centro e
trans&eriu para outras pessoas ocorre a descentrali3a$o, que pode ser por
outorga ou por delega$o #ver aula de organi3a$o%.
Trans&ere<se por outorga Gs pessoas p,blicas. I poss2vel delega$o por lei,
por contrato ou por ato administrativo. >! estudamos delega$o por lei, que
acontece para empresas p,blicas, sociedades de economia mista e &unda$Aes
p,blicas de direito privado.
1studaremos agora delega$o por contrato ou por ato administrativo.
'oncesso de servi$o p,blico
1stamos &alando de delega$o de servi$o, &alamos ento da trans&er8ncia
de servi$o p,blico. 0o estamos &alando de utili3a$o de bens p,blicos.
;e aparecer na prova concesso, a questo pode &alar de concesso de
servi$o ou de uso de bem p,blico. ;e se &ala de concesso de servi$o est! se
trans&erindo um servi$o p,blico, mas se a /ip(tese de concesso de uso de
bem p,blico estamos &alando da trans&er8ncia da utili3a$o de um bem p,blico.
;o institutos com ob)etivos e regimes di&erentes.
1m 4995 o governo &ederal aprova a lei 898L/95. 1ssa lei cuida de
concesso e de permisso de servi$o p,blico. Ras no ano de 7DD4 o governo
&ederal apresenta ao '0 um pro)eto de lei de parceria p,blico<privada. . primeira
di9culdade do '0 qual a nature3a )ur2dica dessa parceria e o '0 come$a a
de9nir qual a sua nature3a. ;e tivssemos que incluir +++ em um manual, em
qual cap2tulo ele receber!@ * '0 decide que tem nature3a de concesso.
;( que surge outra di9culdade. 'omo distinguir a vel/a concesso dessa
nova concesso, considerando que a concesso da lei 898L continua e"istindo@ *
legislador decide denominar a vel/a concesso da lei 898L/95 c/ama<se de
concesso comum. . concesso parceria p,blico<privada c/ama<se concesso
especial.
;e &alamos concesso especial signi9ca di3er que concesso, ou se)a, a
base a mesma. * conceito o mesmo, o regime o mesmo, mas tem algumas
peculiaridades. * ideal estudarmos primeiro a concesso comum da lei 898L.
;abendo que /! uma concesso comum voc8 estuda a especial para veri9car as
peculiaridades.
Tamos come$ar estudando concesso comum e em seguida estudaremos
concesso especial.
Concess$o com"m:
%onceito:
Trata<se de uma delega$o de servi$o p,blico #que signi9ca somente
trans&er8ncia da e"ecu$o, e no da titularidade%.
Puem pode delegar servi$o p,blico@ *s entes pol2ticos que t8m o servi$o
na sua (rbita de compet8ncia, so c/amados de poder concedente. ;e o servi$o
da unio, o poder concedente ser! a unio. ;e do estado, este ser! o pode
concedente. Puem de9ne a compet8ncia a 'onstitui$o.
'omo saberei de quem a compet8ncia se o servi$o no est! escrito na
'onstitui$o@ -epende do interesse. ;e o servi$o de interesse nacional a
compet8ncia da unio, se regional a compet8ncia ser! do estado, se local
ser! do munic2pio.
Puem pode receber a delega$o de servi$o@ *s particulares. +orm,
somente pessoa )ur2dica ou cons(rcio de empresas. . lei no permite concesso
de servi$os reali3ada a pessoa &2sica.
* que cons(rcio de empresas@ Tivemos no Wrasil a concesso da
tele&onia, que &oi reali3ada para cons(rcio de empresas. 0a verdade &oi contrato
de concesso, mas com participa$o das empresas em cons(rcio. * cons(rcio
signi9ca grupo de empresas. Hsso acontece muito na engen/aria civil. 1m
contratos de constru$o de obra ela depende de tecnologias di&erentes e
empresas especiali3adas em v!rias !reas. .s empresas se re,nem constitu2das
em cons(rcio e participam da licita$o.
Formalizao da concesso:
. concesso nada mais do que um contrato administrativo. .
&ormali3a$o &eita, portanto, via contrato administrativo. +or isso, /! algumas
e"ig8ncias.
;e contrato administrativo preciso licita$o. 'oncesso se utili3a a
modalidade de concorr8ncia.
+rova na licita$o a concorr8ncia utili3ada para concesso de servi$os,
aplica<se as regras da lei 8666. . pergunta quer saber se essa concorr8ncia a
mesma da lei 8666, seguindo as mesmas condi$Aes, procedimento, requisitos e
e"ig8ncias da lei 8666. 'uidadoY 1ssa concorr8ncia no segue as mesmas regras
da lei 8666. . base a mesma, mas essa concorr8ncia tem muitas
peculiaridades. .rt. 45 e seguintes da lei 898L
Art. 15. No julgamento da licitao ser considerado um dos seguintes
critrios: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
- o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; (Redao
dada pela Lei n 9.648, de 1998)
- a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela
outorga da concesso; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
- a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos , e
V; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
V - melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; (ncludo pela
Lei n 9.648, de 1998)
V - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor
valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica;
(ncludo pela Lei n 9.648, de 1998)
V - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior
oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; ou (ncludo pela
Lei n 9.648, de 1998)
V - melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de
propostas tcnicas. (ncludo pela Lei n 9.648, de 1998)
1
o
A aplicao do critrio previsto no inciso s ser admitida
quando previamente estabelecida no edital de licitao, inclusive com regras
e frmulas precisas para avaliao econmico-financeira. (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
2
o
Para fins de aplicao do disposto nos incisos V, V, V e V, o
edital de licitao conter parmetros e exigncias para formulao de
propostas tcnicas. (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
3
o
O poder concedente recusar propostas manifestamente
inexequveis ou financeiramente incompatveis com os objetivos da licitao.
(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
4
o
Em igualdade de condies, ser dada preferncia proposta
apresentada por empresa brasileira. (Redao dada pela Lei n 9.648, de
1998)
Art. 16. A outorga de concesso ou permisso no ter carter de
exclusividade, salvo no caso de inviabilidade tcnica ou econmica
justificada no ato a que se refere o art. 5
o
desta Lei.
Art. 17. Considerar-se- desclassificada a proposta que, para sua
viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios que no estejam
previamente autorizados em lei e disposio de todos os concorrentes.
1
o
Considerar-se-, tambm, desclassificada a proposta de entidade
estatal alheia esfera poltico-administrativa do poder concedente que, para
sua viabilizao, necessite de vantagens ou subsdios do poder pblico
controlador da referida entidade. (Renumerado do pargrafo nico pela Lei
n 9.648, de 1998)
2
o
nclui-se nas vantagens ou subsdios de que trata este artigo,
qualquer tipo de tratamento tributrio diferenciado, ainda que em
conseqncia da natureza jurdica do licitante, que comprometa a isonomia
fiscal que deve prevalecer entre todos os concorrentes. (ncludo pela Lei n
9.648, de 1998)
Art. 18. O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente,
observados, no que couber, os critrios e as normas gerais da legislao
prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente:
- o objeto, metas e prazo da concesso;
- a descrio das condies necessrias prestao adequada do
servio;
- os prazos para recebimento das propostas, julgamento da licitao
e assinatura do contrato;
V - prazo, local e horrio em que sero fornecidos, aos interessados,
os dados, estudos e projetos necessrios elaborao dos oramentos e
apresentao das propostas;
V - os critrios e a relao dos documentos exigidos para a aferio da
capacidade tcnica, da idoneidade financeira e da regularidade jurdica e
fiscal;
V - as possveis fontes de receitas alternativas, complementares ou
acessrias, bem como as provenientes de projetos associados;
V - os direitos e obrigaes do poder concedente e da concessionria
em relao a alteraes e expanses a serem realizadas no futuro, para
garantir a continuidade da prestao do servio;
V - os critrios de reajuste e reviso da tarifa;
X - os critrios, indicadores, frmulas e parmetros a serem utilizados
no julgamento tcnico e econmico-financeiro da proposta;
X - a indicao dos bens reversveis;
X - as caractersticas dos bens reversveis e as condies em que
estes sero postos disposio, nos casos em que houver sido extinta a
concesso anterior;
X - a expressa indicao do responsvel pelo nus das
desapropriaes necessrias execuo do servio ou da obra pblica, ou
para a instituio de servido administrativa;
X - as condies de liderana da empresa responsvel, na hiptese
em que for permitida a participao de empresas em consrcio;
XV - nos casos de concesso, a minuta do respectivo contrato, que
conter as clusulas essenciais referidas no art. 23 desta Lei, quando
aplicveis;
XV - nos casos de concesso de servios pblicos precedida da
execuo de obra pblica, os dados relativos obra, dentre os quais os
elementos do projeto bsico que permitam sua plena caracterizao, bem
assim as garantias exigidas para essa parte especfica do contrato,
adequadas a cada caso e limitadas ao valor da obra; (Redao dada pela
Lei n 9.648, de 1998)
XV - nos casos de permisso, os termos do contrato de adeso a ser
firmado.
Art. 18-A. O edital poder prever a inverso da ordem das fases de
habilitao e julgamento, hiptese em que: (ncludo pela Lei n 11.196, de
2005)
- encerrada a fase de classificao das propostas ou o oferecimento
de lances, ser aberto o invlucro com os documentos de habilitao do
licitante mais bem classificado, para verificao do atendimento das
condies fixadas no edital; (ncludo pela Lei n 11.196, de 2005)
- verificado o atendimento das exigncias do edital, o licitante ser
declarado vencedor; (ncludo pela Lei n 11.196, de 2005)
- inabilitado o licitante melhor classificado, sero analisados os
documentos habilitatrios do licitante com a proposta classificada em
segundo lugar, e assim sucessivamente, at que um licitante classificado
atenda s condies fixadas no edital; (ncludo pela Lei n 11.196, de 2005)
V - proclamado o resultado final do certame, o objeto ser adjudicado
ao vencedor nas condies tcnicas e econmicas por ele ofertadas.
(ncludo pela Lei n 11.196, de 2005)
Art. 19. Quando permitida, na licitao, a participao de empresas em
consrcio, observar-se-o as seguintes normas:
- comprovao de compromisso, pblico ou particular, de constituio
de consrcio, subscrito pelas consorciadas;
- indicao da empresa responsvel pelo consrcio;
- apresentao dos documentos exigidos nos incisos V e X do
artigo anterior, por parte de cada consorciada;
V - impedimento de participao de empresas consorciadas na
mesma licitao, por intermdio de mais de um consrcio ou isoladamente.
1
o
O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da celebrao
do contrato, a constituio e registro do consrcio, nos termos do
compromisso referido no inciso deste artigo.
2
o
A empresa lder do consrcio a responsvel perante o poder
concedente pelo cumprimento do contrato de concesso, sem prejuzo da
responsabilidade solidria das demais consorciadas.
Art. 20. facultado ao poder concedente, desde que previsto no edital,
no interesse do servio a ser concedido, determinar que o licitante vencedor,
no caso de consrcio, se constitua em empresa antes da celebrao do
contrato.
Art. 21. Os estudos, investigaes, levantamentos, projetos, obras e
despesas ou investimentos j efetuados, vinculados concesso, de
utilidade para a licitao, realizados pelo poder concedente ou com a sua
autorizao, estaro disposio dos interessados, devendo o vencedor da
licitao ressarcir os dispndios correspondentes, especificados no edital.
Art. 22. assegurada a qualquer pessoa a obteno de certido sobre
atos, contratos, decises ou pareceres relativos licitao ou s prprias
concesses.
1" uma licita$o pode ser do tipo pre$o, tcnica ou do tipo tcnica mais
pre$o. 1ssa concorr8ncia, alm desses tipos, tem a possibilidade de escol/a via
tari&a de usu!rio. +ortanto, /! um critrio pr(prio para a concesso. 'ritrios
pr(prios para escol/a da proposta.
;egunda caracter2stica especial a licita$o pode ter procedimento
invertido. +rimeiro se escol/e proposta para depois analisar os documentos.
+rocedimento igual ao do prego. 1ssa concorr8ncia pode ocorrer se &or
conveniente e oportuno.
Tambm /! possibilidade de lances verbais, da mesma &orma que ocorre
no prego. +rocedimento invertido e lance verbal cai muito em concurso.
. regra para a concesso a concorr8ncia. Ras ser! sempre concorr8ncia@
=! uma /ip(tese que no precisa ser concorr8ncia. . concesso da tele&onia &oi
reali3ada por meio de leilo. ;e o servi$o estiver no programa nacional das
desestati3a$Aes pode ser a modalidade leilo. * administrador nesse caso pode
escol/er a modalidade concorr8ncia ou leilo. 0o caso da tele&onia teve a escol/a
do leilo. ;e no estiver no programa deve ser concorr8ncia.
1stamos &alando de uma concesso de servi$o, ento estamos &alando de
contrato administrativo. -e quanto deve ser o pra3o desse contrato@ I necess!rio
pra3o determinado@ Todo contrato administrativo tem que ter pra3o determinado.
. dura$o do contrato de concesso vai depender da lei do servi$o.
0ormalmente, quanto maior o investimento maior o pra3o. * estado deve dei"ar
um tempo maior se o investimento &oi muito alto, para a empresa recuperar o
que &oi investido.
Puem determina esse pra3o@ +ara &a3er concesso preciso de
autori3a$o legislativa. 0ormalmente a lei que disciplina o servi$o )! &a3 a
previso da dura$o. -isciplina o servi$o, a possibilidade de concesso e a
de9ni$o do pra3o.
-e que vive a nossa concession!ria@ 'omo remunerada a nossa
concession!ria@ 1la presta o servi$o e o usu!rio utili3a esse servi$o. .
remunera$o basicamente por meio de tari&a de usu!rio.
1ssa tari&a de9nida de que maneira@ Puem rea)usta, qual o 2ndice de
rea)uste e qual a data de rea)uste@ *nde se encontra essas in&orma$Aes@ *
ped!gio nada mais do que uma tari&a de usu!rio em estradas concedidas. +ara
ir do interior a capital consegue<se gastar mais de ped!gio do que de
combust2vel. =! ped!gios de 4L reais. . rodovia um tapete, mas muito caro.
Hn&eli3mente /! tari&as altas e rea)ustadas de &orma muito &req:ente. 0o a
empresa que sa&ada, tudo isso &oi escol/ido e de9nido na licita$o, no
momento da escol/a da proposta. ;e a tari&a alta demais, o rea)uste abusivo,
tudo isso deve estar previsto no contrato e &oi escol/ido no momento da licita$o.
0a verdade, a sa&ade3a veio na licita$o e no e&etivamente na e"ecu$o do
contrato.
1ssa tari&a de usu!rio de9nida na pol2tica tari&!ria. 1 a pol2tica tari&!ria
de9nida no momento da licita$o.
1 se no estivesse prevista no contrato@ . empresa est! e"trapolando a
culpa da administra$o, que no est! 9scali3ando a e"ecu$o do contrato.
+ara os servi$os p,blicos aplica<se o princ2pio da modicidade. . tari&a deve
ser a mais barata poss2vel, o menor valor poss2vel. .gora, acontece em alguns
servi$os que essa tari&a no barata, m(dica, redu3ida. * que o estado pode
&a3er para redu3ir essa tari&a@ .qui encontramos duas possibilidades. 1"iste na
lei 898L se cobrar as c/amadas receitas alternativas. . idia buscar a
modicidade das tari&as, 9cando mais baratas.
1" pelos Snibus de transporte coletivo agora est! na moda as
propagandas. 1sse outdoor que circula pelo Snibus nada mais do que receita
alternativa. . idia )ustamente gan/ar com a propaganda e abater na tari&a.
1sse valor utili3ado para a modicidade das tari&as.
1" algumas cidades utili3am o estacionamento p,blico #3ona a3ul%.
;e ainda assim no &or su9ciente, o estado pode bancar uma parcela desse
servi$o. .qui a possibilidade de presen$a de recursos p,blicos na )ogada. *
estado vai custear de &orma &acultativa. . presen$a do estado, do recurso p,blico
no contrato, uma &aculdade do estado.
.qui ela ser! &acultativa. 1sse ponto se distingue da concesso especial.
0esta a presen$a do recurso p,blico obrigat(ria.
&esponsabilidade na concesso:
Hmagine que voc8 est! utili3ando um servi$o p,blico e est! insatis&eito com
o servi$o. . quem voc8 vai reclamar@ -e quem ser! a responsabilidade para
esses pre)u23os@
Pual a di&eren$a entre a responsabilidade num contrato administrativo
qualquer e a responsabilidade no contrato de concesso@ * que muda@
;e n(s pensamos em um contrato comum, por e"emplo, o contrato de
merenda escolar. * estado celebra com empresa ? um contrato de merenda
escolar, contrato administrativo simples, um daqueles listados no art. 6V, lei
8666/93 #contrato de servi$o, de obra ou de &ornecimento%.
Ras a merenda escolar que a empresa est! entregando de pssima
qualidade. '/ega ao ponto que uma crian$a vai para casa passando mal e os
pais querem indeni3a$o. ;e o usu!rio no est! satis&eito, ele vai reclamar para
quem@ 0a escola com o estado ou na empresa privada que &ornece@ 1u no sei
quem entrega merenda, eu vou no estado e vou reclamar do servi$o.
. rela$o desse servi$o estado com o usu!rio. 1ste no vai atr!s da
empresa, vai atr!s do estado.
1" a administra$o contrata uma empresa privada para re&ormar uma
escola. * estado celebrou contrato de obra do art. 6V, lei 8666/93. -urante a
re&orma um ti)olo cai na cabe$a de algum. Puem indeni3a a v2tima o estado. .
rela$o no contrato de obra usu!rio e estado. * estado pode ir atr!s da
empresa para receber os valores depois.
0esse tipo de contrato a empresa est! prestando servi$o por conta e risco
do estado. 0o contrato simples a empresa presta o servi$o por conta e risco do
estado.
1" o estado celebra contrato de concesso de tele&onia com a empresa ..
0(s vamos usar o servi$o que a empresa . prestar. ;e estivermos insatis&eitos a
quem vamos reclamar@ 'om a empresa. * v2nculo )ur2dico se desloca, sai do
estado e vai para a empresa. +odemos at reclamar para a .0.T1Q, mas a
rela$o entre o usu!rio e a empresaB
1m contrato de concesso o v2nculo se desloca. . responsabilidade da
concesso da empresa. Hsso ocorre porque na concesso a empresa presta
servi$o por sua conta e risco. Puem vai pagar perante o usu!rio a empresa.
Cma a$o em ra3o da tele&onia deve<se a)ui3ar a$o em &ace da empresa. .
empresa presta o servi$o por sua conta e risco.
. responsabilidade ser! ob)etiva ou sub)etiva no caso das concession!rias
#pessoa )ur2dica de direito privado prestadora de servi$o p,blico%@ .
concession!ria est! submetida ao art. 3L, Z 6V, 'K@ 'om certe3a. ;ua
responsabilidade , em regra, ob)etiva.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
. regra ser ob)etiva. +essoa )ur2dica de direito privado prestadora de
servi$o p,blico. Ras tivemos uma deciso no ;TK que teve entendimento
complicado e &oi publicado em in&ormativo. +ortanto, caiu no '1;+1. .pesar
disso, nunca mais apareceu no '1;+1 e nem no ;TK. * ;TK pro&eriu essa deciso
em 7DDL.
Hmaginando que tivssemos um Snibus prestando transporte coletivo.
'oncession!ria estava prestando servi$o p,blico e no meio do camin/o o Snibus
bate no carro de um particular. 'om essa coliso o particular so&reu v!rios
pre)u23os. .lm da destrui$o, os passageiros dentro do Snibus ca2ram, bateram
a cabe$a, se mac/ucaram, so&rendo danos.
;e pensamos em responsabilidade civil em &ace do passageiro e em &ace
do particular, qual deve ser a teoria aplic!vel para ressarcir@ ;( conseguimos
pensar em ob)etiva, por ser prestadora de servi$o p,blico. Ras o ;TK &e3 uma
separa$o di3endo que a prestadora de servi$os em &ace de seus usu!rios tem
responsabilidade ob)etiva. 1la prestadora de servi$o p,blico, ela est! no art. 3L,
Z 6V, e a responsabilidade ser! ob)etiva. Ras em &ace do particular que no
usu!rio do servi$o deve ser aplicado o '(digo 'ivil. . teoria aplic!vel no direito
privado em regra a sub)etiva.
1ssa &oi uma deciso ,nica, )amais poderia ter ca2do no '1;+1 como
posi$o do ;TK. +ois no )urisprud8ncia consolidada e nem &oi a maioria da casa
)ulgando. 1ssa no a posi$o do ;TK, &oi posi$o isolada em uma das turmas do
;TK.
+orque o ;TK c/egou a essa concluso@ 1les 93eram a seguinte leitura do
te"to constitucional as +> de -+ e as +> de direito privado, quando esto
prestando servi$o p,blico, respondem pelos atos de seus agentes que nessa
qualidade causarem pre)u23o a terceiro. . +> de direito privado s( na qualidade de
prestadora, ento somente na rela$o com o usu!rio. . concession!ria na
qualidade de prestadora de servi$o est! na rela$o com seu usu!rio. 1ssa
deciso no prevalece.
0a situa$o &!tica a teoria no &!cil de ser aplicada. o conceito de
usu!rio no e"emplo do ;TK est! &!cil. * que est! no carro no usu!rio. Ras se o
passageiro acaba de descer do Snibus, quando ele coloca o p na cal$ada o
Snibus o atropela@ 1 agora, ele usu!rio ou no usu!rio do servi$o@ *u ento
est! esperando o Snibus no ponto ele usu!rio@ -e9nir o usu!rio e o no usu!rio
no to &!cil. +or isso o ;TK no &oi alm nessa orienta$o.
;e a concession!ria no tiver bens para pagar a conta quem ser! c/amada
G responsabilidade@ * estado ser! c/amado G responsabilidade.
. responsabilidade aqui subsidi!ria ou solid!ria@ * &ato de ser servi$o
p,blico signi9ca que o estado assumiu com obriga$o sua, portanto, se ele
decide trans&erir ele escol/eu a quem, como e quando. Qogo, ele no pode se
e"imir da responsabilidade. .gra, como a empresa assume por sua conta e risco
a responsabilidade ser! somente em segundo plano, o que signi9ca di3er
responsabilidade subsidi!ria.
* estado no responde pelos compromissos e obriga$Aes da
concession!ria com terceiros. * que quer di3er com esse dispositivo e qual a
di&eren$a que estamos estudando@ 1stamos estudando a responsabilidade pelo
servi$o. * art. 38 signi9ca que se a nossa concession!ria de transporte coletivo
contrata empresa para cuidar da manuten$o do Snibus isso compromisso com
o terceiro. * estado no tem nada a ver com os compromissos dos contratos com
terceiros. 'ontratos com terceiros o estado no responde, ele s( responde pelos
pre)u23os causados em ra3o da presta$o do servi$o. . concession!ria tem
personalidade )ur2dica pr(pria. ;e ela celebra contrato quem vai pagar ela e
no o estado.
'xtino da concesso:
+recisamos aprender a otimi3ar in&orma$Aes. Hsso signi9ca que se
concesso contrato administrativo, a e"tin$o de concesso tem a mesma base
da e"tin$o do contrato administrativo. 1ssa uma espcie do g8nero contrato
administrativo.
'elebrado o contrato de concesso por cinco anos ele ser! e"tinto pela via
normal com o advento do termo contratual #vencidos os cinco anos%. Kala<se
ento em e"tin$o do contrato pelo advento do termo contratual.
.qui no &alamos de concluso do ob)eto, pois presta$o de servi$o. I
di&erente se &osse contrato de obra ou de &ornecimento em que eu entrego e
acabou ou concluo a obra e acabou. . lei &ala em advento do termo contratual
ento.
I poss2vel ainda a resciso &eita pela administra$o, na via )udicial, de
&orma amig!vel etc.
. administra$o enquanto cl!usula e"orbitante poder! rescindir
unilateralmente esse contrato. . resciso &eita de &orma unilateral poss2vel por
ra3Aes de interesse p,blico. 1ssa /ip(tese, quando tratar<se em contrato de
concesso c/amada de encampa$o. 1"tin$o do contrato de &orma unilateral
por ra3o de interesse p,blico c/ama<se encampa$o.
+ara &a3er encampa$o o estado depende de autori3a$o legislativa. -o
mesmo )eito que para celebrar contrato de concesso depende de autori3a$o
legislativa, para e"tinguir por ra3Aes de interesse p,blico tambm depende de
autori3a$o legislativa. 0esse caso a administra$o poder! rescindir o contrato,
mas tem que indeni3ar os pre)u23os causados.
. administra$o tambm pode rescindir o contrato por descumprimento de
cl!usula contratual por parte do contratado. ;e descumprimento de cl!usula
contratual /! e"tin$o do contrato pelo instituto da caducidade #memori3e que
essa /ip(tese tem o McN de cl!usula contratual que combina com caducidade%.
0esse caso a administra$o no precisa indeni3ar os pre)u23os causados. 0a
verdade, o contratado que tem que indeni3ar os pre)u23os causados, pois
descumpriu o contrato.
;e o contratado no quer mais o contrato, qual sua sa2da@ Hr G via )udicial.
Ras poss2vel por acordo entre as partes@ ;im, a c/amada resciso consensual
#ou amig!vel%.
. nossa lei &ala de e"tin$o por &al8ncia, por &alecimento, por incapacidade
civil da parte. 1la tem algumas situa$Aes que independem da vontade das
partes. . doutrina usa essa modalidade e c/ama de e"tin$o de pleno direito,
mas a lei no usa essa e"presso. . lei &ala de &alecimento, incapacidade civil,
&al8ncia da empresa.
Tambm /! possibilidade de e"tin$o da concesso por meio da anula$o,
em caso de ilegalidade.
.qui /! duas observa$Aes importantes. 1ncampa$o e caducidade cai
muito em prova, dentro de concesso o tema que mais cai. ;egunda preciso
ler a lei 898L, art. 36 e seguintes
Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a
indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis,
ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o
objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido.
Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder
concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico,
mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da
indenizao, na forma do artigo anterior.
Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do
poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a
aplicao das sanes contratuais, respeitadas as disposies deste artigo,
do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes.
1
o
A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder
concedente quando:
- o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente,
tendo por base as normas, critrios, indicadores e parmetros definidores
da qualidade do servio;
- a concessionria descumprir clusulas contratuais ou disposies legais
ou regulamentares concernentes concesso;
- a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto,
ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito ou fora maior;
V - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou
operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido;
V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes,
nos devidos prazos;
V - a concessionria no atender a intimao do poder concedente no
sentido de regularizar a prestao do servio; e
V - a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por
sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais.
2
o
A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da
verificao da inadimplncia da concessionria em processo administrativo,
assegurado o direito de ampla defesa.
3
o
No ser instaurado processo administrativo de inadimplncia antes de
comunicados concessionria, detalhadamente, os descumprimentos
contratuais referidos no 1 deste artigo, dando-lhe um prazo para corrigir
as falhas e transgresses apontadas e para o enquadramento, nos termos
contratuais.
4
o
nstaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a
caducidade ser declarada por decreto do poder concedente,
independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do
processo.
5
o
A indenizao de que trata o pargrafo anterior, ser devida na forma
do art. 36 desta Lei e do contrato, descontado o valor das multas contratuais
e dos danos causados pela concessionria.
6
o
Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente
qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus,
obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da
concessionria.
Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da
concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo
poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para
esse fim.
Pargrafo nico. Na hiptese prevista no caput deste artigo, os servios
prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou
paralisados, at a deciso judicial transitada em julgado.
*bs no resolu$o, resili$o ou outra &orma de e"tin$o de contrato@
-ireito administrativo no apro&unda nessas questAes. .qui como se &osse tudo
resciso e na prova utili3a<se sempre resciso.
*bs4 o servi$o notarial cobra ta"a ou tari&a@ . situa$o do servi$o notarial
no Wrasil uma situa$o a parte. I um caso ,nico, no delega$o de servi$o.
1le o que ento@ . 'onstitui$o c/amou de delega$o de &un$o, uma situa$o
especial, no tem contrato. * o9cial presta concurso e os demais so
empregados e a pessoa )ur2dica privada. Puem trabal/a l! que no o9cial so
todos empregados privados. =! um tratamento todo di&erenciado.
=! estados em que so todos servidores p,blicos, pois o cart(rio &a3 parte
do )udici!rio. -elega$o de &un$o e servi$o notarial )! um monstro em que
cada estado tem compet8ncia para legislar. .2 o monstro 9ca pior.
[nica coisa que tem que uni9car o concurso para o9cial de cart(rio, em
que o '0> )! 9"ou pra3o para regulari3ar.
I ta"a ou tari&a@ -epende de cada estado.
Concess$o especial de servi#o p:blico 4!!!5:
Puando pensamos em +++ lembramos da lei 44DL9/D4. Tambm vale
lembrar que +++ quando introdu3ida no Wrasil o governo ac/ava que era a stima
maravil/a do mundo, que ia salvar o pa2s. .t porque temos mais necessitados
do que din/eiro. * estado no tem din/eiro para investir em in&raestrutura. 0o
/! disponibilidade 9nanceira para isso. . idia de parceria era se socorrer do
9nanciamento privado para esse tipo de investimento. . idia era buscar na
iniciativa privada a verba para investir em diversas !reas.
Puando colocado em pr!tica se percebeu que o investidor privado no
coloca seu din/eiro assim numa rela$o com o estado, at porque nossos
administradores no t8m compromisso. 1les no esto nem a2 se vai acabar o
mandato. 1les vo embora como se o problema no &osse mais dele. *s amigos
recebem e os que no so 9cam na mesma. . lei de responsabilidade 9scal no
resolve muito.
-iante disso, porque o investidor privado vai colocar seu din/eiro na
/ist(ria com a c/ance de no receber@ 'ulturalmente o parceiro privado no
con9a nessa rela$o. 1le s( entra se &or para gan/ar din/eiro. 1le no &a3
caridade. * )ogo da iniciativa privada o lucro, entrar na administra$o para
obter lucro.
+ara que o parceiro coloque o din/eiro e obten/a lucro ele precisava de
respaldo legal maior para cumprimento das obriga$Aes. ;e ele entra na )ogada
com altos custos. . &actoring uma atividade legal e rent!vel. ;( que de alto
risco. 1sse o parJmetro. Puanto mais risco, maior rentabilidade. 1le quer
gan/ar muito din/eiro com essa /ist(ria. +or essas ra3Aes a parceria no virou a
stima maravil/a do mundo.
Todas essas in&orma$Aes leva para o concurso caiu muito em 7DD5, em
7DD6 &oi dissertativa, mas em 7DDL o tema sumiu. =! rar2ssimas questAes sobre
parceria. * tema no saiu do papel na pr!tica, poucos &oram concreti3ados, e as
bancas perderam interesse no tema. 0o precisamos nos preocupar tanto. *
,nico concurso que merece aten$o nesse tema o de procuradoria municipal e
estadual. Ruitos estados e munic2pios esto lutando pela parceria, apesar das
di9culdades.
%onceito:
1stamos &alando de parceria p,blico privada. +arceria signi9ca reunio de
es&or$os para uma 9nalidade comum. . doutrina )! &ala muito mal, porque aqui
no tem nada de parceria. * estado quer o aeroporto, mas o parceiro privado
quer o din/eiro. 0o e"iste 9nalidade comum. * parceiro privado no investe
porque ele quer um novo aeroporto. 'omo investidor ele quer lucro. * nome
parceria, mas estamos &alando de um contrato, em que temos interesses
divergentes e no comuns.
* que temos aqui um contrato administrativo. 1sse contrato tem como
base interesses divergentes. Todo contrato assim. Cma parte quer ob)eto a
outra quer o pagamento, uma parte quer o servi$o o outro a remunera$o. *
nome parceria era para ver se conseguia enganar o povo. . ,nica certe3a que
temos que o investidor privado no vai entrar nessa /ist(ria sem pensar no
lucro.
.gora, o que leva G celebra$o do contrato@ Puando o governo &ederal
elaborou o pro)eto de +++ dois grandes ob)etivos &oram apresentados. * primeiro
&oi buscar na iniciativa privada o investimento. * que o estado quer din/eiro
privado, o investimento da iniciativa privada. 1ssa &oi a principal )usti9cativa,
mas o governo usou uma segunda )usti9cativa.
'ontam as m!s l2nguas que quando um servi$o prestado por uma
particular sempre mel/or que o servi$o prestado pelo estado. 1ssa &oi a grande
desculpa das privati3a$Aes. 0ingum assumiu que era para gan/ar din/eiro, mas
era para buscar e9ci8ncia do servi$o. . +++ veio como mecanismo para buscar a
e9ci8ncia da iniciativa privada. . privada tem mais no(all, mais qualidade de
servi$os.
Rarinella no concorda com essa idia. 1" tele&onia no Wrasil. I claro que
a tele&onia ap(s a concesso &oi democrati3ada. Ras ser! que o servi$o
e9ciente /o)e@ ;e est! na iniciativa privada no era para ser e9ciente@ .
recordista em a$o )udicial no Wrasil a tele&onia. 1ssa )usti9cativa no tem
sentido. * investimento tudo bem, mas a e9ci8ncia da iniciativa privada nem
sempre acontece.
)odalidades:
. lei de9niu duas modalidades para constitui$o de parceria.
45 6 concesso especial patrocinada
. lei conceitua como uma concesso comum, sendo que, alm da tari&a de
usu!rio, obrigatoriamente n(s teremos o recurso p,blico. * recurso p,blico nesse
caso ser! obrigat(rio.
1ssa a ,nica di&eren$a da concesso comum para a especial@ 0o. =!
di&eren$a quanto ao valor, quanto ao pra3o etc. . parceira privada entra com
investimento e recupera o investimento cobrando tari&a do usu!rio mais uma
parte bancada pelo ++.
1" pro)etos em andamento da quarta lin/a do metrS de ;+ #tari&a do
usu!rio mais parcela p,blica%. Eodovias plane)adas para celebra$o de parceria.
'uidado com o notici!rioY Ruitas ve3es escutamos uma in&orma$o que
no verdadeira. 1" buraco na obra do metrS de ;+. . empresa na poca
noticiou que a parceria virou um buraco, como se tudo &osse culpa da parceria.
0o momento do buraco a lei tin/a acabado de sair, no era parceria. I um
contrato com terceiro. .quele contrato simples de obra. . parceria l! somente
para os trens e no para obra. . obra estava sendo e"ecutada antes da lei da
parceria. * pro)eto s( envolve a parte dos trens. . in&orma$o &oi noticiada de
&orma equivocada. I um contrato de obra, que o estado deve responder pelos
danos, pois a responsabilidade no contrato de obra dele.
* pro)eto de +++ dos trens de um bil/o e tre3entos mil/Aes s( a parte dos
trens, &ora a obra, pro)eto de parceria. =! rodovias em pro)eto de parceria que
giram em torno de 45D mil/Aes de reais.
75 6 concesso especial administrativa
Ruito mais criticada pela doutrina. . concesso especial administrativa
uma concesso comum em que a administra$o aparece como usu!ria de &orma
direta ou de &orma indireta.
1ncontramos em sede de concesso administrativa alguns pro)etos como
constru$o de pres2dio. * usu!rio do pres2dio de &orma direta o preso. Ras
temos que lembrar que quem tem que prestar o servi$o penitenci!rio a
administra$o. 0o caso da empresa construir o pres2dio a administra$o aparece
como usu!ria indireta do servi$o. ;e ela contrata algum para &a3er em seu lugar
ela se torna usu!ria indireta.
1sse e"emplo quase igual G constru$o da escola. * que a doutrina
critica que essa concesso administrativa mais parece um contrato simples. ;e
parece muito com o contrato de obra do art. 6V, lei 8666. 0o /! deslocamento
da responsabilidade. Hsso no /ip(teses verdadeiramente de concesso.
* perigo disso que se o pres2dio no 9car bem constru2do quem vai
responder por isso o estado se &or constru2do por contrato comum, mas se &or
concesso administrativa quem responder! a empresa privada.
. )usti9cativa do estado que /! grande 9nanciamento do privado. 1les
esto sugerindo muito din/eiro com pagamento em suaves presta$Aes. . idia
de pagamento a longo pra3o. Ras a doutrina continua &alando mal.
*s pres2dios mais baratos custam 5D mil/Aes de reais.
%aracter*sticas da +++:
45 6 9nanciamento privado
;e no e"istir 9nanciamento privado no pode ser parceria. 1ssa a marca
da +++. ;e no tiver 9nanciamento privado no se c/ama parceria. 1la depende
de 9nanciamento privado.
75 6 pluralidade compensat(ria
0esse contrato o estado vai pagar uma parte da conta. -e que &orma o
estado poder! pagar isso@ +ara que o estado arque com suas despesas e"iste a
c/amada de pluralidade compensat(ria.
+luralidade compensat(ria signi9ca que o estado pode pagar de v!rias
&ormas di&erentes. * estado pode pagar via ordem banc!ria, mas pode pagar o
parceiro privado trans&erindo a utili3a$o de bens p,blicos #e" concesso de uso
de bem p,blico, permisso de uso, autori3a$o de uso%. * parceiro privado pode
recuperar seu din/eiro reali3ando a utili3a$o de bens p,blicos. 1" o parceiro
privado recebe um restaurante em &aculdade p,blica e em troca disso vai
abatendo o 9nanciamento.
Tambm poss2vel a trans&er8ncia de crditos no tribut!rios. ;e o crdito
tem nature3a tribut!ria no poss2vel.
Tambm pode o estado pagar trans&erindo a outorga de direitos. * estado
concede direitos e ao invs do particular pagar, ele abate no investimento &eito.
Tai descontar do 9nanciamento o direito concedido pelo estado. 1" no estatuto
da cidade, lei 4D75L/D4, e"iste uma situa$o que interessante para o dia a dia,
/! uma organi3a$o no que di3 respeito Gs constru$Aes verticais. +ara se
construir um edi&2cio, quanto mais andares mais gente vai morar, vai precisar de
mais transporte coletivo, mais ruas, escolas, sa,de. Puanto maior a popula$o
naquela regio, mais servi$o o estado tem que prestar. * estatuto di3 que tem
que se constituir um coe9ciente para construir. 1sse coe9ciente depende da sua
!rea. . idia que voc8 tem um terreno com a !rea ". nesse terreno voc8 tem
um coe9ciente para construir. 1m ra3o do taman/o voc8 pode construir tr8s
andares. 'ada andar c/amado de solo criado. * solo criado depende do seu
coe9ciente, do taman/o de sua !rea. Tem cidades com capacidade de suportar
mais, outras com capacidade de suportar menos.
;e eu ten/o !rea " e posso construir nela tr8s andares, se eu quiser
construir cinco eu posso@ 1ssa regra impede prdios 9nos e altos. ;e a
constru$o civil pudesse construir a vontade eles )! teriam c/egado ao cu. Keito
isso a administra$o determina o n,mero de andares. I poss2vel construir mais
do que isso, desde que voc8 pague G administra$o. 1sse pagamento c/amado
de outorga onerosa. Toc8 paga mas ela no te d! o servi$o. +ara conseguir a
licen$a voc8 precisa pagar.
* pagamento c/amado de outorga onerosa, que serve para constru$Aes
acima do coe9ciente para construir. Cm e"emplo de outorga de direitos seria a
outorga onerosa.
+ara o estado tem um lado bom, porque ele no vai se onerar demais, ele
no ter! que pagar tudo em direito. 'om o pagamento com v!rias possibilidades
ele pulveri3a os custos. +ossibilidade de construir com outorga onerosa, &a3
abatimento. Hsso para o estado bom.
.gora e para agente s( /! de ruim. * grande problema da pluralidade
compensat(ria a 9scali3a$o. ;e o parceiro &or amigo do governo ele receber!
o bem, vai 9ngir que vai abater, mas no abate nada. 0o problema no
instrumento, o problema quem vai aplicar esse instrumento.
35 6 compartil/amento dos riscos
'onstitu2do o pro)eto em +++, se o pro)eto no der certo e o parceiro
privado no tiver o lucro que ele son/ava o estado vai arcar tambm com os
pre)u23os. . idia de dividir os riscos e o estado vai partil/ar os riscos. * estado
vai pagar tambm essa conta. * parceiro privado no vai arcar so3in/o.
1" &errovia madeira Ramor, constru2da no norte do pa2s G poca da
pol2tica da borrac/a. . &errovia era uma grande mina. ;e 9casse pronta o Wrasil
9caria milion!rio, pois tudo que precis!vamos para a borrac/a, que tin/a muito
no norte mas no tin/a como sair. . &errovia era como via de escoamento. .
pol2tica acabou e quando a &errovia 9cou pronta no /ouve necessidade.
Hmaginando um pro)eto como esse em sede de parceria, se no der certo como l!
no deu o estado vai bancar os pre)u23os.
. parte boa que cativa mais o investidor privado em colocar seu din/eiro,
pois no precisar! assumir so3in/o ao contr!rio de quando investe so3in/o. +ara
n(s, imaginando que o pro)eto se)a constru2do para bene9ciar a propriedade do
pol2tico, e o pro)eto no dar! certo, n(s pagaremos a conta. . preocupa$o que
pro)etos em parceria se)am escol/idos de &orma cuidadosa. . /ist(ria de que
aquela rodovia s( &oi &eita porque tin/a interesse do pol2tico se isso acontecer em
sede de parceria n(s que pagaremos o pre)u23o.
+ara se &a3er +++ preciso &a3er consulta p,blica, que deve acontecer de
&orma e&etiva. -evemos assumir nosso papel de cidado e tomar cuidado. *s
investimento so de mil/Aes. ;e o neg(cio der errado, vamos amargar muito
tempo na di9culdade.
Qogo que o pro)eto saiu /! propaganda &alando de pro)eto de parceria de
saneamento b!sico, mas a &orma da propaganda nem se discutia a qualidade do
pro)eto. 'uidado de como o governo apresenta, deve<se prestar aten$o. ;o
investimentos altos.
Veda,es - +++:
Puando +++ cai um dos pontos que aparecem so as veda$Aes.
45 6 valor
. lei di3 que a parceria no pode ter valor in&erior G 7D mil/Aes de reais.
+ara obra p,blica, contrato p,blico, o que na verdade muito din/eiro, na
administra$o p,blica as obras giram em torno desse valor. Pualquer
monumento custa 4 mil/o.
75 6 pra3o
. lei di3 que a parceria no pode ter pra3o in&erior a cinco anos e no pode
ter pra3o superior a trinta e cinco anos.
35 6 ob)eto
* ob)eto da parceria no pode ter um ,nico elemento. Cm contrato
administrativo pode ter como elemento servi$o, obra ou &ornecimento. . lei di3
que se &or parceria no pode ser um s( #s( obra por e"emplo%. Teremos sempre
parceria com servi$o mais obra, servi$o mais &ornecimento. -eve /aver mistura
de pelo menos dois elementos. Hdia de distinguir a parceria do art. 6V, lei
8666/93.
+ermisso de servi$o p,blico
1sse tema )! &oi questo dissertativa no R++1 disserte sobre a nature3a
)ur2dica da permisso de servi$o.
Puando &alamos em permisso de servi$o estamos ainda na lei 898L/95.
1ssa lei tem somente dois artigos sobre permisso. .rts. 7V e 4D
Art. 2
o
Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se:
V - permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio, mediante
licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente
pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho,
por sua conta e risco.
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato
de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas
pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e
revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.
'omo a lei no tra3 muitos detal/es e di3 que aplicam<se G permisso as
normas da concesso no que couber, devemos saber para a prova os pontos em
que a permisso di&erente da concesso.
Conceito:
. permisso de servi$o p,blico uma &orma de delega$o de servi$o #a
trans&er8ncia somente da e"ecu$o% &eita pelo poder concedente G pessoa
&2sica ou )ur2dica.
* poder concedente pode trans&erir G pessoa &2sica ou )ur2dica nesse caso.
>! na concesso a delega$o pode ser somente G pessoa )ur2dica ou cons(rcio.
Formali*a#$o:
1sse o ponto mais importante do concurso. * instituto da permisso, se)a
de servi$o ou de uso de bens, nasceu no ordenamento )ur2dico para ser ato
unilateral. Puando a permisso surgiu no ordenamento brasileiro ela surgiu como
ato unilateral. 1m 4995, quando a lei 898L &oi introdu3ida, disse e"pressamente
que permisso de servi$o p,blico se &a3 por contrato. . lei 898L, em seu art. 4D,
di3 e"pressamente que a permisso de servi$o p,blico se &ormali3a por contrato
administrativo.
. permisso de uso de bens continua ato unilateral. ;e na prova aparecer
permisso de servi$o no con&unda com permisso de uso de bem. +ermisso de
servi$o a lei di3 e"pressamente que se &a3 por contrato, mas permisso de uso de
bem segue a regra original e se &ar! por ato unilateral. Cma leitura de &orma
equivocada pode errar a questo inteira.
'.WR di3 e"pressamente que permisso de servi$o se &a3 por ato
unilateral. 1le di3 que no pode ser contrato em ra3o da nature3a e em ra3o da
precariedade da permisso. * pr(prio instituto no combina com contrato. .
nature3a da permisso, o &ato de ser prec!rio, signi9ca que pode ser retomado a
qualquer tempo e no precisa indeni3ar. Hsso no combina com contrato
administrativo. +ara a prova do '1;+1 devemos levar a posi$o do ;TK, que
decidiu que permisso de servi$o p,blico por contrato. . lei determinou. Ras
por causa dessa polemica cobraram em concurso da segunda &ase.
'aiu na prova a nature3a )ur2dica da concesso id8ntica G nature3a
)ur2dica da permisso. Terdadeiro. Koram essas as palavras ditas pelo ;TK. .s
duas t8m nature3a contratual. . questo no &alou que os dois institutos so
id8nticos, mas o &ato de ser contratual.
;e contrato tem que &a3er licita$o e tem que ter pra3o determinado. .
modalidade licitat(ria nesse caso depende do valor. +ermisso serve qualquer
modalidade a depender do valor. .qui a segunda di&eren$a. 0o precisa ser
concorr8ncia.
;e a nossa permisso constitu2da por contrato administrativo
necessariamente tem que ter pra3o determinado, porque isso regra para
qualquer contrato administrativo.
. permisso de servi$o p,blico no depende de autori3a$o legislativa.
1ssa a terceira di&eren$a. 0a concesso precisa de autori3a$o legislativa.
. permisso prec!ria. Hnstituto prec!rio. . doutrina di3 que pelo &ato de
ser contrato e ter pra3o determinado o estado pode retomar a qualquer tempo,
mas tem que indeni3ar os pre)u23os causados. I uma incompatibilidade que a
doutrina tenta arrumar. * &ato de ser prec!rio signi9ca que pode ser retomado a
qualquer tempo e no precisa indeni3ar. Ras se tem pra3o determinado no
pode<se retomar sem indeni3a$o. -a2 que a doutrina arruma os dois elementos
di3endo que contrato, con&orme o ;TK )! disse, mas prec!rio, ento o estado
poder! retomar com o dever de indeni3ar. . precariedade 9ca mitigada pelo &ato
de ser contrato. 1ra isso que a segunda &ase do concurso do R+ cobrava.
.utori3a$o de servi$o p,blico
.utori3a$o de servi$o muito criticada pela doutrina brasileira, mas a
maioria, apesar de criticar, acaba permitindo a autori3a$o em duas situa$Aes
autori3a$o para pequenos servi$os e autori3a$o para situa$Aes urgentes.
1" servi$o de t!"i no Wrasil constitu2do por autori3a$o. * ta"ista para
circular na cidade tem uma autori3a$o. ;ervi$o de despac/ante tambm
trans&erido por autori3a$o.
.utori3a$o ato unilateral, discricion!rio e prec!rio. Cnilateral signi9ca
que a administra$o d! quando ela quiser, &a3 so3in/a, discricion!rio de acordo
com conveni8ncia e oportunidade e prec!rio, signi9ca que pode retomar
quando ela quiser sem o dever de indeni3ar.
0o tem lei disciplinando essa questo. . doutrina di3 que aplica<se no que
couber a lei 898L/93.
A)+NT+S !789ICOS:
;ervidores, classi9ca$o, estabilidade, concurso, sistema remunerat(rio,
acumula$o e aposentadoria. 1studaremos somente a parte constitucional dos
servidores p,blicos, parte que est! no nosso conte,do program!tico.
Teremos que &a3er leitura do cap2tulo da 'onstitui$o #arts. 3L a 47%. .lm
disso, importante para o concurso ler o estatuto #lei 8447/9D%. 'oncurso para
munic2pio deve<se ler o estatuto do munic2pio. 'ada ente pode &a3er o seu
estatuto. ;e o concurso &ederal lei 8447. ;e estadual estatuto do estado, se
municipal estatuto do munic2pio. . lei 8447 sempre vale a pena. ;o mais de 7DD
artigos, uma boa quantidade, mas o que tem de bom nisso que a lei
simples. 1la no tem a linguagem da lei 8666. I uma lei que Uui.
;ugesto se &or &a3er a lei /o)e imprima a lei /o)e. =ouve altera$Aes no
9nal do ano e R+s em andamento.
Conceito:
Puem agente p,blico no Wrasil@ I aquele que e"erce &un$o p,blica, de
&orma tempor!ria ou permanente, com ou sem remunera$o. * participante do
corpo de )urados do tribunal do ),ri agente p,blico, o mes!rio da elei$o
tambm.
Classi,ca#$o dos a&entes p:blicos:
Tamos come$ar do topo da estrutura estatal. .queles que &ormam a
vontade do estado.
-ia D6/D8/D9
.gentes pol2ticos
I aquele que &orma a vontade do estado, que est! na c/e9a de cada um
dos poderes e que representa a vontade do estado. ;o aqueles que
e&etivamente comandam o pa2s. ;o agentes pol2ticos
C=e2es do poder e1ec"tivo:
+residente e o vice, governadores e os vices e pre&eitos os vices. ;erve
essa regra para remunera$o. .o colocar um, deve<se lembrar do MsombraN, os
respectivos vices.
A"1iliar imediato do poder e1ec"tivo:
Rinistros de estado, secret!rios estaduais e secret!rios municipais.
Membros do poder le&islativo:
;enadores, deputados &ederais, deputados estaduais e vereadores.
Hnclui<se na lista magistrados e membros do R+. .qui /! uma diverg8ncia
que se )usti9ca pela escol/a desses agentes.
.gente magistrado e agente membro do R+ t8m a escol/a por concurso, a
c/amada escol/a merit(ria. ;egundo alguns autores di3em que no pode ser
agente pol2tico, pois agentes pol2ticos devem ter escol/a pol2tica.
* ;TK )! decidiu essa questo. +ara o ;TK o que interessa no a escol/a
e sim a &or$a da vontade. * que interessa e o poder que o su)eito tem e no a
escol/a dele. +ara o ;TK os magistrados e membros do R+ so agentes pol2ticos.
. vontade deles vai &a3er di&eren$a na constitui$o do estado
Agente pol*tico . celetista ou estatut/rio?
*s direitos deles no esto previstos em contrato de trabal/o. 1sto na lei
ou na 'onstitui$o. 1les no seguem a lei 8447. 1les seguem a lei pr(pria.
Ragistrados t8m lei da magistratura. 0o signi9ca a lei 8447, mas sim uma lei
pr(pria.
1statut!rio titular de cargo. 'argo do presidente, cargo de senador.
;ervidor estatal
;o todos aqueles que atuam no estado, se)a na administra$o direta, se)a
na indireta. ;e ele atua na unio, estado, -K, autarquia, 1+, ;1R servidor
estatal.
* servidor estatal divide<se em duas categorias aqueles que atuam no
estado em +> de direito p,blico, em que c/amado de servidor p,blico
#administra$o direta, nas autarquias e nas &unda$Aes p,blicas de direito
p,blico%, se atua no estado em +> de direito privado, c/amado de servidor de
ente governamental de direito privado.
Servidor p:blico:
;( servidor p,blico se estiver em +> de direito p,blico. 1stes servidores
esto su)eitos ao regime estatut!rio ou ao regime celetista. * te"to original de 88
e"igia o regime )ur2dico ,nico e di3ia que nesta +> s( ser! poss2vel um regime.
'om o passar dos anos os entes escol/eram o regime estatu!rio, pois como s(
podia um regime, eles escol/iam o estatut!rio. 0o e"istia obrigatoriedade do
regime estatut!rio, apenas e"igia<se um regime ,nico, ento pre&erencialmente
escol/iam o estatut!rio, pois /avia mais garantias. 0o estado e no Jmbito
&ederal, pre&eriu<se o estatut!rio. *s munic2pios pre&eriram o celetista. 'om o
passar dos anos a 1' 49, c/amada re&orma administrativa, que alterou o art. 39,
'K.
.boliu<se o regime )ur2dico ,nico e a 1' 49 passa a admitir o c/amado
regime m,ltiplo. ;igni9ca que os dois regimes passaram a ser poss2veis ao
mesmo tempo.se o ente cria<se cargo ele teria regime estatut!rio, se criasse
emprego teria o regime celetista. 0a mesma +> seria poss2vel servidores titulares
de cargo #seguindo o regime estatut!rio% e titulares de emprego #seguindo o
regime da 'QT%. Puem de9nia era a lei de cria$o. ;e a lei criasse cargo o regime
seria estatut!rio, se criasse emprego seria celetista. *s munic2pios come$aram a
criar cargos e os estados empregos.
Ras a .-H 7435 discute a matria no ;TK. -iscutiu<se a
inconstitucionalidade do processo legislativo da 1'. * processo da 1' passa por
duas casas e aprovada em dois turnos em cada casa. Puando o pro)eto &oi G
segunda casa e so&reu altera$o deveria ser aprovado novamente na primeira
casa, mas como tiveram problema de vota$o o pro)eto passou sem ser aprovado
pelas duas casas. 1sse processo legislativo est! inconstitucional. * ;TK decidiu
na .-H que a 1' 49 neste ponto inconstitucional. * ;TK recon/ece ento a
inconstitucionalidade &ormal do dispositivo.
* ;TK declarou inconstitucional o dispositivo a&astando, portanto, o regime
m,ltiplo. 'om a declara$o de inconstitucionalidade volta a valer o regime
)ur2dico ,nico. =o)e no precisa ser estatut!rio. . e"ig8ncia ser ,nico regime na
mesma +>. I o entendimento da maioria.
* ;TK s( )ulgou a matria em sede de cautelar. 0o )ulgou ainda o mrito
da a$o. 1ssa deciso tem e&eitos ex tunc ou ex nunc@ ;e pro&erida em sede de
cautelar da .-H produ3 e&eitos ex nunc, e"cepcionalmente podendo dar e&eito ex
tunc. * ;TK disse que da deciso para &rente a mistura no mais poss2vel, mas
quem )! misturou ele decidir! no mrito da a$o.
Hmagina<se que o ;TK permitir! ao servidor escol/er o seu regime. *
servidor, na verdade, ser! modi9cado de regime seno 9car! em quadro de
e"tin$o.
. e"presso &uncion!rio p,blico encontrada em algumas decisAes )udiciais
nada mais do que o servidor titular de cargo. I o servidor p,blico estatut!rio.
1ssa e"presso no &oi utili3ada na 'onstitui$o, a lei 8447 no &ala mais nela,
mas alguns autores ainda tratam. =o)e devemos evitar essa terminologia em
concurso. -evemos utili3ar servidor p,blico titular de cargo ou servidor p,blico
titular de emprego.
Servidores de entes &overnamentais de direito privado:
.queles que atuam em 1+, ;1R e &unda$o p,blica de direito privado. ;e
so servidores de uma +> de direito privado eles seguem o regime da 'QT ou do
estatuto@ * regime estatut!rio tem a cara da pessoa p,blica. ;( e"iste em +> de
direito p,blico. ;e essa pessoa de direito privado o regime deve ser celetista.
1le titular de emprego e est! submetido ao regime da 'QT. 1le tambm
c/amado de empregado e est! su)eito ao regime celetista.
+orque esse empregado ainda se con&unde com o servidor p,blico@ 1sses
servidores no so p,blicos, mas se equiparam a eles em alguns aspectos.
* empregado tem que prestar concurso p,blico #e"cepcionalmente o
concurso no acontece%, est! su)eito ao regime da no acumula$o em regra,
est! su)eito ao teto remunerat(rio em regra, mas a pr(pria 'onstitui$o &a3 uma
ressalva #se a +> no recebe din/eiro para custeio, vive da pr(pria receita, no
dependendo de repasse para custeio, ela no precisa respeitar o teto%, est!
su)eito G improbidade administrativa #lei 8479/97%, est! su)eito G lei penal #art.
37L, '+%, pois considerado &uncion!rio p,blico para a lei penal e 1sto su)eitos
a todos os remdios constitucionais.
+ara que o su)eito entre na 1+ deve prestar concurso. Ras para mandar
embora qual a sa2da@ =! orienta$o do T;T, que decide sobre as questAes
celetistas, entendendo que a dispensa est! de acordo com a s,mula 39D, T;T. 1la
di3 que os servidores no go3am de estabilidade do art. 44, 'K. ;e ele
empregado de 1+ ou de ;1R ele no tem estabilidade do art. 44. Qogo, o pr(prio
T;T con9rma orienta$o complementando a *> 74L di3 que sua dispensa
imotivada. 1ssa *> tem duas partes.
N 390 ESTABLDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETSTA. ADMNSTRA-
O DRETA, AUTRQUCA OU FUNDACONAL. APLCABLDA-DE.
EMPREGADO DE EMPRESA PBLCA E SOCEDADE DE ECO-NOMA
MSTA. NAPLCVEL (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229
e 265 da SBD-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SB-D-2) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
- O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou
fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.
(ex-OJs ns 265 da SBD-1 - inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBD-2 -
inserida em 20.09.00)
- Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista,
ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no
garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da
SBD-1 - inserida em 20.06.2001)
N 247 SERVDOR PBLCO. CELETSTA CONCURSADO. DESPEDDA
MOTVADA. EMPRESA PBLCA OU SOCEDADE DE ECONOMA
MSTA. POSSBLDADE (alterada Res. n 143/2007) - DJ 13.11.2007
- A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de
economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato
motivado para sua validade;
- A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a
empre-sa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao
imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de
foro, prazos e custas processuais.
+articulares em colabora$o
1st! no conceito de agente p,blico. Kalamos que particular em colabora$o
aquele que no perde a qualidade de particular, mas que em dado momento
e"erce &un$o p,blica #mes!rio na elei$o, )urado no tribunal do ),ri, por
e"emplo%.
=! subdivisAes aqui. * particular pode colaborar com o estado de &orma
obrigat(ria, sem op$o, na categoria de requisitado. *s requisitados so aqueles
convocados a participar. +articipa$o aqui obrigat(ria #mes!rio, )urado e
servi$o militar obrigat(rio%.
.gora, /! particulares que participam por livre e espontJnea vontade, que
so c/amados de volunt!rios. 1" amigos da escola, mdicos que prestam
servi$o no /ospital p,blico de &orma volunt!ria.
.lguns doutrinadores utili3am a e"presso Msponte pr$priaN. ;o aqueles
que participam por livre e espontJnea vontade. .ntigamente =QR c/amava essa
categoria de agentes /onor29cos. 0a K'' cai essa e"presso.
0essa lista encontra<se o presidente do consel/o de medicina, de
engen/aria, de contabilidade. +residente da *.W temos um problema, se ela
autarquia ou no, se est! dentro ou no da administra$o. Ras presidente de
ordem de classe est! nessa classi9ca$o.
.gentes que atuam nas concession!rias e permission!rias esto prestando
servi$os p,blicos. Rotorista da permission!ria, aquele que e&etivamente est!
prestando o transporte coletivo. 1les tambm so c/amados de particulares em
colabora$o.
.inda lembramos nessa lista do delegado de &un$o, que uma situa$o G
parte. -esde 4988 a 'onstitui$o estabeleceu no art. 736 o servi$o notarial. +ela
nossa 'onstitui$o uma situa$o ,nica, que no se mistura com nen/uma
outra.
Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter
privado, por delegao do Poder Pblico. (Regulamento)
1 - Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e
criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir
a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio.
2 - Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos
relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro.
3 - O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso
pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique
vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de
seis meses.
-elega$o de servi$o se &a3 por contrato. -elega$o de &un$o situa$o
di&eren$a, uma trans&er8ncia da pr(pria 'onstitui$o. ;ervi$o notarial uma
/ip(tese de delega$o de &un$o. *s cart(rios t8m nature3a privada, prestam
servi$o p,blico por delega$o de &un$o, mas a nature3a privada, sendo que o
o9cial do cart(rio deve prestar concurso p,blico, um dos concursos mais
concorridos do Wrasil, com prova totalmente di&erente, com disciplinas pr(prias
na parte de registro. Tem cart(rio que gan/a 5DD mil reais por m8s.
* cart(rio &unciona /o)e mais como empresa. Puanto mais equipado ele
est!, mais rent!vel ele 9ca. Eecon/ecer 9rma, autentica$o. Cm cart(rio que se
destaca ocorre pelo servi$o prestado, a &orma da presta$o.
.lguns estados no 93eram concurso ainda. . compet8ncia para legislar
de cada ente. ;( que o '0> est! pressionando o concurso.
. situa$o da Wa/ia peculiar, pois /! muitos cart(rios ligados ao T>, e o
quadro ligado a servidores p,blicos do poder )udici!rio. . tend8ncia isso acabar.
* notarial um particular e gan/ar! comisso por e"ercer &un$o p,blica.
.tos o9ciais
+articulares que praticam atos o9ciais. .lguns particulares recebem o
servi$o direto da 'onstitui$o ensino, sa,de etc. ;ervi$os que o estado deve
prestar, mas o particular tambm presta recebendo o servi$o direto da
'onstitui$o.
* particular que presta ensino e sa,de c/amado particular em
colabora$o, pois e"erce &un$o p,blica. * dirigente da universidade privada, do
/ospital privado, so particulares em colabora$o. 1les prestam servi$o p,blico
com titularidade direta da 'onstitui$o.
Conc"rso p:blico:
Puem pode ser servidor p,blico no Wrasil, quem pode entrar na
administra$o@ 1strangeiro pode ser servidor p,blico no Wrasil /o)e@ ;itua$o de
acessibilidade no servi$o p,blico /o)e.
. 'onstitui$o di3 que podem ser servidores p,blicos os brasileiros e os
estrangeiros na &orma da lei. 0o em qualquer situa$o que o estrangeiro ser!
servidor.
0a verdade a situa$o do estrangeiro )! e"istia no Wrasil /! muito tempo.
Eeceb2amos pesquisadores e pro&essores estrangeiros e no t2n/amos como
pagar os pro&essores e pesquisadores. . partir da 1' 49 a situa$o 9ca resolvida
e /o)e temos a possibilidade de brasileiros e estrangeiros na &orma da lei.
>! temos regulamentado para estrangeiros pro&essores e pesquisadores
nas universidades p,blicas.
;e)a ele brasileiro ou estrangeiro a porta de entrada para os servidores na
administra$o o concurso. . acessibilidade est! condicionada ao concurso
p,blico. ;u)eito para ser servidor p,blico no Wrasil tem que prestar concurso.
Puando pensamos em concurso, sabemos que e"cepcionalmente ele no
precisa acontecer. .s e"ce$Aes ao concurso so
Randato eletivo tem escol/a por elei$oB
'argo em comisso #antigo cargo do parente%. I aquele de livre nomea$o
com livre e"onera$o. I a c/amada e"onera$o ad nutum. 1sse cargo era
c/amado antigamente de cargo de con9an$a.
-i&eren$a entre cargo em comisso e &un$o de con9an$a
'argo p,blico signi9ca um lugar na estrutura, no quadro da administra$o.
'argo signi9ca para a administra$o um con)unto de atribui$Aes mais
responsabilidade, somado um lugar no quadro da administra$o. 'argo signi9ca
atribui$Aes, mais responsabilidade, mais um lugar no quadro da administra$o.
1sse lugar no quadro da administra$o c/ama<se posto #no lugar &2sico,
endere$o% um lugar no quadro da administra$o.
;e o su)eito tem atribui$Aes, responsabilidades, mais lugar no quadro, ele
tem cargo.
;e o cargo c/amado cargo em comisso o cargo baseado na con9an$a.
Tem toda sua rela$o baseada na con9an$a. 1le serve para dire$o, c/e9a e
assessoramento.
Pualquer pessoa pode ser titular de um cargo em comisso no Wrasil. -eve
ser maior, al&abeti3ado, condi$Aes m2nimas no estatuto dos servidores.
0osso constituinte 9cou muito preocupado. * que acontece quando muda
c/e&e de uma reparti$o@ =! uma troca de todos os assessores e c/e9a de
dire$o. . 'onstitui$o di3 que cargo em comisso pode ser ocupada por
qualquer pessoa. Ras quando muda o c/e&e qualquer pessoa poder! ocupar,
mesmo sem ter e"ercido o cargo antes. Hsso gera o risco do servi$o parar. .t
que os novos aprendam a &a3er o o&2cio o servi$o pode parar. 1nto a
'onstitui$o di3 que deve se reservar por lei um limite m2nimo que deve ser
ocupado por quem est! na carreira.
1nto qualquer um pode ocupar, ressalvado ao limite m2nimo de cargo de
carreira. .quele que tem plano de ascenso, e&etivo, que presta concurso e que
/! plano de crescimento. 1" )ui3 titular de cargo de carreira. 'ome$a como
substituto, depois vai para primeira entrJncia, segunda entrJncia. ;e o su)eito
de carreira pressupAe que prestou concurso p,blico e )! sabe atuar na
administra$o, est! acostumado a e"ercer &un$o p,blica.
1le dei"ar! seu cargo de carreira e assume o cargo em comisso. 1le
receber! o sal!rio do cargo em comisso, e"onerado ele volta a receber o
equivalente ao cargo de carreira.
. idia que a lei estabele$a o limite m2nimo, que ser! atribu2do G quem )!
est! na administra$o. 1le no e"ercer! os dois ao mesmo tempo. 1le a&astado
do cargo de origem enquanto est! no cargo em comisso. 1"onerado por ter
perdido a con9an$a volta ao cargo de carreira.
Kun$o
* constituinte no premiou &un$o. 1le di3 que &un$o signi9ca con)unto de
atribui$Aes e responsabilidades. . &un$o, por si s(, no tem um lugar no quadro
#estrutura%. 0o tem posto.
* servidor 9caria )ogado na estrutura da administra$o. +ara evitar que ele
9que solto na estrutura o constituinte disse que no pode &un$o, salvo a de
con9an$a. Koi a ,nica &un$o mantida pela 'onstitui$o.
Kun$o de con9an$a signi9ca dire$o, c/e9a e assessoramento. ;e eu no
ten/o onde colocar a &oto eu vou dar a algum que )! tem lugar no quadro. .
'onstitui$o di3 que &un$o de con9an$a s( pode ser atribu2da a quem tem cargo
e&etivo.
;e o su)eito tem cargo e&etivo ele )! tem seu posto. 1le vai gan/ar uma
&un$o a mais, uma atribui$o e uma responsabilidade a mais. Ras ele )! est! no
quadro, na estrutura da administra$o.
* cargo em comisso di&erente da &un$o de con9an$a. .quele pode ser
ocupado por qualquer pessoa, reservado o m2nimo pelo princ2pio da
continuidade. Kun$o de con9an$a s( pode ser atribu2do a quem )! tem cargo
e&etivo.
'argo signi9ca atribui$Aes, responsabilidades e posto. 1sse titular de cargo
e&etivo que pode gan/ar &un$o de con9an$a.
. &un$o signi9ca atribui$Aes mais responsabilidades. * servidor continua
com atribui$Aes responsabilidades que )! e"ercia e com seu lugar. 1 ele gan/a
atribui$Aes e responsabilidades a mais. ;e tem plus na atribui$o e na
responsabilidade ele ter! um plus na remunera$o.
. verba paga para compensar a &un$o de con9an$a, o acrscimo nas
responsabilidades e atribui$Aes, c/amada de grati9ca$o. +elo acrscimo nas
responsabilidades ele gan/a grati9ca$o.
* servidor continua recebendo a remunera$o dele e tem uma grati9ca$o
pela &un$o de con9an$a.
I di&erente do cargo em comisso. 0este ele s( recebe a remunera$o do
cargo. 1le se a&asta do cargo de origem, receber! o sal!rio do cargo em
comisso. 0a &un$o de con9an$a ele recebe pelos dois.
1" analista do TET #gan/a remunera$o%, mas vira c/e9a na &un$o de
mandatos. +or essa &un$o de con9an$a ele receber! a remunera$o re&erente ao
cargo mais acrscimo remunerat(rio, a grati9ca$o de &un$o de con9an$a.
'ontrato tempor!rio
Randato eletivo, cargo em comisso, contratos tempor!rios. ;o
escol/idos via processo seletivo simpli9cado, no precisa de concurso.
* tempor!rio deve acontecer em caso de e"cepcional interesse p,blico,
caso de anormalidade e enquanto durar a anormalidade.
=! tempor!rios que )! esto 48 anos na administra$o. Hsso )! virou regra
na administra$o. =! uma questo resolvida no m8s de maio de 7DD9.
Puem )ulga servidor celetista e quem )ulga estatu!rio@ . compet8ncia para
)ulgar servidor celetista e estatut!rio a partir da 1' 45, que alterou o art. 444, 'K,
a primeira interpreta$o que tudo deveria ir para )usti$a comum e depois tudo
para a )usti$a do trabal/o. . )usti$a do trabal/o no me"ia com estatuto /!
muitos anos, e receber todos os processos de estatuto. .-H 3395, com te"to bem
con&uso, di3 que se estatut!rio vai para a )usti$a comum, se &ederal vai para
>K #art. 4D9%, se do estado vai para )usti$a estadual #no est! no art. 4D9%. ;e
celetista, no importa o ente, vai para a >T.
;e o servidor tempor!rio de quem a compet8ncia@ ;e encai"armos na
'QT ou no estatuto resolveremos o problema. 1le celetista ou estatut!rio@ I
contrato de trabal/o@ ;e est! na 'QT, regime celetista. 1ssa a posi$o de
'.WR. Ras a briga acirrada. =! posicionamento se o v2nculo &or legal quem vai
)ulgar a )usti$a comum, se no &or legal >T. 1ssa a posi$o do ;T>. Puem vai
recon/ecer a legalidade desse v2nculo@ o T;T entendia que compet8ncia dele,
mas o ;TK decidiu a questo. 1le di3 que contrato de trabal/o de regime
especial. I um contrato de regime )ur2dico administrativo especial.
* contrato tempor!rio segue o regime )ur2dico administrativo especial. 1le
c/amou contrato de trabal/o, mas disse que regime )ur2dico administrativo
especial. * contrato tempor!rio tem lei pr(pria, seu respaldo legal. >! que
regime )ur2dico administrativo, se)a v2nculo legal ou ilegal, quem vai decidir a
)usti$a comum.
;e regime )ur2dico administrativo especial, quem decide a )usti$a
comum.
* T;T voltou atr!s e disse que )! que o ;TK )ulgou ele no tem mais
compet8ncia para )ulgar. . *> 7D5 dava compet8ncia ao T;T )ulgar, e o T;T
cancelou a *>.
.qui cumpre um par8ntese. 1"iste um pro)eto de ;T que tende a mandar
todos os processos regidos pela 'QT que esto na >T para a )usti$a comum. Tai
dei"ar de ser reclama$o trabal/ista@ 0o, ser! uma reclama$o trabal/ista
)ulgada pela )usti$a comum.
* )ui3 da )usti$a comum no estuda )usti$a do trabal/o. Puem realmente
estuda a >T. 1"iste separa$o entre as matrias. ;e isso acontecer o concurso
da )usti$a comum ter! direito do trabal/o e processo do trabal/o, /aver!
reclama$o trabal/ista &ora da >T. 'omo isso ser! poss2vel@ . e"posi$o de
motivos da proposta de ;T. * que se di3 que a >T boa demais para o
empregado. 1 quando o empregador o estado a )usti$a no pode ser to boa.
1la serve para ser )usti$a para o empregador privado, mas para o empregador
p,blico no serve@ * empregador p,blico ter! tratamento di&erenciado do
empregador privado@ * que se imagina que a )usti$a comum se)a mais rigorosa
para o empregado. Hsso um absurdo. Tivemos apenas um ministro com posi$o
contr!ria.
=ip(teses e"cepcionais e"pressas na 'onstitui$o
;itua$Aes que o servidor no precisa prestar concurso. Rinistro do ;TK no
presta concurso. Rinistro e consel/eiro do tribunal de contas no presta
concurso. Eegra do quinto constitucional no /! concurso #membro do R+ ou da
*.W que vira desembargador%. ;o cargos vital2cios.
. regra do quinto constitucional tambm e"ce$o ao concurso p,blico. *
su)eito presta concurso para R+, mas no para magistratura.
.gente comunit!rio de sa,de e agente de combate Gs endemias
.rt. 498, 'K, aprovado pela 1' 54. +ro)eto de sa,de da &am2lia #+;1% tem
assessoria G sa,de de &am2lia. * agente comunit!rio vai at a &am2lia, identi9ca
necessidades e acompan/a as necessidades. 1le &a3 controle da dengue e outros
controles. 1sses agentes sempre &oram contratados temporariamente. 'om a
mudan$a do art. 498 eles dei"am de ser tempor!rios e passam a ser contratados
com nature3a permanente.
1ssa matria &oi regulamentada pela lei 4435D/D6. Qer essa lei para
concurso de procuradoria.
Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede
regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de
acordo com as seguintes diretrizes:
- descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo;
- atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem
prejuzo dos servios assistenciais;
- participao da comunidade.
1. O sistema nico de sade ser financiado, nos termos do art. 195, com
recursos do oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes. (Pargrafo nico
renumerado para 1 pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
2 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios aplicaro,
anualmente, em aes e servios pblicos de sade recursos mnimos
derivados da aplicao de percentuais calculados sobre: (ncludo pela
Emenda Constitucional n 29, de 2000)
- no caso da Unio, na forma definida nos termos da lei complementar
prevista no 3; (ncludo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
- no caso dos Estados e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos
impostos a que se refere o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts.
157 e 159, inciso , alnea a, e inciso , deduzidas as parcelas que forem
transferidas aos respectivos Municpios; (ncludo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
- no caso dos Municpios e do Distrito Federal, o produto da arrecadao
dos impostos a que se refere o art. 156 e dos recursos de que tratam os
arts. 158 e 159, inciso , alnea b e 3.(ncludo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
3 Lei complementar, que ser reavaliada pelo menos a cada cinco anos,
estabelecer:(ncludo pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
- os percentuais de que trata o 2; (ncludo pela Emenda Constitucional
n 29, de 2000)
- os critrios de rateio dos recursos da Unio vinculados sade
destinados aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, e dos Estados
destinados a seus respectivos Municpios, objetivando a progressiva
reduo das disparidades regionais; (ncludo pela Emenda Constitucional
n 29, de 2000)
- as normas de fiscalizao, avaliao e controle das despesas com
sade nas esferas federal, estadual, distrital e municipal; (ncludo pela
Emenda Constitucional n 29, de 2000)
V - as normas de clculo do montante a ser aplicado pela Unio.(ncludo
pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)
4 Os gestores locais do sistema nico de sade podero admitir agentes
comunitrios de sade e agentes de combate s endemias por meio de
processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e complexidade de
suas atribuies e requisitos especficos para sua atuao. .(ncludo pela
Emenda Constitucional n 51, de 2006)
5 Lei federal dispor sobre o regime jurdico e a regulamentao das
atividades de agente comunitrio de sade e agente de combate s
endemias. (ncludo pela Emenda Constitucional n 51, de 2006) (Vide
Medida provisria n 297. de 2006) Regulamento
6 Alm das hipteses previstas no 1 do art. 41 e no 4 do art. 169 da
Constituio Federal, o servidor que exera funes equivalentes s de
agente comunitrio de sade ou de agente de combate s endemias poder
perder o cargo em caso de descumprimento dos requisitos especficos,
fixados em lei, para o seu exerccio. (ncludo pela Emenda Constitucional n
51, de 2006)
. lei e a 'onstitui$o &ala sobre processo seletivo. 0o usa a e"presso
concurso, mas tambm no usa a e"presso simpli9cada.
'oncurso um processo seletivo de provas. Cm processo rigoroso. *
constituinte di3 que agente de combate G endemia presta processo seletivo, mas
no &alou em processo seletivo simpli9cado. . lei ainda &ala em processo seletivo
de provas e provas e t2tulos. Hsso tem cara de concurso, mas o administrador
disse que no concurso. ;e o constituinte no disse a palavra concurso
porque ele no queria concurso.
.pesar da cr2tica da doutrina o administrador continua &a3endo processo
seletivo simpli9cado.
+ro)eto trem da alegria aquele que tende a estabili3ar os tempor!rios.
Puem est! na administra$o /! mais de 4D anos ser! estabili3ado. 1sse pro)eto
est! guardado. T2n/amos agente comunit!rio na lista. +egaram esse peda$o e
aprovaram. . lei 4435D aproveita os tempor!rios que estavam no quadro e d! a
eles essa nature3a )ur2dica. * tempor!rio que est! no quadro pode aproveitar a
perman8ncia. Puem )! estava e que preenc/e as condi$Aes gan/a a estabilidade.
. 1' 54 d! estabilidade ao tempor!rio e que )! e"ercia agente de sa,de e
de combate G endemia.
;e tempor!rios adquirirem estabilidade 9caremos uns 5 anos sem
concurso.
1+ e ;1R em /ip(tese de atividade econSmica
1"ige<se do empregado &orma$o tcnica especial, no qualquer
empregado. '.WR de&ende que nesse caso no precisa de concurso.
;,mulas importantes
683, 684, 685 e 686. Eegras de concurso p,blico
Smula 683, STF:
O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em
face do art. 7, XXX, da , quando possa ser justificado pela natureza das
atribuies do cargo a ser preenchido.
Smula 684, STF:
inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a
concurso pblico.
Smula 685, STF:
inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor
investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu
provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente
investido.
Smula 686, STF:
S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato
a cargo pblico.
Smula 266, STJ:
O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na
posse e no na inscrio para o concurso pblico.
Re/"isitos do conc"rso p:blico:
Qimites que podem ser inclu2dos no concurso. . )urisprud8ncia estabelece
que os requisitos para concurso devem ser compat2veis com as atribui$Aes do
cargo. 0o posso e"igir, por e"emplo, concurso para gari, que e"igia n,mero de
dentes na arcada superior e in&erior. Hsso no tem nada a ver com a nature3a do
cargo.
.lm de compat2vel com atribui$Aes do cargo as e"ig8ncias devem estar
previstas na lei da carreira. '.WR &a3 cr2ticas ao e"ame psicotcnico. Puem
garante que o psic(logo que &a3 a prova no mais maluco que o candidato@ I
muito di&2cil o e"ame ser ob)etivo.
* psicotcnico do '0>, a vida pregressa@ Tudo isso no deveria estar
previsto na lei da carreira. Rarinella critica isso &eito por resolu$o. .
)urisprud8ncia pac29ca no ;T> e no ;TK que o requisito deve estar previsto na lei
da carreira.
1" atividade )ur2dica tem que estar previsto na lei da carreira. ;alvo a
magistratura e o R+ que )! esto na 'onstitui$o. . atividade )ur2dica decorre da
lei da carreira. 1"igir tr8s anos deve estar na lei da carreira. +ara a magistratura
e R+ no precisa estar na lei da carreira, pois )! est! na 'onstitui$o. Todos os
demais concursos devem estar na lei da carreira e ser compat2vel com as
atribui$Aes.
+ra3o de validade do concurso
.t dois anos. * pra3o no de dois. ;igni9ca que pode ser seis meses ou
um ano. * pra3o de validade de at dois anos. I poss2vel prorroga$o nesse
caso uma ,nica ve3 e por igual per2odo.
. prorroga$o uma deciso obrigat(ria, vinculada ou uma deciso
&acultativa do administrador@ 1le deve ou pode prorrogar@ I uma deciso
discricion!ria do administrador.
.lguns autores de&endem que o administrador tem que &undamentar a no
prorroga$o. 1specialmente quando se tem concurso com lista gigante de
aprovados e o estado no quer prorrogar. Ras na pr!tica o administrador no
prorroga, mas no )usti9ca.
I uma deciso discricion!ria do administrador, o concurso prorrog!vel
por igual per2odo, mas deve estar previsto no edital. Cm concurso )! &oi ob)eto de
discusso no ;T> em que o edital no previa a prorroga$o.
Hmagine que o administrador decide pela prorroga$o do concurso. 1le
pode revogar essa prorroga$o@ Eevoga$o para ato discricion!rio. .
revoga$o acontece nos atos discricion!rios. ;e o administrador prorrogou o
concurso e essa uma deciso discricion!ria ele pode revogar a prorroga$o,
desde que o pra3o da prorroga$o no ten/a come$ado ainda. * ;TK di3 que se o
pra3o da prorroga$o )! come$ou voc8 tem direito adquirido G prorroga$o. Ras
se o pra3o no tiver come$ado poss2vel revogar. .t o dia de come$ar a
prorroga$o o administrador pode revogar, segundo o ;TK.
'andidato aprovado em concurso tem direito G nomea$o@
1"iste direito sub)etivo G nomea$o@ 0o in2cio da 'onstitui$o o candidato
aprovado em concurso tin/a mera e"pectativa de direito. 1ssa era a posi$o
adotada. 1le tin/a a certe3a de no ser preterido.
'om o passar dos anos a )urisprud8ncia come$ou a recon/ecer direito G
nomea$o, con&orme s,mula 45 ;TK
Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o
direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da
classificao.
. s,mula &ala do candidato preterido G ordem de classi9ca$o. ;e nomear
o segundo colocado, o primeiro gan/a o direito G nomea$o porque
desrespeitada a ordem de classi9ca$o.
-epois 9cou evidente outro problema. . administra$o &a3ia concurso
porque obrigada a &a38<lo. Tin/a uma lista de aprovados, mas entre os aprovados
o 9l/o de seu amigo no tin/a sido aprovado. * estado ignorava a lista de
aprovado e saia reali3ando v2nculos prec!rios com essas pessoas #designa$o ad
(oc ou contrato tempor!rio%. 0omea$o ad (oc serve para o ato. T2n/amos no
)udici!rio brasileiro o9cial ad (oc /! 4D anos. 'esso de servidores da pre&eitura
emprestado ao )udici!rio, do e"ecutivo emprestado ao legislativo.
0a pr!tica voc8 era aprovado via outras pessoas e"ercendo atividade e
voc8 sem direito de reclamar. * candidato ia reclamar G administra$o. 1 ela
dava desculpa que no tin/a direito a pagar. 'om o passar dos anos a
)urisprud8ncia identi9ca que se a administra$o est! contratando
temporariamente porque precisa de mo de obra. * su)eito presta servi$o,
ento a administra$o est! pagando. 1nto porque no nomeia os aprovados@ .
)urisprud8ncia come$a a recon/ecer direito a nomea$o. =! posi$o no ;T> e no
;TK que candidato aprovado no concurso tem direito G nomea$o quando a
administra$o constitui v2nculo prec!rio a mesma atividade.
;e a administra$o constitui v2nculos prec!rios ignorando os aprovados no
concurso eles t8m direito G nomea$o. I o candidato com concurso v!lido. ;e
comprovar o v2nculo prec!rio gan/a direito G nomea$o.
0essas duas situa$Aes no se &ala em n,mero de vagas. Ras no 9nal de
7DDL o ;T> muda de opinio e come$a a recon/ecer no mais mera e"pectativa
de direito. 'andidato aprovado no concurso tem direito sub)etivo G nomea$o. ;(
que o ;T> di3 que o candidato ter! direito G nomea$o. +ara o ;T> o administrador
tem liberdade para escrever o edital. I deciso discricion!ria do administrador.
;e vai &a3er concurso para 4D ou 7D vagas deciso discricion!ria. .valia quanto
ele precisa, quanto tem para pagar e &ar! concurso. 1screver o edital deciso
discricion!ria, mas a partir do momento que est! no edital agora vinculado.
1ste um ato vinculado. . partir do momento em que se publica ter! que
obedecer o numero de vagas, sendo um ato vinculado da2 em diante. =! direito G
nomea$o desde que concurso ainda v!lido e dentro do n,mero de vagas
segundo o ;T>.
1ssa )urisprud8ncia come$a a crescer no ;T>. 1m 7DD8 o ;TK tambm
recon/eceu esse direito sub)etivo. * ;TK tambm restringe dentro do n,mero de
vagas previsto no edital, desde que v!lido esse concurso. .gora, o ;TK, quando
pro&eriu a deciso, &e3 ressalva di3endo desde que no e"ista situa$o nova. *s
ministros disseram que se o concurso &or para carimbador com 4D vagas, e a
empresa de tecnologia cria m!quina que &a3 isso so3in/o, no precisando de
servidor. +ara que usar de3 servidores se a m!quina &a3 tudo@ .queles candidatos
no tero direito G nomea$o. ;T> ER; 7DL48, ;TK 77L48D.
;obre cadastro de reserva no tem nada decidido. 'om os abusos sendo
praticados pode vir deciso sobre isso. I cSmodo para o administrador no
de9nir o n,mero de vagas para no gerar direito G nomea$o.
*rienta$Aes importantes
+leitear alguma coisa no concurso enquanto v!lido. 'oncurso morreu,m
acabou a /ist(ria. . briga deve acontecer enquanto v!lido o concurso. ;e o
administrador vai prorrogar tem que ser enquanto v!lido o concurso. ;e eles
di3em que vo nomear, antes de vencer voc8 tem que entrar com R;. Toc8 no
pode dei"ar vencer o pra3o. Tenceu o pra3o o concurso acaba e voc8 perde seu
direito.
'uidado com banco de dados de concurso em termos de in&orma$o com
sua vida. 'andidato que presta concurso, passa e vai comemorar, continua
estudando e esquece de acompan/ar esse concurso, muda de endere$o e no
comunica G institui$o que mudou de endere$o. 1les no te locali3am e voc8
perde a nomea$o. Tai continuar estudando no dei"e de comunicar a
institui$o.
+st(&io probat'rio:
+ra3o
Tr8s anos.
1stabilidade
+ara adquirir estabilidade o servidor precisa ser nomeado para cargo
e&etivo. 'argo e&etivo aquele nomeado em car!ter de9nitivo. 1 para isso ele
depende de concurso p,blico.
0o Wrasil at 4988 e"istiam possibilidades do su)eito que era servidor de
uma carreira pular para outra carreira sem prestar concurso. =avia acesso ou
ascenso, su)eito que era escrivo e virava delegado sem concurso. =o)e deve
prestar concurso. .ntes de 88 era poss2vel o escrevente virar )ui3 sem concurso.
0omeado para emprego p,blico tem direito G estabilidade@ ;e a
'onstitui$o di3 cargo e&etivo, nomeado para emprego p,blico no tem direito G
estabilidade@ . s,mula 39D, T;T, di3 que se o su)eito &or empregado de +> de
direito p,blico ele tem estabilidade do art. 44. ;e empregado de +> de direito
privado ele no tem estabilidade #1+, ;1R%.
. 'onstitui$o &ala em cargo e&etivo. * T;T amplia a estabilidade para os
empregados de pessoa p,blica. .t a 1' 49 os empregados tin/am esse direito.
Puando veio a 1' 49 &alou somente de cargo, a >T di3 que no tem sentido. ;e
at a 1' 49 tin/am esse direito porque dei"ariam de ter agora@ 0o teve
mudan$a que )usti9casse a retirada desse direito. 0o pode a 1' 49 retirar uma
garantia que o empregado tin/a at a 1'.
* servidor para adquirir estabilidade precisa de tr8s anos de e"erc2cio. .
'onstitui$o no &ala de est!gio probat(rio, &ala apenas de tr8s anos de e"erc2cio.
1la no usa a e"presso est!gio. * servidor nomeado, toma posse e entra em
e"erc2cio, que signi9ca Mcolocar a mo na massaN.
* servidor nomeado tem quantos dias para tomar posse@ Puantos dias
tem para entrar em e"erc2cio@ ;e o servidor tomar posse e no entrar em
e"erc2cio o que acontece@ Tamos entender essa di&eren$a.
* servidor &oi nomeado. 0omea$o signi9ca atribuir um cargo a um
servidor. 0omea$o signi9ca uma &orma de provimento, signi9ca provimento
origin!rio. 1u vou dar o cargo ao servidor, uma &orma ento de provimento
origin!rio. * servidor tem trinta dias para aceitar ou no a nomea$o #lei 8447%.
;e ele aceita nomea$o ele toma posse. +osse nada mais do que aceita$o do
servidor. Puando ele aceita ele toma posse. 1le est! aceitando as
responsabilidades, o compromisso de bem servir.
Puando ele toma posse ele est! assumindo com o estado uma rela$o
)ur2dica. 1le est! constituindo com o estado uma rela$o )ur2dica. Tra3 o que n(s
c/amamos de investidura. 'om a aceita$o do servidor temos investidura.
* servidor tomando posse tem 45 dias para entrar em e"erc2cio. .gora,
e"erc2cio signi9ca e&etivamente come$ar a trabal/ar.
* servidor &oi nomeado, mas no aceitou o cargo. 1le no tomou posse. ;e
ele nomeado e no toma posse a conseq:8ncia ser! nomea$o sem e&eito ou
e"onera$o@ . rela$o )ur2dica no e"iste ainda. ;e ele no aceitou no
constituiu rela$o )ur2dica, logo o que temos nomea$o sem e&eito. 1le perde a
ve3 na ordem de classi9ca$o e a nomea$o 9ca sem e&eito.
Hmaginando que ele ten/a sido nomeado, aceitou a nomea$o e tomou
posse, &orma<se a rela$o )ur2dica. 'onstitu2da a rela$o )ur2dica ele no entrou
em e"erc2cio. Puando tomou posse aconteceu investidura, se ele no toma
e"erc2cio ocorre desinvestidura, que no tem nature3a de pena, de san$o, por
isso c/amada de e"onera$o. Tomou posse e no entrou em e"erc2cio ocorre a
e"onera$o. +ara ter nature3a de pena deve ocorrer a demisso, que no ocorre
aqui. .qui ocorre a c/amada e"onera$o de o&2cio. 1le desinvestido.
+ara adquirir estabilidade ele tambm precisa de avalia$o especial de
desempen/o, alm dos tr8s anos.
0a verdade a .1- depende da lei da carreira. +recisa de uma norma para
disciplinar essa avalia$o. Tem carreira que &a3 prova, tem carreira que avalia o
trabal/o.
1" o servidor preenc/eu requisitos e adquiriu estabilidade. -e que
maneira ele pode perder a estabilidade@
!erda da estabilidade:
Via processo administrativo:
Tem que ser um processo administrativo con&orme o modelo constitucional,
com contradit(rio e ampla de&esa.
+rocesso 0udicial transitado em 0ulgado:
1nquanto no transitar ele no perder! a estabilidade.
Avaliao peri$dica de desempen(o:
+oder! perder a estabilidade por meio de avalia$o peri(dica de
desempen/o. 1ssas avalia$Aes &oram introdu3idas pela 1' 49/98. 'aiu no
concurso em 7DD8 uma transcri$o do art. 44 e di3ia que ele tin/a sido alterado
pela 1' 7D/98. . questo era transcri$o do art. 44, mas ao 9nal di3ia que o
dispositivo &oi alterado pela 1' 7D/98. Ruitos erraram a questo porque no
percebiam qual a 1'. . 1' 7D a re&orma da previd8ncia. Wasicamente alterou
regras de aposentadoria. . 1' 49 que &oi a c/amada re&orma administrativa.
'oncurso com o '1;+1 do ano passado.
'xcesso de despesas:
Eacionali3a$o da m!quina administrativa. .rt. 469, 'K. >! vimos essa
/ip(tese no princ2pio da e9ci8ncia. ;e a administra$o estiver gastando acima do
limite previsto na Q' com a &ol/a de pagamento ter! que cortar.
Puem ser! cortado nesse caso ser! cargo de comisso ou &un$o de
con9an$a pelo menos 7DO. +assa para servidores no est!veis e se ainda estiver
acima do limite ter! que cortar servidores est!veis. ;( passa G ordem seguinte
depois de respeitadas as ordens anteriores.
* servidor est!vel tem direito G indeni3a$o. ;e /! e"tin$o para en"ugar
a m!quina o cargo deve ser e"tinto e s( poder! ser criado quatro anos depois.
1st!gio probat(rio
* te"to original de 88 &alava que servidor para adquirir estabilidade
precisava de dois anos de e"erc2cio. . nossa 'onstitui$o no &ala de est!gio,
&alava de e"erc2cio.
-epois disso veio a lei 8447 disciplinando a matria compat2vel ao te"to
original e estabeleceu que o est!gio probat(rio ser! de 74 meses #art. 7D%. =ouve
compatibilidade. +ra3os em anos e pra3os em meses so contados de &orma
di&erente, mas no &rigir dos ovos o resultado praticamente empata. * servidor,
mais ou menos na data que adquiria estabilidade, conclu2a o est!gio probat(rio.
-epois disso veio a 1' 49 e estabeleceu que de agora em diante a
estabilidade ser! de tr8s anos, alterando o art. 44, 'K. 'om estabilidade e"igindo
tr8s anos de e"erc2cio veio a pol8mica de quanto o pra3o de est!gio probat(rio
no Wrasil /o)e@
. )usti9cativa para os dois pra3os se veio nova 1' e estabeleceu que o
pra3o de est!gio der tr8s anos a discusso se o art. 7D &oi ou no
recepcionado pela nova regra constitucional@ ;o dois pra3os em separado,
di&erentes que no se misturam e no precisam ter compatibilidade ou so dois
pra3os interligados que precisam ser compat2veis@
Qogo que a 1' saiu tivemos uma posi$o da .\C, parecer com e&eito
vinculante da .\C que 9"ava o pra3o de 3 anos. . posi$o da .\C era que o
pra3o do est!gio tem que ser compat2vel com a estabilidade. Pue o servidor
encerre o est!gio e automaticamente este)a dentro da estabilidade, at porque
v!rios direitos da lei so naturais da estabilidade, mas no podem ser dados na
poca de est!gio. 1" licen$a para interesse particular proibido no per2odo de
est!gio, mas ela natural da estabilidade. ;e tr8s anos para os dois ele ter!
direito G licen$a a partir dos tr8s anos. *s institutos esto interligados. * servidor
em per2odo de prova est! em est!gio, terminado o per2odo ele adquire
estabilidade. 1ncerrando uma situa$o, ele entra em outra. . .\C di3 que o art.
7D no &oi recepcionado pela nova regra constitucional.
Qogo em seguida #7DD4%, o ;T> que )! mudou de opinio, 9"ou orienta$o G
poca que o est!gio era di&erente da estabilidade. 1ram dois institutos apartados,
sendo o art. 7D recepcionado. +ara a posi$o do ;T> 74 meses de est!gio e tr8s
anos para adquirir estabilidade. ;e o pra3o do est!gio de 74 meses e o servidor
s( adquire estabilidade com tr8s anos o que ser! do servidor nos ,ltimos 47
meses@ Ro per2odo de prova, mas tambm no /! estabilidade. 1"istia um
buraco no ordenamento.
0o ano passado essa matria &oi ob)eto de R+. * presidente editou a R+
434. 1ssa R+ alterou o art. 7D de 74 meses para 36. Puando o presidente alterou
a lei o art. 7D resolvia o problema. Eesolvida a dor de cabe$a com o 9m da
pol8mica.
;( que quando a R+ c/egou no '0, o '0 no converteu o dispositivo. 1le
converteu a R+ pela lei 44L84, mas no esse dispositivo. . posi$o do '0 que
estabilidade e est!gio so coisas di&erentes e no podem ter o mesmo pra3o.
*s servidores nesse per2odo tiveram muito problema.
.gora, )! /! mudan$a de cen!rio de novo. -e maio para c! tivemos uma
mudan$a completa de cen!rio. * ;TK decide tr8s anos. * '0> publica enunciado
de tr8s anos. * ;T> que era quem tin/a 74 meses muda de opinio, e di3 que vale
tr8s anos. =o)e o T;T )! orientava em 36 meses. =o)e prevalece tr8s anos. * '0
9cou so3in/o nos 74 meses. 0a prova di3er tr8s anos.
Rarinella sempre entendeu tr8s anos coerente. 0o /! como resolver a
vida do servidor nos ,ltimos do3e meses. Eesolu$o 448L, T;T, entende que
trinta e seis meses.
-eve<se responder na prova tr8s anos, apesar do T;T di3er trinta e seis
meses. 0o /! respaldo de trinta e seis meses ou dois anos.
Sistema rem"nerat'rio no 8rasil:
;e o servidor ocupa um cargo e&etivo e vai ocupar um cargo em comisso,
ele sai do e&etivo, e receber! do equivalente ao cargo em comisso, mas se
ocupa &un$o de con9an$a recebe a remunera$o do cargo mais a grati9ca$o.
0o devemos utili3ar a palavra sal!rio.
. 1' 49 mantm a remunera$o e cria o c/amado subs2dio. Eemunera$o
pode ser g8nero ou espcie. Eemunera$o aqui signi9ca um pagamento pago em
duas parcelas. Cma compensa$o remunerat(ria, &orma de pagamento em duas
parcelas. 0a remunera$o /! uma parcela 9"a e uma parcela vari!vel. * servidor
que recebe remunera$o recebe a parcela 9"a da carreira e aqueles
Mpicadin/osN, desde o au"2lio guarda roupa, at adicionais, vantagens que
depende da condi$o do servidor, adicional por tempo de servi$o, &un$o
grati9cada. Tudo isso compAe a parcela vari!vel e depende das condi$Aes do
servidor. *s magistrados no Wrasil )! receberam au"2lio guarda roupa para
comprar terno e gravata.
Pual incorpora e qual no incorpora@ 0a verdade tem lei de todo tipo. >!
e"istiu grati9ca$o e vantagem de toda nature3a #\4, \7, \;.%.
* sal!rio<base pago em toda carreira. Ras os picadin/os dependem das
condi$Aes pessoais. . soma dos dois c/ama<se vencimentos #no plural%, que
signi9ca parcela 9"a mais parcela vari!vel.
'om o passar dos anos discutiu<se o que deve ser incorporado, quando
tiver aumento ser! sobre quanto. Puando ele se aposentar levaria quanto@ Hsso
geraria inseguran$a )ur2dica sobre o que deve ser incorporado ou no.
. 1' 49 resolve acabar com essa inseguran$a. Tanto era ang,stia para o
servidor, quanto para o estado. . 1' 49 tra3 nova modalidade para acabar com
essa tortura, criando o subs2dio.
* subs2dio acaba com os picadin/os. ;ubs2dio c/amado de parcela ,nica.
;igni9ca um todo, somado, incorporado.
.qui /! duas cr2ticas. * que signi9ca subs2dio@ 0o latim signi9ca a)uda de
sobreviv8ncia. Puem recebe subs2dio no Wrasil /o)e@ +residente da rep,blica,
senadores, magistrados. ;e eles recebem subs2dio #a)uda de sobreviv8ncia% e
quem gan/a sal!rio m2nimo recebe o que@ .)uda de misria@
.gora, a 'onstitui$o di3 que subs2dio parcela ,nica. +arcela ,nica
signi9ca parte de alguma coisa. +arcela deve ser parte de alguma coisa, mas se
um todo s( parte de que@ . doutrina di3 que no parcela de nada, um todo
remunerat(rio ,nico. 0o tem parcela, era parcela antes, agora remunera$o
&ormada de um ,nico pagamento, verba.
Puem est! na lista dos que recebem subs2dio@ '/e&e do e"ecutivo e o vice.
.u"iliares imediatos do poder e"ecutivo #ministros%. Rembros do poder legislativo
#senadores, deputados &ederais e estaduais e vereadores%. Ragistrados,
membros do R+, ministros e consel/eiros dos tribunais de conta, carreira da .\C,
procuradores e de&ensores p,blicos, todos os policiais #qualquer carreira%, todos
os demais servidores de cargos organi3ados em carreira podem receber subs2dio.
0o Jmbito municipal que tiver um cargo organi3ado em carreira porque tem
plano de ascenso pode receber subs2dio. 0o obrigat(rio.
-ia D8/D6/D9
* que pode ser pago &ora do subs2dio@
0a verdade /! diverg8ncia na )urisprud8ncia sobre isso, mas a posi$o que
prevalece que &ora da parcela ,nica temos e"cepcionalmente a verba
indeni3at(ria. . di!ria um e"emplo de verba indeni3at(ria em ra3o do
deslocamento do servidor, a)uda de custo em caso de remo$o do servidor por
interesse da administra$o. 0esse caso ele receber! tr8s sal!rios de uma s( ve3.
. idia pagar as despesas de mudan$a, de matricula dos 9l/os na nova cidade
etc. +ara saber quais verbas indeni3at(rias o servidor tem direito deve<se ir ao
estatuto
.lm da verba indeni3at(ria o trabal/ador comum tem algumas garantias
previstas no art. LV, 'K, que tambm so aplicadas para o servidor p,blico
utili3ando<se o art. 39, Z 3V, 'K. .lm das verbas de nature3a indeni3at(ria
previstas no estatuto dos servidores encontramos o /or!rio e"traordin!rio,
adicional noturno, 43V, 4/3 de &rias como garantias do art. 39, Z 3V, 'K. ;o
parcelas pagas &ora da parcela ,nica do subs2dio.
3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art.
7, V, V, V, X, X, X, XV, XV, XV, XV, XX, XX, XX e XXX,
podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a
natureza do cargo o exigir. (Redao dada pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
0o so situa$Aes que aparecem todos os meses. +or essa ra3o no
&oram inclu2das na parcela ,nica. ;o pagas de &orma transit(ria, por e"emplo, o
43V e 4/3 de &rias.
Toda remunera$o de servidor p,blico, se)a para aumentar, alterar,
conceder nova vantagem, pagar novo adicional, um abono, qualquer coisa,
remunera$o deve ser 9"ada por lei.
+rocuradoria de 75 &ase parecer. +re&eito decidiu conceder aumento aos
servidores por meio de decreto. 'uidado, qualquer &orma remunerat(ria depende
de 9"a$o por lei.
1ssa remunera$o 9"ada por lei sempre de iniciativa de quem@ Puem vai
pagar a conta que deve apresentar o pro)eto de lei. ;e a conta do poder
e"ecutivo a iniciativa do pro)eto de lei deve ser do e"ecutivo, se a conta paga
pelo )udici!rio a iniciativa dele. . aumento de servidores do legislativo a
iniciativa deve sair do legislativo. 'ada poder sabe quanto vai gastar com seu
pessoal.
=! algumas e"ce$Aes dessa 9"a$o por lei. Tia de regra remunera$o
9"ada por lei, mas e"cepcionalmente no ser! por lei. * '0 poder! 9"ar
remunera$o por meio de decreto legislativo. -Q espcie normativa com duas
delibera$Aes, mas no /! san$o e veto. 0o tem delibera$o e"ecutiva. I
di&erente de uma lei. * '0 9"a a remunera$o do presidente da rep,blica e do
vice<presidente via decreto legislativo. Tambm ser! 9"ada via decreto legislativo
a remunera$o dos ministros do estado. 1 por ,ltimo os senadores e deputados
&ederais.
0o Jmbito municipal a cJmara municipal via -Q poder! 9"ar a
remunera$o dos vereadores.
. remunera$o do deputado estadual, do governador e do pre&eito ser!
9"ada por lei. 0o legislativo somente o deputado estadual 9"ado por lei. Todos
os demais tero a remunera$o 9"ada por -Q. \overnador e pre&eito tambm
no esto na lista, ento tambm por lei.
Teto remunerat(rio
* teto remunerat(rio no Wrasil e"iste desde a 1' 49/98, que de9niu o teto
remunerat(rio o ministro do ;TK. 0ingum no Wrasil pode receber mais que o
ministro do ;TK.
-epois disso, em 7DD3 veio a 1' 44 e modi9cou a regra de teto para di3er
que vamos ter um teto geral, que serve para todos os entes, mas teremos ainda
um subteto para cada ordem pol2tica. . 1' 44 mantm como teto geral o ministro
do ;TK e cria os c/amados subtetos, separando os dois parJmetros.
1ssa norma &oi dita na 1' 49 uma norma de e9c!cia limitada que dependia
de iniciativa con)unta. . idia da 1' &oi que iam )untar os quatro presidentes e
eles vo elaborar um pro)eto. * presidente da rep,blica, do senado, da cJmara e
do ;TK vo de9nir o quanto ser! o teto do ministro do ;TK. >! &oi questo
discursiva no concurso do '1;+1.
1sse pro)eto nunca saiu. *s presidentes tanto brigaram que o pro)eto
acabou no sendo apresentado. +ara resolver o problema a 1' 44 muda a
/ist(ria. 1la di3 que o teto geral continua sendo ministro do ;TK. Puem vai pagar
essa despesa o )udici!rio. 0o racioc2nio do dono do bolso que paga a conta a
iniciativa para 9"ar o teto deve ser do pr(prio ;TK. * ;TK apresenta esse pro)eto
de lei e /o)e a regulamenta$o )! e"iste. Temos a lei 44443/D5, que 9"a a
remunera$o em EF 74.5DD,DD.
Art. 3o A partir de 1o de janeiro de 2006, o subsdio mensal de Ministro do
Supremo Tribunal Federal ser de R$ 24.500,00 (vinte e quatro mil e
quinhentos reais) e a gratificao mensal de Juzes Eleitorais corresponder
a 16% (dezesseis por cento) do subsdio de Juiz Federal.
-a2 em diante temos a de9ni$o dos subtetos. 0o Jmbito &ederal o limite
para a unio o ministro do ;TK. Rinistro do ;TK teto geral, mas tambm teto
da unio. Hndependentemente do poder ningum pode receber mais do que
ministro do ;TK.
0o Jmbito estadual depende do poder. =! tr8s subtetos de acordo com o
poder. 0o estado o subteto do poder e"ecutivo ningum pode receber mais do
que o governador do estado. 0o poder legislativo estadual ningum pode receber
mais que o deputado estadual. 0o poder )udici!rio ningum pode gan/ar mais do
que o desembargador.
* teto do desembargador no pode ser superior a 9D,75O do ministro do
;TK. 1sse teto do desembargador tambm serve para membros do R+
#promotores e procuradores de )usti$a%, procuradores do estado e para
de&ensores p,blicos.
*s servidores au"iliares administrativos do R+ #no so membros do R+%,
da procuradoria ou da de&ensoria que t8m cargo de o9cial de promotoria, au"iliar
administrativo, t8m o teto do governador.
.nalista do )udici!rio tem o teto do desembargador. 1le est! no poder
)udici!rio. Todos os servidores do )udici!rio t8m como teto o desembargador.
1ssa questo caiu na prova do R+ da Wa/ia.
-i3em que o poder )udici!rio uno, um s(. 1ssa diviso de estadual e
&ederal somente para compet8ncia. *s magistrados acreditaram nisso e
a)ui3aram a$o alegando que se o magistrado &ederal tem o teto do ministro do
;TK o magistrado estadual deve ter o mesmo teto #.-H 3854%.
EMENTA: MAGSTRATURA. Remunerao. Limite ou teto remuneratrio
constitucional. Fixao diferenciada para os membros da magistratura
federal e estadual. nadmissibilidade. Carter nacional do Poder Judicirio.
Distino arbitrria. Ofensa regra constitucional da igualdade ou isonomia.
nterpretao conforme dada ao art. 37, inc. X, e 12, da CF. Aparncia de
inconstitucionalidade do art. 2 da Resoluo n 13/2006 e do art. 1,
nico, da Resoluo n 14/2006, ambas do Conselho Nacional de Justia.
Ao direta de inconstitucionalidade. Liminar deferida. Voto vencido em
parte. Em sede liminar de ao direta, aparentam inconstitucionalidade
normas que, editadas pelo Conselho Nacional da Magistratura, estabelecem
tetos remuneratrios diferenciados para os membros da magistratura
estadual e os da federal.
* ;TK disse que os magistrados no podem ser tratados de &orma
di&erenciada, mas a di&eren$a remunerat(ria entre o sal!rio do )ui3 &ederal e do
)ui3 estadual sempre e"istiu, isso &a3 parte da reda$o original da 'onstitui$o. *
;TK disse que a remunera$o do desembargador ser! de no m!"imo 9D,75O do
ministro do ;TK, mas se ele desenvolver outras atividades, como por e"emplo
magistrio e )usti$a eleitoral, o seu teto tem que ser o mesmo do magistrado
&ederal. * seu teto ser! o mesmo do ministro do ;TK.
* ;TK disse que enquanto desembargador #teto na remunera$o de
desembargador% o teto para seu subs2dio ser! de 9D,75O do ministro do ;TK. Ras
se a este subs2dio &orem somadas outras verbas remunerat(rias, como pro&essor
ou )ui3 eleitoral, pela soma dos dois ele pode c/egar at o teto do ministro do
;TK.
* ;TK &e3 interpreta$o con&orme a 9D,75O. * ;TK disse que
constitucional, desde que interpretado como teto para o subs2dio de
desembargador.
0o Jmbito municipal ningum pode gan/ar mais que o pre&eito. =! um
teto ,nico.
>"ais verbas podem ser pa&as 2ora do teto
0a verdade )! tivemos v!rias situa$Aes )ulgadas pelo ;TK. ;itua$Aes que
&oram discutidas e aprovadas em resolu$o do '0>, '0R+, /avendo v!rias
e"ce$Aes. 1" quando o teto saiu os ministros do ;TK aposentados, somente por
essa ra3o ele gan/am aumento de 7DO. 'onseq:8ncia disso o ministro
aposentado gan/a mais do que o ministro em atividade. Ras o teto deve ser do
ministro ativo. 1nto come$aram a cortar isso. *s ministros aposentados
a)ui3aram a$o alegando que adquiriram de &orma leg2tima essa vantagem.
Puando perguntaram a um ministro nessa atividade se todos os servidores que
ultrapassaram o teto continuaro a receber@ 1le disse que no bem assim, isso
s( para o caso espec29co. Ras todos esto perdendo.
. posi$o que prevalece /o)e que o teto deve ser aplicado. Puem est!
acima dele ter! corte de remunera$o. .pesar de e"ce$Aes de interesses
pr(prios os demais abusos esto sendo cortados. * &ato que segundo a
)urisprud8ncia o teto tem que ser aplicado.
.ntes da 'K tivemos o cen!rio de v!rias e"ce$Aes ao teto. . e"ce$o virou
regra e o teto morreu. =o)e o teto est! sendo aplicado, salvo algumas e"ce$Aes.
.cumula$o de cargos e empregos na administra$o p,blica
1m regra no poss2vel acumular no Wrasil. 1"cepcionalmente poss2vel.
.qui temos algumas premissas. Puando pensamos em acumula$o, na d,vida
no pode.
=! duas /ip(teses em que ela poss2vel. 1 mais, isso inclui a
administra$o direta e a administra$o indireta. +ortanto, se voc8 tem 4D
empregos privados isso problema seu. 1stamos &alando de acumula$o de
cargos e empregos na administra$o p,blica.
* su)eito pro&essor em cinco universidades privadas. Hsso problema
dele. * que &alamos em acumula$o de servi$o p,blico. .utarquias, &unda$Aes,
1+s e ;1Rs. +ode ser pro&essor em duas &aculdades p,blicas.
=! proibi$o para a administra$o direta e para a administra$o indireta
#incluindo 1+, ;1R, &unda$o e autarquia%.
-evemos observar os arts. 3L, ?TH e ?THH, e 38, 'K, que de9ne as
possibilidades de acumula$o no Wrasil
XV - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto,
quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o
disposto no inciso X. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
a) a de dois cargos de professor; (ncluda pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; (ncluda pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com
profisses regulamentadas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n
34, de 2001)
XV - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange
autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista,
suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo
poder pblico; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
>"atro sit"a#-es em /"e a ac"m"la#$o % possvel no 8rasil:
1 2 atividade no primeiro mais atividade no segundo:
-ecorando essas quatro situa$Aes conseguimos responder qualquer
questo de concurso. 1la analisada em primeiro lugar quando o servidor est!
em atividade. Hmaginando que pro&essor na universidade &ederal e presta
concurso para a universidade estadual. 1le pode ser ao mesmo tempo pro&essor
da universidade &ederal e da estadual ao mesmo tempo@ 1le recebe remunera$o
em um e recebe remunera$o no outro.
1ssa acumula$o poss2vel quando@ * Wrasil tem preocupa$o muito
grande com o servidor &antasma. +ara e"ercer dois cargos ou empregos em
atividade o servidor precisa preenc/er alguns requisitos
4. =or!rio compat2vel. 0o pode o su)eito trabal/ar 8 /oras no primeiro e
8 /oras no segundo. 46 /oras por dia, para 74 sobram 8. Toc8 ac/a que
ele sobrevive@ 'om certe3a em algum lugar est! c/egando atrasado e
saindo mais cedo.
7. . soma da sua remunera$o no pode ultrapassar o teto
remunerat(rio. 1le no pode gan/ar mais que o ministro do ;TK.
3. =ip(teses determinadas na 'onstitui$o. I poss2vel acumula$o em
dois cargos de pro&essor, mais tambm poss2vel um cargo de
pro&essor e outro tcnico ou cient29co. *u ainda dois na !rea da sa,de
com pro9sso regulamentada por lei. 1le pode ser pro&essor da &ederal
e da estadual. Tambm pode ter um cargo de pro&essor e um de tcnico
ou cient29co. .qui tem o )ui3 mais pro&essorB delegado mais pro&essor
#tcnico cient29co%. Tcnico cient29co so cargos que dependem de
&orma$o especial, de quali9ca$o para isso. ;e meu cargo tem nome
de tcnico eu no posso acumular. * tcnico cient29co quanto a
&orma$o para estar no cargo. 0o o nome, mas sim a &orma$o para
e"ercer o cargo. +ara ser )ui3 depende de uma &orma$o cient29ca que
gera a possibilidade de acumula$o com o cargo de pro&essor. -ois
cargos de mdico poss2vel. +ode ser um de mdico e um de dentista.
!1 2 aposentado mais aposentado:
Hmaginando que o su)eito pro&essor da universidade &ederal e se
aposenta. 1le tambm pro&essor da universidade estadual e tambm se
aposenta. 1le pode receber as duas aposentadorias@ . remunera$o do
aposentado c/ama<se MproventosN. 1le pode receber dois proventos@ 1stando na
inatividade ele pode receber duas aposentadorias. ;e era poss2vel para a
atividade tambm ser! poss2vel para a inatividade. .s /ip(teses so as mesmas
da atividade. ;igni9ca que pode /aver dois de pro&essor, um de tcnico cient29co
e um de pro&essor pode tambm acumular. +ode acumular aposentadoria nas
mesmas /ip(teses permitidas na atividade.
31 2 aposentado mais atividade:
;u)eito se aposenta, vai para a casa e no ag:enta mais. -ecide prestar
outro concurso. 1le pode@ ;im. Ras pode receber a remunera$o dos proventos
mais a remunera$o do novo cargo em que vai e"ercer@ .posentado em um e em
atividade no outro nas /ip(teses permitidas para a atividade ele tambm pode
aqui.
;u)eito pro&essor da universidade &ederal e se aposenta. Eesolveu se
candidatar a presid8ncia da rep,blica. 1le pode ser presidente. Ras pode
continuar recebendo os proventos de pro&essor mais o sal!rio de presidente da
rep,blica@ 1ste mandato eletivo. 1le pode receber proventos mais a
remunera$o do presidente. ;e o presidente estiver aposentado no primeiro o
segundo pode ser qualquer mandato eletivo #de presidente, senador, governador,
pre&eito etc.%.
.posentado como pro&essor da universidade &oi convidado para ser
ministro de estado. I poss2vel. 1le pode gan/ar os dois@ +roventos da
aposentadoria de )ui3 mais a remunera$o do cargo em comisso. ;e ele tem
aposentadoria no primeiro o segundo pode ser um cargo em comisso e ele pode
acumular.
Puando o su)eito estava aposentado e voltasse a trabal/ar essa proibi$o
at 4988 no e"istia. ;u)eito aposentado at 88 poderia voltar para qualquer
cargo ou emprego e continuar recebendo aposentadoria. I como se
aposentadoria no &osse acumula$o. . partir da 1' 7D ele no pode mais voltar
para qualquer atividade. .gora ele s( pode voltar para essas atividades.
.ntes da 1' 7D qualquer aposentadoria poderia ser acumulada com
qualquer atividade. Ras e quem )! acumulava &ora dessas /ip(teses antes da 1'
7D@ +ode continuar acumulando. Cm )ui3 aposentado pode ser promotor e pode
gan/ar os dois desde que constitu2do antes da 1' 7D. Eeceber! a remunera$o
do )ui3 mais a remunera$o do promotor. * delegado aposentado antes da 1' 7D
pode continuar recebendo aposentadoria de delegado mais o sal!rio de )ui3.
.posentado em atividade antes da 1' 7D tudo era poss2vel. .rt. 44, 1' 7D
Art. 11 - A vedao prevista no art. 37, 10, da Constituio Federal, no
se aplica aos membros de poder e aos inativos, servidores e militares, que,
at a publicao desta Emenda, tenham ingressado novamente no servio
pblico por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, e pelas
demais formas previstas na Constituio Federal, sendo-lhes proibida a
percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previdncia a que
se refere o art. 40 da Constituio Federal, aplicando-se-lhes, em qualquer
hiptese, o limite de que trata o 11 deste mesmo artigo.
>! &oi prova da 75 &ase da *.W com o '1;+1.
41 2 atividade mais atividade 5mandato eletivo6:
* su)eito em atividade como pro&essor da universidade &ederal se
candidata e eleito presidente da rep,blica. +ode continuar sendo pro&essor e
presidente@ ;e a&asta do cargo de pro&essor e vai ser presidente. Randato eletivo
est! previsto no art. 38, 'K.
;e o mandato eletivo &or &ederal, estadual ou distrital o servidor no pode
acumular. 1le vai se a&astar do cargo de origem, e"ercer! o segundo e vai
receber a nova remunera$o. 0o /! op$o de escol/a nessa /ip(tese. .t
porque esses mandatos so os de maior remunera$o no pa2s.
.gora, se pro&essor de universidade &ederal vira pre&eito em uma cidade
long2nqua que recebe como remunera$o mil reais. 0esse caso ele ter! que se
a&astar do cargo de pro&essor, e"erce o segundo, mas nesse caso pode escol/er a
remunera$o. 'omo o pre&eito pode gan/ar menos que o cargo de origem ele
poder! escol/er.
;itua$o mais con&ort!vel a de vereador. Cm pro&essor de universidade
&ederal que se elege como vereador, se o /or!rio &or compat2vel e"erce os dois e
gan/a pelos dois #acumula%. Ras se o /or!rio &or incompat2vel aplica<se a regra
do pre&eito.
;e atividade mais atividade, sendo o segundo mandato eletivo, quando a
acumula$o poss2vel@ ;omente no caso de vereador quando o /or!rio &or
compat2vel.
Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e
fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes
disposies:(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
- tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar
afastado de seu cargo, emprego ou funo;
- investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou
funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;
- investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de
horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem
prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade,
ser aplicada a norma do inciso anterior;
V - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato
eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais,
exceto para promoo por merecimento;
V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os
valores sero determinados como se no exerccio estivesse.
Aposentadoria de servidor p:blico:
\rande problema da administra$o p,blica. Ras no concurso um tema
&!cil. Tem caindo muito pouco esse tema. =! tr8s emendas constitucionais, uma
colc/a de retal/os, ningum sabe direito como se &a3, at /o)e as regras no so
aplicadas, ento concurso vem perguntando muito pouco. -evemos aprender
somente os requisitos para o servidor se aposentar.
Ras a pol8mica de abono de perman8ncia, regra de transi$o, isso no
est! caindo na prova. Rarinella colocar! um resumo sobre aposentadoria para
&a3ermos a conta da nossa aposentadoria quando &ormos servidores. Ras no
precisa ser estudado para concurso.
I um tema que o servidor deve aprender o quanto antes. * teto de
proventos a ser introdu3ido ser! o do H0;;. 'orra para entrar no concurso antes
desse teto. . cada mudan$a o servidor ter! direito adquirido G regra vel/a.
.posentadoria de servidor direito administrativo, previsto no art. 4D, 'K.
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes,
assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio,
mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e
inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio
financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)
1 Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este
artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores
fixados na forma dos 3 e 17: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)
- por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de
contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia
profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
- compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos
proporcionais ao tempo de contribuio; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 20, de 15/12/98)
- voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de
efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se
dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e
cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se
mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
2 - Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua
concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no
cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia
para a concesso da penso. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 20, de 15/12/98)
3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua
concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para
as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este
artigo e o art. 201, na forma da lei. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a
concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este
artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos
de servidores: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)
portadores de deficincia; (ncludo pela Emenda Constitucional n 47, de
2005)
que exeram atividades de risco; (ncludo pela Emenda Constitucional n
47, de 2005)
cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (ncludo pela Emenda
Constitucional n 47, de 2005)
5 - Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em
cinco anos, em relao ao disposto no 1, , "a", para o professor que
comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de
magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
6 - Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis
na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma
aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
7 Lei dispor sobre a concesso do benefcio de penso por morte, que
ser igual: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
- ao valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite
mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia
social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela
excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou (ncludo pela
Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
- ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em
que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os
benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201,
acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em
atividade na data do bito. (ncludo pela Emenda Constitucional n 41,
19.12.2003)
8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em
carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
9 - O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado
para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para
efeito de disponibilidade. (ncludo pela Emenda Constitucional n 20, de
15/12/98)
10 - A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo
de contribuio fictcio. (ncludo pela Emenda Constitucional n 20, de
15/12/98)
11 - Aplica-se o limite fixado no art. 37, X, soma total dos proventos de
inatividade, inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou
empregos pblicos, bem como de outras atividades sujeitas a contribuio
para o regime geral de previdncia social, e ao montante resultante da
adio de proventos de inatividade com remunerao de cargo acumulvel
na forma desta Constituio, cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao, e de cargo eletivo. (ncludo pela Emenda
Constitucional n 20, de 15/12/98)
12 - Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores
pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e
critrios fixados para o regime geral de previdncia social. (ncludo pela
Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
13 - Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo
temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia
social. (ncludo pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
14 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que
instituam regime de previdncia complementar para os seus respectivos
servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das
aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata
este artigo, o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral
de previdncia social de que trata o art. 201. (ncludo pela Emenda
Constitucional n 20, de 15/12/98)
15. O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser
institudo por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o
disposto no art. 202 e seus pargrafos, no que couber, por intermdio de
entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica, que
oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na
modalidade de contribuio definida. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)
16 - Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos
14 e 15 poder ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio
pblico at a data da publicao do ato de instituio do correspondente
regime de previdncia complementar. (ncludo pela Emenda Constitucional
n 20, de 15/12/98)
17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do
benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei.
(ncludo pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
18. ncidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses
concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite
mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia
social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os
servidores titulares de cargos efetivos. (ncludo pela Emenda Constitucional
n 41, 19.12.2003)
19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as
exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, , a, e que
opte por permanecer em atividade far jus a um abono de permanncia
equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as
exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, . (ncludo
pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia
social para os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma
unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o
disposto no art. 142, 3, X. (ncludo pela Emenda Constitucional n 41,
19.12.2003)
21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as
parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro
do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o
beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante. (ncludo
pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)
. aposentadoria tem dois regimes no Wrasil. =! o regime geral de
previd8ncia social mantido pelo H0;; e estudado pelo direito previdenci!rio. 1ste
serve para os empregados privados. .gora, se o su)eito empregado na
administra$o p,blica direta ou indireta ele se aposentar! pelo H0;;. *
empregado na unio a regra H0;;, na autarquia, na 1+ tambm. 1mpregado, na
.- ou .H se aposenta pelo regime geral do H0;;.
'argo em comisso celetista ou estatut!rio@ ;e cargo estatut!rio.
Ras o cargo em comisso se aposenta pelo regime geral de previd8ncia. I um
cargo transit(rio, baseado na con9an$a, no se sabe quanto tempo ele vai 9car,
ento se aposenta pelo regime geral. * regime geral encontramos no art. 7D4 e
seguintes da 'K.
0(s estudaremos o regime pr(prio de previd8ncia social, estudado pelo
direito administrativo, mantido por cada ente pol2tico. Tem direito de aposentar
por esse regime os servidores titulares de cargo, se)am eles e&etivos ou vital2cios.
Titular de cargo e&etivo ou de cargo vital2cio tem direito de se aposentar
pelo regime pr(prio de previd8ncia social, o regime que estudamos em direito
administrativo. .qui inclu2mos os magistrados, os membros do R+ etc.
;e sou empregado privado e passo no concurso. 1u posso aproveitar o
tempo de contribui$o do H0;; para me aposentar no cargo p,blico@ *u o tempo
que contribui para o regime pr(prio de previd8ncia social posso levar para o
H0;;@ Hsso c/amado princ2pio da reciprocidade. * que ten/o de privado levo
para o p,blico, o que ten/o do p,blico levo para o privado. ;e eu contribu2a para
o H0;; eu posso levar para o regime p,blico.
Te"to original de 88. +ara o servidor se aposentar bastava cumprir o tempo
de servi$o. 1le no tin/a o compromisso com a contribui$o e nem com o
requisito idade. Ruitos servidores aproveitaram tempo que trabal/aram na
iniciativa privada e se aposentaram sem contribuir. 0essa poca os servidores se
aposentaram muitos )ovens. 'om 4D anos )! se aposentavam.muitos servidores
trabal/avam a vida inteira sem contribuir e recebiam aposentadoria.
. partir da 1' 7D/98 /ouve substitui$o de requisitos. ;ubstitui o
parJmetro tempo de servi$o para limite de idade mais tempo de contribui$o. .
partir da 1' 7D vale o regime contributivo. .quele que voc8 e&etivamente
contribuiu e no aquele tempo que ele trabal/ou.
* regime de previd8ncia &unciona voc8 para para o regime de previd8ncia
para umam conta ,nica. +aga<se o regime contributiva para uma mesma conta e
retira do mesmo lugar.
-i&erente de pa2ses que seguem o regime de poupan$a individuali3ada, em
que cada servidor paga para sua ,nica aposentadoria. .qui pagamos para um s(
bolso e retiramos do mesmo bolso. +agamento e retirada legal.
*s requisitos introdu3idos pela 1' 7D continuam valendo at /o)e. 1stes
requisitos so os que caem em concurso
+ensando nos requisitos temos quatro modalidades para que o servidor
consiga sua aposentadoria. Temos que guardar o requisito e veri9car se o
servidor vai se aposentar com proventos integrais ou proporcionais.
45 /ip(tese 6 aposentadoria por invalide3
1le recebe proventos proporcionais ou integrais@ +roventos integrais
signi9ca receber tudo que a carreira proporciona, c/egar ao limite da
remunera$o da carreira. proporcional signi9ca remunera$o proporcional ao
tempo de contribui$o.
* servidor que se aposenta por invalide3 tem direito G aposentadoria
proporcional ao tempo de contribui$o. Kinal de semana de &olga so&reu acidente
e 9cou inv!lido.
1"cepcionalmente, se a doen$a &or inerente ao servi$o, doen$a do
trabal/o, molstia do servi$o, grave, contagiosa ou incur!vel, o servidor tem
direito a proventos integrais.
;e a doen$a est! ligada ao servi$o ele tem direito a proventos integrais.
75 /ip(tese 6 aposentadoria compuls(ria
.qui ele vai embora, querendo ou no. 1le aposentado
compulsoriamente aos LD anos de idade. * requisito o mesmo para o /omem e
para a mul/er.
. regra que ele se aposenta proporcionalmente ao tempo que ele
contribuiu. Ras se ele atingiu ao limite m!"imo de contribui$o ele tem direito a
proventos integrais.
35 /ip(tese 6 aposentadoria volunt!ria
* servidor para se aposentar de &orma volunt!ria precisa de 4D anos no
servi$o p,blico com cinco anos no cargo. Hsso pr<requisito, se)a para ++, se)a
para +H. 1le ter! direito de se aposentar com proventos integrais ou proventos
proporcionais.
* servidor de &orma volunt!ria pode receber +H, desde que preenc/a
cumulativamente 6D anos de idade mais 35 anos de contribui$o se &or /omem.
;e &or mul/er se aposenta com cinco anos a menos, 55 anos de idade mais 3D
anos de contribui$o. 0esses casos o servidor receber! proventos integrais.
Ras o servidor tambm pode receber proventos proporcionais. +rovento
proporcional s( temos limite de idade. * provento ser! proporcional ao tempo de
contribui$o. +ara os /omens 65 anos de idade, para as mul/eres 6D anos de
idade. Pual o tempo da contribui$o@ 1le receber! proporcional ao tempo que
contribuiu. ;e contribuiu 45 anos, proporcional aos 45 anos. ;( precisa cumprir o
requisito idade e seus proventos sero proporcionais ao tempo de contribui$o.
1ssa aposentadoria s( ben9ca para quem entrou mais vel/o no servi$o.
Puem entra )ovem normalmente atinge os dois requisitos. Puando o su)eito est!
nos sessenta anos normalmente )! atingiu o tempo de contribui$o. I muito
comum na administra$o atingir primeiro contribui$o depois idade.
45 /ip(tese 6 aposentadoria especial do pro&essor
1"istem outras aposentadorias especiais na 'onstitui$o. Ras essa
aposentadoria especial a que tem os requisitos na 'onstitui$o. .
aposentadoria especial /o)e regulamentada a do pro&essor.
+ara o pro&essor ter direito G aposentadoria especial deve preenc/er
condi$Aes
4. -eve ser pro&essor do ensino in&antil, &undamental ou mdio. *
pro&essor universit!rio perdeu o direito G aposentadoria especial.
* te"to di3ia originariamente que o pro&essor para ter direito G especial
precisava de e"clusividade de magistrio. * pro&essor tin/a que ter passado
todos os anos na sala de aula. 1ssa regra a&astava o pro&essor que em
determinado momento da carreira ten/a sido diretor ou coordenador da matria.
Puando o pro&essor sai da sala de aula no ter! e"clusividade de magistrio e
est! &ora da regra. ;( avisaram ele nessa /ora, agora ele perde a especial. .
e"clusividade de magistrio di3ia respeito ao pro&essor de sala de aula durante
todos os anos. 1ssa regra gerou muitas in)usti$as. 1ssa matria )! &oi ob)eto de
.-H. Qei 443D4/D6, disciplinando o conceito de e"clusividade de magistrio no
Jmbito &ederal, surgiu para di3er que no precisa ser s( sala de aula, mas pode
ser outras atividades na escola, como diretoria, coordena$o de uma !rea. . lei
443D4 &oi ob)eto da .-H 3LL7 e o ;TK )ulgou improcedente recon/ecendo que a
constitucionalidade para atividades dentro da escola e no somente na sala de
aula.
EMENTA: AO DRETA DE NCONSTTUCONALDADE MANEJADA
CONTRA O ART. 1 DA LE FEDERAL 11.301/2006, QUE ACRESCENTOU
O 2 AO ART. 67 DA LE 9.394/1996. CARRERA DE MAGSTRO.
APOSENTADORA ESPECAL PARA OS EXERCENTES DE FUNES DE
DREO, COORDENAO E ASSESSORAMENTO PEDAGGCO.
ALEGADA OFENSA AOS ARTS. 40, 4, E 201, 1, DA CONSTTUO
FEDERAL. NOCORRNCA. AO JULGADA PARCALMENTE
PROCEDENTE, COM NTERPRETAO CONFORME. - A funo de
magistrio no se circunscreve apenas ao trabalho em sala de aula,
abrangendo tambm a preparao de aulas, a correo de provas, o
atendimento aos pais e alunos, a coordenao e o assessoramento
pedaggico e, ainda, a direo de unidade escolar. - As funes de
direo, coordenao e assessoramento pedaggico integram a carreira do
magistrio, desde que exercidos, em estabelecimentos de ensino bsico,
por professores de carreira, excludos os especialistas em educao,
fazendo jus aqueles que as desempenham ao regime especial de
aposentadoria estabelecido nos arts. 40, 4, e 201, 1, da Constituio
Federal. - Ao direta julgada parcialmente procedente, com interpretao
conforme, nos termos supra.
1m determinado estado no tem essa lei. +recisa que a lei saia para que
ele ten/a direito a aposentadoria. . lei serve para pro&essores &ederais, no serve
para pro&essores estaduais e municipais.
* pro&essor s( tem direito G aposentadoria especial para proventos
integrais. ;e ele quiser proventos proporcionais ele cai na regra geral.
* pro&essor tem direito cinco anos a menos do que a regra normal.
;igni9ca que para os /omens ele se aposenta com 55 anos de idade mais 3D
anos de contribui$o. .s mul/eres 5D anos de idade mais 75 anos de
contribui$o.
Aposentadoria especial do de,ciente 2sico e da atividade de risco:
. 1' 4L veio em 7DD5 e criou outras aposentadorias especiais alm do
pro&essor. 'riou a especial do de9ciente &2sico e da atividade de risco. ;( que
nesses casos os requisitos no esto na 'onstitui$o, dependendo de lei
complementar.
0a pr!tica mais uma ve3 servidor p,blico em atividade de risco quer
e"ercer seu direito especial. * servidor em atividade de risco tem direito por
norma limitada e no pode e"ercer por &alta de norma regulamentadora. *s
servidores nessa situa$o come$a a e"igir seu direito. 1ssa norma est! sendo
discutida em v!rios RHs, interpostos para discutir a omisso do legislador.
* ;TK )ulgando o RH L74 e L58 disse que o servidor tem direito G
aposentadoria especial e no pode perder o direito por &alta de lei. * ;TK decidiu
o RH com e&eitos concretos. * servidor ter! direito aplicando<se a lei de regime
geral da previd8ncia social #lei 8743/94%.
MANDADO DE NJUNO - NATUREZA. Conforme disposto no inciso LXX
do artigo 5 da Constituio Federal, conceder-se- mandado de injuno
quando necessrio ao exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e
das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. H
ao mandamental e no simplesmente declaratria de omisso. A carga de
declarao no objeto da impetrao, mas premissa da ordem a ser
formalizada. MANDADO DE NJUNO - DECSO - BALZAS. Tratando-
se de processo subjetivo, a deciso possui eficcia considerada a relao
jurdica nele revelada. APOSENTADORA - TRABALHO EM CONDES
ESPECAS - PREJUZO SADE DO SERVDOR - NEXSTNCA DE
LE COMPLEMENTAR - ARTGO 40, 4, DA CONSTTUO FEDERAL.
nexistente a disciplina especfica da aposentadoria especial do servidor,
impe-se a adoo, via pronunciamento judicial, daquela prpria aos
trabalhadores em geral - artigo 57, 1, da Lei n 8.213/91.
1nquanto o congresso no aprova a lei da aposentadoria especial do
servidor p,blico, os servidores em atividade de risco podero se aposentar nos
termos da lei 8743/94.
=! muitos RHs impetrados por servidores em atividade de risco.
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia
exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.
(Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995)
1 A aposentadoria especial, observado o disposto no art. 33 desta
Lei, consistir numa renda mensal equivalente a 100% (cem por cento) do
salrio-de-benefcio. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 1995)
2 A data de incio do benefcio ser fixada da mesma forma que a da
aposentadoria por idade, conforme o disposto no art. 49.
3 A concesso da aposentadoria especial depender de
comprovao pelo segurado, perante o nstituto Nacional do Seguro Social
NSS, do tempo de trabalho permanente, no ocasional nem intermitente,
em condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante o perodo mnimo fixado. (Redao dada pela Lei n 9.032, de
1995)
4 O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho,
exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao
de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, pelo perodo
equivalente ao exigido para a concesso do benefcio. (Redao dada pela
Lei n 9.032, de 1995)
5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam
ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica
ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho exercido
em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo Ministrio da
Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de qualquer
benefcio. (ncludo pela Lei n 9.032, de 1995)
6 O benefcio previsto neste artigo ser financiado com os recursos
provenientes da contribuio de que trata o inciso do art. 22 da Lei n
o
8.212, de 24 de julho de 1991, cujas alquotas sero acrescidas de doze,
nove ou seis pontos percentuais, conforme a atividade exercida pelo
segurado a servio da empresa permita a concesso de aposentadoria
especial aps quinze, vinte ou vinte e cinco anos de contribuio,
respectivamente. (Redao dada pela Lei n 9.732, de 11.12.98)
7 O acrscimo de que trata o pargrafo anterior incide
exclusivamente sobre a remunerao do segurado sujeito s condies
especiais referidas no caput. (ncludo pela Lei n 9.732, de 11.12.98)
8 Aplica-se o disposto no art. 46 ao segurado aposentado nos
termos deste artigo que continuar no exerccio de atividade ou operao que
o sujeite aos agentes nocivos constantes da relao referida no art. 58
desta Lei. (ncludo pela Lei n 9.732, de 11.12.98)
0o precisamos decorar os parJmetros do art. 5L na prova de
administrativo. ;( basta saber que o servidor tem direito G especial e pode
e"ercit!<la.
. 1' 44
Teio em 7DD3 e dentre tantas mudan$as uma delas era a contribui$o dos
inativos. 'onseq:entemente tributo com o princ2pio da anterioridade. * governo
tin/a pressa na aprova$o dessa 1' em ra3o do princ2pio da anterioridade.
Puanto anos come$asse a emenda mais cedo come$aria a ser cobrada a
contribui$o dos inativos. 1nto o governo &a3 proposta ao '0 para aprovar a 1'
do )eito que estiver no pro)eto e tudo que o '0 quiser mudar por meio de
emendas ao pro)eto crie um pro)eto novo. 'om isso aprova<se do )eito que o
governo queria e no precisava passar de casa em casa. 1sse acordo absurdo &oi
&eito. 'onseq:entemente tramitava no '0 ao mesmo tempo dois pro)etos para
&alar da mesma coisa, alterar o mesmo artigo. * primeiro tin/a a vontade do
presidente e o segundo a vontade do '0, que poderia ter &eito em uma s( ve3.
1nto &oi aprovada o pro)eto do presidente e a +1' paralela, que tem esse nome
porque tramitava paralelamente. . 1' 44 aprovada em 7DD3 e a 1' 4L s( saiu
em 7DD5. . contribui$o dos inativos &oi aprovada em 7DD3 e &oi cobrada no
in2cio de 7DD4 respeitando o princ2pio.
Teio a 1' 44, da2 dois anos vem a 1' 4L que simplesmente remenda a 1'
44, consertando alguns de seus elementos.
. 1' 44 estabelece duas mudan$as importantes
?@ A revo&a#$o do princpio da inte&ralidade:
Hntegralidade signi9cava que o servidor teria direito de se aposentar com
toda a remunera$o que ele recebia G data da aposentadoria.
1" um tcnico recebia no come$o mil reais. -epois prestou novo concurso
e o sal!rio &oi para 5 mil reais. +assou 4D anos da sua vida gan/ando 5 mil reais.
0os ,ltimos de3 anos voc8 passou no outro concurso gan/ando 4D mil reais. 'om
o princ2pio da integralidade voc8 aposentaria gan/ando 4D mil reais.
.gora esse princ2pio revogado. 0o e"iste mais. .gora estamos su)eitos ao
princ2pio da mdia da vida laboral. ;igni9ca uma mdia do que voc8 gan/ou a
vida inteira. 0o come$o voc8 gan/ava mil, depois gan/ou cinco e depois 4D. Ka3<
se uma mdia sobre o quanto voc8 contribu2a e c/egava ao valor da
aposentadoria.
;( serve para a mdia da vida laboral a remunera$o que teve incid8ncia
de contribui$o. 0o e"emplo voc8 poderia se aposentar uns 8 mil reais. Ras
imaginando que por alguma ra3o voc8 &oi isento de contribuir quando gan/ava
5 mil reais. ;e no pagou no serve para a mdia. 0esse per2odo no serve para
a mdia, ento receber! uns 6 mil reais, a depender de quantos anos 9cou em
cada um.
Toc8 vai receber de acordo com a incid8ncia de contribui$o. ;( vai servir
para a mdia a remunera$o que teve incid8ncia de contribui$o. ;( serve para
mdia aquilo que teve incid8ncia de contribui$o.
B@ A revo&a#$o do princpio da paridade:
* princ2pio da paridade &oi revogado e di3ia que todas as vantagens dada
ao servidor em atividade sero atribu2dos ao inativo. ;e o da atividade ter!
direito ao aumento, o inativo tambm ter!. * aumento obtido pelos servidores
em atividade era atribu2do aos inativos.
.contece que esse princ2pio &oi revogado e no lugar dele entrou o princ2pio
da preserva$o do seu poder de compra #preserva$o do valor real%. ;e /o)e voc8
como servidor voc8 gan/a mil e com mil compra ", daqui a de3 anos o seu poder
de compra tem que ser o mesmo. ;e para comprar " daqui de3 anos voc8 precisa
de mil e quin/entos, daqui 4D anos voc8 receber! mil e quin/entos. * servidor
deve ter o mesmo poder aquisitivo. ;ua remunera$o vai conservar o poder de
compra.
1" o ;R no Wrasil conserva o poder de compra. * teto do regime geral de
previd8ncia tambm obedece esse princ2pio. * teto do H0;; tambm observa
esse princ2pio.
1sse princ2pio um desastre. * servidor aposentado perde muito com esse
princ2pio. >ustamente no momento em que ele precisa mais. Puando a 1' 44 &oi
introdu3ida o teto do regime geral de previd8ncia era correspondente a 4D ;R.
'om o passar dos anos o ;R &oi crescendo e o teto &oi mantido. =o)e o ;R est!
em EF 465,DD e o teto est! em EF 37DD,DD. . preserva$o no acompan/a
sequer o ;R. -e 7DD3 a 7DD9 o ;R 9cou em 465 e o teto est! na misria de EF
37DD,DD. Hsso para aposentado que no tem direito de greve. Hn&eli3mente o
inativo perde muito para essa /ist(rica. Ras o princ2pio que vale.
.p(s a introdu$o da 1' 44 tambm se introdu3iu no Wrasil o teto de
proventos. * teto de proventos do servidor p,blico o mesmo do regime geral
da previd8ncia social. * teto da aposentadoria do servidor p,blico ser! o mesmo
do regime geral de previd8ncia social. Hsso )! est! na 'onstitui$o. Puer di3er
que um magistrado que /o)e gan/a 7D mil reais quando se aposentar vai receber
EF 3748,9D@
* teto de proventos )! est! na 'onstitui$o. I o do E\+;. 1sse teto para
ser aplicado para servidores depende da cria$o de um regime complementar,
que no &oi criado ainda. . ideia que o )ui3 que /o)e recebe 7D ter! direito de
pagar regime complementar para no ter que pagar com 3 mil. * qu8 se espera
que o servidor no servi$o antes do regime complementar no este)a inclu2do
nessa regra. ;( ser! inclu2do depois da cria$o do regime complementar. Puem
)! estava e paga contribui$o sobre vinte mil, no receba a bomba que s( vai
gan/ar tr8s mil. * teto de proventos deve ser aplicado ap(s a cria$o do regime
complementar. +ode ser aprovado a qualquer momento pelo '0.
'ontribui$o dos inativos. Toc8 aposentado no tem paridade com os
ativos. .lm disso, depois de contribuir a vida inteira quando se aposentar
continua contribuindo para a previd8ncia. Tambm /! contribui$o dos inativos.
.l2quota no m2nimo de 44O. Ras )! tem estado com al2quota de inativos em 4LO.
.gora, cobra<se 44O sobre quanto@ ;obre tudo que o inativo gan/a@ 0o, sobre
tudo que ultrapassar o regime geral de previd8ncia social. * servidor gan/a 4 mil
como inativo. ;ubtrai o teto de 37DD,DD. 1le contribui 44O sobre 8DD reais. *
inativo no paga sobre tudo que gan/a. +aga sobre tudo que ultrapassar o teto
do E\+;. Todos os inativos pagam e o ;TK disse que essa regra constitucional.
.-H 34D5
EMENTAS: 1. nconstitucionalidade. Seguridade social. Servidor pblico.
Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia
de contribuio previdenciria. Ofensa a direito adquirido no ato de
aposentadoria. No ocorrncia. Contribuio social. Exigncia patrimonial
de natureza tributria. nexistncia de norma de imunidade tributria
absoluta. Emenda Constitucional n 41/2003 (art. 4, caput). Regra no
retroativa. ncidncia sobre fatos geradores ocorridos depois do incio de
sua vigncia. Precedentes da Corte. nteligncia dos arts. 5, XXXV, 146,
, 149, 150, e , 194, 195, caput, e 6, da CF, e art. 4, caput, da EC
n 41/2003. No ordenamento jurdico vigente, no h norma, expressa nem
sistemtica, que atribua condio jurdico-subjetiva da aposentadoria de
servidor pblico o efeito de lhe gerar direito subjetivo como poder de subtrair
ad aeternum a percepo dos respectivos proventos e penses incidncia
de lei tributria que, anterior ou ulterior, os submeta incidncia de
contribuio previdencial. Noutras palavras, no h, em nosso
ordenamento, nenhuma norma jurdica vlida que, como efeito especfico do
fato jurdico da aposentadoria, lhe imunize os proventos e as penses, de
modo absoluto, tributao de ordem constitucional, qualquer que seja a
modalidade do tributo eleito, donde no haver, a respeito, direito adquirido
com o aposentamento. 2. nconstitucionalidade. Ao direta. Seguridade
social. Servidor pblico. Vencimentos. Proventos de aposentadoria e
penses. Sujeio incidncia de contribuio previdenciria, por fora de
Emenda Constitucional. Ofensa a outros direitos e garantias individuais. No
ocorrncia. Contribuio social. Exigncia patrimonial de natureza tributria.
nexistncia de norma de imunidade tributria absoluta. Regra no
retroativa. nstrumento de atuao do Estado na rea da previdncia social.
Obedincia aos princpios da solidariedade e do equilbrio financeiro e
atuarial, bem como aos objetivos constitucionais de universalidade,
equidade na forma de participao no custeio e diversidade da base de
financiamento. Ao julgada improcedente em relao ao art. 4, caput, da
EC n 41/2003. Votos vencidos. Aplicao dos arts. 149, caput, 150, e ,
194, 195, caput, e 6, e 201, caput, da CF. No inconstitucional o art.
4, caput, da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003,
que instituiu contribuio previdenciria sobre os proventos de
aposentadoria e as penses dos servidores pblicos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes.
3. nconstitucionalidade. Ao direta. Emenda Constitucional (EC n
41/2003, art. 4, nic, e ). Servidor pblico. Vencimentos. Proventos de
aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio
previdenciria. Bases de clculo diferenciadas. Arbitrariedade. Tratamento
discriminatrio entre servidores e pensionistas da Unio, de um lado, e
servidores e pensionistas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
de outro. Ofensa ao princpio constitucional da isonomia tributria, que
particularizao do princpio fundamental da igualdade. Ao julgada
procedente para declarar inconstitucionais as expresses "cinquenta por
cento do" e "sessenta por cento do", constante do art. 4, nico, e , da
EC n 41/2003. Aplicao dos arts. 145, 1, e 150, , cc. art. 5, caput e
1, e 60, 4, V, da CF, com restabelecimento do carter geral da regra do
art. 40, 18. So inconstitucionais as expresses "cinqenta por cento do" e
"sessenta por cento do", constantes do nico, incisos e , do art. 4 da
Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, e tal pronncia
restabelece o carter geral da regra do art. 40, 18, da Constituio da
Repblica, com a redao dada por essa mesma Emenda.
. 1' 4L
1ntre as altera$Aes mais importantes, ela trou"e a aposentadoria especial
e uma nova regra de transi$o.
* ;TK )! disse in,meras ve3es que no /! direito adquirido em &ace do
regime legal. . lei pode ser alterada quando o legislador quiser. ;e voc8 passou
no concurso /o)e e a regra " aman/ podem mudar a regra e voc8 se
submeter! a ela.
. situa$o seguinte se &e3 em cada emenda constitucional. ;urge uma 1'
tr8s situa$Aes aparecem aqueles que )! estavam e que tin/am os requisitos para
se aposentarB aqueles que entravam depois da 1' e seguem regra nova eB
aqueles que )! estavam e no tin/a requisito ainda para se aposentar.
+ara os servidores que )! estavam e preenc/iam requisitos tin/am direito
adquirido. 0o tempo da 1' voc8 )! tin/a direito adquirido G paridade,
integralidade, vote ter! direito adquirido.
;ervidor que entrou depois da 1' seguir! a regra nova. Rdia da vida
laboral, por e"emplo.
Puem )! estava e no preenc/ia os requisitos, entrou antes da 1'. 0o /!
direito adquirido, porque no preenc/ia requisitos, mas o constituinte deu uma
c/ance. +ara quem )! estava e no tin/a direito adquirido tin/a a alternativa da
regra da transi$o. . regra de transi$o tem que ser &acultativa e deve ser
mel/or do que a regra nova e pior do que a regra vel/a. 'ada 1' cria uma
transi$o transi$o da 1' 7D, transi$o da 1' 44 e transi$o da 1' 4L. 0unca
caiu em concurso requisito da regra de transi$o.
;ervidor desde 9D e quer prestar novo concurso. I anterior a todas as 1's.
. transi$o serve para quem entrou antes da 1'. 1nto a idia da transi$o
para quem entrou antes. ;e eu entrei em 9D ten/o direito G transi$o. Ras se eu
mudar de cargo agora o que preciso &a3er@ * constituinte di3 que voc8 no pode
interromper. Toc8 s( tira o p de um somente quando o outro p estiver no outro.
;e voc8 resolver descansar quin3e dias perdeu a transi$o. 0o pode ter solu$o
de continuidade.
R+S!ONSA8I9IDAD+ CIVI9 DO +STADO:
Eesponsabilidade civil tranq:ilo em primeira &ase, mas na segunda &ase
e"ige um pouco mais de pro&undidade. 0a segunda &ase pode cair em
magistratura, em procuradorias #)! caiu em .\C, procuradoria de estado e de
munic2pio% e tambm pode cair no concurso da de&ensoria p,blica.
Tivemos um caso da magistratura &ederal um problema. 'ontava uma
/ist(ria e mandava dissertar sobre a questo. ;ugesto se cai o problema voc8
pode introdu3ir contando a evolu$o, mas voc8 precisa en&rentar o problema. .
evolu$o deve ter um pequeno espa$o. * que o concurso quer saber se
sub)etiva ou ob)etiva, responde ou no responde, quais os elementos necess!rios
para a responsabilidade.
=o)e o estado su)eito respons!vel no Wrasil e no mundo. .
responsabilidade civil do estado tem princ2pios mais rigorosos do que a
responsabilidade civil comum. 1u no posso tratar com os mesmos parJmetros.
;e a administra$o p,blica abusa do controle al&andeg!rio voc8 no tem como
&ugir do controle, voc8 tem que se submeter. Toc8 tem que se submeter G sa,de
p,blica se no tiver condi$Aes de pagar /ospital privado.
0o temos op$o. * servi$o p,blico nos imposta. I colocada de &orma
impositiva e no temos como &ugir dela. 'ontrole al&andeg!rio acontece
querendo voc8 ou no. >! que somos obrigados pelo menos merecemos uma
prote$o maior. . responsabilidade do estado tem princ2pios mais rigorosos em
ra3o da atividade estatal ser &eita de &orma impositiva.
* delegado autoridade competente para prender, ele tem em mos a
ordem de priso, ele prende o su)eito e d! uma surra no su)eito, o estado ter!
que indeni3ar os pre)u23os@ ;im, o princ2pio que )usti9ca a responsabili3a$o
nesse caso@ Toda questo dissertativa tem um par!gra&o s( para &alar de
princ2pios. * &undamento o princ2pio da legalidade. . responsabilidade civil do
estado, na sua maioria, especialmente nas condutas il2citas, tem seu &undamento
no princ2pio da legalidade. ;e o administrador agiu de &orma ilegal o estado tem
que responder por isso.
Ras a administra$o decidiu construir viaduto que passa bem na )anela da
sua casa #e" min/oco em ;+%. Ka3er viaduto conduta l2cita. *u ento constr(i
um pres2dio do lado de sua casa. Tambm conduta l2cita, mas voc8 teve
pre)u23o com isso e o estado tem que indeni3ar. * &undamento para o estado
indeni3ar mesmo quando pratica conduta l2cita o princ2pio da isonomia em
ra3o da reparti$o dos danos, redistribui$o dos pre)u23os.
* princ2pio que vem para )usti9car a reparti$o dos danos qual@ ;er! que
)usto voc8 pagar so3in/a pelo cemitrio que representa um bem para toda
sociedade@ ;er! que )usto ter pre)u23o por conta do viaduto que passa na sua
sacada@ 0o. Eepartir os danos signi9ca o princ2pio da isonomia. * dever do
estado de reparar meus danos para restabelecer a isonomia. * estado est!
gan/ando ao construir viaduto, mas voc8 est! so&rendo pre)u23o. 1le precisa te
ressarcir para restabeler o tratamento isonSmico.
+vol"#$o da responsabilidade civil:
Teoria da irresponsabilidade do estado
'ome$a com a teoria da irresponsabilidade do estado. 0o primeiro
momento o monarca quem ditava a regra, quem di3ia o que era certo ou
errado. 1ra o dono da verdade. * monarca no assumia seu erro.
.parecia o estado como su)eito irrespons!vel.
. responsabilidade em situa$Aes pontuais
* estado evolui e a v2tima vai gan/ando mais prote$o. * estado passa
ento de su)eito irrespons!vel para o estado su)eito respons!vel.
* estado aparece como su)eito respons!vel na teoria sub)etiva ou
ob)etiva@ Puando ele sai da teoria da irresponsabilidade essa responsabilidade
aparece em situa$Aes espec29cas, em algumas situa$Aes. . responsabilidade em
primeiro momento era pontual.
;egundo a maioria da doutrina brasileira n(s come$amos a partir daqui no
Wrasil. 1m 4989 come$amos com responsabilidades em situa$Aes pontuais.
Teoria da responsabilidade sub)etiva
-epois disso veio o ''/46, que recon/ece a responsabilidade do estado
segundo a teoria sub)etiva.
. teoria da responsabilidade sub)etiva aplic!vel somente na conduta
il2cita. 0esse momento, o estado praticando a$o l2cita no era su)eito
respons!vel.
. responsabilidade sub)etiva tem como condi$o quatro requisitos
4. 'onduta. Cma a$o ou omissoB
7. -ano. ;e no 9car comprovado o dano eu no posso pensar em
responsabilidade. Hndeni3ar dano no comprovado signi9ca
enriquecimento il2cito. 1ssa pode ser sua de&esa em um concurso de
procuradoria #.\C, por e"emplo%B
3. 0e"o causal entre conduta e dano.
4. 1lemento sub)etivo #culpa ou dolo%. Puando responsabilidade sub)etiva
&oi introdu3ida no Wrasil a primeira idia &oi baseada na culpa do
agente.
. vitima quando a)ui3ava a$o precisava apontar e&etivamente o agente
culpado. Ruitas ve3es a v2tima no conseguia provar, pois ela no sabia de quem
saia a ordem.
. responsabilidade sub)etiva so&re evolu$o. Romento em que a
responsabilidade sai da culpa do agente para a culpa do servi$o.
Responsabilidade pela c"lpa do servi#o 4o" c"lpa an3nima5:
Wasta comprovar que o servi$o no &oi prestado, &oi prestado de &orma
atrasada ou &oi prestado de &orma ine9ciente. >! su9ciente para &alar de
responsabilidade sub)etiva. . v2tima se liberou de apontar o agente.
1ssa teoria surgiu no direito &ranc8s, c/amado M7aute du service8.
;e &alamos que a v2tima no precisa mais apontar o agente, que ela passa
a demonstrar aus8ncia, ine9ci8ncia ou atraso do servi$o essa culpa tambm
c/amada de culpa anSnima.
+1cl"dente da responsabilidade s"b.etiva:
. responsabilidade para estar con9gurada precisa dos quatro elementos.
+ara e"cluir a responsabilidade o que precisa &a3er@ 1"clui<se a responsabilidade
sub)etiva quando no 9car comprovado culpa ou dolo do agente. 1 se no tiver
conduta, dano ou ne"o de causalidade@ Tambm e"clui a responsabilidade.
1la pode acontecer a&astando qualquer um dos quatro elementos. ;e na
/ora da prova conseguirmos a&astar o elemento dano essa a sa2da para nossa
apela$o ou nossa contesta$o.
;( que a responsabilidade no para por aqui. . 'onstitui$o de 4946
recon/eceu a teoria da responsabilidade ob)etiva.
Teoria da responsabilidade ob)etiva
1la pode ser caracteri3ada tanto nas condutas il2citas quanto nas condutas
l2citas. =o)e construir pres2dio, cemitrio e viadutos pode gerar responsabilidade,
pois a responsabilidade ob)etiva pode acontecer nas condutas l2citas e nas
il2citas.
+lementos para caracteri*a#$o da responsabilidade ob.etiva:
'onduta, dano e ne"o causal. 0o teremos o elemento sub)etivo, visto que
a responsabilidade ob)etiva.
+1cl"dente da responsabilidadeC
I admiss2vel e"cludente dessa responsabilidade. Temos duas teorias que
tratam da e"cluso de responsabilidade teoria do risco integral e teoria do risco
administrativo.
0a teoria do risco integral no poss2vel e"cludente. 0esse caso o estado
responde de qualquer )eito.
. teoria do risco administrativo admite a e"cludente. ;e eu preciso de tr8s
elementos #conduta, dano e ne"o% se no tem conduta no tem responsabilidade,
se no tem dano tem no responsabilidade e se no /! ne"o entre dano e
conduta no /! responsabilidade. 1u posso e"cluir a responsabilidade ob)etiva
a&astando qualquer um dos seus elementos.
* Wrasil adota como regra a teoria do risco administrativo, que admite
e"cludente da responsabilidade.
1"cepcionalmente a nossa 'onstitui$o &ala de risco integral em material
blico, substJncia nuclear e dano ambiental.
;u)eito resolve praticar suic2dio e mergul/a no tanque nuclear, o estado
tem que indeni3ar@ ;im. 0o /! e"cludente. * su)eito &oi l! so3in/o, mas
substancia nuclear risco integral, logo no poss2vel e"cludente.
. /ist(ria de culpa e"clusiva da v2tima, caso &ortuito e &or$a maior rol
e"empli9cativo. . responsabilidade estar! e"clu2da quando &altar qualquer um
dos elementos. ;itua$Aes em que voc8 a&asta o ne"o, a conduta, em que no /!
responsabilidade porque /! e"cludente.
0a prova de segunda &ase deve<se tentar a&astar qualquer um dos
elementos. -errubando qualquer um deles voc8 estar! e"cluindo a
responsabilidade.
Di2eren#a entre c"lpa e1cl"siva da vtima e c"lpa concorrente:
0a culpa e"clusiva /! e"cludente de responsabilidade porque no /!
conduta do 1stado. 1"clui<se a responsabilidade por &alta de a$o do estado. .
v2tima pratica so3in/a o ato. 1" resolve praticar suic2dio e pula na &rente de um
camin/o da administra$o.
Ras se o motorista da administra$o dirigia de &orma imprudente o carro
da administra$o e a v2tima resolve praticar suic2dio pulando na &rente do carro.
Hsso culpa concorrente. * motorista dirigia &eito maluco e a v2tima pulou na
&rente do carro. ;e /! culpa concorrente no /! e"cludente de responsabilidade.
* estado ser! c/amado G responsabilidade. 1m culpa concorrente a indeni3a$o
ser! de acordo com a participa$o de cada um. * ;T> di3 que no tem como
calcular a participa$o de cada um rac/a no meio e o estado s( indeni3a metade.
=aver! responsabilidade do estado, mas com indeni3a$o redu3ida.
Responsabilidade civil no 8rasil:
Eesponsabilidade e"tracontratual
* art. 3L, Z 6V, 'K, tra3 a responsabilidade e"tracontratual. 1m segunda
&ase sabemos que o estado tem que indeni3ar, mas no sabemos o &undamento
para indeni3ar. ;( posso &alar de responsabilidade civil do estado se essa &or uma
responsabilidade e"tracontratual. ;e e"iste a rela$o contratual o dever de
indeni3ar decorre da rela$o contratual, mas no da responsabilidade civil. 1sta
indeni3a$o sem contrato, em situa$o e"tracontratual. 1sse o primeiro
elemento importante.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
;u)eitos da responsabilidade ob)etiva
+essoa )ur2dica de direito p,blico #.dministra$o -ireta, autarquias e
&unda$Aes p,blicas de direito p,blico%, independentemente de sua 9nalidade e +>
de direito privado prestadora de servi$o p,blico #1+ e ;1R prestadoras de
servi$os p,blicos, concession!rias e permission!rias de servi$os p,blicos%. * que
no se admite 1+ e ;1R prestadora de atividade econSmica. Ras todas as
pessoas )ur2dicas de direito privado prestadoras de servi$os p,blicos so
respons!veis.
Responsabilidade prim(ria:
;e a v2tima c/amar ! responsabilidade o estado por um agente seu #a
unio, por e"emplo% c/amamos essa responsabilidade de prim!ria. -e acordo
com o su)eito a responsabilidade prim!ria tem como &undamento um agente da
pr(pria pessoa )ur2dica. ;e a v2tima a)u23a uma a$o em &ace da unio por um
agente da pr(pria unio, c/amamos de responsabilidade prim!ria. .
responsabilidade prim!ria quando a pessoa )ur2dica responde por um agente
seu.
Responsabilidade s"bsidi(ria:
* motorista da autarquia e a v2tima cobra da autarquia a
responsabilidade prim!ria. Ras a autarquia no tem patrimSnio para pagar a
conta. ;e ela no tem din/eiro a v2tima pode c/amar o estado G
responsabilidade. ;e eu c/amo o estado ele est! pagando por um agente de
outra pessoa )ur2dica. ;e o agente pertence a outra pessoa )ur2dica c/amamos
essa responsabilidade de subsidi!ria.
Puando a autarquia responde por seu agente essa responsabilidade
prim!ria. Ras se o estado c/amado a responder pelo agente da autarquia essa
responsabilidade secund!ria. -eve<se respeitar a ordem de pre&er8ncia na
responsabilidade subsidi!ria.
'onduta
1m prova discursiva, se precisar en&rentar o problema voc8 tem que de9nir
qual a teoria. . conduta /o)e tem a seguinte idia a conduta a$o, comissiva, o
&a3er do estado temos responsabilidade ob)etiva. 0o /! d,vida que na a$o do
estado a teoria da responsabilidade ob)etiva.
. )urisprud8ncia admite que em caso de omisso do estado poss2vel o
recon/ecimento da teoria sub)etiva.
. regra na prova que na d,vida responderemos pela responsabilidade
ob)etiva. ;( 9caremos com a sub)etiva se a questo &or clara que trata<se de
omisso, descumprimento do dever legal do estado. =! ainda uma agravante.
;itua$Aes de risco geradas pelo estado.
. responsabilidade sub)etiva s( aplic!vel na conduta il2cita, no no &a3er
do administrador. ;e o administrador no sai de casa e na omisso a
responsabilidade sub)etiva ele est! praticando ilicitude@ . responsabilidade na
omisso sub)etiva e ela s( e"iste na conduta il2cita. ;e o administrador
pregui$oso cad8 a ilicitude dessa conduta@ 0a responsabilidade por omisso
deve ter descumprimento do dever legal. . ilicitude est! no descumprimento do
dever legal.
* estado tin/a o dever de seguran$a e no prestou, tin/a o dever de
sa,de e no prestou, tin/a o dever de &a3er e no &e3. . responsabilidade tem
que ser com descumprimento do dever legal.
.gora, o mais importante que ele no prestou seguran$a. ;e roubaram
seu carro na &rente do cursin/o o estado responde por isso@ Tin/a o dever legal
de seguran$a. * estado descumpriu. ;e ele descumpre o dever de seguran$a ele
responde por isso@ Tem marginal na rua porque o estado no deu educa$o, o
estado no deu educa$o porque a pro&essora ruim
* estado no pode ser tratado como salvador universal, no pode estar em
todos os lugares ao mesmo tempo. * servi$o deve ser prestado dentro de um
padro normal. . seguran$a que n(s temos padro normal@ +adro normal
signi9ca dentro do princ2pio da reserva do poss2vel. -i3 o ;TK na .-+K 45 que o
princ2pio da reserva do poss2vel est! condicionado ao m2nimo e"istencial. *
servi$o p,blico tem que ser prestado dentro do seu padro normal, de acordo
com o princ2pio da reserva do poss2vel ressalvado o m2nimo e"istencial. 1ssa
uma sa2da bril/ante. . .-+K 45 uma boa sa2da no concurso da .\C,
procuradoria, o estado no responde porque prestou servi$o dentro da reserva do
poss2vel. ;e est! no padro normal o estado no responde.
* '1;+1 )! cobrou no concurso uma questo de preso que resolve praticar
suic2dio com os len$(is do pres2dio. * estado responde@ * preso est! sob tutela
do estado, se ele morreu /ouve descumprimento do dever legal, mas o servi$o
estava sendo prestado dentro do padro normal. 1le no tem como estar em
todos os lugares ao mesmo tempo. +ara responsabili3ar deve ser um dano
evit!vel. 0o caso do preso o estado no responde. 1le ia se matar de qualquer
)eito, com os len$(is, com a roupa do colega.
Ras se preso praticou suic2dio com uma arma que entrou no bolo da visita.
.gora o estado responde. * estado tin/a como impedir, mas ele no &e3 nada.
;e roubam seu carro e dois policiais viram e no 93eram nada o estado
respons!vel.
;e /! um de&eito sema&(rico, sendo que dois sinais 9cam verde ao mesmo
tempo e /! um acidente num cru3amento o estado responde. Ras a
responsabilidade ob)etiva ou sub)etiva@ ;er! que ele no &e3 manuten$o no
sinal@ .tividades de risco geradas pelo estado. 1m algumas situa$Aes assume
risco maior que o necess!rio. Puando o estado assume um risco ele est! agindo,
criando um risco, que signi9ca a$o. ;e a$o responsabilidade ob)etiva.
Hmaginando que um preso &oge do pres2dio, entra na casa ao lado do
pres2dio, matou uma pessoa e levou o carro. * estado responde@ ;im. +reso
tutela do estado. Ras a responsabilidade sub)etiva ou ob)etiva@ +orque o estado
colocou pres2dio no meio da cidade, assumindo um risco.
Ras se o estado constr(i o pres2dio longe da cidade e as pessoas vo
morar envolta. +ara morar ali o estado tem que dar licen$a para construir. ;e ele
d! licen$a e autori3a que o su)eito more do lado est! assumindo um risco, e
responde ob)etivamente.
Ras se o preso entra numa casa G 4DD ]m dali o estado responde@ 0o /!
rela$o de risco. 0o est! ligado ao risco. Ras o carcereiro dei"ou a c/ave, no
cuidou direito. +ode ser sub)etiva se 9car comprovado o descumprimento do
dever legal, tin/a dano evit!vel. Ras no /! )usti9cativa no risco.
Cm preso, &ugitivo contuma3, &oge mais uma ve3, entra numa casa G 4DD
quilSmetros dali, mata uma pessoa e leva o carro, o estado responde pela teoria
sub)etiva ou ob)etiva@ * Mcontuma3N era o segredo da questo. 1le &ugira muitas
ve3es e o estado no &e3 nada. Qogo, responsabilidade ob)etiva pelo risco.
Cm preso mata o outro no pres2dio o estado responde@ ;im. Tem algum
risco aqui@ 'olocar cinq:enta pessoas numa cela que cabe 7D o estado est!
assumindo risco maior que o necess!rio. . )urisprud8ncia di3 que a superlota$o
representa situa$o de risco e a responsabilidade ob)etiva. Tem cara de
omisso um preso matar o outro, mas em ra3o da superlota$o o estado
assume o risco de um matar o outro. . responsabilidade ento ob)etiva.
-ano
Toc8 tin/a um compromisso importante, sai de casa com anteced8ncia
ra3o!vel, mas em ra3o do trJnsito voc8 no c/ega l! e perde a reunio. *
estado indeni3a@
Toc8 tem um estabelecimento comercial em torno de um museu para
aproveitar a movimenta$o. . administra$o resolve mudar a o museu de lugar.
* que acontece com a sua lo)a@ Puebrar. * estado tem que te indeni3ar@ Teve
dano, conduta do estado, entre a conduta e o dano tem ne"o. Ras esse dano no
basta para a responsabilidade civil. * segredo como deve ser o dano para o
estado pagar. * dano deve cumprir e"ig8ncias.
+rimeiramente o dano tem que ser )ur2dico, o que signi9ca leso a um
direito. Toc8 tin/a direito a manuten$o do museu@ 0o, ento no /!
responsabilidade civil. ;eu dano econSmico, mas no )ur2dico. . mudan$a do
museu de lugar esse um dano somente econSmico.
Tambm precisa ser dano certo #determinado ou ao menos determin!vel,
este podendo ser demonstrado depois de a)ui3ada a a$o%. Ras se a
responsabilidade decorre de conduta l2cita esse dano precisar! ainda ser especial
e anormal. 1special signi9ca v2tima particulari3ada. ;e uma lei pssima
pre)udicando toda a sociedade no /! especialidade.
.gora, polui$o normal ou anormal@ +oeira da obra normal ou anormal@
Wuracos da obra que atrapal/am o trJnsito normal ou anormal@ Tudo isso
normal, s( &oge da normalidade se a obra no acaba nunca ou se o buraco est!
l! durante sculos. Tambm anormal o trJnsito incompat2vel com o taman/o da
cidade. Tem que ser um dano anormal. +oeira e transtorno de obra a
)urisprud8ncia s( recon/ece se ela no acaba nunca.
.$o
1m &ace de quem se a)ui3ar a$o, cabe denuncia$o@ 0o cabe@ +osso
cobrar direto do agente, quando no quero precat(rio e sei que ele tem din/eiro
para pagar@
. a$o deve ser a)ui3ada direto em &ace do estado. .s +> de direito p,blico
e +> de direito privado respondem pelos atos que seus agentes nessa qualidade
praticam a terceiros. * ;T> admite a a$o sendo a)ui3ada tanto em &ace do
estado quanto em &ace do agente.
+ara o ;TK a a$o s( pode ser a)ui3ada em &ace do estado #posi$o que
prevalece%. =! algumas decisAes sobre isso, /! diverg8ncia dentro do ;TK, mas
a posi$o que prevalece.
;e a v2tima a)u23a a$o em &ace do estado, este condenado a pagar a
v2tima tem direito de regresso em &ace do agente. . a$o regressiva em &ace do
agente ele s( responde se agiu com culpa ou dolo. ;e /! direito de regresso o
estado pode denunciar a lide@ .rt. L3 do '+' &ala )ustamente do direito de
regresso. * estado pode levar o agente )! para o processo@ +ara a doutrina no
poss2vel. . denuncia$o da lide no poss2vel porque apresenta &ato novo para o
processo a discusso da culpa e do dolo. 1la tambm vai procrastinar o &eito
#atrasar o processo%.
Ras para a )urisprud8ncia a posi$o do ;T> que poss2vel a denuncia$o
da lide. * ;T> di3, inclusive, que ela aconsel/!vel, representando economia e
celeridade ao processo. Ras o ;T> di3 que essa uma deciso do estado. 1le no
obrigado a denunciar, continuando o com o direito de regresso por no
denunciar.
* '1;+1 perguntou segundo a doutrina a denuncia$o no poss2vel.
Terdadeiro. ;egundo a )urisprud8ncia a denuncia$o poss2vel. Terdadeiro.
+ra3o prescricional para a)ui3ar a$o de indeni3a$o contra a &a3enda
p,blica cinco anos. -ecreto 7D94D/37. Ras /! diverg8ncia na doutrina sobre
esse pra3o. >;'K entende que a aplica$o do '' e que o pra3o seria de tr8s
anos pelo art. 7D6, ''. 0o a posi$o que prevalece.
. a$o de regresso em &ace do agente imprescrit2vel.