1.2. Breve histrico do Direito Eleitoral no Brasil
importante identificar em cada fase da histria do Brasil, o tratamento dado pela Constituio e pelas leis infraconstitucionais aos direitos polticos e eleitorais, para ento compreendermos o direito atual.
Perodo Colonial No perodo do descobrimento, no havia eleies, mas foram institudos cargos polticos como governadoria e ouvidoria gerais, ocupados por nomeao do Rei de Portugal. A histria registra eleies para as Cmaras Municipais, mas a capacidade eleitoral ativa era restrita aos homens bons, de acordo com as Ordenaes Afonsinas e Filipinas. As primeiras normas eleitorais brasileiras foram estabelecidas no perodo colonial pelas chamadas Ordenaes do Reino em 1603.
Perodo Imperial Com a proclamao da independncia em 1822, d-se inicio ao Perodo Imperial da histria brasileira, marcada pela primeira Constituio brasileira, outorgada por D. Pedro I, inspirada no constitucionalismo ingls. O modelo de cidadania adotado pela Carta estabelecia algumas regras para as eleies - artigos 6 ao 8 e 40, 90 a 97. Dispunham, basicamente, acerca das eleies para os cargos polticos, estabelecendo o voto indireto. O sufrgio era restrito e o voto censitrio, uma vez que dependia de certas condies econmicas. Para candidatar-se, naquela poca, era necessrio ter renda anual superior a oitocentos mil ris! A Lei 3029, de 09 de janeiro de 1881 - Lei Saraiva, foi um marco importante, pois estabeleceu o exerccio de voto ao analfabeto pela primeira vez na histria do Brasil. Infelizmente, este direito no foi reconhecido pela constituio republicana, sendo incorporado ao ordenamento na vigncia da Emenda 69 Constituio de 1967.
Velha Repblica A constituio republicana de 1891 estabeleceu o sufrgio direto e a garantia da vitria eleitoral por maioria absoluta de votos obtidos aos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica. Tambm foram estabelecidas as primeiras regras de inelegibilidade.
Perodo Ps Revoluo de 1930 Aps Revoluo de 1930, inaugura-se uma nova fase no Direito Eleitoral brasileiro. O primeiro Cdigo Eleitoral foi institudo por meio do Decreto 21.076/32, que estabeleceu eleies diretas e o voto feminino. Getlio Vargas foi eleito presidente do Brasil na vigncia destas normas. A Constituio de 1934 criou a Justia Eleitoral e instituiu novas regras de inelegibilidade, alistamento eleitoral e processo eleitoral. Foi uma constituio marcada pelo reconhecimento dos direitos sociais, o que conferiu grande importncia s agremiaes partidrias.
Era Vargas Na outorgada Constituio de 1937 Constituio do Estado Novo, dentre outras previses de carter poltico-eleitoral, destacou-se a extino da Justia Eleitoral e o estabelecimento de novas regras sobre direitos polticos incluindo mudanas sobre candidatura e inelegibilidades. Foi um perodo ditatorial, no qual era vedado ao Poder Judicirio conhecer das questes polticas. Posteriormente, com a busca por uma abertura poltico-democrtica no Brasil na Constituio de 1946 foi atribuda Unio a competncia para legislar sobre Direito Eleitoral, alm da criao de vrias novas regras constitucionais de carter eleitoral. O sufrgio voltou a ser direto e foi restabelecida e estruturada a Justia Eleitoral.
O regime militar de 1964 As Constituies de 1967 e 1969 no previram grandes inovaes em matria eleitoral, salvo no que se refere aos partidos polticos, j que a preocupao maior era manter as agremiaes partidrias como pessoas jurdicas de direito pblico, de modo que o Estado tivesse total controle sobre elas. O regime militar extinguiu o pluripartidarismo, que s foi restabelecido no governo do Presidente Joo Figueiredo. Haviam apenas dois partidos polticos nesta poca: ARENA e MDB. O retorno do pluripartidarismo no final da dcada de 70 abriu caminho para o movimento das Diretas J, facilitando a criao da Assemblia Nacional Constituinte, que promulgou a Constituio de 1988, conhecida como Constituio cidad.
A Nova Repblica A Constituio atual instituiu o regime democrtico, o sufrgio universal e o voto direto, o pluripartidarismo como princpios fundamentais, conferindo status de clusula ptrea. As normas de carter poltico-eleitoral encontram-se no Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), especificamente nos artigos 14 ao 17, no inciso I do art. 22, que trata da competncia legislativa sobre o tema. Os artigos 92 e 118 ao 121 tratam da organizao e do funcionamento da Justia Eleitoral; e ainda, h certos preceitos transitrios previstos no ADCT (arts. 2, 4 e 5), dentre outras previses.
1.2 FONTES, CONCEITO, OBJETO E PRINCPIOS DO DIREITO ELEITORAL
1.2.1. Os Direitos Polticos na CRFB/88
O pargrafo nico do artigo 1 da CRFB/88 inaugura a democracia participativa, segundo a qual o povo exerce o poder por meio dos seus representantes eleitos ou diretamente. Decorrem da os direitos polticos, que em sentido estrito, que formam um conjunto de princpios e regras que regulam a atuao do sufrgio, entendido como o direito de participar, por meio do voto direto da vida pblica na sociedade poltica. Neste sentido, sufrgio o direito que decorre do regime democrtico, e o voto, seu modo de exerccio.
Veja o art. 14, caput e incisos I a III da CRFB/88.
Sistemtica das normas de direitos polticos na Constituio de 1988 art. 1, caput e pargrafo nico: tratam dos princpios constitucionais fundamentais republicano, federativo, do estado democrtico de direito, da representatividade popular, da soberania popular, da cidadania e do pluripartidarismo como arcabouos dos direitos poltico-eleitorais no pas; arts. 14 ao 17: tratam do alistamento eleitoral, do direito ao sufrgio universal exercido pelo voto direto, alm de estabelecer previses sobre plebiscito, referendo, elegibilidade e inelegibilidades, ao de impugnao de mandato eletivo, suspenso e perda dos direitos polticos, anualidade eleitoral e regras atinentes aos partidos polticos; art. 22, inciso I: trata da competncia privativa da Unio para legislar sobre Direito Eleitoral; arts. 92 e 118 a 121: tratam dos fundamentos estruturais e funcionais da Justia Eleitoral.
1.2.2 Principais fontes normativas infra-constitucionais Dentre as principais normas eleitorais infraconstitucionais hoje vigentes no pas, destacam-se: Lei 818/49: regula a aquisio, a perda e a reaquisio da nacionalidade, e a perda dos direitos polticos; Lei n 1079/50: define os crimes de responsabilidade e regula o respectivo processo de julgamento; Lei n 4410/64: institui prioridade para os feitos eleitorais, e d outras providncias; Lei n 4737/65: institui o Cdigo Eleitoral; Lei n 6091/74: dispe sobre o fornecimento gratuito de transporte, em dias de eleio, a eleitores residentes nas zonas rurais, e d outras providncias; Lei n 6236/75: determina providncias para cumprimento da obrigatoriedade do alistamento eleitoral; Lei n 7444/85: dispe sobre a implantao do processamento eletrnico de dados no alistamento eleitoral e a reviso do eleitorado e d outras providncias; Lei Complementar n 64/90: estabelece, de acordo com o art. 14, 9 da Constituio Federal, casos de inelegibilidade, prazos de cessao, e determina outras providncias; Lei Complementar 135/10: altera a Lei Complementar 64/90 para incluir hipteses de inelegibilidade que visam a proteger a probidade administrativa e a moralidade no exerccio do mandato; Lei n 9096/95: dispe sobre partidos polticos, regulamenta os arts. 17 e 14, 3, inciso V, da Constituio Federal; Lei 9504/97: estabelece normas para as eleies; Lei 9709/98: regulamenta a execuo do disposto nos incisos I, II e III do art. 14 da Constituio Federal; Lei 11.300/06: dispe sobre propaganda, financiamento e prestao de contas das despesas com campanhas eleitorais, alterando a Lei no 9.504, de 30 de setembro de 1997; Lei 12.034/09: altera as Leis nos 9.096/95 - Lei dos Partidos Polticos, 9.504/97, que estabelece normas para as eleies, e 4.737/65 - Cdigo Eleitoral.
Resolues do TSE e TRE(s) tem status de lei ordinria, conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, dentre as quais podemos destacar as principais: Resoluo do TSE n 21.538/03: dispe sobre o alistamento e servios eleitorais mediante processamento eletrnico de dados, a regularizao de situao de eleitor, a administrao e a manuteno do cadastro eleitoral, o sistema de alistamento eleitoral, a reviso do eleitorado e a fiscalizao dos partidos polticos, entre outros; Resoluo do TSE n 21.702/04: dispe sobre o nmero de Vereadores; Resoluo do TSE n 21.538/03: dispe sobre o alistamento e servios eleitorais mediante processamento eletrnico de dados, a regularizao de situao de eleitor, a administrao e a manuteno do cadastro eleitoral, o sistema de alistamento eleitoral, a reviso do eleitorado e a fiscalizao dos partidos polticos, entre outros. Resoluo do TSE n 22.154/06: dispe sobre os atos preparatrios, a recepo de votos, as garantias eleitorais, a totalizao dos resultados, a justificativa eleitoral, a fiscalizao, a auditoria e a assinatura digital. Resoluo do TSE n 23.190/09: dispe sobre pesquisas eleitorais. (Eleies de 2010). Resoluo do TSE n23.191/09: dispe sobre a propaganda eleitoral e as condutas vedadas em campanha eleitoral. (Eleies de 2010). Resoluo do TSE n 22.193: dispe sobre representaes, reclamaes e pedidos de resposta previstos na Lei n 9.504/97. Resoluo do TSE n 23.089/09: Calendrio Eleitoral - (Eleies de 2010).
1.2.3. Conceito e objeto do Direito Eleitoral O Direito Eleitoral um conjunto de princpios e regras cujo escopo assegurar que a conquista do poder pelos grupos sociais seja efetuada segundo o princpio democrtico, resguardando a soberania popular. Para Joel J. Cndido, renomado tratadista, o Direito Eleitoral, precisamente, dedica- se ao estudo das normas e procedimentos que organizam e disciplinam o funcionamento do poder de sufrgio popular, de modo que se estabelea a precisa adequao entre a vontade do povo e a atividade governamental. Neste sentido, a compreenso da democracia participativa guarda ntida e estreita vinculao com o aperfeioamento das normas de Direito Eleitoral. Trata-se, portanto, de ramo autnomo do direito pblico interno, representado pelo conjunto de princpios e regras que regulam os direitos, os deveres e as relaes do cidado com a atividade governamental, tanto no plano ativo (direito de votar) quanto no plano passivo (direito de ser eleito). Vale ressaltar que o Direito Constitucional a base jurdica originria do Direito Eleitoral, o qual fornece os conceitos mais elementares da disciplina. Basicamente, as normas infraconstitucionais eleitorais: organizam o corpo eleitoral tanto no exerccio da capacidade ativa quanto da passiva; organizam a Justia Eleitoral; organizam os sistemas eleitorais majoritrio e proporcional; disciplinam o processo eleitoral.
OBSERVAO: cada um desses itens ser estudado ao longo deste curso.
1.2.3.1 Direitos polticos e direitos eleitorais DIREITO ELEITORAL significa o mesmo que DIREITO POLTICO? A CRFB/88 adota o sentido estrito de direitos polticos, os identificado como meios necessrios ao exerccio da soberania popular. O art. 38 da Lei n 818/49 dispe que so direitos polticos aqueles que a Constituio e as leis atribuem a brasileiros, precipuamente, o de votar e ser votado, nesta linha de raciocnio, manteve-se o atual Cdigo Eleitoral em seu art. 1, no qual prev que suas normas se destinam a assegurar a organizao e ao exerccio de direitos polticos. Para atender hermenutica jurdico-constitucional mais moderna, os direitos polticos devem ser interpretados como gnero, cujas espcies so: plebiscito e referendo; exerccio da iniciativa popular; ajuizamento de ao popular; e direitos eleitorais: sufrgio; alistabilidade; elegibilidade; organizao e participao em partidos polticos.
OBSERVE que, apesar de agrupados como espcies de direitos polticos, os arts. 14 ao 17 da CRFB/88 tratam de institutos pertinentes ao Direito Eleitoral.
1.2.3 Princpios do Direito Eleitoral 1.2.4.1 Princpio da lisura das eleies Lisura, em sentido meramente semntico, est ligada idia de honestidade, franqueza. No que concerne ao Direito Eleitoral, o princpio da lisura tem por escopo preservar a intangibilidade dos votos e igualdade dos candidatos perante a lei eleitoral. Protege o processo eleitoral, no sentido de combater abusos, fraude e corrupo.
Veja art. 23 da Lei Complementar 64/90.
1.2.4.2 Princpio do aproveitamento do voto Semelhante ao princpio in dubio pro reu, no Direito Eleitoral adota-se o princpio in dubio pro voto, de modo a preservar a soberania popular, a apurao dos votos e a diplomao dos eleitos.
1.2.4.3 Princpio da celeridade Impe que as decises eleitorais sejam imediatas, evitando-se ultrapassar a fase da diplomao. No mesmo sentido, o cumprimento das decises eleitorais deve ser imediato.
Veja art. 257, pargrafo nico do Cdigo Eleitoral.
1.2.4.4 Princpio da devolutividade dos recursos Preserva os efeitos das decises proferidas pela Justia Eleitoral, de modo que os recursos no suspendam seus efeitos.
Veja os arts. 216 e 257 do Cdigo Eleitoral e a Resoluo 21635/04.
1.2.4.5 Princpio da precluso instantnea Este princpio uma decorrncia da celeridade, consubstancia-se numa srie de regras que visam dar sequencia ao processo eleitoral.
Veja os arts. 147, 1, 149 e 223, todos do Cdigo Eleitoral.
1.2.4.6 Princpio da anualidade O princpio da anualidade est previsto no art. 16 da CRFB/88 e visa preservar o processo eleitoral de mudanas casustica que possam, de alguma forma, confundir o eleitor, deformando o resultado das eleies.
1.2.4.7 Princpio da responsabilidade solidria Impe a solidariedade entre os candidatos e partidos polticos por atos praticados na propaganda eleitoral e nas despesas de campanha.
Veja o art. 17, 24 e 38 da Lei 9504/97.
1.2.4.8 Princpio da irrecorribilidade das decises O princpio veda a interposio de recursos contra as decises do Tribunal Superior Eleitoral. Veja art. 281 e 121 3 da CRFB/88.
1.2.4.9 Princpio da moralidade um corolrio do regime democrtico. Tem por escopo preservar a confiana do eleitor no candidato, bem como a capacidade para exercer de forma proba o mandato eletivo. Est previsto no art. 14 9 da CRFB/88, e regulamentado pela LC 64/90 alterada pela LC 135/10.
1.2.4.9.1 O direito ao governante honesto Desde a promulgao da Constituio de 1988, em que pese trazer em seu texto um longo rol de princpios, o Brasil revelou uma nova irregularidade cometida em detrimento da sociedade a cada dia. Pode-se afirmar, sem exagero, que o parlamento mais parece um caso de polcia. Sem saber o que fazer, o eleitor assiste a tudo perplexo diante de tal cenrio. O direito ao governante honesto exaltado como direito fundamental de quarta gerao pelo prof. Djalma Pinto, em sua obra Direito Eleitoral Improbidade Administrativa e Responsabilidade Fiscal. Segundo o professor, governo honesto que pauta suas aes nos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Neste sentido, cabe ao Direito Eleitoral aprimorar os mecanismos que garantam a moralidade administrativa e a probidade para o exerccio de mandato eletivo, luz do 9 do art. 14 da CRFB/88.
1.3 DIREITO POLTICO E O REGIME DEMOCRTICO
1.3.1 A democracia na CRFB/88 Democracia um regime de governo em que o poder de tomar importantes decises polticas est com os cidados. Para Kelsen, respeitado jusfilsofo, a democracia , sobretudo, um caminho: da progresso para a liberdade. H uma considervel variao de posies doutrinrias a respeito. O presidente norte-americano Lincoln resumiu seu sentido: o governo do povo, para o povo, pelo povo. Na democracia direta, cujo bero foi a Grcia, o cidado ateniense se reunia em praa pblica para tomar as decises polticas na Antiguidade. Na Idade Moderna, Montesquieu, um dos primeiros tratadistas da matria, afirmava que o povo era pssimo governante, devendo ento escolher representantes que decidiriam em seu nome. Nascia, assim, a democracia representativa, at por razes de ordem prtica, visto que grandes massas no podem governar ao mesmo tempo. O sistema representativo baseou- se no sufrgio universal, na separao de poderes, na pluralidade de ideologias polticas consubstanciadas pelos partidos e na igualdade de todos perante a lei. Institutos concebidos por uma srie de pensadores da modernidade, eternizados pela sociedade ocidental, que vem aperfeioando o regime at os dias de hoje. No sculo XX, a chamada democracia semidireta proliferou pela civilizao ocidental, mormente aps a primeira Grande Guerra. Pases como a Sua e Alemanha, adotaram o sistema representativo, mas tambm institutos que permitem a participao direta do cidado, como o referendum. Este o sistema adotado pela CRFB/88: a democracia participativa, tambm chamada semidireta.
1.3.2 Direitos polticos fundamentais a cidadania Cidadania, segundo Jos Afonso da Silva, um atributo poltico das pessoas integradas na sociedade estatal, decorrente do direito de participar do governo e de ser ouvido pela representao poltica. Considerando o regime democrtico, direitos polticos so fundamentais, j que constituem a base da relao entre a sociedade e a Repblica Federativa do Brasil.
Veja os arts. 1, II e pargrafo nico e 14, caput e incisos I, II e III da CRFB/88.